XXIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil Universidad Nacional de Tucumn-2011

Comisin nmero 7 (Sucesiones)

LA CESIN DE DERECHOS HEREDITARIOS SOBRE BIENES DETERMINADOS DURANTE EL ESTADO DE INDIVISIN

Autor: MOREYRA Javier Hernn Profesor Adjunto-Derecho de las Sucesiones Facultad de Derecho-Universidad Nacional de Lomas de Zamora

Resumen del Trabajo:

El presente trabajo tiene como premisa fundamental y objetiva el justificar razonadamente que, es posible y viable, tanto desde el punto de vista jurdico como desde el prctico, que los herederos pueden transmitir bienes individualmente determinados, durante el estado de indivisin, a ttulo de Cesin de Herencia, sin recurrir a cada uno de los contratos transmisivos de la propiedad (compraventa, donacin, permuta). Asimismo, el recomendar su futura regulacin legislativa expresa, en los Proyectos de Reforma de la legislacin Civil.
Introduccin:

Ocurrido el fallecimiento de una persona, el Derecho ha debido considerar qu sucede con todas las relaciones patrimoniales que la misma haba anudado durante toda su vida, y as, el derecho sucesorio regula, a decir de ZANNONI, los modos, caracteres y efectos de la atribucin de esas relaciones jurdicas a las personas que la ley denomina sucesores, ya sea por voluntad del causante por disposicin legal. Siguiendo a su vez a PREZ LASALA, todo el fenmeno de la sucesin no se agota en el simple cambio de sujeto que se da con la muerte del causante y la incorporacin de sus sucesores en su lugar, sino que de ello se derivan una serie de consecuencias, siendo la mas importante aquella que configura la adquisicin de los bienes por parte de los herederos. El heredero recibe, bien todos los bienes en su totalidad (universalidad) una parte alcuota de ellos, lo cual de alguna manera parece haber sido consagrado en el artculo 3263 de nuestro Cdigo Civil. Por supuesto, dentro de las titularidades transmisibles por la muerte del causante se encuentran las cosas. No es casualidad que se ha establecido la inmediata relacin entre el derecho sucesorio y los derechos reales, ya que el fallecimiento produce la transmisin de casi todos los derechos de ese tipo de los cuales el causante era titular, y eventualmente, la constitucin de otros nuevos derechos reales.
La Comunidad Hereditaria:

La doctrina sostiene, con razn, que en caso de que haya mas de un heredero se produce el fenmeno de la comunidad hereditaria, es decir que nos encontramos con un estado de indivisin, en donde cada uno de los copartcipes de dicha masa indivisa slo tiene derecho a una cuota-parte en la comunidad, ya que el derecho hereditario se refiere al todo y no a las cosas propiamente dichas.

En este sentido, recordemos que el artculo 3264 del Cdigo Civil establece que los sucesores universales son al mismo tiempo sucesos particulares con respecto a las cosas que componen la universalidad. Y que, aunque en referencia a la posesin hereditaria, los artculos 3416 y 3417 del Cdigo establecen que los derechos de los herederos son los mismos que los que posea el causante de la sucesin. Sin embargo, tambin la doctrina argumenta que, acaecida la particin -entendida sta como el modo de poner fin, eventualmente impedir la existencia de la comunidad hereditaria- cada heredero, que slo tena antes de ella derecho a una parte alcuota de la herencia, ahora s es copartcipe condmino, de cada uno de los bienes singulares. He aqu una de los temas a resaltar: es la particin la que concreta las expectativas de cada uno de los comuneros con relacin a las cosas que singularmente componen el patrimonio transmitido por causa de muerte.
Caracterizacin:

La mayor parte de los autores han sealado con mucha claridad las principales diferencias existentes entre la comunidad hereditaria y el condominio, a pesar de lo cual existen todava discrepancias en relacin al tema. As, la Doctrina Civilista sostiene de manera reiterada cules son las notas caractersticas de la comunidad hereditaria que permite distinguirla del condominio. Este ltimo nicamente recae sobre cosas, como todo derecho real; prevalece en caso de divergencia la decisin de la mayora de los condminos (conf. artculo 2700 Cdigo Civil); su cuota de dominio es inmodificable; de acuerdo al artculo 2675 del Cdigo, tiene como fuente de constitucin a la voluntad; el juez que debe intervenir para entender en la accin de divisin es el que tiene competencia en el lugar de situacin de la cosa; el condominio puede ser voluntario, siendo en tal caso precario, bien forzoso, sin posibilidad de divisin. La comunidad hereditaria en cambio comprende bienes en sentido general (cosas, crditos, bienes inmateriales); no es vinculante la decisin mayoritaria requirindose la unanimidad la intervencin judicial (conf. artculo 3451 Cdigo Civil); con relacin a la cuota, sta puede variar por diversos motivos (renuncias declaraciones de indignidad sin representacin, etctera); el juez competente para entender en la accin de particin es el juez del sucesorio, sin importar donde se encuentren situados los bienes (conf. artculo 3284 Cdigo Civil); la comunidad hereditaria nace como consecuencia del fallecimiento de una persona; es forzosa y esencialmente transitoria (nota al artculo 3451 del Cdigo). La jurisprudencia al respecto no es pacfica: aunque la mayor parte de la misma recoge la idea de que la comunidad hereditaria tiene notas distintivas respecto del condominio, existen fallos que la asimilan. Y as la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dictado fallos en los que ha asimilado la comunidad al condominio, pero modernamente ha abandonado esa posicin para distinguir una de la otra figura. Igualmente, en ese mismo sentido de no

confundir la comunidad hereditaria con el condominio, existen pronunciamientos de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. En el mbito del Derecho Registral es donde mas se ha asimilado una figura a la otra, y as las diferentes Disposiciones Tcnico-Registrales de los Registros Inmobiliarios, de dudosa constitucionalidad, han convertido de hecho un instituto en otro, por la mera circunstancia de exigir la atribucin de partes indivisas al momento de pretender inscribir la Declaratoria de Herederos Auto aprobatorio del Testamento. Asimismo, la Doctrina Notarial se ha ocupado del tema, y en ese sentido pueden encontrarse all tambin reflejadas las dos posiciones. Se ha dicho entonces, en un despacho de mayora, que ...la comunidad hereditaria se extingue con la adjudicacin por particin de los bienes que la integran... y en uno de minora tambin que, ...existe desde el mismo instante de la muerte un condominio legal en las cosas...dado que el dominio singular nace ipso iure y no por la particin . Y asi mismo que, El estado de indivisin hereditaria se inicia con la muerte del causante y se extingue con la particin definitiva, constituyendo un rgimen de comunidad, regido por el artculo 3451 del Cdigo Civil y no por las normas de condominio ; y en sentido contrario que, ...desde la muerte del causante, se genera sobre las cosas...un estado transitorio de condominio sujeto al rgimen de la comunidad hereditaria . En otro mbito, se sostuvo que Al producirse el fallecimiento de una persona si existen dos mas herederos, nace la comunidad hereditaria que solo se extingue con la particin y adjudicacin de bienes. Por supuesto que, todas estas cuestiones se originan, como bien lo sealan todos aquellos que se han ocupado en profundidad del tema, por la escasa y deficiente regulacin legal del rgimen de la comunidad hereditaria, lo que ha llevado a que sea la doctrina, los fallos judiciales y -tambin en otro marco de dudosa constitucionalidad- los cdigos de procedimiento locales los encargados de llenar los vacos legales.
El Contrato de Cesin de Derechos Hereditarios:

El Contrato de Cesin de Derechos Hereditarios, como lo llama la mayor parte de la doctrina en concordancia con lo dispuesto en el artculo 1184, inc. 6 del Cdigo Civil, de Cesin de Herencia, al decir de LPEZ DE ZAVALA, quien toma a su vez la expresin del artculo 2160 del Cdigo, es aquel por el cual se transfiere, con efectos traslativos, el todo parte de la alcuota hereditaria. Este contrato es a su vez, una variante de los contratos de universalidades jurdicas, que a su vez es una especie dentro del gnero mas amplio de Cesin de Derechos. Si bien excede el marco de esta Ponencia, debemos recordar las escasas normas del Cdigo Civil en relacin a este Contrato, ya que a pesar de la formulacin del Codificador en el sentido de legislar sobre el tema en el captulo de las relaciones sucesorias por causa de muerte -nota al margen del artculo 1484- no hay mas menciones que aquellas que se refieren a la prohibicin de ceder las herencias futuras, la forma del Contrato, la no posibilidad de ceder esperanzas de sucesin, la garanta de eviccin establecida por la ley y el efecto de la cesin en cuanto a la aceptacin

de la herencia (artculos 1175, 1184, inc.6, 1449, 2160, 2161, 2162, 2163, 3322 y 3732 del Cdigo Civil, respectivamente). Con lo cual el marco legal para su regulacin, queda limitado a lo que establece, con carcter general, el artculo 1484 del Cdigo Civil. As, han quedado fuera de la consideracin del legislador otras situaciones, como por ejemplo, la Cesin de la Cuota de Gananciales por parte del cnyuge suprstite y la Cesin de Derechos Hereditarios sobre Bienes Determinados, verdaderos actos y contratos que suceden, se publicitan, se registran, se ejecutan y se cumplen, siendo verdaderos ejemplos de contratos no regulados, no tpicos, pero que existen por medio de una verdadera tipicidad social, ya que son aceptados sin ningn problema en cuanto a su validez por todos los operadores del Derecho.
Determinacin de Bienes en el Contrato de Cesin: a) Doctrina Civilista y Jurisprudencia:

Ya hemos sostenido que el Contrato de Cesin de Derechos Hereditarios se refiere, en cuanto a su contenido, a la cuota parte, total parcial, que el coheredero tiene en la universalidad. Y as como en su momento un Contrato perfectamente vlido y eficaz como lo es la Cesin de Gananciales por parte del cnyuge suprstite fue considerado como de imposible formulacin, para hoy ser reconocido ampliamente hoy por la doctrina civilista y notarial y la jurisprudencia mayoritaria , lo mismo puede decirse sucede en la actualidad con la Cesin de Derechos Hereditarios sobre un Bien Determinado: la doctrina mayoritaria no lo reconoce, mientras que desde la prctica civil y notarial y desde el foro, se le reconocen sus grandes ventajas. La sola mencin de este Contrato puede, en principio y en una lectura rpida, parecer incongruente con alguno de los principios que hemos sostenido con anterioridad. Pero el anlisis del tema nos lleva a la conclusin de su posibilidad jurdica, mas all del reconocimiento social que posee, y que hace que est aceptada por los operadores del derecho sin mayores inconvenientes. En primer lugar, se sostiene por parte de la totalidad de los autores civilistas que tratan el tema, que las partes pueden excluir del Contrato de Cesin de Derechos Hereditarios determinados bienes. Es decir, el cedente puede pactar con el cesionario que, el contenido del Contrato de Cesin de Derechos Hereditarios, no se va a referir a uno mas bienes singulares, los que quedaran afuera de la contratacin, y s va a tener como contenido, al resto de los bienes. Nos preguntamos entonces: Si la herencia se compone de dos bienes y se excluye uno de ellos, no se est entonces cediendo derechos hereditarios por el restante en este caso? Entonces en este supuesto, no se produce una determinacin concreta del bien? Tal como se ha dicho en mas de una oportunidad, al excluir bienes concretos lo que se est realizando, en verdad, es fijando de antemano, el patrimonio hereditario cedido, lo cual puede realizarse perfectamente

