1 APUNTES-DERECHO PENAL III

DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD

Etcheberry: "...se ha criticado el encabezamiento del ttulo IX del libro II que se ocupa de los delitos contra la propiedad. Ya que el bien protegido por la ley no sera la propiedad como la entiende y define el artculo 582 del Cdigo Civil, cual tambin llama, el legislador, dominio . Por lo anterior se ha propuesto su
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reemplazo por el de "delitos contra el patrimonio":

Pero tal crtica ha perdido valor frente a la circunstancia que el legislador ha entendido el concepto de propiedad en un sentido amplio; advirtindose que se protege la propiedad ya sea intelectual, el dominio de un derecho real, etc. porque como tambin lo garantiza la CPR, el derecho de propiedad, y ste cubre todos los derechos patrimoniales.

En definitiva el legislador penal ha tomado la voz propiedad en este sentido: protege el dominio y, adems, los otros derechos reales; tambin los derechos personales o crditos, e incluso formas ms alejadas de vinculacin con las cosas, como la posesin y la mera tenencia.

Clasificacin de estos delitos segn Etcheberry I. Delitos de apropiacin: a. por medios materiales: hurtos, robos,

pirateras, extorsin, usurpacin. b. por medios incorporales: defraudacin, estafa, abuso de confianza, usura,

defraudaciones especiales. II. Delitos de destruccin: incendio, estragos, daos.

Art. 582 CC: El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad
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I.

DELITOS DE APROPIACIN

a.

Delitos cometidos por medios materiales:

stos son: - hurto - robo - piratera - extorsin - usurpacin

a.1.

DELITOS DE HURTO Y ROBO

El 1er artculo del ttulo IX est destinado a tipificar los delitos de hurto y robo.

Artculo 432: "... el que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando la violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si falta la violencia, la intimidacin y la fuerza, el delito se califica de hurto..."

As, podemos decir que:

Hurto: "es la apropiacin de cosas muebles sin voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse, y sin que concurra la violencia o la intimidacin en las personas o ciertas formas de fuerza en las cosas..." (Etcheberry).

Como puede apreciarse de la definicin de los delitos de hurto y robo, hay elementos comunes y se diferencian en los medios de apropiacin , es decir, en si hay o no uso de violencia, de intimidacin o de fuerza en las cosas.

Elementos comunes:

1) Apropiacin: "debe considerarse como el hecho de tomar materialmente el agente la cosa, con nimo de seor y dueo, para conservarla en su poder y aprovecharse de ella. " (Del Ro)

Tambin se ha definido como la actividad del agente consistente en sustraer una cosa de la esfera de resguardo de una persona, con el nimo de comportarse de hecho como propietario de ella.

De las definiciones podemos extractar los elementos de esta apropiacin:

a.- el material: sustraer. b.- el subjetivo: nimo de seor y dueo (Etcheberry)

Cundo se entiende consumado?

Doctrinas:

a- Contectatio: se entiende consumado por el solo hecho de tomar contacto material con la cosa. Mover la cosa o ponerla alcance de la mano. Para Carrara la Contectatio es el traslado de la cosa.

b- Amotio: se entiende consumado cuando se remueve la cosa, sin necesidad de que se retire del medio fsico que la protege.

c- Ablatio: se entiende consumado cuando la especie es retirada de la esfera de proteccin o cuidado de su dueo; se transporta fuera de su dominio.

e- Aprehentio Rei: se entiende consumado cuando se aprehende la cosa materialmente.

Los fallos de los tribunales han seguido la teora de la ablatio, es decir, cuando la cosa es sacada de la esfera de proteccin y cuidado de su dueo.

2) Cosa Mueble: Existe identidad entre el concepto penal y civil de la cosa mueble? Alessandri responde afirmativamente y considera que la opinin contraria revela "un conocimiento incompleto de los preceptos del Cdigo Civil que reglan la clasificacin de los bienes en muebles e inmuebles" . Agrega, que slo son verdaderos inmuebles las tierras y las minas, o sea, los nicos bienes que tienen una situacin fija y que no pueden materialmente ser transportados de un lugar a otro. En cuanto a los inmuebles por adherencia o por destinacin, "desde que se separan con objetos de darle diferente destino, dejan de ser inmuebles. De manera que todas las cosas que el ladrn separa de su situacin permanente de inmuebles ficticios, si bien son muebles para el Derecho Penal, lo son tambin para el derecho Civil" .

La Doctrina moderna, nacional e internacional, est conteste en que el concepto de bien mueble para el derecho penal es ms amplio que para el derecho civil, en el sentido que debe entenderse por mueble toda cosa que pueda trasladarse de un lugar a otro, (minerales al ser arrancados de su yacimiento, frutos de un rbol, etc.). As, por ejemplo lo sostienen: Garrido Montt: "Para los efectos penales se consideran muebles aun las exceptuadas por el Cdigo Civil, entre ellas las indicadas en el inciso antes transcrito, (se refiere al inciso segundo del artculo 567 del Cdigo

