OBS: As pginas citadas so referentes 5a edio da obra.

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Pg. 111 Inserir o seguinte comentrio, antes do tpico Fixao legal do regime inicial de cumprimento de pena: Vide Decreto no 7.627, de 24 de novembro de 2011, que regulamenta o monitoramento eletrnico. Pg. 117 Inserir nova informao, entre o 7o e 8o pargrafos: Assim, de acordo com as posies assumidas pelos nossos Tribunais Superiores, embora tenha sido modificado o art. 112 da LEP, onde deixou de ser consignada a exigncia de realizao do exame criminolgico para efeitos de concesso de progresso de regime, poder o julgador, no caso concreto, caso entenda necessrio, determinar a sua realizao. No que diz respeito Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990, o STJ firmou seu posicionamento por meio da Smula no 471, publicada no DJe de 28 de fevereiro de 2011, que diz: Smula no 471. Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados cometidos antes da vigncia da Lei no 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da Lei no 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) para a progresso de regime prisional. Por intermdio da Lei no 10.763, de 12 de novembro de 2003, foi criado um 4o ao art. 33 do Cdigo Penal, que diz: Pg. 127/128 Trabalho do preso e remio da pena A experincia demonstra que nas penitencirias onde os presos no exercem qualquer atividade laborativa o ndice de tentativas de fuga muito superior ao daquelas em que os detentos atuam de forma produtiva, aprendendo e trabalhando em determinado ofcio. O trabalho do preso, sem dvida alguma, uma das formas mais visveis de levar a efeito a ressocializao. Mais do que um direito, a Lei de Execuo Penal afirma que o condenado pena privativa de liberdade est obrigado ao trabalho interno na medida de suas aptides e capacidade (art. 31). Apenas os presos provisrios (art. 31, pargrafo nico, da LEP) e o condenado por crime poltico
1 MIRABETE, Jlio Fabbrini. Execuo penal, p. 320.

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(art. 200 da LEP) no esto obrigados ao trabalho. O trabalho do preso ser remunerado, mediante prvia tabela, no podendo ser inferior a trs quartos do salrio mnimo (art. 29, caput, da LEP). Alm da importncia psicolgico-social que o trabalho traz ao preso, o condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir, pelo trabalho, parte do tempo de execuo da pena, nos termos do art. 126, caput, da Lei de Execuo Penal. No caber a aplicao do instituto da remio pelo trabalho aos condenados que cumprem sua pena em regime aberto, pois, conforme lio de Mirabete, a remio um direito dos condenados que estejam cumprindo a pena em regime fechado ou semiaberto, no se aplicando, assim, ao que se encontra em priso albergue, j que a este incumbe submeter-se aos papis sociais e s expectativas derivadas do regime, que lhe concede, a nvel objetivo, a liberdade do trabalho contratual. Pela mesma razo, alis, no se concede a remio ao liberado condicional. Tambm no tem direito remio o submetido a pena de prestao de servio comunidade, pois o trabalho, nessa espcie de sano, constitui, essencialmente, o cumprimento da pena.1 Em 29 de junho de 2011, foi promulgada a Lei no 12.433, que alterou o art. 126 da LEP para possibilitar a remio pelo estudo. O condenado que cumpre pena em regime aberto ou semiaberto e o que usufrui liberdade condicional podero remir, pela frequncia a curso de ensino regular ou de educao profissional, parte do tempo de execuo da pena ou do perodo de prova, observado o disposto no inciso I do 1o do art. 126 da LEP. Tal disposio aplica-se, ainda, s hipteses de priso cautelar (art. 126, 6o e 7o, da LEP). Por intermdio do instituto da remio pelo trabalho, a contagem do tempo para esse fim ser feita razo de um dia de pena por trs de trabalho, sendo que o preso que estiver impossibilitado de prosseguir no trabalho em virtude de acidente continuar a beneficiar-se com a remio (art. 126, 4o, da LEP, com a nova redao dada pela Lei no 12.433, de 29 de junho de 2.011). Em caso de falta grave, o juiz poder revogar at 1/3 (um tero) do tempo remido, observado o disposto no art. 57 da LEP, recomeando a

