PRINCIPALES INNOVACIONES QUE TRAE LA LEY DE TTULOS VALORES 27287 Y COMENTARIOS SOBRE SUS PRIMEROS CINCO AOS DE VIGENCIA

Pedro Flores Polo* 1. INTRODUCCIN Sabia Ud. que ahora es posible en el Per someter los litigios, dudas, discrepancias o controversias relativas a una letra de cambio girada en Lima, para pagarse en Lima, a la decisin del Tribunal Arbitral del Colegio de Contadores de Iquitos, en lugar de acudir al Poder Judicial ?. O a la decisin del Tribunal Arbitral de Granos y del Trigo de Buenos Aires, Republica Argentina, quien deber resolver conforme a las normas sustantivas del Derecho Comercial Boliviano y las normas procesales del Cantn de Viene, Suiza?. Pues eso es posible, gracias al Art. 55 de la Ley de Ttulos Valores 17187 que rige desde el 17 de Octubre de 2000 en nuestro pas, en concordancia con la Ley General de Arbitraje. Al mes de Octubre del 2005 la Ley de Titulos Valores 27287 cumple 5 anos de vigencia y el balance de su aplicacin es positivo, aunque queda mucho camino por recorrer; bsicamente por la falta de divulgacin permanente de sus principales innovaciones frente al rgimen legal que estuvo vigente desde 1902 bajo el imperio del Cdigo de Comercio de 1902, con las modificaciones avanzadas para su tiempo que introdujo la ley 16587 vigente desde 1967 hasta octubre del 2000 y que solo comprenda tres ttulos valores tradicionales: la letra de cambio, el cheque, y el pagare, porque el vale a la orden, copia del Cdigo de Comercio espaol del siglo XVIIII, nunca tuvo mayor aplicacin en nuestro medio. La sola posibilidad de admitir que los litigios, controversias, discrepancias, dudas, etc. que se originan alrededor de un titulo valor, sea cual fuere, puedan someterse a la jurisdiccin arbitral en lugar de ventilarlas en el Poder Judicial es un gran avance, inconcebible para los anos 80 o 90, porque se pensaba que el fuero judicial era imperativo y no negociable. Pues la Ley 27287 lo permite, como clusula especial puesta en el mismo titulo. No tiene valor cambiario si se hace en documento aparte. En 1985 nosotros escribamos al respecto y sostenamos que, con la ley vigente en ese tiempo (ley 16587), tambin era posible someter una letra de cambio o pagare a la jurisdiccin arbitral, porque la ley no lo prohiba y la Constitucin de 1979 lo permita al consagrar la jurisdiccin arbitral en su Art. 233, inc. 1). Fuimos criticados abrumadoramente imputndosenos un craso error o debilidad mental posible, dentro del espritu propio de los peruanos que criticamos todo que pueda ser de avanzada, solo por criticarlo. Insistimos y recibimos la confirmacin de que no estbamos errados con sendos artculos escritos por mi maestro don Jorge Avendao Valdez y el amigo y colega, Rafael Villegas Cerro. Ya en la Comisin Redactora de la Ley 27287 impulsamos este tema del arbitraje para insertarlo en el Derecho Cambiario Peruano. La ley 27287 es una norma para la globalizacin, la competitividad y la nueva tecnologa de punta; deja abierta la posibilidad de negociar todo lo que sea licito y permisible, internalizando conceptos e instituciones, privilegiando la libertad de contratacin y la libre negociacin cambiaria, partiendo de la institucionalizacin del titulo valor desmaterializado en soporte informtico como le

llamamos (Ver Art. 2 de la Ley) e incorpora nuevos documentos cambiarios propios del mercado de valores a nivel mundial, como la factura conformada (duplicata en el Brasil), el cheque de pago diferido (anti cheque le dicen algunos), el titulo de crdito hipotecario negociable (permite la hipoteca unilateral) y el warrant insumo producto, tan til para facilitar el intercambio y los negocios propios del comercio exterior. No obstante, hay avances y retrocesos. Interpretaciones polmicas, como la necesidad de indicar o no el numero de DNI de la persona natural que firma en representacin de una persona jurdica y acepta o gira o avala un titulo valor; o la posibilidad no negada de que los analfabetos con DNI que saben firmar se comprometan indefectiblemente como responsables de los titulos valores donde intervienen; o la legitimidad de conceder accin cambiaria a una letra girada en Lima, para pagarse en Lima, redactada en idioma chino, aparejada la demanda con su traduccin oficial al idioma castellano, sin necesidad de acompaar, adems, prueba anticipada de reconocimiento de firmas, porque el principio de certeza obliga al juez o arbitro, por el solo merito de la firma real, manuscrita, autgrafa puesta en el titulo en el idioma chino y debidamente traducida y protestada en los mismos trminos, para dictar auto de pago. Sobre esos temas trata este articulo que no tiene otra pretensin que despertar el afn de investigar sobre asuntos tan importantes, propios del trabajo y los negocios diarios en el mundo empresarial, y que seguramente sern profundizados y solucionados con alternativas presentadas por mentes mas claras que la de este modesto trabajador del Derecho, como me llamaba mi dilecto amigo, ya desaparecido, Fernando Romero Diez Canseco. 2. PRINCIPALES INNOVACIONES DE LA LEY 27287 FRENTE A LA LEY DEROGADA En nuestra ctedra de Derecho Comercial III (Titulos Valores) de la Facultad de Derecho de la Universidad San Martin de Porres advertimos que hay una resistencia inicial del alumno por el estudio de esta materia del Derecho Cambiario porque posiblemente no la estudiaron integralmente; porque no conocen los formatos ni el mecanismo de creacin, aplicacin y negociacin de los titulos valores y estudiaron el tema memoristicamente. Muy distinto es estudiar este Derecho Cambiario con sentido de investigacin y profundizacin conceptual, propios del estudio de la Maestra, donde el maestro gua, partiendo de las grandes lneas del Derecho Comercial y del Derecho Empresarial, propiciando que el alumno hurgue, profundice y supere las concepciones de su gua. Pero orientando estos estudios a la prctica de los negocios y el uso de los diversos titulos valores en operaciones simuladas donde se conciben situaciones jurdicas de diversa ndole, propiciando la aplicacin de los principios generales que contiene el Libro Primero de la Ley 27287 y conjugndolos con problemas especficos de los tipos cambiarios que norma el Libro Segundo. Todo esto mirndolo a la luz de la realidad y del momento histrico, poltico y social del momento, para reflexionar sobre si los alcances de la ley son adecuados o estn lejos de la realidad de los negocios, y proponiendo alternativas para su perfeccionamiento. Por ello, en el Capitulo de: .Como leer la ley 27287? invitamos al alumno para que realice una visin panormica de la nueva estructura el Derecho Cambiario Peruano contenida en la Ley 27287; y la compare con el rgimen derogado, para captar sus diferencias y comprender los grandes avances que introduce la nueva legislacin.

