Entre el Derecho a la Intimidad y los Deberes del Estado. Principio de Autonoma Personal vs. Derecho a la Verdad Objetiva.

A propsito del fallo Guatieri1[1]. Por Marcela I. Basterra. Sumario: 1. Introduccin. 2. Hechos. 3. La Sentencia. 4. Proteccin Constitucional del Derecho a la Intimidad. 4.1. Principio de Autonoma Personal. 5. Derecho a la Verdad Objetiva 6. Conflicto de Derechos. 7. Inaplicabilidad del precedente Vzquez Ferr2[2]. 8. Conclusiones. Introduccin. En forma reciente el Mximo Tribunal dict la sentencia G. R. de P., E. E. y otros s/ sustraccin de menores de 10 aos, en la que por mayora, decidi confirmar el allanamiento en el domicilio de una persona adulta, supuestamente vctima de los delitos de supresin de estado civil y sustraccin de menores ocurridos durante el ltimo gobierno de facto (1976-1983), a fin de determinar su ADN verdad biolgica- por medios alternativos a la extraccin de sangre. En el caso, se presenta una colisin de derechos fundamentales. Por un lado, el derecho a la intimidad, es decir, la autonoma personal de la persona, presunto hijo de desaparecidos que no desea conocer su identidad biolgica. Y por el otro, el derecho del que son titulares los familiares de las personas desaparecidas, que quieren conocer y, posiblemente reconstruir los vnculos filiatorios, perdidos, como consecuencia del accionar del Estado argentino, en ese perodo de nuestra historia. La cuestin a dilucidar encierra un exhaustivo anlisis de interpretacin y ponderacin sobre los derechos, garantas y principios constitucionales involucrados en el presente fallo. Los votos de los Ministros de la Corte Suprema coinciden en que siempre que se utilicen medios razonables, la verdad biolgica ocultada como consecuencia de la comisin de delitos de lesa humanidad debe
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ser descubierta. Es decir, que en la ponderacin de derechos, el Alto Tribunal considera que, an por encima del derecho a la intimidad, prevalece, el derecho a la verdad objetiva. Hechos. La causa se origina en una denuncia promovida por la Asociacin Madres de Plaza de Mayo, acerca de la desaparicin de noventa y cinco nios presuntamente hijos de personas desaparecidas durante el ltimo gobierno militar. Entre ellas, se encontraba la del menor G. G. P. Petrona Catalina Izaguirre de Peralta, acta como querellante en la causa y es la madre de Maria Ester Peralta, quien fuera secuestrada en el ao 1976 cuando se encontraba embarazada de cinco meses y, posteriormente desaparecida. La querellante, adjudica a G. G. P. la posibilidad de ser su nieto biolgico. El objeto de las actuaciones se circunscribe a determinar la responsabilidad criminal de quienes en la actualidad son legalmente sus padres -G. A. P. y E. E. G. de P.-, los que se encuentran imputados de haber participado en la sustraccin del menor G. cuando era un recin nacido y, en consecuencia, de haber alterado su identidad. La jueza de primera instancia orden que los imputados concurrieran con el entonces menor G. G. P. al Banco Nacional de Datos Genticos, para realizar una prueba de histocompatibilidad, mediante extraccin de una muestra de sangre. El matrimonio se opuso a la realizacin de la medida, posteriormente apoyados por el menor, a travs de la interposicin de un recurso extraordinario, una vez que alcanzara la mayora de edad. Tal situacin, motiv que la juez interviniente, dispusiera el allanamiento en el domicilio del recurrente, a fin de determinar la verdad biolgica del supuesto hijo de desaparecidos, por medios alternativos a la extraccin de sangre. Asimismo, orden un estudio pericial sobre los elementos secuestrados, tendiente a la obtencin de una muestra de ADN para realizar los estudios de histocompatibilidad.