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estudo, ao alterar os arts. 126 a 129 da LEP, nos seguintes termos: O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir, por trabalho ou por estudo, parte do tempo de execuo da pena. A contagem de tempo ser feita razo de 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequncia escolar (atividade de ensino fundamental, mdio, inclusive profissionalizante, ou superior, ou ainda de requalificao profissional) divididas, no mnimo, em 3 (trs) dias. A contagem de tempo ser feita razo de 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequncia escolar (atividade de ensino fundamental, mdio, inclusive profissionalizante, ou superior, ou ainda de requalificao profissional) divididas, no mnimo, em 3 (trs) dias. As atividades de estudo podero ser desenvolvidas de forma presencial ou por metodologia de ensino a distncia e devero ser certificadas pelas autoridades educacionais competentes dos cursos frequentados. O tempo a remir em funo das horas de estudo ser acrescido de 1/3 (um tero) no caso de concluso do ensino fundamental, mdio ou superior durante o cumprimento da pena, desde que certificada pelo rgo competente do sistema de educao. O condenado que cumpre pena em regime aberto ou semiaberto e o que usufrui liberdade condicional podero remir, pela frequncia a curso de ensino regular ou de educao profissional, parte do tempo de execuo da pena ou do perodo de prova, aplicando-se, tambm, essas disposies s hipteses de priso cautelar. A autoridade administrativa encaminhar, mensalmente, ao juzo da execuo cpia do registro de todos os condenados que estejam trabalhando ou estudando, com informao dos dias de trabalho ou das horas de frequncia escolar ou de atividades de ensino de cada um deles. O condenado autorizado a estudar fora do estabelecimento penal dever comprovar, mensalmente, por meio de declarao da respectiva unidade de ensino, a frequncia e o aproveitamento escolar. Vale ressaltar, ainda, que, visando proporcionar e estimular o estudo do condenado que cumpre sua pena no estabelecimento prisional, preparando-o para o seu regresso ao convvio em sociedade, a Lei no 12.245, de 24 de maio de 2010, inseriu

contagem a partir da data da infrao disciplinar (art. 127 da LEP). O Supremo Tribunal Federal, na Sesso Plenria de 12 de junho de 2008, editou a Smula Vinculante no 9, com o seguinte teor: Smula vinculante no 9. O disposto no art. 127 da Lei no 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) foi recebido pela ordem constitucional vigente, e no se lhe aplica o limite temporal previsto no caput do art. 58. O tempo remido ser computado como pena cumprida, para todos os efeitos (art. 128 da LEP), ou seja, o cmputo incidir para a concesso de livramento condicional, indulto, progresso de regime e para a comutao. O trabalho , ao mesmo tempo, uma obrigao (art. 31 da LEP) e um direito do preso (art. 41, II, da LEP). Caso o Estado, por intermdio de sua administrao carcerria, no o viabilize para que sejam cumpridas as determinaes contidas na Lei de Execuo Penal, poder o juiz da execuo, diante da inrcia ou da incapacidade do Estado de administrar a coisa pblica, conceder a remio aos condenados que no puderem trabalhar. Contudo, existe a outra face da moeda. Suponhamos, agora, que haja possibilidade de trabalho no estabelecimento no qual o condenado esteja cumprindo sua pena e este, terminantemente, pela prpria vontade, se recuse a se submeter a ele. Entendemos que a recusa ao trabalho caracteriza negao do requisito de natureza subjetiva, indispensvel obteno dos demais benefcios que lhe so ofertados durante a execuo da pena, a exemplo da progresso de regime (art. 112 da LEP) e do livramento condicional (art. 83, III, do CP). A recusa em trabalhar demonstra sua inaptido para com o sistema, bem como o seu desejo de no se ressocializar.

Pg. 129/130 Remio pelo estudo O STJ, por meio da Smula 341, publicada no DJ de 13 de agosto de 2007, consolidou seu posicionamento no sentido de permitir a remio de pena do condenado que, durante a execuo da pena, se dedica aos estudos, dizendo: Smula no 341. A frequncia de curso de ensino formal causa de remio de parte do tempo de execuo de pena sob regime fechado ou semiaberto. Em 29 de junho de 2011 foi publicada a Lei no 12.433, que previu expressamente a remio pelo

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o 4o do art. 83 da LEP, onde consta a seguinte determinao, verbis: 4o Sero instaladas salas de aula destinadas a cursos do ensino bsico e profissionalizante. Assim, em todos os estabelecimentos penais devero no somente ser criadas fisicamente essas salas de aula, como implementadas suas destinaes, com a contratao de profissionais habilitados, a fim de fazer com que o preso possa obter a instruo bsica necessria ou mesmo capacitar-se mediante algum curso profissionalizante.

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Pg. 134 Agora, com a edio da Lei no 12.550, de 15 de dezembro de 2011, que fez inserir o inciso V no art. 47 do Cdigo Penal, prevendo a proibio de inscrever-se em concurso, avaliao ou exames pblicos, temos, na verdade, 11 penas restritivas de direitos. Pg. 144 acrescentar inciso V

que seriam solicitadas em determinado concurso, fornecidas, indevidamente, por algum servidor pblico inescrupuloso ou mesmo adquirido por ele mediante algum outro meio ilegal. Nesse caso, o candidato que estava participando do certame poder ser condenado prtica do crime de fraudes em certames de interesse pblico, previsto pelo art. 311-A, do Cdigo Penal, com a redao que lhe foi conferida pela Lei no 12.550, de 15 de dezembro de 2011, abrindo-se a possibilidade, presentes os demais requisitos legais, de substituio da pena privativa de liberdade pela interdio temporria de direitos relativa proibio de inscrever-se em concurso, avaliao ou exames pblicos.