Comparamos la ley derogada como si fuera una casa antigua de un solo piso y cuatro habitaciones. Una para cada titulo valor tradicional: letra de cambio, cheque, pagare; mas una habitacin que siempre estuvo cerrada, la del vale a la orden. Frente a ello, encontramos un nuevo edificio, moderno, gil, de lneas futuristas: edificio inteligente como se denomina ahora a los edificios de muchos pisos, con sistemas electrnicos hasta para respirar mejor aire. Este nuevo edificio es la Ley 27287 que tiene dos torres gemelas. La primera, cubre los primeros 118 artculos y corresponde a los Principios Generales. La segunda cubre el resto de artculos hasta las Disposiciones Complementarias, y que corresponde a los ttulos valores, desarrollados uno por uno, dentro de lo que ahora nosotros llamamos: tipos cambiarios a semejanza de los tipos penales sobre los que trata la Parte Especial del Cdigo Penal. Esta comparacin con la ley derogada tiene su razn. La Ley derogada 16587 sobrevive en su vigencia, con ultra-actividad, como se dice tcnicamente, en razn de que existen decenas de miles de ttulos valores emitidos durante su vigencia pero que vencen o todava tienen efectos luego del 2000, estando ya en vigor la nueva Ley 27287. En las Disposiciones Complementarias hay un Capitulo sobre Normas Transitorias que contiene alternativas de solucin para estos casos donde confluyen y se aplican ambas legislaciones. La Ley 27287 trae grandes avances e introduce importantes innovaciones de las cuales vamos a exponer algunas, sin afn de agotar la enumeracin. Como se dice en algunas leyes, la siguiente enumeracin no es taxativa, sino simplemente explicativa. Primera: Se amplia el universo de ttulos valores (tipos cambiarios) La ley derogada estableca cuatro titulos valores tradicionales: la letra de cambio (base del Derecho Cambiario), el cheque, el vale a la orden y el pagare. Tres promesas de pago o documentos crediticios y uno solo como orden de pago incondicional, o sea, el cheque. La Ley 27287 establece un rgimen adecuado para la contratacin individual y la masiva, propia de la economa globalizada y la competitividad y la eliminacin de las barreras geogrficas que se imponen hoy el mundo con el apoyo de las nuevas tecnologas de punta, el mundo informtico e Internet. Esta nueva Ley desarrolla 32 titulos valores especficos o tipos cambiarios y que nosotros, por razones didcticas agrupamos en dos sectores: 1) los titulos valores tradicionales y 2) los titulos valores no tradicionales. Los ttulos valores tradicionales En el primer grupo la Ley 27287 mantiene los tres titulos valores clsicos o mas difundidos desde 1902, llamados titulos valores tradicionales como son: letra de cambio, cheque y pagare y se elimina el vale a la orden, porque nunca tuvo p resencia real en el mercado cambiario peruano durante los 98 anos de vigencia del rgimen diseado por el Cdigo de Comercio de 1902 y mantenido en sus lneas estructurales por la derogada ley 16587, de 1967.

Los ttulos valores no tradicionales En el segundo grupo, de los titulos valores no tradicionales se desarrollan 32 tipos cambiarios o titulos valores especficos, muchos de ellos ya usados desde 1990 o antes, por el mercado financiero y de valores, como la factura conformada o el titulo de crdito hipotecario negociable; o como el certificado de deposito y el warrant; o las acciones nominativas de las sociedades comerciales; o el pagare bancario, la letra hipotecaria, la cedula hipotecaria o los bonos, entre otros. Estos tipos cambiarios tienen antecedentes de creacin y desarrollo desde comienzos del siglo pasado, como el certificado de deposito y el warrant, que corresponden al rgimen legal establecido por la Ley 2763 de Almacenes Generales de Deposito, y que data de junio de 1918, pero se les incorpora conceptos modernos como el Almacn de Campo y el Warrant Insumo Producto, figuras modernas que ayudan y dinamizan el intercambio a nivel del mercado interno y del comercio exterior, facilitando las operaciones de importacin y exportacin. El tema de los valores representativos de derechos de participacin y que comprende bsicamente a las acciones nominativas de la sociedades annimas, el certificado de suscripcin preferente, los certificados de participacin en fondos mutuos de inversin en valores y en fondos de inversin, as como los valores emitidos en procesos de titulizacion, se remiten en lo fundamental a las leyes de la materia, esto es, a la Ley General de Sociedades y Leyes del Mercado de Valores, en su caso. Lo importante es que se sistematizo y reuni en un solo cuerpo legal estas instituciones propias de la contratacin financiera, hacindolas accesibles a todo el mercado de valores domestico, particular. Y lo mas destacable, a modo de innovacin es que se ampli el universo del Derecho Cambiario Peruano incorporando documentos estrella como se denomino en su momento inicial a la Factura Conformada, al Titulo de Crdito Hipotecario Negociable y al Cheque de Pago Diferido o Anticheque, como algunos le llaman; pero que a los cinco anos de vigencia de la Ley 27287 no han tenido la aceptacin o el xito que se previo, posiblemente por mltiples causas, entre ellas, la falta de difusin masiva y permanente de estas nuevas formas de contratacin, el escaso apoyo o inters de los bancos e instituciones financieras, que en su momento inicial proyectaron un lanzamiento masivo, pero luego, las condiciones polticas trajeron inestabilidad al mercado financiero, retrayndose el crdito, hasta el da de hoy en que las circunstancias de un nuevo proceso electoral inciden en la poca difusin de estos nuevos documentos valorados. En los primeros cinco anos de vigencia de la ley 27287 nos encontramos con una Factura Conformada que ha sido truncada o esterilizada en sus efectos cambiarios originales, porque en marzo del 2004 se modifico su estructura original quitndosele mediante la Ley 28203 la posibilidad de contar con garanta prendaria, quedando reducida a un smil de la letra de cambio, al punto que, en nuestra opinin, este nuevo titulo valor ya no tiene posibilidad de aceptacin en el medio financiero, comercial, en el mundo de los negocios, porque los operadores de negocios o sea los empresarios prefieren la Letra de Cambio, o sea un titulo conocido sin implicancias de orden penal, como lo fue en su concepcin original la Factura Conformada. La esfera de accin de este nuevo titulo valor se ha ampliado, adems, hacia la venta de servicios al crdito, luego de corregida la primera iniciativa legislativa para modificar su rgimen legal extendindole la prenda a la venta de servicios, lo que resultaba un imposible material y jurdico. No obstante, el documento carece de inters para el mercado cambiario peruano.