Esta decisin fue cuestionada por G.G.P, a travs de un recurso de reposicin con apelacin en subsidio. La misma fue rechazada, lo que motiv la interposicin de queja por apelacin denegada; ello, en el entendimiento de que la diligencia en cuestin reproduca otra ya ordenada e impugnada mediante un recurso extraordinario que an se encontraba en trmite ante el Alto Tribunal3[3], concedido con efecto suspensivo. Esta situacin, constitua un impedimento para que se dictara otra resolucin que pretenda llevar a cabo una medida de iguales caractersticas. El recurrente, sostuvo que la resolucin impugnada violentaba sendos preceptos constitucionales, toda vez que ordenaba contra su voluntad, la utilizacin de material biolgico de su propiedad, obligndolo a constituirse en elemento de prueba contra sus padres. La Cmara Federal declar admisible la queja, pero rechaz la apelacin, confirmando la decisin de primera instancia. Para as decidir consider que, la interposicin del recurso extraordinario contra la decisin que ordenaba la extraccin compulsiva de sangre, no impeda la realizacin de otras medidas de prueba ya que, en caso contrario, se paralizara la investigacin. Contra esta decisin, es que se dedujo el recurso extraordinario federal, resuelto en la presente sentencia. La Sentencia. El Mximo Tribunal con el voto de los ministros Highton de Nolasco; Lorenzetti, Petracchi, Zaffaroni y Argibay (en disidencia parcial); y Maqueda (segn su voto), decidi declarar procedente el recurso extraordinario y confirmar la sentencia recurrida. El voto de la mayora resolvi que la media ordenada en primera instancia, esto es, el allanamiento del domicilio a fin de determinar el ADN del supuesto descendiente de desaparecidos por medios alternativos a la extraccin compulsiva de sangre, no contradeca derechos de jerarqua constitucional, tales como la vida, la salud, la integridad corporal y la intimidad. Ello, por cuanto la muestra haba sido tomada sin invadir el cuerpo del recurrente, y su utilizacin tena como finalidad la tutela del inters pblico manifestado en el derecho a la verdad objetiva.

Sin duda, el fallo evidencia intereses contrapuestos. Por un lado, los del recurrente quien sostiene que la medida ordenada vulnera derechos fundamentales como preservar, cuestionar o esclarecer su identidad, el de integridad fsica, intimidad, el de propiedad, el de disponer del propio cuerpo y del patrimonio gentico. Y, por el otro, los de su presunta familia biolgica que procuran conocer la verdad de cmo sucedieron los hechos, a fin de determinar si G. G. P. es su nieto, descendiente de su hija desaparecida, como as tambin, avanzar en la investigacin sobre la desaparicin forzada de la misma. En primer termino, la Corte seal, con razn, la inexistencia de derechos absolutos en nuestro ordenamiento jurdico. En consonancia, sostuvo que los derechos consagrados en la Constitucin son susceptibles de ser reglamentados con la finalidad de armonizarlos entre si. Al respecto, entendi que () tanto el derecho a la intimidad -tutelado por el artculo 19 de la Norma Fundamental-, cuanto los dems, deben ponderarse tanto a la luz de los diversos derechos consagrados por el texto, como en relacin con las facultades estatales de restringir su ejercicio, en un marco razonable, para la necesaria eficacia en la persecucin del crimen . (Considerando 11 del voto de la mayora). Teniendo en cuenta, que en el caso, coexistan enfrentados derechos de similar jerarqua, el Alto Tribunal consider necesario encontrar un punto de equilibrio entre ambos. Es decir, determinar de que forma poda esclarecerse el derecho a la verdad biolgica sin vulnerar los derechos fundamentales del recurrente, o en su caso, a costa de una mnima restriccin, en las garantas de las vctimas involuntarias de los hechos ocurridos en la historia reciente de la Argentina. Siguiendo esta lnea argumental, la Corte concluye que la medida ordenada no resulta violatoria de derechos y garantas constitucionales, toda vez, que su produccin no ocasiona una restriccin a los mismos. Por el contrario, encuentra razonable fundamento en la necesidad de salvaguardar el deber del Estado de investigar y sancionar los hechos reputados como delitos; mxime, que en el caso, se tratara de la desaparicin forzada de

personas; en consecuencia, de un delito de lesa humanidad. (Considerando 20 del voto de la mayora). En su voto, el Ministro Maqueda realiza un anlisis pormenorizado sobre la prohibicin de autoincriminacin contenida en el artculo 18 de la Constitucin Nacional. En tal sentido, entiende que el agravio del recurrente, fundado en que la medida dispuesta para verificar su relacin biolgica se asemeja a una declaracin testimonial en contra de sus supuestos padres, no poda ser atendido por la Corte. Ya que sta, ha considerado en varios de sus precedentes que la norma mencionada es aplicable a las comunicaciones o expresiones que provienen de la propia voluntad del imputado. Expresa, adems, que lo que se trata de impedir es que se obtengan declaraciones del acusado utilizando la fuerza, pero en modo alguno importa, la exclusin de su cuerpo como evidencia en un proceso. (Considerando 6 de su voto). Recordando lo sealado, en su voto, en el precedente Vzquez Ferr entiende que si se considera a la extraccin de una muestra de sangre como un procedimiento para la obtencin de prueba en este tipo de litigios; con mas razn, cabe aplicar ese mismo fundamento, a una muestra de material biolgico que es independiente de la voluntad del apelante como sucede en la presente causa. Finalmente, es preciso destacar la disidencia parcial efectuada por los Ministros Lorenzetti y Zaffaroni, quienes consideran que en el caso se presenta una tensin extrema de valores y principios. En primer lugar, sealan que se cometi un crimen de lesa humanidad, que por su naturaleza permanente, se sigue cometiendo hasta la actualidad. En segundo lugar, toman en cuenta el deber que le asiste al Estado de sancionarlo, por lo que, no debe resultar ajeno la demora en penarlo y en frenar su continuidad. En tercer lugar, advierten que el transcurso del tiempo ha generado efectos en todas las vctimas por un lado, en el presunto hijo de desaparecidos y, por el otro, en los supuestos familiares biolgicos-. Pero a su vez, ponen de manifiesto que la pretensin punitiva del Estado puede producir lesiones irreparables en los derechos de la presunta vctima de apropiacin. Concluyen, entonces, que la no persecucin del crimen puede menoscabar el derecho a la verdad de los supuestos familiares biolgicos.