V proibio de inscrever-se em concurso, avaliao ou exames pblicos

Pg. 560 Aps a edio da Lei no 12.550, de 15 de dezembro de 2011, caso o agente venha utilizar ou divulgar informaes de contedo sigiloso por meio da chamada cola eletrnica, poder ser responsabilizado pelo delito de fraudes em certames de interesse pblico. Se as informaes repassadas j tiverem se tornado pblicas, ou seja, aps o incio do certame, permanecer a discusso se o fato atpico ou se o agente teria praticado os delitos de estelionato ou falsidade ideolgica (vide discusses sobre o tema no art. 311-A do Cdigo Penal). Pg. 845 Declarao falsa para efeitos de instruo de pedido de remio O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir, por trabalho ou por estudo, parte do tempo de execuo da pena. A contagem de tempo ser feita razo de 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequncia escolar (atividade de ensino fundamental, mdio, inclusive profissionalizante, ou superior, ou ainda de requalificao profissional) divididas, no mnimo, em 3 (trs) dias; 1 (um) dia de pena a cada 3 (trs) dias de trabalho. O condenado que cumpre pena em regime aberto ou semiaberto e o que usufrui liberdade condicional podero remir, pela frequncia a curso de ensino regular ou de educao profissional, parte do tempo de execuo da pena ou do perodo de prova. O tempo a remir em funo das horas de estudo ser acrescido de 1/3 (um tero) no caso

Pg. 145 Proibio de inscrever-se em concurso, avaliao ou exames pblicos. A Lei no 12.550, de 15 de dezembro de 2011, fez a previso de mais uma interdio temporria de direitos, vale dizer, a proibio de inscreverse em concurso, avaliao ou exames pblicos, inserindo o inciso V no art. 47 do Cdigo Penal. Para que a mencionada interdio temporria de direitos venha a ser aplicada, dever ter alguma ligao a infraes penais que digam respeito a fatos que, de alguma forma, traduzam a finalidade do agente de beneficiar-se, v.g., fraudulentamente, com sua aprovao em concurso pblico, avaliao ou exames pblicos. Assim, por exemplo, imagine-se a hiptese em que o agente seja surpreendido portando e utilizando, antecipadamente, o gabarito das questes

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pessoas interessadas em prestar concursos pblicos, buscando, na maioria das vezes, a segurana, a estabilidade que um cargo pblico pode lhes proporcionar. Com um mercado de trabalho to incerto, to inseguro, conquistar um cargo pblico tornou-se quase que uma obsesso. Muitos abandonam seus empregos privados, vendem seus bens, distanciam-se de seus familiares e amigos, enfim, fazem de tudo para adquirir tempo e recursos suficientes para poderem se dedicar exclusivamente aos estudos, com a finalidade de conquistar o sonho do cargo pblico. Nessa disputa, muitas vezes o jogo torna-se desigual. Isso porque algumas pessoas resolvem encurtar o caminho do sucesso da aprovao praticando condutas no somente imorais, como tambm criminosas, destinadas a burlar a seriedade do concurso pblico, por exemplo. No so raras as notcias de vazamentos de gabaritos oficiais. Quando isso acontece, geralmente, todo o concurso anulado, causando prejuzo no somente administrao pblica, que teve gastos para a sua realizao, como tambm aos demais candidatos (normalmente milhares deles), que pagaram por suas inscries; tiveram despesas com o deslocamento para os lugares onde seriam realizados os concursos (at mesmo viajando para fora de seus Estados de origem); foram aprovados de acordo com seus mritos pessoais; enfim, o prejuzo grande, colocando em dvida o que pior a credibilidade, a confiana que devemos ter em nossa administrao pblica, razo pela qual o mencionado tipo penal encontra-se inserido no Ttulo X do Cdigo Penal, que prev os crimes contra a f pblica. Infelizmente, tambm tm sido corriqueiras as notcias de fraudes para ingresso no ensino superior. Candidatos e servidores inescrupulosos compram e vendem gabaritos oficiais, obtidos de maneira ilegal e criminosa, impedindo que aqueles que se esforaram para conquistar uma vaga em alguma instituio de ensino superior, pblica ou privada, sejam impedidos de dar incio aos seus estudos. Enfim, so inmeras as situaes de fraudes em certames de interesse pblico, razo pela qual, com a finalidade de inibir esses comportamentos, bem como de proteger a f pblica, foi criado o delito tipificado no art. 311-A do estatuto repressivo, cujo caput foi alm da previso da fraude em concurso pblico, ou mesmo do processo seletivo para ingresso no ensino superior, dizendo, verbis:

de concluso do ensino fundamental, mdio ou superior durante o cumprimento da pena, desde que certificada pelo rgo competente do sistema de educao. Dessa forma, para efeitos de remio, devero ser comprovados nos autos os dias efetivamente trabalhados ou as horas de estudo, de forma a retratar a verdade, pois, caso contrrio, o autor da declarao ou atestado falso responder pelo delito de falsidade ideolgica, conforme determina expressamente o art. 130 da Lei de Execuo Penal.