Civil, inmuebles por destinacin) y las que se mencionan en los artculos 567 y siguientes. El concepto de mueble en los delitos contra la propiedad se extiende a todo aquello que puede trasladarse de un lugar a otro, sea por s mismo o por una fuerza externa, aunque sufra detrimento. La puerta de una casa, los ladrillos que integran un muro, los rboles del bosque, los metales de un mineral, son bienes muebles en cuanto es posible arrancarlos del lugar donde estn y trasladarlos; en consecuencia pueden ser hurtados, en igual forma que un automvil, un caballo o un libro. La nocin de inmueble queda, en la prctica, reducida al casco terrestre, aquello que no puede trasladarse." (Derecho Penal, Tomo IV, pgina 155, ao 2000). Etcheberry: "Para el delito de hurto debe considerarse cosa mueble todo objeto corporal que sea movible, esto es, transportable en el espacio, sin que sea necesario exigir siquiera que este desplazamiento pueda hacerse sin detrimento como lo dice el artculo 572 del Cdigo Civil. Solamente las tierras y las minas son verdaderamente inmuebles para el derecho penal, y an ellas, nicamente en cuanto concepto abstracto de porcin de la corteza terrestre contenida dentro de ciertos lmites, porque la sustraccin de los elementos que materialmente forman la mina o la heredad (minerales, piedras, arena, plantas) constituye hurto; as Carrara. Es slo la movilidad de la cosa lo que le confiere su carcter mueble para el derecho penal. Si este concepto coincide o no con el concepto civil, carece en definitiva de relevancia." (Derecho Penal, Tomo III, Pg. 228, edicin 1.976). Politoff, Jean Pierre Matus y Mara Cecilia Ramrez: "Que el tipo legal requiera que la cosa sea mueble significa que sta debe ser transportable y extrable. No sirven para estos efectos las definiciones de cosa mueble e inmueble contenidas en el Cdigo Civil." (Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte especial, Pg.303, segunda edicin 2.004).

Coinciden los autores en que la cosa mueble adems de ser mueble, debe ser corporal, poseer extensin y ocupar por ello un lugar en el espacio, sin que se precise que sea tangible y de algn valor, por pequeo que sea, valor que puede ser de cambio, o sea, tener un precio, un uso o simplemente subjetivo, incluso de afeccin.

3) Cosa Ajena: No puede haber hurto ni robo en cosa propia, aunque se crea ajena al momento de la apropiacin. Tampoco son susceptibles de ser robadas o hurtadas las cosas que no tienen dueo, ni las abandonadas.

4) Sin la voluntad del dueo de la cosa: la expresin "contra la voluntad de su dueo", slo se aplica al robo ; mientras que "sin la voluntad de su dueo", que emplea el 432 se remite al hurto.

Los autores coinciden en que el consentimiento puede ser tcito, expreso o presunto, agregndose que el consentimiento posterior a la apropiacin resulta irrelevante.

5) nimo de lucro: consiste en el propsito de obtener una ventaja de la cosa, sea sta material o moral, directa o indirecta, grande o pequea, para s o para un tercero.

DELITO DE HURTO

"Es

el

acto

de

apoderamiento

ilegtimo

de

una

cosa

mueble

ajena,

sustrayndosela a quien la tiene, sin fuerza en las cosas o intimidacin o violencia en las personas".

Elementos a.- apropiacin b.- cosa ajena

c.- sin la voluntad de su dueo d.- nimo de lucro

El nimo de lucro es un elemento subjetivo del tipo, constituye el mvil del delito.

Hay nimo de lucro cuando la persona guarda la cosa para s, o bien la enajena; entendindose agotado el delito cuando recibe el precio al vender la cosa, es decir, recibiendo el beneficio material o inmaterial.

Segn la Jurisprudencia, en todo hurto o robo por el hecho de apropiarse se entiende nimo de lucro, cualquiera que sea el beneficio.

"Sin la voluntad de su dueo ", constituye el elemento antijurdico del delito; es decir, si se apropia con la voluntad del dueo no hay hurto.

La cosa debe ser ajena, ya que no hay hurto en cosa propia. Al respecto se ha discutido si el heredero que sustrae una especie de la sucesin comete hurto.

Algunos sostienen que el hecho no constituye el tipo, ya que el art. 1.231 del C.C. se refiere precisamente al caso de la indivisin; esto es, cuando se le reputa copartcipe del todo, y en este caso la sustraccin no puede entenderse de cosa ajena.

Otros: mientras dura la indivisin de una herencia, ninguno de los herederos tiene el dominio completo de las especies que la componen, de suerte que la apropiacin de cualquiera de ellas es cosa ajena. En el mismo sentido, Etcheberry.

Tipos de Hurto

1.- Simple: es el definido por el 432, no concurriendo la violencia o la intimidacin o la fuerza en las cosas. Lo sanciona el 446 de conformidad al valor o cuanta de la cosa apropiada, as si su valor no excede de media UTM se castiga como hurto falta, de acuerdo con el 494 bis.

2.- Agravado o calificado: est contemplado en el Art. 447. Son agravados porque el sujeto activo se ha valido de una vinculacin con el dueo de la cosa para cometer el delito.

El fundamento de la mayor penalidad radica en el abuso de confianza que lleva implcita la conducta del agente. Por tal motivo, siendo tal abuso inherente al delito, no puede apreciarse para agravar la pena , de acuerdo con lo preceptuado en el 63 (ello por la circunstancia del N 7 del Art. 12).

3) de Hallazgo: Art. 448, hay dos formas;

a.- especies al parecer perdidas, cuyo valor exceda 1 UTM. b.- especies abandonadas a consecuencia de un naufragio, inundacin, incendio o terremoto, etc., cuyo valor exceda 1 UTM.

En ambos casos, la persona propietaria no tiene la cosa en su poder, y por lo tanto, no habra tcnicamente una apropiacin: existe un hurto sin sustraccin.

4) Hurto de energa elctrica: (DFL 1/1982, Minera, art. 137) Ley General Servicios Elctricos, Artculo 137. El que sustrajere energa elctrica, directa o indirectamente mediante conexiones clandestinas o fraudulentas, incurrir en las penas sealadas en el artculo 446 del CP Penal. En los casos de reiteracin, se proceder en conformidad a lo prevenido en el artculo 451 del CP.