Sin embargo, aclaran, que la cuestin fundamental a dilucidar, recae en la colisin existente entre, la autonoma de la voluntad de la vctima y el derecho a la verdad de los supuestos familiares biolgicos; esto es, dos derechos igualmente legtimos y protegidos por normas constitucionales. En suma, derechos que gozan de la mxima jerarqua normativa. As, el presunto hijo de desaparecidos tiene derecho a exigir que se respete su autonoma personal. No obstante, sus supuestos familiares biolgicos tambin tienen derecho a reclamar el esclarecimiento y la finalizacin del delito. Con relacin al poder punitivo del Estado sealan, que este no puede habilitar una coaccin que lesione a la vctima gravemente y contra su voluntad por el solo hecho de invocar un supuesto inters social, como ocurrira si se autorizara la extraccin compulsiva de sangre . En efecto, no es posible (...) legitimar el pretendido jus puniendo del Estado en base a la obligacin jurdica internacional de castigar a los responsables de crmenes de lesa humanidad. Desde la perspectiva del derecho internacional de los derechos humanos, es verdad que el Estado est obligado por el derecho internacional plasmado en las convenciones y en el jus cogens a perseguir y sancionar a los responsables de crmenes de estado contra la humanidad y en forma especial en el caso de desaparicin forzada de personas. y que la victima indiscutible de este crimen aunque no la nica- es la propia persona desaparecida Pero tambin es verdad indiscutible que el derecho internacional de los derechos humanos obliga a la proteccin de las victimas. (Considerando 13 del voto de los Ministros Lorenzetti y Zaffaroni). As, consideran que el conflicto persiste si la plena satisfaccin de un derecho conduce a la lesin de otro con igual jerarqua, como ocurre en el presente caso, debido a que si se hace lugar a la bsqueda de la verdad perseguida por los supuestos familiares biolgicos, se vulnera la autonoma personal del presunto hijo de desaparecidos. Por ello, entienden que es necesario recurrir a la ponderacin de principios jurdicos para arribar a la solucin del conflicto. Concluyen que () el respeto al derecho a la verdad de la presunta familia biolgica no requiere necesariamente que la otra victima (secuestrada) cargue con todas las consecuencias emocionales y jurdicas del establecimiento de una nueva identidad formal o jurdica; bastar con que la familia biolgica

sea informada de la identidad y de ese modo se ponga fin a la bsqueda de dcadas y termine la comisin del delito. (Considerando 19). De esta forma, quedara garantizado el derecho a la verdad de la supuesta familia biolgica y, el presunto hijo de desaparecidos podra informarse o no de ese resultado lo que en modo alguno aumentara el dao que ya le ocasiona la propia sospecha de que no guarda vnculo biolgico con la que l considera su familia. En virtud de este razonamiento, entienden que la prueba debe disponerse al solo efecto de satisfacer el derecho a la verdad de la presunta familia biolgica, quedando vedado cualquier pretensin de otro efecto o eficacia jurdica. (Considerando 22). Proteccin Constitucional del Derecho a la Intimidad. El Estado Social y Democrtico de Derecho se justifica en la medida que permite en primer trmino; el desarrollo individual, la libre autodeterminacin del individuo y, en ltimo trmino, en el grado que asegura al ciudadano ser realmente libre. El eje sobre el que se articulan las configuraciones polticas es en esencia la persona humana . La totalidad de los derechos de la personalidad requieren un mayor acercamiento, un ms amplio estudio y en todo caso una aproximacin jurdica. Pero no en base a la idea que resalta o da importancia a los derechos por el nmero de veces que son violados, o de los que se tiene una mayor conciencia y, s de aquella que tiene su fundamento en lo ms innato de la persona, en lo ms radical de la estructura social. Uno de stos, es sin duda, el derecho a la intimidad 4[4], el que est garantizado expresamente en el artculo 19 de la Constitucin. Tambin se otorga proteccin constitucional a este derecho, a travs del artculo 18, al disponer que son inviolables la libertad de domicilio, de comunicacin y, que una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. Con la reforma constitucional de 1994 se incorpor el artculo 43, que en su tercer prrafo reconoce la garanta de habeas data, lo que otorga la posibilidad de hacer efectiva la tutela
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del derecho a la autodeterminacin informtica. Asimismo, en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos con jerarqua constitucional, se encuentra un abanico de normas protectoras del derecho a la intimidad5[5]. Este derecho fundamental se encuentra reglamentado en el artculo 1071 bis del Cdigo Civil6[6]. Si bien habla de proteccin a la vida ajena, el bien jurdico tutelado es la vida ajena en lo que hace a su aspecto privado. Sin embargo, no todos los hechos que conforman la vida de otras personas estn amparados por las disposiciones del Cdigo Civil, sino slo aquellos que se consideran pertenecientes al mbito de reserva de la existencia de cada individuo. Del anlisis sistematizado e integrador de la normativa protectora del derecho fundamental a la intimidad, surgen, a nuestro criterio cuatro niveles de proteccin: 1. El Principio de Autonoma Personal, 2. El Derecho a la Intimidad, 3. El Derecho a la Privacidad. 4. El Derecho a la Autodeterminacin Informtica. Pocos autores han establecido una diferencia clara entre los conceptos de intimidad y privacidad7[7], en forma genrica la doctrina los utiliza como sinnimos, o por lo menos, de manera indistinta en la mayora de los casos8[8]. La propia Corte as lo hace en Ponzetti de Balbn9[9]. En ste, el Mximo Tribunal delimit el contenido del derecho a la privacidad estableciendo que no slo comprende la esfera domstica, el circulo familiar de amistad, sino tambin a otros aspectos de la personalidad espiritual o fsica de las personas tales como la integridad corporal o la imagen; y nadie puede dar a conocer informacin no destinada a ser difundida sin su consentimiento. Agrega que, slo por ley podra justificarse tal intromisin siempre y cuando exista un inters superior en resguardo de la liberad

