Sei sulla pagina 1di 5

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da..........Vara Federal da Subseo Judiciria de....................

EXECUO FISCAL Processo n......

(nome da empresa), pessoa jurdica de direito privado interno, com sede na Rua/Av..... na cidade de ......., Estado de......., inscrita no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica sob o n....., por seu advogado e bastante procurador, vem, respeitosamente, presena de V. Exa, nos termos da Lei 6.830/80, apresentar EMBARGOS EXECUO FISCAL o que faz pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos: I. DOS FATOS A Embargante refere-se a ..... empresa cuja atividade comercial

Por conseqncia, est sujeita ao pagamento de ...... (especificar o tributo em questo). Entretanto, como haver de restar demonstrado no discorrer destes Embargos, tal exigncia encontra-se merc de legalidade, pelo que o presente feito haver de ser julgado totalmente improcedente por este r. juzo. I. PRELIMINARMENTE, DO PAGAMENTO A primeira ilegalidade que este r. juzo poder constatar de plano refere-se falta de respaldo jurdico quanto exigncia pleiteada pelo Fisco frente Jurisdio. Com efeito, temos que as referncias exigidas pela Fazenda Nacional foram TOTAL E TEMPESTIVAMENTE ADIMPLIDAS pela Embargante como podemos depreender dos comprovantes anexos.

Assim sendo, no havendo a mnima viabilidade legal de se cobrar aquilo que j fora pago, temos que a pretenso da Exeqente encontra-se absolutamente sem respaldo jurdico, razo pela qual requer-se desde j seja declara a improcedncia do pleito fazendrio quanto s referncias em espeque. II. DA NULIDADE DA C.D.A. Ainda que reste superada a questo do perfeito adimplemento das obrigaes exigidas pelo Fisco no entendimento deste r. juzo - o que se admite por amor ao absurdo, haja vista a perfeita concordncia dos valores recolhidos, das datas de vencimento e dos perodos de apurao entre as referncias contidas na C.D.A. em tela e os comprovantes acostados aos autos - mister tecermos mais algumas consideraes acerca das outras ilegalidades da presente inscrio. Havemos de consignar as irregularidades do processo de inscrio da presente dvida, haja vista que no foram respeitadas as determinaes do Cdigo Tributrio Nacional acerca do assunto. De fato, lanamento, na conformidade do art. 142 do Cdigo Tributrio Nacional, o "procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel". Vale dizer, o lanamento configura-se em uma declarao da obrigao tributria e pela constituio do crdito tributrio, os quais, caso incorretos, podem ser rebatidos atravs de impugnaes e recursos (arts. 145 e 151, inciso III, do C.T.N.). Estamos, portanto, diante de ato administrativo de competncia privada da autoridade fiscal que, aps revisto em procedimento prprio (arts. 145 e 151, inciso III) declara o "quantum debeatur" e constitui o crdito tributrio. Sobre a responsabilidade exclusiva do sujeito ativo no que tange a elaborao do lanamento, assim se expressou Ives Gandra Da Silva Martins ao tecer comentrios sobre o lanamento: Ora, os quatro aspectos mencionados pelo art. 142 do CTN so de exclusiva responsabilidade do sujeito ativo da relao tributria. E de mais ningum. Vale dizer, deve determinar, de forma clara e ntida, respeitados os princpios da estrita legalidade, tipicidade fechada e reserva absoluta de lei forma, o sujeito ativo: a) quando, como e onde ocorreu o fato

gerador da obrigao tributria; b) qual sua base de clculo; c) qual o montante do tributo; d) qual o sujeito passivo. No concernente base de clculo, a clareza inequvoca. Compete ao sujeito ativo a determinao da base de clculo, ou seja, da matria tributvel. Determinar quer dizer conformar por inteiro. Definir. No permitir dvidas. Espancar generalidades. Afastar zonas cinzentas. Determinar dar o perfil completo, o desenho absoluto, ntido, claro, cristalino, lmpido. E tal determinao tem que ser apresentada pelo sujeito ativo, no lanamento, e no pelo sujeito passivo. ("Direito Constitucional Interpretado", Ed. Revista dos Tribunais, 1992, p. 97) No presente caso, se as consideraes legais acerca da matria tivessem sido respeitadas, a este Contribuinte teria sido dada a chance de defender-se administrativamente evitando-se assim a inscrio de dbito adimplido, j que o pagamento devido poderia (deveria) ter sido reconhecido pela prpria autoridade administrativa. Ao contrrio, a Administrao Pblica agiu com patente negligncia e impercia ao inscrever suposto dbito na ausncia das garantias que somente um processo administrativo - nos moldes da legislao pertinente seria capaz de prover. Da o porqu de no ser cabvel ao presente caso a extino do feito nos moldes do art. 26 da Lei de Execues Fiscais. De tal atitude temerria do Poder Pblico, restou um nus demasiadamente maior ao contribuinte que, sem outra alternativa, tem que se valer da presente discusso judicial atravs de contratao de profissionais especializados, alm de ter que lidar com uma inscrio em Dvida Ativa que, a despeito de ser indevida, tem o condo de prejudicar suas atividades comerciais. No apenas este contribuinte em particular prejudicado, mas tambm toda a populao contribuinte que ter parte da sua receita desnecessariamente empreendida em nus de sucumbncia que deveriam ter sido evitados caso o Poder Pblico houvesse agido dentro dos limites da moralidade e probidade administrativas. De fato, caso houvesse a instaurao do devido processo administrativo no intuito de se formalizar o lanamento em tela, processo este com todas as prerrogativas constitucionais e infraconstitucionais inerentes matria, o I. Sr. Auditor Fiscal poderia ter efetivamente apurado os pagamentos pertinentes, ao invs de lanar mo dos recursos da mquina administrativa e do Poder Judicirio DESNECESSARIAMENTE, atitude este que custar caro aos bolsos do Poder Pblico e, pior, custar caro aos prprios contribuintes do Estado.