5) de Uso: no hay intencin de apropiarse la cosa ajena, sino de aprovecharse del uso de la cosa ; por ejemplo, hurto de automvil para ir a una

fiesta. A diferencia de la generalidad de los hurtos, aqu existe la intencin de devolver la especie. Sus elementos son: - apoderamiento de cosa mueble ajena - sin consentimiento de su dueo. - nimo de aprovecharse. - uso temporal. - devolucin cercana o inmediata despus del uso.

DELITO DE ROBO

Vale todo lo dicho respecto de los elementos generales. El art. 432 le describe: " el que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo..."

Hay un sector de la doctrina que le estima como un hurto agravado. Sin embargo, la Jurisprudencia lo califica como un delito especfico, distinto y autnomo del delito de hurto.

Por otra parte, en el delito de hurto para fijar la pena correspondiente se atiende al valor de la cosa hurtada; en cambio, en el delito de robo este valor carece de relevancia, ya que el legislador ha sealado una pena especfica para cada clase de robo.

No obstante sus elementos comunes con el delito de hurto, lo que distingue una clase y otra de acciones, son los medios a travs de los que se cometen ; destacndose en el robo la concurrencia de las circunstancias integrantes del tipo penal de la violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas.

I) Robo con violencia o intimidacin en las personas

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Clasificacin: 1) Simple 2) Calificado: con homicidio, violacin, lesiones (395, 396 y 397 N 1), con rescate, retencin, con lesiones (397 N 2) 3) Por sorpresa.

1) Robo Simple

Est sancionado en el 436. Sus elementos son los generales del tipo (432) y adems, que concurra la violencia o intimidacin en las personas, sin que se lleguen a configurar las caractersticas del robo agravado.

2) Robo Calificado

Se refiere a esta figura el artculo 433, el que contiene dos grupos de situaciones:

a.- N 1, "...cuando con motivo u ocasin del robo se cometiere adems, homicidio, violacin, o alguna de las lesiones comprendidas en los artculos 395, 396 y 397 n 1

b.- N 2, "...cuando las vctimas fueren retenidas bajo rescate o por ms de un da o se cometieren lesiones de las que trata el n 2 del artculo 397.

Violencia o intimidacin en las personas

El robo debe entenderse perpetrado con violencia o intimidacin en las personas, siempre que se use de fuerza material (violencia) o de fuerza moral (intimidacin).

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La intimidacin es la amenaza, pero siempre amenaza de emplear fuerza fsica, y no de otra cosa.

La violencia o la intimidacin en las personas deben apreciarse en trminos amplios, a diferencia de lo que sucede con la fuerza en las cosas que ha de concretarse precisamente en algunas de las formas designadas por la ley.

De acuerdo al texto, la violencia o intimidacin puede materializarse en tres momentos: a.- Antes del robo, como medio de facilitar su ejecucin; b.- En el momento en que se perpetra, como medio de realizarlo; y c.-Con posterioridad a su comisin, para favorecer la impunidad.

Subjetivamente, la violencia debe estar en relacin de medio a fin con la realizacin misma del delito o con su impunidad.

Si la violencia responde a otro motivo, habr un delito de hurto en concurso con el respectivo delito contra las personas o la libertad.

Las formas que puede adoptar la violencia o la intimidacin pueden ser variadas: malos tratos de obra, amenazas, alegar falsa orden de autoridad para obtener la entrega o la manifestacin de las cosas.

2.a) Robo con Homicidio

Para que exista esta figura el fin perseguido por los agentes debe ser el robo. Si el mvil es el homicidio y con ocasin de l, y una vez perpetrado, se produce la apropiacin de una cosa mueble perteneciente a la vctima por parte del hechor, tcnicamente no existe el robo calificado a que se refiere el n 1 del artculo 433.

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Aunque los hechos externamente contemplados no difieran del simple homicidio o de las lesiones, es el propsito con que se mata o se hiere lo que caracteriza las acciones en el delito complejo de robo con violencia. Para que las acciones de matar y apropiarse posteriormente de especies de la vctima puedan encuadrarse en la figura de robo con homicidio, debe existir entre ambas una relacin de medio a fin. Es decir, para eso, el agente ha de ejecutar la muerte con el especfico propsito de facilitar con ella la comisin de la apropiacin posterior.

Para Etcheberry, la ley ha reunido por razones de poltica criminal, dos delitos independientes en una sola unidad o pena comn, debido a la conexin ideolgica en que encuentran: el homicidio es una consecuencia ocasional del robo, o bien sirve a ste; y por tal razn, siendo en principio ms grave un atentado contra la vida que contra la propiedad, prevalece dentro de esta unidad el elemento robo, que le da su denominacin y ubicacin sistemtica al delito que es fundamentalmente contra la propiedad y no contra la vida.

Este autor estima que el parricidio debe quedar excluido de esta figura. Por consiguiente, cuando se presente el caso, deber sancionarse como un concurso entre parricidio y robo simple o entre parricidio y hurto, segn concurran o no otras violencias que no sean las constitutivas propiamente del parricidio.

La coparticipacin en el delito de robo con homicidio plantea un problema de no fcil solucin: debe responder por robo con homicidio el partcipe que, con respecto a la muerte de la vctima, ni siquiera est en dolo de homicidio ? Si se considera que el robo con homicidio es un delito calificado por el resultado, deben responder de las consecuencias todos los que participaron en la comisin del robo (autores, cmplices, encubridores), sin entrar a considerar si hubo o no concierto previo para ejecutar algunos de los delitos resultantes.

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Otra es la conclusin que se obtiene si se considera al robo con homicidio como un delito complejo (se integra por las acciones de apropiarse y de matar): en este caso, los partcipes en quienes no concurra siquiera dolo eventual con respecto del homicidio, respondern de robo simple o de hurto, segn su dolo se haya extendido o no a las violencias (Etcheberry).
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No hay acuerdo en la doctrina en caso que se cometan varios homicidios; algunos estiman que el delito es uno slo, no importando cuntos homicidios se cometan y el juez tendra a la vista la facultad del art. 69. Sin embargo, otros creen que se podra castigar como un concurso de delitos.