Igual decimos del Cheque de Pago Diferido concebido para reemplazar al Cheque Post Datado, o Cheque con Fecha Adelantada, costumbre comercial malsana que no ha desaparecido del mercado cambiario peruano; por el contrario, se ha incrementado. Es decir, el remedio resulto peor que la enfermedad. Queda todava mucho por hacer respecto de la defensa del prestigio comercial del cheque, objetivo que perseguimos los que trabajamos en la redaccin del Proyecto de la Ley de Titulos Valores vigente. Uno de los principales aspectos que merecen revisin profunda es el referido al tratamiento penal del cheque, bsico para defender el prestigio comercial y empresarial de este importante titulo valor. Para nosotros quien gira un Cheque sin fondos es simplemente un estafador, quien tiene la oportunidad de ser requerido, en forma escrita y fehaciente, luego de la formalizacin del sello de no conforme por falta de fondos que pone la entidad bancaria, para que pague el monto total del cheque, con lo cual desaparece todo rastro de delito. Carlos Borinsky dice al respecto: El pago ulterior a la comunicacin del rechazo bancario beneficia al librador del cheque sin provisin de fondos con una excusa absolutoria posterior. Citando a Jimnez de Asa, el autor argentino antes mencionado, refirindose al concepto de excusa absolutoria posterior, dice que las excusas son causas de impunidad que hacen que a un acto tpicamente antijurdico, imputable a su autor y culpable, no se asocie pena alguna por razones de utilidad publica (BORINSKY Carlos.Derecho Penal del Cheque Ed. Astrea. Buenos Aires, 1973). El Art. 215 del C. Penal peruano, modificado por la Ley 27287 necesita ser reexaminado por un equipo multidisciplinario, para que no se le brinde un tratamiento de escritorio, satisfactorio para los estudiosos pero no para la realidad, y que contemple situaciones esenciales que se discuten en la practica, como el momento en que se tipifica el delito. Para nosotros, el delito se tipifica en el momento en que se inserta la comprobacin bancaria de la falta de pago por haberse girado al descubierto. Hay otros vacios que requieren anlisis y soluciones si es que en realidad queremos defender el prestigio comercial del cheque. Esto demuestra que los Abogados debemos cuidar siempre compulsar la realidad para ver hasta que punto dicha realidad est preparada para aceptar cambios o modificaciones en sus practicas habituales. Una cosa es concebir leyes en cmodos escritorios, como dira algn periodista escandaloso, que sumergidos en la vorgine diaria de los negocios. Experiencia importante para que la tengan en cuenta los abogados y asesores de los seores congresistas, ya que estos reposan en lo que aquellos producen, con la cmoda posicin de tener a quien culpar del fracaso cuando el proyecto resulta inviable. Segunda: Introduce el titulo valor desmaterializado (soporte informtico) Lo revolucionario de la Ley 27287 es introducir el soporte informtico con los mismos efectos y naturaleza jurdica del documento contenido en soporte papel, al cual estbamos acostumbrados los abogados y los operadores del comercio, finanzas y del mundo de los negocios, tal y como los concibe el Art. 2 de la Ley.

En la letra de cambio como en el resto de titulos valores esta incorporado un derecho patrimonial sobre la base real de un bien mueble, segn la concepcin del Cdigo Civil; y no como una obligacin, segn se les conceba anteriormente. Por ello, Vivante los defina as: Titulo de Crdito es un documento necesario para ejercitar el derecho literal y autnomo que en l se menciona. Posiblemente se pensaba mas en los documentos valorados tradicionales que en los no tradicionales, y por ello se privilegiaba el concepto jurdico de crdito mas cercano a la Letra y al Pagare, pero alejado del Cheque, ncleo del dolor de cabeza que tenia la doctrina tradicional para sus elucubraciones. Esta discusin conceptual se ha ido agotando con el avance de la modernidad, porque ya el termino de titulos valores esta generalmente aceptado como concepto genrico que abarca todo tipo de creaciones especificas o tipos cambiarios, ya sean promesas de pago, rdenes de pago u otros elementos conceptuales de contenido patrimonial que se van creando en la medida que el mercado los pide. Discusin zanjada por el Art. 619 del Cdigo de Comercio de Colombia que dice: Los titulos valores son documentos necesarios para legitimar el derecho literal y autnomo que en ellos se incorporan. Este derecho incorporado tiene como soporte un instrumento material de papel, tan imprescindible y grato para los abogados que pensamos siempre en la necesidad del instrumento materializado en papel, identificando el titulo con el derecho, pero que hoy da, con los extraordinarios avances tecnolgicos e informticos, ya no resulta imprescindible porque se ha creado el titulo valor desmaterializado (electrnico, informtico o virtual). A esta nueva categora de titulo valor le llama el Art. 2 de la Ley 27287: Valor representado por Anotacin en Cuenta, porque para que exista validamente requieren de su representacin por anotacin en cuenta y de su registro ante una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores. El mundo de la informtica ha invadido el mundo formal de los titulos valores en el Derecho Cambiario, revolucionndolo, ponindolo al servicio de la empresa globalizada, donde las fronteras geogrficas ya no existen; ni las distancias, ni los tiempos, porque prevalece lo que ahora se llama: tiempo real. Esta nueva categora de titulo valor, al que nosotros le llamamos titulo valor informtico, se manifiesta mediante anotaciones en cuenta u ordenes a las computadoras, valindonos de claves secretas, permitindonos realizar emisiones o giros, aceptaciones, endosos, descuentos, etc., entre sujetos y ciudades muy distantes, sin necesidad de desplazamiento material de dinero, como sonaban los comerciantes de la Edad Media que pusieron los antecedentes de la Letra de Cambio, y con mas seguridad jurdica que la brindada por los titulos valores tradicionales materializados en soporte papel. Pero requiere de la intervencin obligatoria de una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores que los representa por anotacin en cuenta y por registro, como lo exige el Art. 1 de la Ley 27287; mientras que para la creacin del titulo valor tradicional, en