Isso porque, conforme j assentado pelo Superior Tribunal de Justia, uma vez citado o Executado em ao executiva fiscal, cabvel a condenao da Exeqente em sucumbncia e honorrios advocatcios nos moldes regulares do Diploma Processual. Vejamos a jurisprudncia: PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. VERBA HONORRIA. ARTIGO 26 DA LEI N 6.830/80. EMBARGOS DE DECLARAO. AUSENTES AS HIPTESES PREVISTAS NO ART. 535 DO CPC. SMULA 153/STJ. 1. Nos termos do artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, os embargos de declarao so cabveis to-somente para sanar obscuridade ou contradio, ou ainda para suprir omisso verificada no julgamento acerca de tema sobre o qual o tribunal deveria ter-se manifestado. 2. Na espcie, o voto condutor do acrdo embargado no restou omisso ou contraditrio, pois decidiu a questo de direito valendo-se de elementos que considerou aplicveis e suficientes para a soluo da lide. 3. Se a dvida j estava paga, a proposio para a extino do processo, depois de formalizados os embargos, equipara-se desistncia, obrigando o exeqente a reembolsar as custas e a pagar honorrios advocatcios. 4. A aplicao do art. 26, Lei n 6.830/1980, amolda-se hiptese de cancelamento anterior inscrio de dvida e no depois da citao executada. 5. Smula 153/STJ "A desistncia da execuo fiscal, aps o oferecimento dos embargos, no exime o exeqente dos encargos da sucumbncia". 6. Em executivo fiscal, sendo cancelada a inscrio da dvida ativa e j tendo ocorrido a citao do devedor, mesmo sem resposta, a extino do feito implica na condenao da Fazenda Pblica ao pagamento dos nus sucumbenciais. 7. Recurso especial improvido. (REsp 673174 / RJ, Relator Ministro Castro Meira, 2. Turma, j. 17/03/2005) Que no esqueamos tambm que a responsabilidade de se apurar a legalidade e exigibilidade do (suposto) crdito lanado a ser executado no recai apenas nos ombros da Fazenda Nacional. A Procuradoria Geral da Fazenda Nacional nos ditames de seu prprio Regimento Interno dispe que Art. 1o. A Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, rgo especfico singular do Ministrio da Fazenda e de direo superior da Advocacia-Geral da Unio, administrativamente subordinado ao Ministro de Estado da Fazenda, tem por finalidade: I - apurar a liquidez e certeza da dvida ativa da Unio, tributria ou de qualquer outra natureza, inscrevendo-a para fins de cobrana, amigvel ou judicial;

Assim sendo, agiu com leviandade tambm a PGFN ao no apurar devidamente a certeza, liquidez e exigibilidade do crdito a executar, distribuindo levianamente o presente feito. Com efeito, se a PGFN houvesse diligenciado no sentido que determina o seu prprio Regimento Interno, teria evitado o contratempo de executar referncias tempestivamente adimplidas pela Embargante. Por todo o exposto, por absoluta inexistncia de exigibilidade do ttulo trazido a juzo pela Fazenda Nacional em razo da ausncia de inadimplemento da obrigao em espeque, temos que a CDA em tela mostra-se eivada de nulidade absoluta a ensejar a IMPROCEDNCIA TOTAL da execuo ora embargada. III. DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, de direito requer que sejam os presentes Embargos RECEBIDOS e JULGADOS PROCEDENTES, declarando-se a nulidade da Certido de Dvida Ativa objeto da Ao de Execuo, por no estar revestida do requisito de exigibilidade, extinguindo-se assim a execuo fiscal em apenso nos moldes dos fundamentos expostos acima. Requer tambm o apensamento dos presentes embargos execuo fiscal de n........para o seu regular prosseguimento. Ademais, a Embargada haver de ser condenada nas custas processuais e honorrios advocatcios, bem como nas demais cominaes legais e de praxe. D-se presente o valor de R$...... protestando provar o alegado por todos os meios em direito admitidos. Termos em que pede deferimento. (local e data) (assinatura e n. da OAB do advogado).