Por otro lado, el robo con homicidio debe cometerse con motivo u ocasin del robo, utilizando un criterio o nexo causal. Con ocasin, se refiere durante la ejecucin del robo, y con motivo, se entiende que el homicidio tiene que perpetrarse para facilitar el robo o procurar su impunidad.

2.b) Robo con Violacin

La violacin no puede constituir un medio para facilitar la obra del hechor en el robo. Para Etcheberry resulta artificiosa la unin de estos dos delitos de distinta naturaleza, pero reconoce que "no hay inconveniente en admitir que los mismos actos de violencia puedan estar en caminados a los dos objetivos, y en tal caso habr, sin duda, robo con violacin.

2.c) Robo con mutilacin o lesiones gravsimas

Se consideran dentro del texto legal la castracin (395), las mutilaciones (396) y las lesiones gravsimas (397 n 1)

Cualquiera otra lesin resultante no configura el delito en estudio, sino el robo calificado del artculo 433, n 2, o el robo simple del artculo 436, segn los casos.
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Acerca del problema del iter criminis en este delito ver Etcheberry, tomo III, p. 351.

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Para Etcheberry las lesiones gravsimas pueden ser causadas con dolo directo o eventual.

2.d) Robo con rescate o con lesiones graves (art. 433, n 2)

Bajo rescate significa la exigencia de un precio para devolver la libertad a la vctima. La hiptesis alternativa consiste en la retencin "por ms de un da" aunque no se le exija rescate.

Las lesiones graves (art. 397 n 2), son aquellas que causan enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de treinta das.

3) Robo con Sorpresa

Se da en forma repentina, de improviso, tambin se acta en forma astuta; tambin puede aparentarse ria. Es un delito independiente del robo en general.

Delito de Piratera

Tratado en el 434. La ley no ha definido la conducta, se indica el tipo mismo "actos de piratera" y es una especie de robo.

Sobre el tema A. Bello: "es un robo o depredacin ejecutado con violencia en alta mar, sin autoridad legtima".

Por pirata se designa, generalmente, a las personas que, con buques armados y sin banderas, se dedican al robo en otros barcos o en las costas.

Este delito asimilado en nuestro cdigo al robo con violencia, " tiene hoy un sabor puramente histrico " (Etcheberry).

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En relacin con la denominada "piratera area", se trata en la Ley N 18.314. Se trata de daar, destruir, desviar un aparato, ejercer ilegtimamente el control de la nave, etc. En el C. de Bustamante se encuentra contemplado en el art. 308.

Delito de Extorsin

Contemplado en el art. 438. Para algunos es un delito autnomo y para otros es una subclase de robo simple con algunas caractersticas.

En la extorsin se obra con violencia o intimidacin; significa presin. En nuestra legislacin es restringida y se conoce como chantaje.

En otras legislaciones la figura es ms amplia; el sujeto activo se enriquece y el pasivo se empobrece. Se requiere el nimo de defraudar.

Elementos de la extorsin:

1 La violencia o intimidacin en otro (... a otro) . Sobre la vctima. La violencia es el medio de comisin o de perpetracin. Cundo debe ejercerse?: debe ser antes, previa; la presin debe ser mantenida y constante. Si la violencia es posterior no hay extorsin.

2 La violencia o intimidacin debe referirse a los siguientes actos tpicos; suscribir, otorgar, entregar, un instrumento privado o pblico.

Obligar; es intimidar, constreir a una persona.

Suscribir; firmar. La regla general es que se hace al final del documento, y la persona consiente con lo que est escrito; no es necesario que el documento haya sido escrito de puo u letra de la vctima, puede venir de un tercero, pero la firma no bastando cualquier tipo de firma.

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Otorgar; extenderlo, redactarlo.

Entregar; consiste en poner a disposicin de un tercero el instrumento propiamente tal. Aqu se ha resuelto que no se exige que el culpable haya

participado en el hecho de la confeccin.

3 Debe recaer sobre documentos: "todo escrito en que conste un hecho" . El que puede ser pblico, privado, falso o nulo.

4 El documento debe importar una obligacin estimable en dinero. El documento tiene que tener un contenido patrimonial.

5 nimo de defraudar, de perjudicar, engaar, etc. Para Cuello C., es el elemento subjetivo, el dolo.

Cundo se entiende consumado?: desde el momento en que el sujeto pasivo suscribe, otorga o entrega.

Es un delito de accin pblica, es material, de comisin de actos positivos.

2) Robo con fuerza en las cosas

Concepto de robo con fuerza en las cosas

La ley no define qu debe entenderse por robo con fuerza en las cosas; pero s detalla diversas circunstancias o hechos que en su concepto lo constituyen.

La fuerza en las cosas debe entenderse con un criterio amplio, considerando como tal a toda actividad o hecho que la constituya, pero la opinin mayoritaria sostiene que la fuerza en las cosas ha de concretarse precisamente en alguna de las formas designadas por la ley.

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Se hace presente que la aplicacin de fuerza fsica no acta sobre la cosa misma que es robada, sino que sobre las defensas que la protegen, de suerte que no basta que aqulla sea objeto de fuerza si stas no son afectadas.

As en el caso de arrancar un rbol, en el concepto popular sera aplicar una fuerza en las cosas, y que sin embargo no son casos de robo con fuerza en las cosas, sino hurto. Ha existido fuerza fsica, pero ella no ha estado encaminada a vencer un especial reparo o proteccin puestos por el propietario, sino que simplemente exigida por la naturaleza y caractersticas de la cosa.