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de los otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la persecucin del crimen. (Considerando 8). El concepto de intimidad est directamente vinculado con el de privacidad, existe entre ambos una relacin de gnero (privacidad) a especie (intimidad), es decir, que lo ntimo es ms intimo que lo privado. Al hablar de privacidad incide de manera fundamental el lugar o mbito donde se realicen los actos privados y, el grado de expectativa de privacidad que una persona puede esperar en determinadas circunstancias. Todos tenemos la misma proteccin en relacin al derecho a la intimidad, en sta, nadie, por ningn motivo puede tener acceso sin nuestra autorizacin. Sin embargo, no todos tenemos la misma proteccin a la privacidad, puesto que un personaje pblico o famoso tendr una expectativa menor de privacidad que alguien annimo o desconocido. La privacidad o vida privada es aquello genricamente reservado, por ejemplo; el estado civil de una persona, si tiene o no, hijos. La intimidad es aquello absolutamente vedado al conocimiento de los dems, las relaciones sexuales dentro de ese matrimonio, si la persona en cuestin no se cas o no tuvo hijos porque es homosexual y eligi no tenerlos, o porque tiene un impedimento fsico, o simplemente porqu no quiso ser madre o padre, o el motivo por el cual nunca se quiso casar10[10]. 4.1. Principio de Autonoma Personal. El principio de autonoma de la persona humana es uno de los ejes del sistema de derechos individuales; y por lo tanto, del Estado Constitucional de Derecho que tiene como fin esencial al ser humano, a diferencia de los Estados totalitarios cuyos fines son transpersonalistas, ms all de la persona humana, el fin es el Estado en s mismo. Este principio que tambin podemos denominar de reserva o autorreferencia esta contenido en el artculo 19 de la Constitucin que en su primera parte establece las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero,