estipulando cules son los bienes hereditarios comprendidos en la cesin e, inclusive, negociando sobre alguno alguno de ellos. Asimismo, los autores al considerar el elemento aleatorio del Contrato, sostienen que las partes pueden limitar el lea natural de esta contratacin, asegurando la existencia de ciertos bienes en el acervo hereditario. No se llega a la misma conclusin anterior? Por otro lado, y en referencia a la garanta de eviccin, es cierto que existen normas que regulan la misma entre cedente y cesionario. Pero tambin es cierto que el artculo 2098 del Cdigo Civil permite a las partes, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, aumentar disminuir la obligacin de eviccin. En base a esta norma, nada impide que se garantice la eviccin de uno ms bienes particulares trasmitidos a ttulo de Cesin. En ninguno de los artculos del Cdigo Civil se prohbe la realizacin de este tipo de contrato, es decir, instrumentar una cesin parcial. Slo que en vez de definir el trmino parcial con respecto a la cuota hereditaria, lo estamos relacionando con respecto a un bien determinado. En esta modalidad, lo que se busca por parte de los contratantes es que el bien sea adjudicado, finalmente, en cabeza del cesionario, sustrayndose de la indivisin respecto de los otros bienes. Por supuesto, para tener la seguridad el cesionario que ese fin se cumplir acabadamente, deben concurrir a otorgar el contrato, en carcter de cedentes, todos los herederos del causante. Si luego aparecieran ms herederos, tal como es obvio destacar, ese compromiso de adjudicacin ser inoponible a stos. Aqu reside el verdadero alea de este contrato para el cesionario, al igual que si un acreedor se opusiese a la particin y adjudicacin a su favor. No cabe duda que este contrato es atpico, pero no por ello puede categorizarse como prohibido por la Ley. PREZ LASALA ha sostenido, en el campo de la doctrina civilista la posibilidad que planteamos. As, explica claramente que ocurrido el fallecimiento del causante, el existir mas de un heredero hace nacer no slo una comunidad no slo sobre la masa indivisa sino tambin, y he aqu lo ms importante, sobre cada uno de los objetos que componen esa masa, derecho que, mientras no se efectivice la particin va a ser eventual, pero que producida sta va a fijar de manera definitiva su derecho sobre la cosa, si es adjudicada en su hijuela. Y que, con esta eventualidad -aleatoriedad, decimos nosotros- su cuota sobre la cosa puede ser cedida. Tambin sostiene que la enajenacin de una cosa, efectuada por los herederos, antes de la particin y adjudicacin, por un precio, constituye una cesin y no una compraventa. Lo mismo en el caso de un nico heredero, fijndose el activo lquido de la sucesin. Sin que parezca una hereja en este mbito, recordemos que nuestro Cdigo Civil contempla situaciones donde el heredero, an en el campo de la indivisin, dispone de bienes a ttulo singular. All estn, por ejemplo, los supuestos de los artculos 3321 (disposicin de un bien de la herencia constitucin de gravmenes derechos reales sobre los mismos), 3393 (enajenacin de ciertos bienes), 3406 (venta de bienes inmuebles sin cumplir los formalismos del Cdigo) y 3504 (constitucin por parte del heredero de una hipoteca sobre un bien inmueble de la sucesin, antes de la particin). Estos

actos no son ilcitos, sino que traen consecuencias jurdicas para su autor (por ejemplo, la prdida del beneficio de inventario), pero siempre se respetan los actos efectuados, y mas an, como en el caso de la ltima norma citada, incluso reconoce a la hipoteca constituida, pero subordinndola al resultado de la particin. Jurisprudencialmente, se ha reconocido esta modalidad de contratacin. Se ha dicho entonces que: Si las partes acuerdan la cesin de todos los derechos y acciones que los cedentes tienen con respecto al inmueble que detallan, ello revela que no se trata de cesin de derechos hereditarios, si el objeto del contrato no es la universalidad transmitida por el causante a los herederos, sino los derechos y acciones sobre un inmueble determinado.
b) La Doctrina Notarial:

Desde la doctrina notarial, aunque con algunas excepciones, se acepta esta tesis que proponemos. Quizs, sea ZINNY quin con ms nfasis se ha opuesto a la posibilidad de la existencia de las Cesiones de Derechos Hereditarios sobre Bienes Determinados. Este autor sostiene que, en consonancia con la mayora de la doctrina civilista, no puede hablarse de bienes singulares hasta la particin, y que todas -innumerables, agregamos- las Escrituras celebradas de este tipo, en verdad son Escrituras de Compraventa, Donacin Permuta. Propone, para el caso de que se dese instrumentar este tipo de Contratos antes de la posibilidad de recurrir al Tracto Abreviado Registral (conf. art.16-Ley 17801), instrumentar Escrituras de Compraventa sin percepcin del precio hasta el momento en que pueda recurrirse a esa figura. Las XVI Jornadas Notariales Argentinas celebradas en Mendoza (1976) han sostenido que la Cesin de Derechos Hereditarios constituye un contrato de naturaleza atpica, pudiendo recaer sobre el todo una parte de la universalidad jurdica, y, en ste ltimo caso, referirse a los derechos y obligaciones sobre uno mas bienes determinados, revistiendo as una modalidad de la cesin parcial. En igual sentido, las XXIV Jornadas Notariales Bonaerenses, celebradas en Necochea (1981), ratificaron por unanimidad el despacho de que es posible la Cesin de Derechos Hereditarios respecto del todo, sobre una parte alcuota de la universalidad bien sobre los derechos de uno mas bienes determinados. Asimismo, recomendaron en ste ltimo supuesto, aplicar sin mas lo previsto en el artculo 31 de la Ley 17.801, en cuanto a la necesaria vinculacin entre la cesin y el folio real del inmueble. Mas modernamente, ste tema volvi a ser tratado en las XXVIII Jornadas Notariales Bonaerenses, celebradas en Mar del Plata (1991), donde por mayora se sostuvo que se admite la Cesin de Acciones y Derechos Hereditarios sobre Bienes Determinados, ya sea lisa y llanamente, bien, como modalidad de la cesin parcial de herencia, limitado al valor del bien. Aclarando que si se efecta antes de la declaratoria de herederos constituye una particin provisional, teniendo plenos efectos adjudicatorios a partir del dictado de la misma. En el mbito de la Ciudad de Buenos Aires, la V Convencin Notarial (1975), lleg a la conclusin de la legalidad de la Cesin bajo estudio. All se entendi que lo que se instrumenta no es mas que una de las