soporte papel solo se requiere, generalmente, de la manifestacin de voluntad unilateral del obligado principal mediante su firma manuscrita y otros elementos esenciales, que para cada caso establece la Ley al detalle. Es la alquimia del Derecho hecha realidad por la magia de las computadoras y la tecnologa de punta, Internet y las supervas de la informacin. Decimos la Alquimia del Derecho porque, desde nuestro punto de vista, pensamos al Derecho como la ciencia de las ficciones que permite materializar las operaciones mas complicadas que concebimos, diariamente, los seres humanos para concretar nuestras necesidades patrimoniales o sociales. Es por ello que a un pedazo de papel sin mayor valor extrnseco, por nuestra voluntad unilateral le incorporamos derechos patrimoniales y los representamos a travs de dicho papel; los cuantificamos en millones de nuevos soles y los ponemos a la circulacin, bajo el principio de la buena fe que inspira a la Ley 27287 y frente a ese pedazo de papel sin mayor valor extrnseco, incorporamos un valor intrnseco avaluado en millones de nuevos soles; lo circulamos; lo endosamos y luego de 15 endosos, por ejemplo, reconocemos que el acreedor ser el ltimo endosatario y tenedor legitimo del documento, amparado por el principio de certeza que obliga al Juez a creer que el documento protestado, firmado en manuscrito por el obligado principal, es un titulo valor y que si rene los requisitos que manda la ley de la materia, pues aplica la ley y despacha ejecucin. Esa ficcin jurdica, base y esencia del Derecho, fundada en la Ley, es la que ahora admite la existencia del titulo valor desmaterializado, en soporte informtico o titulo valor informtico, que al final, cuando no sea pagado y requiera de protestarse y ejecutarse en la va judicial o arbitral, necesariamente tendr que materializarse mediante una simple impresin del computador para aparejarlo con la demanda y presentarlo ante el Juez o el Arbitro, demandando su pago. Es que estamos ante obras del hombre al servicio del hombre. Se afirma que el soporte informtico garantiza mayor seguridad jurdica, lo cual no nos parece una verdad absoluta si nos detenemos a reflexionar sobre nuestra realidad tan peruana, donde la informalidad se dice llega hoy, en 2005, al setenta por ciento (70%) y donde la falsificacin de documentos esta al orden del da, al punto de que en el Jirn Azngaro, tristemente clebre, todas las ficciones se hacen realidad a travs del mundo de las falsificaciones, gran dolor de cabeza para juristas, jueces, fiscales y policas. Y eso que esta a pocos metros del Palacio de Justicia y de la sede del Ministerio Publico. Frente al soporte informtico y el gran avance de la tecnologa, esta al acecho el mundo de delito informtico y de las falsificaciones. Este es uno de los grandes retos que le impone a la Ley 27287 la realidad tan compleja de nuestra sociedad en constante evolucin. Tercera: Declinacin del principio de legalidad Para la nueva Ley 27287 no es necesario que exista una ley especial para la creacin de un titulo valor, tal como lo exiga el Art. 208 de la ley derogada. Este principio de legalidad no dejo avanzar el Derecho Cambiario en los ltimos tiempos, pese al avance de la economa y de las nuevas necesidades que imponan el mercado de valores, el mundo de las finanzas y de los negocios.

As como en el Derecho Penal no hay delito ni pena sin ley previa (nullum delitto nulla poena sine lege); o en el Derecho Tributario (nullum tributum sine lege), en el Derecho Cambiario era necesaria una ley previa que deba seguir todas las intrincadas sendas del manejo parlamentario, quedndose siempre las iniciativas de creacin de nuevos titulos valores a mitad de camino. Si bien el Art. 277 de la nueva Ley 27287 hace referencia expresa al principio de legalidad en materia cambiaria y dice: La presente Le y es de aplicacin a los valores que se regulan en esta, cualquiera que fuera el soporte en el que consten, ya sea en titulos o mediante representacin por anotacin en cuenta; asi como a los que por norma legal posterior puedan crearse, salvo disposicin legal expresa o distinta, o se haga reserva, limitacin o exclusin. En la Exposicin de Motivos de la nueva Ley se dice al respecto: A diferencia de lo dispuesto por la Ley de Titulos Valores vigente (Ley 16587) los nuevos titulos valores no solo se crearan por ley, sino se propone que determinadas autoridades y rganos de regulacin y control, como son la Superintendencia de Banca y Seguros, la CONASEV y la Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (hoy incorporada a la Superintendencia de Banca y Seguros) tengan la facultad de establecer los requisitos formales de los valores en titulo o con representacin por anotacin en cuenta que el mercado requiera, dando as mayor fluidez y agilidad en este proceso de generacin de nuevos documentos y valores negociables, sin llegar a la facultad que los particulares, y sobre la base de acuerdos contractuales, puedan crear ttulos valores como otras corrientes doctrinarias y legislaciones lo admiten. Del mismo modo, estas mismas autoridades de control y supervisin, podrn aprobar modelos y formularios estandarizados de los titulos valores, con lo que se busca eliminar o disminuir conflictos, ante eventuales y hoy frecuentes inobservancias de mera forma. Hay pues una importante innovacin al liberalizarse la creacin de nuevos titulos valores, sin necesidad de ley previa, cuando los requerimientos del mercado de valores mobiliarios lo exija. Queda en pie y as lo deja planteado la Exposicin de Motivos de la nueva Ley 27287, un apasionante tema que corresponde a si es legalmente posible o no la creacin particular de titulos valores con efectos legales entre las partes que los crean y aceptan, obligndose mediante aquellos. Para nosotros, en principio, no debe distinguirse donde la Ley no distingue ni prohbe, en consecuencia, procederan, pero queda el problema de la circulacin que no estara respaldada ni protegida por ninguna ley; y tampoco tendran efectos cambiarios protegidos por la nueva Ley 27287. Es decir, no cabria, por ahora, protesto ni accin cambiaria. Estos titulos valores creados por particulares solo tendran cabida, aceptacin y efectos jurdicos entre ellos mismos, como cualquier contrato innominado, pero sin afectar a terceros. Dejamos planteado el problema para los estudiosos de la materia. Cuarta: Se establece la identificacin obligatoria de las personas que intervienen en el negocio de los ttulos valores