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estn solo reservadas a Dios y exenta de la autoridad de los magistrados . Sin duda esta es la garanta que protege a quien siendo adulto se niega a conocer su verdadera identidad. El precepto constitucional recepta el principio de autonoma personal y el derecho a la privacidad en forma especfica, como norma de apertura del sistema de derechos individuales. En efecto, es un principio cardinal de nuestro sistema y, tal como explicaba Nino 11[11] tiene un carcter tan bsico que la mayora de los derechos reconocidos en el artculo 14, son instrumentales en relacin a este precepto. Tales derechos no seran significativos, si no estuvieran en funcin de la libertad de cada individuo de elegir su propio plan de vida y de juzgar por s mismo la validez de los diferentes modelos de excelencia humana y decidir qu cosas pertenecen y cules no, a la esfera de su privacidad. Para luego dejar sentado que "la intimidad es una esfera de la persona que est exenta del conocimiento generalizado por parte de los dems y se materializa en el derecho a que los dems no tengan informacin documentada sobre hechos, respecto de una persona, que esta no quiere que sean ampliamente conocidos". El principio de autonoma implica que cada persona adulta, mayor de edad (no se aplica a menores), con consentimiento, que posea discernimiento, intencin y libertad (no se aplica a incapaces que no pueden comprender sus actos), puede escoger el que considere mejor plan de vida para s misma, aunque el mismo implique un dao personal. Slo el dao a terceras personas opera como lmite a la eleccin del propio plan elegido12[12]. Entonces, mientras que el derecho a la privacidad o intimidad aparece como un reclamo de no exposicin al pblico, a la sociedad, el principio de autonoma aparece como un reclamo al respecto ms absoluto por las conductas autorreferentes, es decir la no intervencin estatal en los planes de vida que cada uno elige, reconociendo como nico lmite el de no daar a terceros. John Stuart Mill13[13] ha sostenido queEl nico fin por el cual la humanidad tiene permitido, individual o colectivamente, interferir en la libertad de accin de cualquiera de sus miembros, es la autoproteccin. El nico propsito por el cual el poder puede ser concretamente ejercido sobre
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cualquier miembro de una sociedad civilizada, en contra de su voluntad, es prevenir el dao a otros. Su propio bien, sea fsico o moral, no es justificacin suficiente. A su vez, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el reciente fallo Halabi14[14], adoptando excelentes estndares, seal que, el derecho a la intimidad y la garanta consecuente contra su lesin acta contra toda "injerencia" o "intromisin" "arbitraria" o "abusiva" en la "vida privada" de los afectados. Asimismo record que la Corte IDH 15[15] ha sostenido que, el poder del Estado para garantizar la seguridad y mantener el orden pblico no es ilimitado, sino que, su actuacin est condicionada por el respeto de los derechos fundamentales de los individuos que se encuentren bajo su jurisdiccin y a la observacin de los procedimientos conforme a derecho. Derecho a la Verdad Objetiva. Sin embargo, en el caso en estudio, en contraposicin a la autonoma personal del presunto hijo de desaparecidos aparece el derecho, igualmente legitimo, de los supuestos familiares biolgicos de conocer como sucedieron los hechos, el derecho a la verdad histrica. El denominado derecho a la verdad fue reconocido, en forma implcita, por la jurisprudencia de la Corte IDH, en aquellos casos de violaciones a los derechos humanos protegidos expresamente por la Convencin Americana, o Pacto de San Jos de Costa Rica. En efecto, en el caso Velzquez Rodrguez16[16] sostuvo que "el derecho de los familiares de la vctima de conocer cul fue el destino de sta y, en su caso, dnde se encuentran sus restos, representa una justa expectativa que el Estado debe satisfacer con los medios a su alcance". Cabe destacar que para la familia biolgica, tambin vctima del presunto delito de lesa humanidad, la medida ordenada representa la certidumbre respecto del vnculo biolgico que contribuir a ponerle fin a una parte de la historia o, en caso contrario, a proseguir con la bsqueda.

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La verdad procesal, en su acepcin clsica, connota la correspondencia o concordancia entre el evento emprico o quaestio facti y el evento normativo o quaestio juri. La definicin de la verdad procesal estar mediada por un procedimiento de comprobacin emprica, a travs de la prueba del acaecimiento del hecho, y una interpretacin -lo suficientemente cannica- del contenido de la prescripcin, para arribar as, a la dilucidacin de la posible identidad entre facticidad y descripcin normativa de la facticidad17[17]. Se suele reconocer a la filiacin y a la identidad como dos derechos que se complementan recprocamente, as, mientras la filiacin se condice con la identidad de la persona, la identidad se encuentra ntimamente relacionada con sus vnculos filiatorios. Los seres humanos simplemente por su condicin de tales tienen derecho a conocer su origen, siguiendo esta lnea argumental podemos afirmar que la primera identidad de las personas es la filiacin. El punto de conflicto aparece cuando, la faz esttica de la identidad, como por ejemplo los datos identificatorios, se encuentra dislocada de la faz dinmica (vnculos familiares, vida en relacin, etc.). Ello ocurre en el momento que la filiacin establecida de una persona y su emplazamiento familiar no corresponden con su realidad biolgica 18[18]. En tal sentido, es importante sealar que el derecho a la identidad no produce efectos exclusivamente en su titular, por el contrario, tambin involucra a cada uno de los miembros de la familia. Justamente, la identidad de cada integrante del grupo familiar esta basada en la interaccin de relaciones con los otros miembros. Los vnculos filiatorios constituyen una relacin, lo que significa decir que no ataen a un solo sujeto sino que -en un sentido amplio- abarca a toda descendencia en lnea directa, comprensiva de la serie de intermediarios o anillos de la cadena que vinculan a una persona determinada con cualquiera de sus antepasados. Desde esta perspectiva, reposando la filiacin por lo general en el presupuesto biolgico, se deduce sin esfuerzo que la determinacin de la identidad gentica afecta