Lugar habitado y lugar destinado a la habitacin

Lugar habitado, es aquel que se encuentra ocupado fsicamente por personas. Es toda construccin que, en el momento de cometerse el robo, est habitado, an cuando su finalidad normal no sea servir de vivienda, un teatro, por ejemplo.

Lugar destinado a la habitacin es aquel que tiene el destino actual de ser habitado, aunque no lo est en el momento de perpetrarse el delito; por ejemplo, una casa de campo o de un balneario, cerrada por ausencia de sus dueos.

Por dependencias de un lugar habitado se comprende todos aquellos lugares que estn dentro del mismo recinto que el principal, o en tal situacin que, por la proximidad al habitado, estn bajo la inmediata vigilancia y defensa de las personas que habiten aqul.

Los conceptos de lugar habitado y lugar destinado a la habitacin tienen un factor o elemento comn: el ser sitios que sirven de morada, de hogar domstico, a una o ms personas.

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La diferencia entre ambos conceptos radica en que: si los moradores se encontraban presentes al momento de perpetrarse el robo, diremos que se trataba de un lugar habitado, y si no se encontraban presentes en ese preciso momento, de un lugar destinado a la habitacin.

De acuerdo a este razonamiento, una casa de verano, que se ocupa como morada nicamente dos o tres meses en el ao, no puede considerarse como un lugar destinado a la habitacin en el mes de mayo, cuando nadie la habita y se destina slo a guardar enseres.

Modalidades de comisin o ejecucin

1) Escalamiento: "entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas" (440 n 1)

Este trmino denota la idea de trepar o usar escalas para superar reparos de altura, tiene entre nosotros una acepcin mucho ms amplia. Es suficiente entrar por va no destinada al efecto.

El escalamiento exige necesariamente la entrada a un lugar cerrado. No existiendo penetracin al lugar, no existe escalamiento; es as que no lo realiza quien sube por una escalera apoyada en la parte exterior de una casa y roba unas macetas que hay en el balcn del segundo piso, ni el que roba una bandera desplegada frente a un edificio.

Entrar por una ventana, aunque est abierta, constituye escalamiento. No existe, en cambio, respecto del que entra por va destinada a ese fin y sale por una que no lo es.

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Forado supone el agujero, abertura a travs de un muro o de las defensas de la propiedad (techo, pared, etc.) La remocin de tejas o tablas, por ejemplo, que deja al descubierto una va de entrada, no ser forado, aunque siempre habr escalamiento, por tratarse de una va no destinada al efecto.

Rompimiento, implica destruccin mediante fuerza fsica. La ley lo ha restringido a las paredes y techos, en circunstancias que puede perfectamente concebirse rompimiento de pisos.

Fractura denota separacin violenta. No es fractura la torsin o separacin no violenta de una parte; por ejemplo, removiendo sin romper el vidrio de una ventana, etc. Debe recaer sobre las puertas o las ventanas (en este caso exteriores), es decir, las que cierren el paso del exterior al interior, y no sobre las que existan entre y otro aposento en el interior del lugar.

2) Llaves falsas, verdaderas sustradas, ganzas: " Uso de llaves falsas, o verdaderas que hubieren sido sustradas, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo" (440 n 2)

Llave falsa debe entender toda llave que no est lcitamente destinada para abrir una determinada puerta; as la llave de la casa vecina, que abre tambin la nuestra, es tan falsa relativamente a sta como la que el cerrajero fabricase para abrirnos y robarnos.

Ganza no es una llave, pero es un instrumento que acta como tal (alambre), es decir, haciendo funcionar el mecanismo de las cerraduras.

Otros instrumentos semejantes, son aquellos que permiten abrir una cerradura sin ejercer violencia; una cortaplumas, por ejemplo. El uso de instrumentos que sirven para cortar y fundir las cerraduras; como las cortaderas, sopletes, etc., no

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constituyen elementos semejantes a las ganzas; su empleo es constitutivo de fractura de puertas o ventanas.

3) Seduccin, nombre supuesto o simulacin de autoridad: " Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de algn domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de autoridad" 440 n 3) Son hiptesis en que la fuerza fsica est completamente ausente, y los reparos de la cosa se vencen gracias a la astucia.

Seduccin debe ser considerada en un sentido amplio, comprensivo de todas las formas en que se puede ganar la voluntad de un domstico y no slo en un sentido sexual.

En cuanto al uso de un nombre supuesto, l importa una relacin causal que resulte idnea para facilitar el acceso al lugar.

La simulacin de autoridad ha de ser verdadera y no un abuso de autoridad, pues en tal caso concurrira la circunstancia del artculo 12, n 8.

Modalidades de ejecucin del robo con fuerza en las cosas en lugar no

habitado

1) Escalamiento: el mismo del 440, que comprende tanto el escalamiento propiamente tal como la fractura.

2) Fractura interior: "de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase muebles u objetos cerrados o sellados" . Es interior porque no recae sobre los resguardos externos del lugar, sino que sobre los resguardos particulares de las cosas mismas objeto del robo.

Se ha dejado fuera el rompimiento de paredes o techos interiores o de pisos.

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De la misma forma, la referencia a cualquier otra clase de ms. u objetos, permite incluir cualquier dispositivo o receptculo que el propietario utilice para la proteccin de sus bienes.

3) Uso de llaves falsas, verdaderas, ganzas: es similar al 440, pero se diferencian en cuanto a que mientras en ste tienen por objeto exclusivo obtener acceso al lugar del robo, en el 442 adems tiene por finalidad abrir los muebles cerrados. Modalidades de comisin o de ejecucin del robo con fuerza en las

cosas en bienes nacionales de uso pblico y en sitios no destinados a la habitacin.