La Ley 27287 establece como principio general que: Toda persona que firme un titulo valor deber consignar su nombre y el numero de su documento oficial de identidad. Tratndose de personas jurdicas, adems, se consignara el nombre de sus representantes que intervienen en el titulo (Art. 6.4). Este requisito esencial debe completarse, para una mejor comprensin de sus alances exactos, con las definiciones que contiene el Glosario de la Ley 27287 en su Art. 279. 6 y, en caso de cada titulo valor, en particular, debemos acudir a lo que dice el Libro Segundo (Parte Especial). Por ejemplo, para el caso de las Letras de Cambio, el Art. 119 de la Ley, cuando establece los requisitos esenciales de la Letra de Cambio dice, en el inc. f): Art. 119. 1: La letra de Cambio debe contener: .Inc. f) El nombre, el nmero del documento oficial de identidad y la firma de la persona que gira la Letra de Cambio. Para el endoso, el Art. 34. 5 dispone que: El nombre, el numero del documento oficial de identidad y la firma del endosante son requisitos esenciales del endoso, por lo que su inobservancia conlleva la ineficacia del endoso, etc. Entendemos que cuando la Ley dice Toda persona que firme un titulo valor esta refirindose a personas naturales y personas jurdicas. Y respecto de la firma, que debe ser necesariamente manuscrita, segn el Art. 6.1. es obvio que quien la pone, suscribe, grafica, o lo que se quiera, tiene que ser un individuo, persona natural, de carne y hueso, porque las personas jurdicas son ficciones del Derecho que no tienen existencia real, sino a travs de sus representantes legales, personas naturales capaces, como lo ha precisado la Corte Suprema de Justicia en la Resolucin de Casacin 1742- 2003- Lima, resolucin de fecha 23 de diciembre del 2003, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 2 de agosto del 2004, pag. 12509. A esta jurisprudencia nos referiremos al final de este comentario. La Exposicin de Motivos de la Ley 27287 es clara y terminante a este respecto, cuando dice: En la nueva Ley de Titulos Valores que se propone, se exige sealar en forma obligatoria, la indicacin del nombre, denominacin o razn social, y el documento oficial de identidad de las personas (naturales o jurdicas) que intervienen en un titulo valor, con lo que no solo se lograra superar problemas graves por razones de homonimia como los que hoy tenemos, sino que se fomentara y procurara la formalizacin de nuestra economa y aadir seguridad en la contratacin con el uso de titulos valores. Sin embargo, para no afectar la validez de estos documentos, el error en su consignacin no invalidara sus efectos legales. Y agrega: Con esta misma finalidad de evitar la informalidad, restringir actos como la evasin tributaria o la legitimacin de activos, se establece la obligatoria identificacin de quien exija algn derecho representado por un titulo valor, incluyendo aquellos que sean Al Portador, evitando as el malentendido anonimato que ha limitado el uso de estos ltimos titulos, generando su postergacin, principalmente sustentada en argumentos como la facilidad de su utilizacin para actos delictivos de defraudacin tributaria y lavado de activos, entre otros, y que con esta propuesta dejara de ser un argumento slido en contra del uso de los titulos Al Portador. No obstante, y antes de seguir avanzando, dejamos anotada nuestra reflexin sobre la necesidad de revisar la contradiccin que aun se advierte en nuestra legislacin que prohbe las acciones al portador, pero permite la emisin de obligaciones (bonos) al portador, que

tambin son eficaces para eludir la evasin tributaria y el lavado de dinero, porque no identifican a su titular. Nos parece que debera eliminarse tal prohibicin. La Ley 27287 para evitar eso ha introducido mecanismos de identificacin obligatoria de quienes exijan algn derecho derivado de estos titulos al portador, lo cual es suficiente, en nuestra opinin, para facilitar la informacin esencial que requieren las autoridades bancarias y tributarias a fin de identificar a quienes estn tras las inversiones millonarias en este tipo de titulos valores y cobran dividendos o intereses, con lo cual no tendran escapatoria. Por ello sostenemos que bonos y acciones al portador podran circular libremente en le mercado de valores y en el mundo de los negocios bajo la luz de las exigencias de identificacin para sus beneficiarios, antes anotadas. Citamos como ejemplo el xito obtenido con el cruce de informacin de operaciones bancarias y tributarias a travs del ITF o Impuesto a las Transacciones Financieras, concebido para recaudar ms dinero para el Fisco, y conseguir mayor informacin para detectar operaciones informales donde se descubre evasin tributaria, lavado de dinero sucio y otros actos ilcitos; adems de direccionar la bancarizacin compulsiva. En un primer momento estuvimos en contra del ITF bsicamente porque nos parece que la bancarizacin compulsiva es una cosa; la necesidad de informacin cruzada para la deteccin de delitos financieros, otra; y la creacin de cargas tributarias que desalientan la bancarizacin, otra. Es digno reconocer que pese a todo, el ITF ha rendido frutos que ni sus propios creadores, impulsados por la voracidad fiscal, principalmente, haban vislumbrado. La ley derogada no exiga esta identificacin obligatoria de todos quienes intervienen en el titulo valor, desde su creacin, su circulacin, hasta su cancelacin. La Ley 27287 introduce un gran avance en este sentido. Nos complace la insercin obligatoria de la exigencia de la identificacin de todos los que intervienen en un titulo valor en la Ley 27287 porque fuimos sus mas asiduos defensores, capitalizando las experiencias recogidas en el manejo profesional de titulos valores, principalmente en la Cmara de Comercio de Lima cuyo Registro de Protestos contena muchos asientos con protestos de documentos falsificados y protestados solo por el hecho de causar dao a la reputacin comercial de empresas de la competencia, para sacarlas del mercado, por ejemplo, como suceda en el caso de las convocatorias a licitacin publica. Los perjudicados con estos actos ilcitos tenan que seguir procesos judiciales largos y costosos, para lograr la resolucin judicial que declarase la nulidad, inexistencia o ineficacia del titulo valor falso, y se anule el registro en las Cmaras de Comercio, porque se trata de registros pblicos. Ni que hablar de los casos de homonimia. Justamente, al inicio de este comentario sobre la obligatoriedad o no de indicar el numero de DNI de la persona natural representante legal de una persona jurdica giradora de letras de cambio, decamos que se ha manifestado jurisprudencia de la Corte Suprema que ha originado polmica entre profesionales especializados en Derecho Cambiario, precisndose los alcances de las normas de la Ley 27287 a este respecto, y que hemos citado al comenzar este comentario. La Resolucin de Casacin 1742 2003 Lima del 23 de diciembre 2003 fue criticada duramente, en sus inicios, porque puede generar innumerables controversias judiciales,