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no slo a aquel de cuya identidad se trata, sino tambin a todos los que con ste estn entrelazados por un supuesto vnculo de parentesco19[19]. Sentado ello, resulta lgico que el ordenamiento jurdico reconozca el derecho de los terceros afectados a interponer la accin correspondiente con la finalidad de establecer los vnculos familiares, esto, el derecho que les asiste a los familiares biolgicos de buscar y conocer la verdad real. No obstante, en el caso que nos ocupa, aquella persona presunto hijo de desaparecidos ya es mayor de edad y se opone manifiestamente a conocer su verdadera filiacin biolgica, entonces la cuestin a dilucidar es, determinar como armonizar el derecho a la verdad de su supuesta familia biolgica con el de quien pretende ejercer su derecho a no saber. Conflictos de Derechos. De lo expuesto, surge claramente que en el fallo, objeto de estudio, existe una contraposicin de derechos. Por un lado, el derecho a la intimidad, a la autonoma personal del supuesto hijo de desaparecidos, quien no quiere saber cual es su verdadera identidad. Y, por otro lado, el derecho, igualmente legtimo, de su presunta familia biolgica a la verdad objetiva, a saber como ocurrieron los hechos. Sabido es que la Constitucin Nacional no establece derechos absolutos, sino que por el contrario, stos son susceptibles de ser reglamentados a travs de las leyes, conforme lo establecen los artculos 14 y 28 de la Ley Suprema. Es decir, que el pleno ejercicio de los derechos encuentra su lmite en la reglamentacin, claro est, siempre que esta sea razonable. Cuando el hombre convive en sociedad con sus semejantes el ejercicio de sus derechos se encuentra sujeto a ciertas limitaciones, las cuales son impuestas en aras de salvaguardar una armnica convivencia social. En tal sentido, cobra vital importancia el principio de razonabilidad consagrado en el artculo 28 de la Constitucin, en virtud del cual, las declaraciones, derechos y garantas no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
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En consonancia, la Corte Suprema ha reiterado en sendos de sus precedentes20[20] que "la interpretacin de las normas constitucionales ha de realizarse de modo que resulte un conjunto armnico de disposiciones con una unidad coherente. Para obtener dicha unidad la correcta inteligencia de sus clusulas no alterar el equilibrio del conjunto dentro del cual cada parte ha de interpretarse a la luz de todas las dems (...). De ello se desprende, que ante un conflicto entre dos derechos de igual jerarqua deber ponderarse aquella interpretacin que permita conciliar el contenido de los mismos, de manera tal de asegurar su ejercicio efectivo. Entonces, ser necesario determinar a que limites se encuentra sujeto el derecho a la intimidad, del presunto hijo de desaparecidos, o en su caso, si el derecho a la verdad de la supuesta familia biolgica constituye una limitacin al principio de autonoma personal del presunto secuestrado. En principio, suele reconocerse que el derecho a la intimidad encuentra una de sus limitaciones en la obligacin del Estado de preservar la seguridad pblica, la paz social, de prevenir los delitos, como as tambin de procesar y condenar a los responsables de los mismos. Es decir, la potestad del Estado de investigar a sus ciudadanos cuando stos se encuentren vinculados en actividades delictivas. Ahora bien, la obligacin de investigar del Estado tambin reconoce ciertas limitaciones y, justamente, una de ellas es compatibilizar su actividad con el principio de proteccin de los derechos de la victima, En tal sentido, Lorenzetti y Zaffaroni sealaron que; la pretensin punitiva del Estado -el llamado jus puniendi- no puede habilitar una coaccin que lesione a ninguna vctima en forma grave y contra su voluntad invocando un nebuloso y abstracto inters social, o sea, adjudicndose la voluntad de todos los habitantes e incurriendo con ello en la identificacin de Estado y sociedad, porque adems de caer en una tesis autoritaria, en cualquier caso le est vedado incurrir en una doble victimizacin. Pero mucho menos puede alegar esta pretensin
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cuando el crimen en que funda su titularidad para castigar ha sido perpetrado por su propio aparato de poder y cuando durante treinta aos ha permitido o no ha podido impedir que el delito se siguiese cometiendo. (Considerando 11). Una de las caractersticas principales de los delitos de lesa humanidad es su continuidad en el tiempo. En efecto, como todos los delitos tienen un momento concreto en que se consuma, pero sta no se agota, por el contrario, se mantiene en el tiempo hasta que cesa el resultado . En consecuencia, el delito del cual es vctima el presunto hijo de desaparecidos se sigue cometiendo hasta la actualidad. La medida ordenada allanamiento de su domicilio para la obtencin de material genticoes el medio, tal vez el nico, para hacer cesar la comisin del delito que se sigue perpetrando contra el supuesto hijo de desaparecidos. No obstante, l se niega alegando su derecho a no ser nuevamente victimizado, sin importarle que el ejercicio del derecho que esta reclamando importe seguir sufriendo una victimizacin. Sin embargo, debe advertirse, que el conflicto existente en el presente caso no se ocasiona con la pretensin punitiva del Estado, ya que la sola consecuencia de agravar la condicin de la victima importa dejar de lado este argumento. Si bien es cierto que el Estado tiene el deber de hacer cesar el delito, no lo es menos, que no puede cumplirlo sin tener en cuenta las consecuencias desfavorables que su actividad pueda ocasionar en las vctimas de esos delitos. Resta, entonces, analizar si el derecho a la verdad de la supuesta familia biolgica puede interferir en la esfera de individualidad personal protegida por el artculo 19 de la Constitucin. Los intereses de la comunidad en conocer la identidad de las personas desaparecidas y, el derecho subjetivo familiar de aquellos vinculados con las personas que requieren su identificacin se unen con la investigacin del delito de sustraccin de menores. La presencia de tales intereses sociales e individuales debe ponderarse, pues, al momento de decidir si la medida dispuesta es de una entidad tal, que invada la intimidad del apelante cuando se trata precisamente de lograr la punicin