Es una figura introducida por la ley 11.625, fundamentalmente destinada a reprimir el robo de automviles y otros vehculos estacionados en la va pblica.

1) Uso de llaves falsas, verdaderas sustradas y ganzas: slo se exige que el sujeto activo las haya utilizado de alguna manera para cometer el robo; sin restringir su empleo a la entrada al lugar o la apertura de cierros interiores o exteriores. Por lo general el lugar del robo no ser un lugar cerrado.

2) Fractura de dispositivos de proteccin: "de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de proteccin..." Estos son artificios que constituyen en s impedimentos para que un tercero pueda tener acceso a la cosa o trasladarla fsicamente (ejemplo; cadena que ate al objeto a un poste). No lo constituir, para el caso, un aparato con alarma automtica.

3) Uso de medios de traccin: es el arrastre o tiro. Como la ley exige el empleo de medios de traccin, es necesario que el hechor haya empleado algn mtodo que aumente su simple fuerza fsica, pero no lo sera halar simplemente con una cuerda el objeto sustrado (el remolque de un vehculo, por ejemplo, si lo hara).

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Figura especial: fabricacin de instrumentos destinados al robo. Es una figura especial contemplada en el art. 445. Se refiere a la fabricacin

de llaves falsas, ganzas u otros instrumentos conocidamente tiles para el robo, su expedicin y tenencia.

Son simples actos preparatorios que solamente proporcionan una presuncin acerca de que es el robo la finalidad a que se dirigen. La ley, creyendo conveniente reprimir tales hechos, ha necesitado penarlos expresamente como delitos sui gneris, siempre que no se de un descargo suficiente que haga desaparecer la presuncin.

Robo de cajeros automticos: El 14 julio 2012 se public en el Diario Oficial la Ley N 20.601 que

Aumenta las penas del delito de Robo de Cajeros Automticos . Esta ley modific el Cdigo Penal agregando un Artculo 443 bis, imponiendo una pena de presidio menor en su grado mximo para sancionar el robo con fuerza de cajeros automticos, dispensadores o contenedores de dinero, o del dinero y valores contenidos; sealando algunos modos particulares de fuerza. De este modo el Artculo 443 bis agregado, prescribe: El robo con fuerza de cajeros automticos, dispensadores o contenedores de dinero, o del dinero y valores contenidos en ellos, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado mximo. Para los efectos del presente artculo se entender que hay fuerza en las cosas si se ha procedido con alguno de los medios sealados en el artculo 440, Ns 1 y 2; si se ha fracturado, destruido o daado el cajero automtico o dispensador o sus dispositivos de proteccin o sujecin mediante el uso de instrumentos contundentes o cortantes de cualquier tipo, incluyendo el empleo de medios qumicos; o si se utilizan medios de traccin. Regulacin sobre seguridad en instalacin y operacin de cajeros

automticos: cabe destacar que el Artculo 2 de la ley, ordena la dictacin por parte del Ministerio del Interior y Seguridad Pblica de un Decreto Supremo que regule especialmente las medidas mnimas de seguridad aplicables a la instalacin y operacin de cajeros automticos; norma que ser obligatoria para aquellas entidades que sean propietarias o administradoras de esta clase de cajeros. En tanto, el inciso 1 del Artculo 3 de la ley, expresa que el Decreto

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Supremo sealado deber a lo menos, regular materias relativas a la ubicacin y entorno de los dispensadores de dinero, a los sistemas de anclaje, de alarma, de grabacin de imgenes, de proteccin contra elementos cortantes o fundentes, de empotramiento y blindaje y al sistema disuasivo de seguridad de entintado de billetes. Presuncin legal de tentativa de robo (art. 444): es una presuncin legal

y no de derecho.

Normas comunes al robo y al hurto: 449, 450, 456, 456 bis, 454, 451.

DELITO DE ABIGEATO: Prrafo 4 bis.; Arts. 448 bis al 448 quinquies. Modifica tambin delito de receptacin, art.456 bis A

Se refiere al delito de abigeato o robo de animales. Se trata del robo de animales vivos o partes de animales muertos.

El Art. 449 se refiere al robo o hurto de caballos o bestias de silla, o de carga, adems de ganado mayor, menor o porcino.

El robo o hurto de un animal ya configura el delito, aunque el cdigo los nombra en plural (caballos, ganado).

Basta con un animal para estar frente a la figura.

La denominacin de ganado no est referida a una exigencia de pluralidad sino que a una clase animal.

Se entiende por ganado mayor, el ganado vacuno o equino (vacas y caballos).

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Se entiende por ganado menor, al ganado ovino y caprino (ovejas y cabras) por sus dimensiones, pesos, medidas en comparacin con las vacas y los caballos.

Porcino: cerdos

DELITO DE DAOS, DESTRUCCIN, INCENDIO Y ESTRAGOS: Se contempla en los arts. 477 a 488 y son delitos de destruccin de la cosa, constituyndose en una atentado contra el patrimonio causando un perjuicio al dueo o acreedor, no habiendo un enriquecimiento para el delincuente.

El Incendio, se comete mediante fuego, pero no cualquier fuego es incendio sino que debe tratarse de un gran fuego, que revista caracteres de ingobernabilidad.

Hay quienes sealan que es un delito de peligro, ya que hay un temor social a que ese incendio pueda afectar los intereses de la comunidad toda.

Por otra parte, se seala que sera un delito de resultado.

Para tipificar este delito, el legislador recurre al mecanismo de las presunciones.

De dao, es una figura residual, en el fondo tambin es una destruccin o menoscabo a la propiedad. Daos especiales en el 485.

DELITO DE USURPACIN: bienes inmuebles son aquellos que no pueden trasladarse de un lugar a otro sin detrimento de su naturaleza.

Cuando hay apropiacin de un inmueble se habla normalmente de ocupacin, que es una apropiacin de cosa inmueble.