segn sostena un destacado especialista, nuestro colega y amigo, Dr. Ricardo Beaumont Callirgos, Presidente de la Comisin Redactora del Proyecto de Ley de Titulos Valores. Segn Beaumont, para la validez de la letra de cambio en que intervienen personas jurdicas, la Ley 27287 exige que se consigne su denominacin o razn social, RUC y los nombres y apellidos de la persona naturales que los representa. No manda la ley que se indique el nmero de DNI del representante legal o persona natural autorizada que firma por la persona jurdica. La ley no exige que se consigne el DNI el representante, como errneamente han interpretado los vocales del Corte Suprema, deca la Cmara de Comercio de Lima en una Nota de Prensa cursada a los medios en febrero 2005. Nosotros no estuvimos ni estamos de acuerdo con esa interpretacin, pese a nuestra vinculacin con la CCL. Pero la discrepancia es democrtica. Expusimos nuestro punto de vista contrario en el diario Oficial; se nos replico con sorna; sin destruir nuestros argumentos Para nosotros la Corte Suprema tiene la razn y mediante su Resolucin Casatoria 1742-2003 hizo una interpretacin correcta. Es un precedente que tiene perfecto sustento legal en los Arts. 6.4. y 119. inciso f) de la Ley 27287. El lector sacara su propia conclusin y la aplicara en su practica profesional, luego de analizar los antecedentes que glosamos a continuacin. Mediante la Resolucin de Casacin 1742-2003, expedida en Lima por la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema el 23 de diciembre de 2003, se declara nulas nueve letras de cambio giradas por una persona jurdica por carecer de la indicacin del DNI de la persona natural que firmo como representante legal de la empresa ejecutante (giradora). El caso se refiere a una demanda (accin cambiaria) sustentada en la Ley de Titulos Valores 27287 e interpuesta por una sociedad annima (acreedora) contra otra empresa (deudora), sobre obligacin de dar suma de dinero en la va ejecutiva. La accin cambiaria se respaldo tcnicamente con los titulos valores que demostraban la relacin cambiaria. En el expediente se discute el cobro judicial del titulo valor, del documento que por su propio texto tiene incorporados un derecho y un valor patrimonial expresado en dinero, respaldado por la Ley de Titulos Valores y no por el negocio que origino las letras (causa, motivo, negocio, etc.), lo cual seria la relacin causal, en cuyo caso no funciona la va rpida (generalmente ejecutiva) de la mencionada ley. La sociedad demandada (ejecutada) contradijo la accin cambiaria alegando un defecto formal de las letras: el girador (persona jurdica) no haba indicado expresamente el numero del DNI de la persona natural, su representante legal, que firmo por ella las nueve letras de cambio (girador), contraviniendo el Art. 6.4. y Art. 119, inc. f) de la Ley 27287. Tanto en primera como en segunda instancia los jueces desestimaron la contradiccin del ejecutado (deudor demandado), manifestando que era suficiente que las letras de cambio estn firmadas por el representante legal, con indicacin de su nombre y del numero de RUC de la persona jurdica representada sin que sea necesario anotar el numero del DNI de la persona natural representante. La Corte Suprema, en casacin, declaro nula la sentencia de la Sala Civil Superior y, por ende, la del Juzgado, y fundada la contradiccin, estableciendo a partir de all que: cuando las personas jurdicas aparezcan como giradoras de una letra de cambio, la persona que firma como representante debe consignar, adems, su nombre, numero de documento oficial de identidad y su firma (Considerando 4).

Criticando la resolucin casatoria de la Corte Suprema, el Dr. Ricardo Beaumont expuso sus argumentos en contra en los diarios Gestin y El Peruano (14. diciembre.2004) donde dice: la afirmacin contenida en el punto cuarto de la casacin bajo comentario es inaceptable, por alejada de la ley (SIC). Lo antes expuesto nos lleva a inferir que al respecto hay dos posiciones interpretativas sobre un tema tan importante. Una extensiva, que defiende Beaumont, a fin de que se interprete la Ley en el sentido de que no es necesaria la indicacin del DNI del ciudadano (persona natural) que acta y firma como representante legal de la persona jurdica giradora, con el sustento dogmatico de que las personas jurdicas tienen existencia real, segn las nuevas corrientes filosfico-jurdicas; y otra restrictiva, que establece la Corte Suprema en cuya virtud: Todo aquel ciudadano que interviene en un titulo valor, ya sea por su propio derecho (como persona natural ) o como representante de una persona jurdica, debe consignar, adems de su nombre, su numero de DNI; el nombre de la empresa (entidad que representa) y el numero de RUC de aquella. El sustento dogmtico de la Corte Suprema, en este caso dice que: .Solo las personas naturales pueden firmar, dado que las personas jurdicas son una ficcin legal. Para Beaumont esta tesis filosfico-jurdica de la Corte Suprema es hoy anacrnica. En su opinin, lo que prevalece seria la orientacin moderna de la existencia real de las personas jurdicas. No compartimos la opinin de Beaumont. Para nosotros la Corte Suprema tiene toda la razn; las personas jurdicas no tienen existencia real si no a travs de las personas naturales, con DNI, pasaporte, carne de identidad o lo que fuere, que las representan. No nos convence la posicin de la existencia real de las personas jurdicas confrontada con nuestra realidad (70% por ciento de empresas informales y 20% por ciento de empresas formales). No debemos soslayar que en nuestro medio se utilizan las personas jurdicas para limitar la responsabilidad de las personas naturales, lo cual es licito, a tal punto que en nuestras obras sostenemos que la Historia del Derecho Comercial y Societario Peruano se pueden sintetizar en la evolucin de la responsabilidad limitada. Pero muchas otras veces se utilizan personas jurdicas para evadir la ley, lavar dinero, evadir tributos, crendose sociedades comerciales a diestra y siniestra, y hacindolas desaparecer y mudarse de domicilio cuando las personas naturales que las manejan lo consideran necesario para su fines irregulares, ilcitos o ilegtimos. SUNAT tiene decenas de miles de ejemplos, al respecto. No debemos cerrar los ojos ante la realidad. Se trata de hacer lo posible para que las operaciones empresariales sean transparentes y que tras cada operacin, en lo posible, queden huellas de las personas individuales, de carne y hueso, capaces, que asuman la responsabilidad de las personas jurdicas que representan. Pero, por otro lado y sin entrar a la Filosofa del Derecho, que no es nuestro campo, usando nuestro criterio de Abogados entendemos que el tema de la existencia real de las personas jurdicas es un capitulo apasionante del derecho, pero la tesis que esgrime la Corte Suprema, en la resolucin casatoria que criticamos, tiene arreglo a la ley y a la realidad, porque, repetimos, por mas abstracciones que hagamos, tras toda persona jurdica tiene que haber una o mas personas individuales que las respaldan y asuman responsabilidad por ellas, porque las personas morales son ficciones y el Derecho es la ciencia social de la alquimia de las ficciones, donde, por ejemplo, a un simple papel sin valor le incorporamos derechos y constituimos, representamos, declaramos derechos y valores patrimoniales por millones de dlares, como pasa con la creacin de los titulos valores, para no ir tan lejos; y aceptamos la ficcin porque la ley lo impone y as permite la circulacin de estos papeles, y les confiere merito ejecutivo porque la firma manuscrita puesta por personas naturales capaces, garantiza la responsabilidad de su pago dentro de