Pgina 874 Acrescentar novo Captulo

Das fraudes em certames de interesse pblico

Fraudes em certames de interesse pblico
Art. 311-A. Utilizar ou divulgar, indevidamente, com o fim de beneficiar a si ou a outrem, ou de comprometer a credibilidade do certame, contedo sigiloso de: I concurso pblico; II avaliao ou exame pblicos; III processo seletivo para ingresso no ensino superior; ou IV exame ou processo seletivo previstos em lei: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. 1o Nas mesmas penas incorre quem permite ou facilita, por qualquer meio, o acesso de pessoas no autorizadas s informaes mencionadas no caput. 2o Se da ao ou omisso resulta dano administrao pblica: Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. 3o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o fato cometido por funcionrio pblico. (NR)

Introduo O Captulo V (Das fraudes em certames de interesse pblico) foi inserido no Ttulo X (Dos crimes contra a f pblica) do Cdigo Penal pela Lei no 12.550, de 15 de dezembro de 2011, criando o tipo penal previsto no art. 311-A, que recebeu o mesmo nomen juris, vale dizer, fraudes em certames de interesse pblico. Temos presenciado, nos ltimos anos, o crescimento, principalmente, do nmero de

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Art. 311-A. Utilizar ou divulgar, indevidamente, com o fim de beneficiar a si ou a outrem, ou de comprometer a credibilidade do certame, contedo sigiloso de: I concurso pblico; II avaliao ou exame pblicos; III processo seletivo para ingresso no ensino superior; ou IV exame ou processo seletivo previstos em lei. Os verbos nucleares so utilizar e divulgar. Utilizar tem o sentido de fazer uso, servir-se, efetivamente; divulgar significa tornar pblico, fazer conhecido a terceira pessoa. Em geral, quem pratica o ncleo utilizar o candidato a uma das situaes previstas pelos quatro incisos do art. 311A do Cdigo Penal, ou seja, aquele que pretende ter sucesso no concurso pblico, na avaliao ou no exame pblico, no processo seletivo para ingresso no ensino superior ou no exame ou processo seletivo previsto em lei. O ncleo divulgar, normalmente, praticado pelo agente, que pretende que o candidato utilize as informaes de contedo sigiloso por ele transmitidas. O tipo prev o elemento normativo indevidamente, ou seja, para que ocorra a infrao penal, necessrio que a utilizao ou a divulgao do contedo sigiloso sejam indevidas ou no permitidas para aquela situao especfica. A utilizao e a divulgao sero consideradas indevidas quando dirigidas a beneficiar o prprio agente ou a outrem, ou com a finalidade de comprometer a credibilidade do certame. Percebese, aqui, o chamado especial fim de agir, vale dizer, o agente atua com o objetivo de atingir qualquer uma, ou mesmo ambas, das finalidade previstas no tipo penal: beneficiar-se a si ou a outrem ou comprometer a credibilidade do certame, com a utilizao ou a divulgao de contedo sigiloso de: concurso pblico, avaliao ou exames pblicos, processo seletivo para ingresso no ensino superior e exame ou processos seletivos previstos em lei. Teve o cuidado de prever a lei que a utilizao ou a divulgao podem beneficiar o prprio agente ou mesmo terceira pessoa. Assim, imagine-se a hiptese, muito comum, infelizmente, nos dias de hoje, de que algum utilize informaes de contedo sigiloso, durante um concurso pblico, a fim de beneficiar terceira pessoa, por quem o agente se fazia passar durante a prova. Como se percebe, o agente em nada seria beneficiado, salvo a hiptese em que tivesse recebido alguma contrapartida financeira, pois que,

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se aprovado, outra pessoa, que no ele, assumiria o cargo pblico. Tambm podemos citar como exemplos em que no h qualquer contrapartida financeira, como nas hipteses nas quais o agente quer to somente beneficiar amigos, parentes, correligionrios e, at, mesmo, amantes, divulgandolhes informaes de carter sigiloso, que por eles sero utilizadas no certame. Dessa forma, como diz o texto legal, haver crime se essa utilizao ou divulgao beneficiar o prprio agente ou terceira pessoa. Normalmente, aquele que teve acesso s informaes de contedo sigiloso amolda-se ao conceito de funcionrio pblico (art. 327, 1o, do CP), mesmo que por extenso. No entanto, pode ocorrer que o agente divulgador tenha tido acesso s informaes de contedo sigiloso sem que fizesse parte da administrao pblica. As duas hipteses esto previstas pelo tipo penal em exame, sendo que, se o agente for funcionrio pblico, incidir na causa especial de aumento de pena prevista pelo 3o do art. 311-A do Cdigo Penal, ou seja, sua pena ser aumentada em um tero. Concurso pblico um processo seletivo, no qual a administrao pblica, por meio de determinados critrios objetivos, impessoais e com igualdade de condies, faz a seleo democrtica de todos os interessados, permitindo o acesso a um emprego ou cargo pblico, conforme determina o inciso II do art. 37 da Constituio Federal, que diz, verbis: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: I []; II a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; []. Por meio de uma anlise comparativa entre os quatro incisos do art. 311-A do Cdigo Penal, fica evidente a preocupao do legislador em no deixar fora daquele elenco qualquer tipo de certame. Assim, valeu-se de termos e expresses que, na verdade, se confundem, criando uma zona cinzenta