modalidades de la Cesin parcial de herencia, en donde las voluntades de las partes son coincidentes en el sentido del deseo de adjudicar el bien al cesionario, sin que se conozcan problemas por tales instrumentaciones. Doctrinariamente, LAMBER ha sostenido la existencia de la Cesin de Derechos Hereditarios sobre Bien Determinado conceptundola como Cesin-Particin. En su interesante planteo, l sostiene que esta Cesin, en definitiva, conlleva el derecho del cesionario a adquirir el bien en la particin, de ah la necesidad de la suscripcin por parte de todos los coherederos. De esa declaracin formulada, salvo oposicin de los acreedores -como en cualquier particin, agregamos- no pueden retractarse, concluyendo as la acreditacin del derecho del cesionario a solicitar la adjudicacin del bien a su favor, luego del dictado de la declaratoria de herederos y el cumplimiento de los requisitos fiscales e impositivos. Desde el campo del Derecho Registral, Alberto Ruiz de Erenchun tambin sostiene que nuestro Cdigo no prohbe de ningn modo este tipo de Cesiones, siendo perfectamente posibles de inscribir en los registros inmobiliarios. En una ponencia presentada a las XXXIV Jornadas Notariales Bonaerenses, y a los fines de sortear las crticas acrrimas de la doctrina civilista mas tradicional, sostuvimos que: Es vlido el Contrato de Cesin de Acciones y Derechos Hereditarios sobre Bien Determinado, el que se diferencia de la Cesin de Acciones y Derechos Hereditarios, en tanto implica dos etapas: una primera, donde se transfiere una cuota determinable por el valor de un bien; y una segunda, una vez dictada la Declaratoria de Herederos Auto Aprobatorio del Testamento, donde los cedentes asumen la obligacin de adjudicar el bien al cesionario. Si los cedentes son todos los herederos, este acto constituye una verdadera particin. En este tipo de contratos, existen dos grandes intereses en juego: por un lado, el de los cedentes, que pueden poner fin rpidamente al estado de indivisin respecto de determinados bienes y obtener as una ganancia que bien puede ser necesaria para afrontar el pago de las deudas del sucesorio; y por el otro lado, el deseo del cesionario que, sin tener que soportar las contingencias de un proceso largo y costoso como es el sucesorio, puede obtener la adjudicacin del bien a su favor. Por supuesto, es de buena prctica en la tcnica de redaccin contractual, el estipular el valor indemnizatorio en caso de que se fruste la adjudicacin a favor del cesionario por algn motivo, pudiendo servir para ello el monto del precio pagado el valor del bien objeto del contrato. Ya sea que consideremos, como creemos se ha probado debidamente, la existencia fctica y legal de la Cesin de Acciones y Derechos Hereditarios sobre un Bien Determinado de manera lisa y llana, bien considerndola como una especie de compromiso de Particin y Adjudicacin a favor del Cesionario, a los fines de evitar las crticas recibidas, estamos convencidos de que estos Contratos son perfectamente vlidos y que no contraran, en modo alguno, las normas de nuestro Cdigo Civil. Inclusive, debe propiciarse su utilizacin, teniendo en cuenta la gran carga impositiva y fiscal que demandan los procesos sucesorios y que atenta contra la posibilidad de la rpida disposicin de los bienes por parte de los herederos.

Sera deseable en una futura reforma a nuestro Cdigo Civil, que se legisle sobre el particular, como lo haca el Proyecto de Unificacin de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de 1998.

Notario Javier Hernan MOREYRA

PONENCIAS/CONCLUSIONES:
Se propone para la Aprobacin en estas Jornadas Nacionales de Derecho Civil la siguiente Ponencia (de Lege Lata): Es posible, desde el punto de vista jurdico, por no violentar norma alguna de nuestro Cdigo Civil, instrumentar una Cesin de Acciones y Derechos Hereditarios sobre uno mas Bienes Determinados. Si es efectuada por todos los coherederos, antes del dictado de la Declaratoria de Herederos, constituye una particin provisional, que se torna en adjudicacin definitiva a partir de la misma. En caso de no ser suscripta por todos los coherederos, el cesionario soporta el alea propio del contrato, el que consiste en que no se adjudique el bien a su favor, pudiendo pactarse el valor indemnizatorio con referencia al valor del bien. Se propone para la Aprobacin en estas Jornadas Nacionales de Derecho Civil la siguiente Ponencia: En una futura reforma al Cdigo Civil debe legislarse de manera expresa y completa, no slo sobre la Cesin de Acciones y Derechos Hereditarios, sino sobre la posibilidad de su instrumentacin sobre uno mas bienes determinados

ndice de contenidos:
Resumen-Introduccin-La Comunidad Hereditaria Caracterizacin El Contrato de Cesin de Derechos Hereditarios Determinacin de Bienes: a) La Doctrina Civilista y Jurisprudencia; y b) La Doctrina Notarial Conclusiones/Ponencias