los trminos convenidos en cada caso. Y el Juez, en aplicacin del principio de certeza tiene que creer que la firma manuscrita es cierta, es fidedigna, y que fue puesta por un individuo capaz, asumiendo la responsabilidad correspondiente, salvo prueba en contrario. Para eso la Ley de Titulos Valores tiene abierto el instituto de la contradiccin y oposicin a la ejecucin, en concordancia con la ley procesal civil. Para nuestro criterio, la resolucin casatoria que comentamos se basa en la realidad, en la ley y no tiene nada de anacrnica. Su concepcin filosfica jurdica es vigente. Tan vigente que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha dejado establecido el principio de que: Las personas jurdicas o ideales no tienen existencia real; y que los derechos y obligaciones atribuidos a las personas morales se resuelven en derechos y obligaciones de las personas fsicas que las constituyen o actan en su nombre y representacin (Caso Jos Maria Cantos contra la Republica Argentina, Sentencia del 7 de septiembre de 2001, Considerandos 26 y 27). Pasando a otro tema relacionado con la identificacin de quienes intervienen en los titulos valores, queremos referirnos a modo introductorio en el problema de la firma o aceptacin de titulos valores por analfabetos que tienen DNI y que solo saben firmar, pero que, en la practica, a lo largo de todo el territorio nacional, disponen de considerables patrimonios e intervienen en negocios, aceptan letras, giran cheques, avalan titulos valores, etc. El problema estriba en si la firma de estos analfabetos puede ser impugnada aduciendo desconocimiento de lo que firmaron (por ser analfabetos). Con la ley derogada no se adverta tanto el problema, pero con la nueva Ley tenemos que en los Arts. 48 al 55 se establecen normas para las Clausulas Especiales que se admite insertar en los titulos valores, tales como: clausula de prorroga (con sus variables sobre renovacin, reaceptacin, por ejemplo); clausula de pago en moneda extranjera, clausula de pago de intereses y reajustes, clusula de liberacin del protesto, clausula de pago con cargo en cuenta bancaria, clausula de venta extrajudicial y clausula de sometimiento a leyes y tribunales y jurisdiccin arbitral; y que resulta muy difcil concebir que un analfabeto que sabe firmar y tiene DNI pudiera comprenderlas en toda su extensin. El problema se hace mas complicado si el analfabeto no sabe firmar ni tiene DNI, en consecuencia, mal podra intervenir en los titulos valores; ni comprender su texto; ni obligarse validamente. La ley debe darles una salida. El Cdigo de Comercio de Colombia establece en el Art. 826: Cuando la ley exija que un acto o contrato conste por escrito bastara el instrumento privado con las firmas autgrafas de los suscriptores. Por firma se entiende la expresin del nombre del suscriptor o de alguno de los elementos que la integren o de un signo o smbolo empleado como medio de identificacin personal. Si alguno de ellos no pudiere o no supiere firmar lo har otra persona a su ruego, dando fe de ello dos testigos, y se imprimirn en el documento las huellas digitales o plantares del otorgante. En nuestra Ctedra de Maestra, los alumnos debaten con gran empeo este asunto, barajndose diferentes alternativas para mejorar la ley vigente; en consecuencia, por ahora debemos concluir en que tales intervenciones del analfabeto con DNI que sabe firmar solamente, tienen perfecta validez y efecto jurdico pleno y les obligan, sin que valga dispensa en contrario, por una serie de argumentos que parten de la Constitucin, la Ley