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todos os princpios jurdicos a que se encontram submetidas as partes1. O sistema do vestibular, como forma de seleo unificada nos processos seletivos das universidades pblicas federais, vem sendo substitudo, em especial, pelo chamado Exame Nacional do Ensino Mdio (ENEM). De acordo com o Ministrio da Educao, a proposta tem como principais objetivos democratizar as oportunidades de acesso s vagas federais de ensino superior, possibilitar a mobilidade acadmica e induzir a reestruturao dos currculos do ensino mdio. As universidades possuem autonomia e podero optar entre quatro possibilidades de utilizao do novo exame como processo seletivo: Como fase nica, com o sistema de seleo unificada, informatizado e on-line; Como primeira fase; Combinado com o vestibular da instituio; Como fase nica para as vagas remanescentes do vestibular2. Qualquer que seja a forma do processo seletivo para ingresso no curso superior encontrase prevista pelo inciso III do art. 311-A do Cdigo Penal, seja ele realizado por uma instituio pblica ou privada. Como se fosse uma previso residual, com a finalidade de no permitir que qualquer fraude em certames de interesse pblico ficasse fora do tipo penal em estudo, foi elencado pelo inciso IV do art. 311-A do Cdigo Penal o exame ou processo seletivo previsto em lei. Com todas essas previses, fecha-se completamente o cerco, visando impedir que algum seja indevidamente beneficiado com essas modalidades de fraude, ou mesmo que seja comprometida a credibilidade do certame, protegendo-se, portanto, a f pblica. O 1o do art. 311-A assevera que nas mesmas penas incorre quem permite ou facilita, por qualquer meio, o acesso de pessoas no autorizadas s informaes mencionadas no caput. Permitir significa atender quando lhe solicitado, conceder. Facilitar tem o sentido de tornar fcil, removendo, afastando as dificuldades, seja fazendo, ou mesmo deixando de fazer alguma coisa a que estava obrigado. Com a prtica de

entre eles. Por exemplo, um concurso pblico (inciso I) no deixa de ser uma avaliao pblica ou exame pblico (inciso II) nem um exame ou processo seletivo previsto em lei (inciso III). Haver situaes nas quais a distino ser mais simples, como na hiptese de um concurso pblico, j que mencionado expressamente pelo inciso I do art. 311-A do Cdigo Penal. Da mesma forma, quando houver fraude no processo seletivo para ingresso no ensino superior, a exemplo do que ocorre quando algum divulga, indevidamente, gabarito oficial para ingresso em alguma universidade, o fato se amoldar ao inciso III do referido artigo, conforme discorreremos em seguida. As selees pblicas simplificadas para cargos pblicos (temporrios, por exemplo) poderiam ser questionadas como no sendo propriamente cargo pblico, mas o inciso II evita essa discusso. Qualquer tipo de seleo para cargo ou funo pblica, efetiva ou temporria, estar abrangida pelo aludido inciso II. O processo seletivo para ingresso no ensino superior uma exigncia para que algum ingresse em qualquer universidade brasileira, depois de ter concludo o ensino mdio. Normalmente, ocorre por meio dos chamados vestibulares, ou seja, provas que avaliaro o candidato ao curso superior, cujas matrias so aquelas estudadas durante todo o perodo antecedente. Conforme preconiza Fernando Jos Arajo Ferreira, a nova Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional exige a realizao de processo seletivo para acesso aos cursos de graduao, abertos a candidatos que tenham concludo o ensino mdio ou equivalente. direito difuso de todos os brasileiros que atendam aos requisitos legais, fundamentais ao ingresso no ensino superior, participar de um processo pblico seletivo legtimo (art. 44, II, Lei no9.394/96) bem como a educao direito de todos e dever do Estado (CF, art. 205) e, o ensino deve subordinarse ao princpio da igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola (CF, art. 206, I). Um processo seletivo somente ser legtimo medida que forem respeitadas todas as disposies legais pertinentes e observados

1 FERREIRA, Fernando Jos Arajo. Processo seletivo vestibular nas universidades e faculdades particulares e a nova LDB (Lei 9.394/96). Revista Eletrnica PRPE, p. 2, out. 2003. 2 Disponvel em: <http://portal.mec.gov.br/index.php?option=com_content&view=article&id=13318&Itemid=310>. Acesso em: 17 dez. 2011.

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um desses comportamentos o agente faz com que terceira pessoa tenha acesso s informaes de contedo sigiloso, que podero ser utilizadas ou mesmo divulgadas para beneficiar algum ou comprometer a credibilidade do certame. A expresso por qualquer meio, utilizada pelo texto legal, tem a finalidade de abranger qualquer situao, positiva ou negativa, praticada pelo agente para que terceira pessoa no autorizada, com a sua permisso ou facilitao, tenha acesso ao contedo sigiloso de: concurso pblico; avaliao ou exame pblicos; processo seletivo para ingresso no ensino superior; ou exame ou processo seletivo previstos em lei.