de delitos de tan alta significacin en el marco de nuestra sociedad. El balance entre los intereses de toda persona a no sufrir invasiones a su privacidad y el inters estatal en la persecucin penal debe incluir una necesaria ponderacin de los instrumentos escogidos y los fines hacia los que se dirige la especfica medida de coercin dispuesta en la causa21[21]. La Corte, consider que la medida ordenada en modo alguno lesionaba derechos fundamentales, toda vez que las muestras haban sido tomadas sin invadir el cuerpo del recurrente, es decir, sin siquiera contar con su participacin activa. Mxime, teniendo en cuenta que su utilizacin tena como finalidad tutelar el inters pblico. En conclusin, el Alto Tribunal entiende que la medida cuestionada resulta adecuada; ya que por un lado, favorece la obtencin de la verdad objetiva de los hechos investigados y, por el otro, no resulta violatoria de la autonoma personal del supuesto hijo de desaparecidos. Inaplicabilidad del precedente Vzquez Ferr. En el ao 2003, la Corte Suprema de la Nacin, se expidi en un caso similar al objeto del presente anlisis. La causa se origin en la querella promovida por la madre de Susana Pegoraro, con motivo de la desaparicin de su hija en el ao 1977, quien estaba embarazada de cinco meses. A su vez, manifiesta que su nieta naci cuando su hija estaba detenida en la Escuela de Mecnica de la Armada, y que habra sido entregada a Policarpo Vzquez -quien se desempeaba en la base naval de submarinos de Mar del Plata- e inscripta en el Registro Civil como Evelyn Karina Vzquez Ferr. En Cmara, se confirm lo resuelto por la magistrada de primera instancia en cuanto haba dispuesto, 1) retener los documentos filiatorios de Vzquez Ferr y, 2) la realizacin de una prueba hemtica sobre la nombrada a fin de determinar su verdadera identidad. Asimismo, dispone que la prueba se lleve a cabo con el auxilio de la fuerza pblica en el hipottico caso de que Evelyn no prestara su consentimiento. Contra ese pronunciamiento Evelyn Vazquez interponer recurso extraordinario por considerar que la medida ordenada vulneraba derechos reconocidos constitucionalmente.
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La Corte por mayora decidi declarar inadmisible la procedencia de la extraccin de sangre, por entender que forzarla a admitir dicho examen, resultara violatorio de respetables sentimientos y consecuentemente, del derecho a la intimidad asegurado por el artculo 19 de la Constitucin, a ms de constituir una verdadera aberracin la realizacin por medio de la fuerza de la extraccin a la cual se niega (considerando10). En el caso que no ocupa, el supuesto hijo de desaparecidos afirma que resulta aplicable el precedente Vzquez Ferr, ello en el entendimiento de que no corresponda interpretar el fallo limitando el concepto de violencia al plano fsico, sino que por el contrario, deba amplirselo al aspecto moral o espiritual. No obstante, la Corte consider que las actuaciones no revestan tal similitud, dicho en otros trminos, que la lesin que puede provocar la extraccin compulsiva de sangre para la obtencin de muestras de ADN no puede ser asimilada a la recoleccin de rastros a partir de desprendimientos corporales obtenidos sin coercin sobre el cuerpo del afectado. (Considerando 13 del voto del Dr. Petracchi). Por su parte, Argibay destac que en ese fallo se considero que la prueba de extraccin sangunea no resultaba esencial a los fines del proceso penal ya que los supuestos padres de Vzquez Ferr haban confesado. Entonces, se afirm que deba primar el derecho de la recurrente, ya que la medida ordenada implicaba una injerencia arbitraria sobre su persona y sus derechos. (Considerando 3). Conclusiones. Ciertamente, el presente caso implica, una dificultosa ponderacin de derechos ya que existen dos intereses contrapuestos de similar rango y jerarqua. Es indudable que en este procedimiento uno de los derechos en pugna prevalecer sobre el otro. En el fallo, el Alto Tribunal decidi hacer prevalecer el derecho a la verdad objetiva al confirmar la decisin del a quo, en cuanto dispuso el allanamiento del domicilio con la finalidad de determinar el ADN del presunto hijo de desaparecidos.