Orgnica de RENIEC, Ley 26497, Art. 26; el Cdigo Civil, etc., hasta el texto del Art. 8 de la Ley de Titulos Valores 27287 que dice: Art. 8. Responsabilidad de las personas capaces. El titulo valor surte todos sus efectos contra las personas capaces que lo hubieren firmado, aun cuando las dems firmas fueren invalidas o nulas por cualquier causa. El problema practico es que resulta muy fcil engaar al analfabeto que solo sabe firmar pero tiene DNI y siendo un agente capaz, segn el Codito Civil, puede intervenir en titulos valores, aceptando, girando, avalando, endosando, etc., pero sin comprender y discernir con certeza sobre el alcance y precisin del texto del titulo valor y de las clusulas especiales insertadas en el documento, siendo pasibles de engao. Al respecto es importante el criterio expresado por la Corte Suprema en la Resolucin Casatoria 2928-00 del 9 de febrero de 2001, orientando a los justiciables sobre las soluciones que tienen los analfabetos para estos casos. En este caso se trataba de una demanda ejecutiva, sobre obligacin de dar suma de dinero, recaudada con una letra aceptada por dos personas, una de ellas, analfabeta, pero que no sabia firmar y por ello, se le hizo poner su huella digital como seal de aceptacin. El ejecutante sostenga que la contradiccin careca de fundamento porque aplicando extensivamente el Art. 7 de la Ley 27287 debe entenderse que existen diversas formas para exteriorizar la circulacin de una cambial entre ellas la huella dactilar (SIC). La Corte Suprema dispuso NO CASAR por los siguientes fundamentos: Primero: que, el articulo siete de la citada Ley (Ley de T. V.) dispone que las acciones provenientes del titulo valor no pueden ser ejercidas contra quien no haya firmado dicho documento por si o mediante mandatario; Segundo: que, a su vez los artculos 61, inc. 8) y 136, inc. 5) de la precitada ley , imponen a la firma como uno de los datos que debe contener tanto la letra de cambio como el cheque; Tercero: que respecto a la firma en los titulos valores, la doctrina considera que las iniciales, una cruz, la impresin digital por no saber firmar y ni siquiera la firma a ruego con intervencin de fedatario publico, pueden suplirla, ya que los requisitos contemplados en el articulo siete antes anotado son especficos; de all que, quien no sabe o no puede firmar, solo puede crear titulos valores mediante apoderado facultado para hacerlo; resultando en virtud de ello el requisito de la firma, un elemento necesario en el titulo valor; Cuarto: que, adems el mandatario debe de firmar de puno y letra al modo usual que emplea, como si fuese el poderdante; ya que si no lo hiciese as, aunque indique el nombre del mandante, no lo obligara; Quinto: que, en consecuencia no se da la interpretacin errneo sostenida en el recurso; por lo que en aplicacion del articulo 397 del C.P.C. declararon: INFUNDADO el recurso de casacin, etc. (Ricardo Alberto Medina Crdenas con Mximo Huanaco C., y otra. Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 2.julio.2001). Quinta: Se incorporan las clusulas especiales Estamos ante una de las mayores innovaciones que trae la Ley 27287 porque pone el Derecho Cambiario Peruano a tono con los avances y exigencias de la economa globalizada y la dinamizacion de las actividades comerciales y empresariales, y del mundo de los negocios, en general, posibilitando la contratacin va Internet, y por las supervas de informacin, lo que ocurre desde el Art. 2 de la Ley que crea los titulos valores desmaterializados o de soporte informtico, contribuyendo a que nuestro pas avance para ingresar con herramientas imprescindibles en la competitividad y productividad.

Las clausulas especiales estn desarrolladas en los Arts. 48 a 55 de la Ley 27287 y son: clausula de prorroga, clausula de pago en moneda extranjera, clusula sobre pago de intereses y reajustes, clausula de liberacin del protesto, clausula de pago con cargo en cuenta bancaria, clusula de venta extrajudicial y clausula de sometimiento a leyes y tribunales (incluye jurisdiccin arbitral). Ninguna de estas clausulas especiales eran admitidas por la ley anterior. A lo sumo existe abundante jurisprudencia sobre menciones extracambiarias donde se dejan sin efecto por la interpretacin judicial clusulas de este tipo que, obviamente, fueron desechadas por los jueces desde el momento que no tenan amparo en la ley especial. La inclusin de estas clausulas especiales es potestativa y queda librada a la voluntad de las partes, ya que los titulos valores son documentos privados donde se manifiesta la voluntad de las partes, quienes se obligan en los trminos contenidos en los documentos o titulos valores, siempre dentro de los limites que la Ley 27287 pone para que gocen de la proteccin cambiaria. El Art. 48 de la Ley desarrolla las normas generales que rigen para el uso de las clausulas especiales. El Art. 48.1. establece su carcter facultativo para incluir no solo las que se describen en los Arts. 49 al 55 sino tambin las que se refieren en otras Secciones o Titulos de la Ley y dems disposiciones legales. Esto debe concordarse con el numeral 48.3. donde no solo se ratifica lo anterior sino que se precisa que adems de aquellas pueden acordarse otras que no impida la ley, debiendo eso si- constar en el mismo titulo o respectivo registro para surtir efectos cambiarios. Es decir, la Ley 27287 establece un amplio respeto por las negociaciones que en cada caso pacten los operadores del mundo comercial y empresarial, siempre que no vayan en contra de ley expresa, pero deben seguirse las formalidades que se establecen, que se resumen en dos: a) deben constar expresamente en cualquier lugar del documento o en hoja adherida a el, para surtir efecto frente a los obligados respectivos. En el caso de los titulos valores informticos, los pactos y clausulas especiales deben constar en el registro respectivo; b) para tener validez deben estar impresas en el documento; pero si han sido incorporadas en forma manuscrita, con sellos o cualquier otro medio distinto, debern estar refrendadas por el obligado que las acepta. El tenedor no requiere firmarlas. Solo como muestra queremos referirnos al Art. 55, mencionado al comienzo de este articulo. Este numeral 55 dice: Sometimiento a leyes y tribunales Salvo disposicin legal en contrario, para el ejercicio de las acciones derivadas del titulo valor podr acordarse el sometimiento a la competencia de determinado distrito judicial del pas , as como a la jurisdiccin arbitral; o a leyes y/o tribunales de otro pas. Los alcances del numeral 55 son vastos. Para ejercitar las acciones derivadas del titulo valor podr acordarse libremente, entre las partes, el sometimiento a los jueces de un distrito judicial diferente al del lugar de la emisin y pago del documento; o a la Corte Federal de Buenos Aires, Argentina, por ejemplo; o a la jurisdiccin de rbitros, con las mltiplex variantes que admite la jurisdiccion arbitral inclusive sobre determinacin de leyes procesales y sustantivas aplicables al caso concreto. Obviamente todo esto concordado con la legislacin arbitral. En conclusin, a los cuatro anos y meses de vigencia de la Ley de Titulos Valores 27287 se advierte la importancia de las innovaciones que contiene, para favorecer la insercin del Per en los avances de la economa globalizada y la competitividad, y seria conveniente

trabajar en su perfeccionamiento, porque hay muchas cosas que pueden perfeccionarse, como todo trabajo humano.