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Classificao doutrinria Crime comum com relao ao sujeito ativo e prprio quanto ao sujeito passivo; doloso (no havendo previso para a modalidade de natureza culposa); comissivo (e tambm omissivo imprprio, uma vez que os comportamentos previstos pelo tipo penal podem ser praticados via omisso do agente garantidor); omissivo (no que diz respeito s condutas de permitir e facilitar, que podem ser praticadas negativamente); instantneo, de forma livre; monossubjetivo; plurissubsistente; transeunte ou no transeunte (dependendo da forma como o delito praticado, podendo ou no deixar vestgios). Objeto material e bem juridicamente protegido A f pblica o bem juridicamente protegido pelo tipo penal que prev o delito de fraudes em certames de interesse pblico. Objeto material so todas as informaes de contedo sigiloso, utilizadas ou divulgadas indevidamente pelo agente, com o fim de beneficiar a si ou a outrem, ou de comprometer a credibilidade do certame. Sujeito ativo e sujeito passivo Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do delito de fraudes em certames de interesse pblico, no exigindo o tipo penal sub examen nenhuma qualidade ou condio especial. O sujeito passivo o Estado, bem como aquelas pessoas (fsicas ou jurdicas) que, de alguma forma, foram prejudicadas com o comportamento praticado pelo sujeito ativo.

Vale registrar, ainda, que, quando um concurso, por exemplo, fraudado, quem nele obtm seu ingresso de forma criminosa, j que utilizou informaes de contedo sigiloso, presume-se no ser to competente tecnicamente quanto o outro candidato que foi preterido em sua vaga, caso no houvesse ocorrido a fraude. Logo, todo o pas prejudicado, pois ter um servidor menos qualificado. No bastasse isso, o fraudador, como regra, ou efetuou o pagamento pela informao sigilosa, ou obteve as informaes de contedo sigiloso em razo do seu ntimo relacionamento com o poder. Na primeira hiptese, certamente, far do cargo um balco de negcios: se seu ingresso foi ilegal, criminoso, natural que tambm utilize seu cargo com o fim de recuperar o dinheiro investido na compra da vaga, ou, na segunda hiptese, no ter preocupaes com o bom desempenho de suas funes ou mesmo em servir ao povo que paga seus vencimentos mediante a cobrana que lhe feita por meio dos tributos, mas sua preocupao ser com aquele que lhe proporcionou ilegalmente esse cargo (o pai, o parente, o amigo etc.). Assim, embora o Estado e os prejudicados diretos sejam os sujeitos passivos mais evidentes, em ltima anlise, toda a sociedade vtima desse tipo de crime.

Consumao e tentativa No que diz respeito ao ncleo utilizar, consuma-se com a efetiva utilizao do contedo sigiloso de concurso pblico, avaliao ou exames pblicos, processo seletivo para ingresso no ensino superior ou exame ou processo seletivo previstos em lei, a exemplo daquele que surpreendido aps dar incio ao registro das informaes ilegalmente obtidas no caderno de resposta a ser entregue administrao pblica, para conferncia das questes. Quanto divulgao, o agente que, de alguma forma, obteve acesso ao contedo sigiloso, consumar a infrao penal quando, indevidamente, divulg-lo a terceira pessoa, no importando se esta ltima tenha ou no utilizado o mencionado contedo sigiloso. Assim, imaginese a hiptese em que parlamentar, ministro, desembargador, procurador-geral de justia etc., valendo-se do cargo que ocupavam, tenham acesso ao caderno de provas e, com a finalidade de beneficiar um filho, por exemplo, divulgue-o a ele. Nesse exato momento, ou seja, em que um

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A discusso maior ser em apontar quando houve o incio da execuo punvel e quando o agente ainda se encontrava na fase dos atos de cogitao ou de preparao. Assim, a ttulo de raciocnio, imagine-se que os policiais tenham levado a efeito a priso do agente, que portava essas informaes de contedo sigiloso, antes mesmo de se encontrar com o candidato, que, por meio delas, seria beneficiado. Nesse caso, poderamos afirmar pela tentativa do delito tipificado no art. 311-A do Cdigo Penal ou o agente ainda se encontrava na fase dos atos preparatrios? Com certeza, teremos as duas alternativas como resposta, dependendo da corrente doutrinria que se adote. No caso em exame, acreditamos que o raciocnio correspondente aos atos preparatrios melhor se adequaria, deixando de lado at mesmo a discusso a respeito da validade da priso em flagrante, isto , se poderia ser considerado simplesmente como flagrante esperado, aplicandose, consequentemente, a Smula no 145 do STF, ou se seria a hiptese de crime impossvel, tendo em vista que o agente se encontrava vigiado pela polcia, o que impediria que terceira pessoa tivesse acesso s informaes de contedo sigiloso. No que diz respeito ao 1o do art. 311-A do Cdigo Penal, a consumao ocorrer quando o agente, efetivamente, permitir ou facilitar, por qualquer meio, o acesso de pessoas no autorizadas s informaes mencionadas no caput do referido artigo. Basta, portanto, que terceira pessoa, em virtude de qualquer um desses comportamentos praticados pelo agente, tenha acesso s informaes de contedo sigiloso, independentemente de utiliz-las ou no em algum certame. O reconhecimento da tentativa depender do caso concreto apresentado, quando se poder raciocinar sobre a possibilidade do fracionamento do iter criminis.