Para llevar a cabo la ponderacin, se requiere, necesariamente de un proceso de interpretacin constitucional que brindar una solucin para un caso concreto. En un Estado constitucional de derecho, todos los derechos fundamentales y los derechos humanos tienen a priori y en abstracto la misma jerarqua. stos, al estar conformados bajo la estructura de principios, y consecuentemente, como normas abiertas e indeterminadas, posibilitan la existencia del pluralismo y la tolerancia en sociedades de composicin heterognea, donde cada biografa personal "vale lo mismo" que cualquier otra22[22]. Adhiero plenamente a la idea de Owen Fiss 23[23], al argumentar que la Constitucin contiene una moralidad pblica, y que cuando sta se aplica a una situacin particular, son posibles varias lecturas de la misma, algunas de las cules pueden entrar en conflicto con otras promesas constitucionales como la libertad. La tarea judicial consiste en escoger entre estas lecturas y, esta opcin constituye el proceso intelectual conocido como interpretacin. Sin embargo, esta eleccin esta sujeta a lmites. La opcin del juez est limitada por un conjunto de reglas (normas, estndares, principios, guas, etc.) autorizadas por la comunidad, que a su vez define y constituye el bien comn de esa comunidad. ste, estar dado, por el inters general de la sociedad, que deber prevalecer sobre los intereses personales de los individuos. Slo as, y en determinados casos concretos, se justificar la restriccin mnima- a ciertos derechos y garantas individuales.

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[1] CSJN, G. R. de P., E. E. y otros s/ sustraccin de menores de 10 aos (art. 146) , sentencia

del 11/08/2009.

22 23[23] FISS, Owen, El Derecho como Razn Publica, Marcial Pons, Madrid, Espaa, 2007, p. 234. 24

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[2] CSJN, fallos 326:3758, Vzquez Ferr, Evelin Karina s/inc. de apelacin , sentencia del

30/09/2003.
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[3] CSJN, Gualtieri Rugnone de Prieto, Emma Elidia y otros , sentencia del 11/08/2009. Es del caso mencionar que el mismo da que la Corte dicto sentencia en el fallo objeto del presente estudio tambin resolvi la causa citada. En la cual la cuestin a dilucidar era la constitucionalidad o no de la medida ordenada en primera instancia, es decir, la extraccin compulsiva de sangre con la finalidad de obtener la muestra necesaria para esclarecer los vnculos biolgicos. La Corte por mayora decidi dejar sin efecto la sentencia recurrida.
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[4] REBOLLO DELGADO, Lucrecio, El derecho Fundamental a la Intimidad, Dykinson,

2000, Madrid, Espaa, p.22.

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[5] Convencin Americana sobre Derechos Humanos (1969), artculo 11, Toda persona tiene

derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad; nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin; toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques . En similar sentido, el artculo 5 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948), el artculo 12 de la Declaracin Universal de Derecho Humanos (1948) y el artculo 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966).
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[6] Cdigo Civil, artculo 1071 bis.- El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena,

publicando retratos, difundiendo correspondencia, mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias; adems, podr ste, a pedido del agraviado, ordenar la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar, si esta medida fuese procedente para una adecuada reparacin.
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[7] NINO, CARLOS SANTIAGO, Fundamentos de Derecho Constitucional, ed. Astrea, Buenos Aires, 1992, p.

304/317. El autor distingue entre privacidad e intimidad; considerando que la privacidad no es equivalente a intimidad; sino que es todo aquello relacionado a las acciones voluntarias de los individuos que no afectan a terceros. Son privadas en sentido de que si violentan exigencias morales slo lo hacen con las que derivan de una moral privada, personal o autorreferente. Tales exigencias no se refieren como las derivadas de la moral pblica o intersubjetiva -o sea a las obligaciones que tenemos en relacin a los dems- en contrario, se refieren al desarrollo o auto degradacin del propio carcter moral del agente. Reconociendo como nico lmite de las mismas el dao a terceros. Para el autor son las acciones privadas a que se refiere el artculo 19 de la Constitucin. En cambio, siguiendo a Parent entiende por intimidad a una esfera de la persona que est exenta del conocimiento generalizado por parte de los dems. Es aqul derecho a que los dems no tengan informacin documentada sobre hechos, respecto de una persona, que esta no quiere que sean ampliamente conocido. La intimidad de una persona, o sea la exclusin potencial de acuerdo a su voluntad del conocimiento y la intromisin de los dems, se refiere al menos a los siguientes aspectos; rasgos del cuer

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