La apropiacin de las cosas muebles que estn al interior del inmueble, al momento de la usurpacin, configuran otros tipos (daos, hurto, robo, etc.)

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Sobre los bienes inmuebles hay un derecho real, que lo tiene el legitimo poseedor, el dueo, que por legtimo, no puede ser usurpador (por su facultad de uso, goce y disposicin); tambin puede tenerlo un mero tenedor.

El usurpador es una persona que sin ttulo, de manera ilegtima, se apropia de la cosa inmueble.

Se discute si se requiere o no un nimo de lucro. Si no se requiere, el delito se consuma con la apropiacin de la cosa sin necesidad de tener que probarse el lucro; si se requiere, deber probarse (el Cdigo Penal espaol exige utilidad para el usurpador, que se asimila al lucro, al beneficio econmico.)

Protege los derechos reales sobre los inmuebles o sobre el agua.

Protege el derecho de propiedad, la posesin legal e incluso la mera tenencia. Tanto es as conforme al Art. 457 inc. 2, que al legtimo dueo tambin se le castiga si quiere recuperar violentamente la cosa. Hay un procedimiento para recuperar la cosa arrendada.

Se distingue: Usurpacin violenta: contra la voluntad del dueo o con su oposicin.

Usurpacin no violenta: en ausencia del dueo o sin oposicin de l.

Art. 457: Castiga la usurpacin violenta.

Art. 458: Castiga la usurpacin no violenta.

La apropiacin violenta segn el Art. 457 puede ser: usando la violencia para entrar al inmueble.

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usando la violencia para repeler al legitimo dueo.

El Art. 457 inc. 2 establece el delito de usurpacin del dueo o poseedor regular que pretende recuperar su predio o heredad o inmueble, utilizando la violencia.

Hay 2 tipos de usurpacin violenta entonces:

de terceros. de propietario o poseedor regular que pretende por s mismo recuperar la heredad.

La usurpacin es un acto de ocupacin, impidiendo el legtimo ejercicio de su derecho al dueo o poseedor.

La usurpacin tiene como sujeto pasivo a:

- propietario - poseedor - mero tenedor

Sujeto activo tercero extrao, legtimo dueo y poseedor que actan violentamente.

La usurpacin no slo se puede producir respecto de los bienes inmuebles, sino que tambin respecto de las aguas. El agua de cualquier naturaleza envasada es una cosa mueble, pero cuando los caudales de los ros, esteros y canales fluyen de cordillera a mar, se trata de un bien inmueble. Delito de usurpacin de aguas. Art. 459 CP, establece una serie de conductas que son sancionadas no obstante que no todas son propiamente usurpacin. Usurpacin de aguas propiamente tal: N 4 del Art. 459.

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El n 4 castiga a los que sin titulo legitimo o invadiendo derechos ajenos usurpare un derecho cualquiera referente al curso de las aguas o turbaren a alguno en su legtima posesin.

Ejemplo: construir un dique que impide el curso natural de las aguas o desviarlo para que llegue al predio del sujeto activo.

Casos del Art. 459: 1 Sacaren aguas de represas, estanques u otros depsitos; de ros, arroyos o fuentes; de canales o acueductos, redes de agua potable e instalaciones domiciliarias de estas, y se las apropiaren para hacer de ellas un uso cualquiera.

2 Rompieren o alteraren con igual fin diques, esclusas, compuertas, marcos u otras obras semejantes existentes en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o acueductos.

3 Pusieren embarazo al ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas.

4 Usurparen un derecho cualquiera referente al curso de ellas o turbaren a alguno en su legtima posesin.

La ilegitima posesin o goce de aguas, afluentes y todo tipo de aguas interiores, ser sancionado cuando se contravengan las disposiciones legales y

reglamentarias en cuanto a su uso y goce. Al ser aguas libres y no envasadas, se castiga como usurpacin.

RECEPTACIN (Prrafo 5 bis. Ttulo IX. Arts. 456 bis A)

1.

Antecedentes de la Ley 19.413, que estableci en el ao 1995 la figura

de receptacin como delito autnomo.

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Esta ley se origin por una mocin presentada por la Cmara de Diputados. Entre los antecedentes que indica el proyecto, y a los que hace referencia la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia en su primer informe, se encuentran los siguientes:

1.- Bajo el antiguo inciso final del artculo 454 del Cdigo Penal, el receptador no se castigaba en forma autnoma, sino como cmplice del delito de robo o hurto . Dicho inciso deca: Se castigar como cmplice del robo o hurto de una cosa el que la compre o reciba a cualquier ttulo, an cuando ya hubiere dispuesto de ella, como igualmente al que la tenga en su poder, sabiendo el uno o el otro su origen, o no pudiendo menos de conocerlo. Se presumir que concurre este ltimo requisito respecto del que comercia habitualmente en la compra y venta de especies usadas.

En este sentido se ha sealado Si bien, bajo las normas generales del artculo 17 del Cdigo Penal, esta conducta poda ser sancionada a ttulo de encubrimiento, el legislador opt por darle el carcter de complicidad. 3

2.- Se pretende desincentivar la proliferacin de los delitos de robo y hurto mediante el establecimiento de un delito autnomo, que sancione a sus autores con penas privativas de libertad y pecuniarias.

El proyecto original contaba con un nico artculo que sustitua el inciso final del artculo 454 del Cdigo Penal y agregaba un artculo 455 bis al Cdigo Penal Finalmente, luego de los trmites legales, se public la Ley N 19.413 de 20 de septiembre de 1995, que contempl un nico artculo con dos nmeros.