terceiro, indevidamente, tomou conhecimento de contedo sigiloso, o crime j poder considerarse como consumado, antes mesmo de sua efetiva utilizao pelo beneficiado dessas informaes. A tentativa admissvel, uma vez que podemos fracionar o iter criminis. Assim, por exemplo, imagine-se a hiptese em que um candidato tenha sido beneficiado com o conhecimento antecipado do gabarito oficial de determinado concurso pblico, mas, antes de comear a transferir essas informaes para o carto de respostas, o fiscal da sala, percebendo o nervosismo do agente, v at ele e o surpreenda com suas anotaes. Nesse caso, entendemos que o delito restar tentado, e no consumado, pois que o agente ainda no havia feito a utilizao efetiva das informaes. Por meio desse raciocnio, podemos perceber que no h necessidade de que o agente entregue seu carto de respostas completamente preenchido para que a infrao penal reste consumada. Basta, portanto, que pelo menos uma das questes tenha sido por ele respondida com base no contedo sigiloso que, de antemo, j se encontrava em seu poder. Por outro lado, se ainda no iniciado o preenchimento do carto de respostas, mesmo que seja surpreendido com essas informaes de contedo sigiloso, no podemos entender pela consumao do delito, mas, sim, pelo conatus. Embora a prova seja um tanto quanto complicada, tecnicamente, possvel o raciocnio correspondente tentativa no que diz respeito divulgao indevida do contedo sigiloso. Assim, por exemplo, imagine-se a hiptese em que determinado agente, que j estava sendo alvo de investigao pela polcia, cujas linhas telefnicas se encontravam judicialmente interceptadas, seja preso no exato instante em que passaria as informaes sigilosas ao candidato que seria por elas beneficiado, e, antes que o candidato tivesse acesso a essas informaes, o agente tenha sido preso em flagrante. Nesse caso, como se percebe, o contedo no havia sido ainda divulgado, tendo o agente, no entanto, percorrido o iter criminis at sua ltima fase, vale dizer, a fase da execuo, se, por exemplo, a ttulo de imaginao, j havia retirado de seu bolso o documento com as informaes sigilosas e estava entregando-as nas mos do candidato inescrupuloso, que delas no chegou a ter conhecimento, quando foram interrompidos pela polcia.

Elemento subjetivo O delito de fraudes em certames de interesse pblico somente pode ser praticado dolosamente, no havendo previso para a modalidade de natureza culposa. A conduta deve ser dirigida finalisticamente no sentido de trazer benefcio a si prprio ou a outrem, ou mesmo a de comprometer a credibilidade do certame.

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Modalidades comissiva e omissiva No que diz respeito aos ncleos utilizar e divulgar, previstos no caput do art. 311-A do Cdigo Penal, tais comportamentos somente podero ser praticados comissivamente. No entanto, o delito poder ser cometido via omisso imprpria na hiptese em que o agente, garantidor, dolosamente, podendo, nada fizer para evitar a prtica de qualquer das condutas previstas pelo tipo penal em estudo. Assim, por exemplo, imagine-se a hiptese em que um funcionrio pblico, encarregado de fazer a vigilncia do local onde se encontrava o caderno de provas que seria utilizado em determinado concurso, perceba que seu colega, que tambm exercia a mesma funo, ia divulg-la a algum com a finalidade de beneficiar um amigo de infncia. O agente, mesmo podendo impedir a divulgao, nada faz. Nesse caso, dever ser responsabilizado pelo delito tipificado no art. 311-A do Cdigo Penal. Os ncleos permitir e facilitar, no entanto, cujas previses encontram-se no 1o do mencionado artigo, podem ser cometidos tanto comissiva quanto omissivamente. Assim, imagine-se a hiptese em que algum tenha sido encarregado da vigilncia do local onde se encontravam as provas oficiais de determinado concurso pblico. Com a finalidade de comprometer a credibilidade do certame, facilita o acesso de pessoas estranhas quele local, deixando de vigi-lo por alguns minutos, ou, ele prprio, abre o cofre no qual se encontrava guardado o gabarito oficial, facilitando para que estranhos a ele tivessem acesso. Modalidades qualificadas Diz o 2o do art. 311-A do Cdigo Penal: 2o Se da ao ou omisso resulta dano administrao pblica: Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Como dissemos, temos visto, com frequncia, inmeros certames sendo anulados em virtude das fraudes ocorridas. A administrao pblica, obrigada a refazer todo o procedimento de seleo, por exemplo, sofrer danos com isso, uma vez que ter de devolver os valores pagos pelos candidatos que se inscreveram com a finalidade de concorrer a uma vaga prevista no edital de convocao, ser obrigada a reimprimir todo o material utilizado, reunir novos avaliadores/ examinadores que, geralmente, so remunerados,

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levar a efeito o pagamento das locaes utilizadas para a realizao das provas, contratar empresas especializadas na organizao de eventos dessa natureza. Enfim, os danos causados com a anulao de um certame, em virtude da descoberta de uma fraude, so evidentes. Assim, dificilmente no ser aplicada a modalidade qualificada quando a administrao pblica for a promotora do certame anulado.

Causa especial de aumento de pena Preconiza o 3o do art. 311-A do Cdigo Penal: 3o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o fato cometido por funcionrio pblico. Dada a localizao topogrfica do pargrafo em estudo, na hiptese de ser o agente funcionrio pblico, a causa especial de aumento de pena poder ser aplicada tanto na modalidade simples, tipificada no caput do art. 311-A do Cdigo Penal, como na qualificada, prevista no 2o do mesmo artigo. Para efeitos de reconhecimento da qualidade de funcionrio pblico, dever ser aplicado o art. 327 e seu 1o do diploma repressivo. Pena, ao penal, suspenso condicional do processo A pena cominada para o delito de fraudes em certames de interesse pblico de recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Incorre nas penas previstas no caput do art. 311-A do Cdigo Penal quem permite ou facilita, por qualquer meio, o acesso de pessoas no autorizadas s informaes nele mencionadas. Se da ao ou omisso resulta dano administrao pblica, a pena de recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o fato cometido por funcionrio pblico. A ao penal de iniciativa pblica incondicionada. Ser possvel a confeco de proposta de suspenso condicional do processo, nos termos do art. 89 da Lei no 9.099/95, para a modalidade fundamental, prevista no caput e no 1o do art. 311-A do estatuto repressivo, desde que no seja aplicvel a causa especial de aumento de pena, elencada no 3o do mencionado artigo.

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conhecimento das questes, recebe todas as respostas, normalmente de algum especializado na matria solicitada, ou mesmo por um crime de falsidade ideolgica, enquanto nossos tribunais superiores se posicionaram no sentido de entender tal comportamento como atpico, como se pode verificar pelos seguintes julgados: Com a edio da Lei no 12.550, de 15 de dezembro de 2011, que criou o delito de fraudes em certames de interesse pblico, aqueles que praticassem a chamada cola eletrnica passariam a responder pelo tipo penal previsto no art. 311-A do Cdigo Penal? Depende. Isso porque se o agente que est transmitindo as respostas ao receptor, ou seja, ao candidato que est participando do certame, havia tomado conhecimento do gabarito oficial e, agora, indevidamente, estava divulgando-o, para que o agente receptor o utilizasse no caderno de respostas, poderemos concluir pela prtica do delito de fraudes em certames de interesse pblico. Agora, se o agente que est transmitindo as respostas havia tomado conhecimento das questes, j agora pblicas, por meio do receptor e estava respondendo-as de acordo com sua capacidade pessoal, a discusso ainda persistir, ou seja, para nossos tribunais superiores, o fato ser atpico e para outra corrente poder ser entendido como estelionato ou mesmo falsidade ideolgica. Assim, concluindo, nem sempre a chamada cola eletrnica conduzir ao reconhecimento do delito tipificado no art. 311-A do Cdigo Penal, que somente ocorrer quando o agente estiver utilizando ou mesmo divulgando, indevidamente, as informaes de contedo sigiloso, que beneficiaro algum ou comprometero a credibilidade do certame.

Funcionrio pblico Imagine-se a hiptese em que algum, almejando aprovao em determinado concurso, procure o funcionrio pblico que havia ficado encarregado de guardar o gabarito oficial e lhe oferea determinada quantia em dinheiro para que pudesse conhecer as respostas, que seriam por ele utilizadas. O funcionrio pblico aceita a proposta, recebe a importncia em dinheiro oferecida e permite que o candidato inescrupuloso tome conhecimento do gabarito oficial. Nessa hiptese, quais seriam as infraes penais praticadas pelo funcionrio pblico e pelo candidato vaga oferecida no edital do aludido concurso? Com relao ao funcionrio pblico, entendemos que dever ser responsabilizado pelo crime de corrupo passiva (art. 317 do CP), em concurso material com o delito de fraudes em certames de interesse pblico (art. 311-A do CP); no que diz respeito ao candidato inescrupuloso, dever ser responsabilizado pelo delito de corrupo ativa (art. 333 do CP) e, caso tenha feito uso ou mesmo divulgado as informaes de contedo sigiloso a algum, pelo crime de fraudes em certames de interesse pblico (art. 311-A do CP). Na hiptese de no ter utilizado as informaes em benefcio prprio ou de terceira pessoa, ou mesmo no as ter divulgado, dever, to somente, responder pela corrupo ativa. Cola eletrnica A tecnologia tem sido utilizada como um instrumento poderoso para a prtica de infraes penais. Fraudes pela internet, hoje em dia, so mais comuns do que os tradicionais estelionatos, em que o agente conhece o rosto de sua vtima, e viceversa. A chamada cola eletrnica (aparelho transmissor e receptor) passou a ser frequente nos concursos pblicos, provas vestibulares etc. Existe divergncia doutrinria e jurisprudencial sobre o tema, sendo que determinada corrente passou a concluir pelo delito de estelionato nessas hipteses; ou seja, aquelas em que algum, utilizando um ponto eletrnico, aps tomar

Pg. 1012 Falta Grave A Lei no 12.433, de 29 de junho de 2011 alterou o art.127 da LEP, para prever que, em caso de falta grave, o juiz poder revogar at 1/3 (um tero) do tempo remido, observado o disposto no art. 57, recomeando a contagem a partir da data da infrao disciplinar.

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