Con el primero se derog el antiguo inciso final del artculo 454 del Cdigo Penal. Con el segundo se introdujo en el Cdigo Penal, a continuacin del prrafo 5 del ttulo IX de los Crmenes y Simples delitos contra la Propiedad, un nuevo prrafo,
Mario Garrido Montt, Derecho Penal, Tomo IV, parte especial, pgina 267.

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el N5 bis, titulado De la receptacin, que dispuso: El que conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su poder, a cualquier ttulo, especies hurtadas o robadas, o las compre, venda o comercialice, en cualquier forma, an cuando ya hubiese dispuesto de ellas, sufrir la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de cinco a veinte unidades tributarias mensuales.

Surgi as el delito de receptacin contemplado en el artculo 456 bis A del Cdigo Penal, que permite recorrer la pena del presidio menor en todos sus grados, es decir desde 61 das a 5 aos. Con ello, el legislador endurece su poltica contra los reducidores y receptadores de cosas provenientes de un delito de robo o hurto, ya que incluso por la aplicacin de las normas de este tipo penal se podra sancionar ms severamente al receptador que al autor del delito original, vr.gr. el autor de un hurto del artculo 446 N 3 .

Se incorpor a nuestra normativa penal una figura especfica, independiente y autnoma de aquella de la cual las especies pudieron provenir 4 , delito que desde la vigencia de la ley 19.413 de 1995 dej de ser una variante de complicidad de un delito madre de hurto, robo, etc.

De la redaccin establecida por la Ley se entiende que la pena para este delito es de carcter copulativa, por la conjuncin y que usa el legislador, enmarcando por tanto una privativa de libertad y otra pecuniaria.

Anlisis de la Ley y aspectos doctrinarios Segn Etcheberry la conducta incriminada es la de comprar, vender, o comercializar en cualquier forma, aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas.
5

4 5

Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, parte especial, Tomo IV, pgina 360. Alfredo Etcheberry, op.cit., pgina 360

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Para Garrido Montt, el tipo objetivo del delito lo conforma la accin de tener en su poder el agente, o comprar, o vender o comercializar, a cualquier ttulo, especies hurtadas o robadas.6 Lo clasifica como un delito de mera actividad.

Agrega, que el objeto material de la accin son slo las cosas robadas o hurtadas, quedando fuera, por tanto, las cosas provenientes de fraudes.

En lo referente al aspecto subjetivo del tipo penal o dolo, ste se enmarca en el grado de conocimiento que siempre exige la Ley al autor o agente por la expresin conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo., sin que se restringa la modalidad comisiva al dolo directo.

El conocimiento del origen, puede constar por prueba directa como testigos, documentos u otro, que permita al juez apreciar por sus propios sentidos el dolo del autor, o en forma indirecta, mediante presunciones.

Queda a salvo de este tipo penal el sujeto que tiene en su poder la cosa hurtada o robada, pero desconoce su origen delictivo o no tena como saberlo. Esto resulta concordante en el sentido que lo persigue sancionar la ley es la mala fe, no la buena.

Para la determinacin de la pena, el legislador indica que se deben tener en cuenta, especialmente, dos circunstancias: 1) el valor de las especies y 2) la gravedad del delito en que se obtuvieron, si ste era conocido del autor.

Obliga, adems, a imponer el mximo de la pena, es decir presidio menor en su grado mximo, (tres aos y un da a cinco aos), para el caso que el autor de la receptacin, haya incurrido en reiteracin o sea reincidente.

Mario Garrido Montt, Derecho Penal, tomo IV, parte especial, pgina 267

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Segn Etcheberry la reincidencia puede caracterizarse como el hecho de volver a cometer un delito despus de haber sido condenado anteriormente por el mismo o por otro delito. Se diferencia de la reiteracin en el hecho de que en esta ltima se produce tambin la comisin de varios delitos, pero entre ellos no ha mediado condena. 7

De lo anterior, se desprende que la intencin del legislador es sancionar drsticamente a quienes, en conocimiento de que una especie es producto de un ilcito, la comercialice en cualquier forma, o la tenga a cualquier ttulo.

En este sentido, se aplicar lo establecido en el inciso final del artculo 456 bis A, no slo en el evento de tener a un sujeto que hubiera sido condenado anteriormente por el mismo delito, hurto o robo, ya que sera un reincidente, sino que tambin a aquel que hubiera sido detenido o formalizado anteriormente por delitos de la misma especie.

Situacin especial en que el presupuesto fctico del hurto o robo no logra comprobarse.

En atencin a que los receptadores son uno de los ltimos eslabones de la cadena que se inicia con un delito de robo o hurto, lo normal ser que ellos tengan en su poder una gran cantidad de especies provenientes de estos delitos u otros, con el fin de comercializarlas y obtener un enriquecimiento ilcito.

De este modo, es posible que muchas veces ocurra que la polica detenga a un sujeto por portar especies de las cuales no puede acreditar una tenencia o posesin legtima y se presuma puedan ser robadas o hurtadas, pero sea imposible por la premura del tiempo, o la antigedad del delito original, probar que las especies provienen de un delito de robo o hurto determinado.

Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, parte especial, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, pgina 30.

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En este sentido, si el sujeto se encuentra detenido, se instruye a los fiscales seguir con el procedimiento de detencin adelante temiendo presente que este es un delito autnomo y especfico y que lo que exige la ley es tener a cualquier ttulo o comercializar una cosa robada o hurtada, sin que constituya un requisito acreditar, en ese estadio, el delito de robo o hurto original. Esta situacin ser parte de la investigacin y en ella se instar a lo indicado en las actividades de investigacin de este oficio.

En el evento de no encontrarse detenido, sino que sujeto a un control de identidad, la solicitud de detencin depender de la cantidad y calidad de las especies encontradas, pero en todo caso se instar por su incautacin, solicitando la orden mientras se investiga el origen de las mismas.