CIRCUNSTANCIAS AGRVANTES QUE SE BASAN EN UNA MAYOR GRAVEDAD DE LO INJUSTO La mayor parte de las circunstancias agravantes del art.

22 del Cdigo penal, as como la circunstancia de parentesco del art.23 (cuando se aprecia como agravante) suponen una mayor gravedad de lo injusto, del desvalor de la accin. ALEVOSA Segn el art. 22.1. es una circunstancia agravante: Ejecutar el hecho con alevosa. El Cdigo define la alevosa: Hay alevosa cuando el culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas empleando en la ejecucin medios, modos o formas que tiendan directa y especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera proceder de la defensa por parte del ofendido.
no es preciso que el sujeto haya elegido determinados medios, modos o formas de ejecucin con el fin de asegurarla e impedir la posible defensa de la vctima basta con que utilice los medios, modos o formas de ejecucin con los fines mencionados (no es preciso que el sujeto haya buscado la situacin de indefensin de la vctima basta con que se aproveche voluntariamente de ella). Es precisa la concurrencia de ambas finalidades: la de asegurar la ejecucin y la de evitar los riesgos procedentes de una posible defensa de la vctima (elemento subjetivo). No es preciso que el sujeto consiga realmente asegurar la ejecucin e impedir los riesgos procedentes de una posible defensa de la vctima pero es preciso que aparezca ex ante como no absolutamente improbable la consecucin de dichos fines se trata de una circunstancia agravante de tendencia La alevosa es aplicable nicamente en los delitos contra las personas: debe considerrsela aplicable, en principio, a los delitos contra la vida humana independiente y contra la integridad corporal y la salud, con independencia del Ttulo en que estn regulados y aunque en algn caso se proteja al mismo tiempo otro bien jurdico.

Origen y evolucin histrica de la alevosa como circunstancia agravante:

Procede del Derecho penal germnico primitivo En Las Partidas implicaba deslealtad, quebrantamiento del deber de fidelidad y equivala a traicin En la Nueva y Novsima Recopilacin se considera homicidio alevoso la muerte segura (la que no se ha producido en ria, guerra o pelea) Cdigo penal de 1822 es definida como obrar a traicin y sobre seguro Reforma parcial del Cdigo 1850: obrar a traicin y sobre seguro Reforma del Cdigo penal de 1870, definicin de alevosa prcticamente idntica a la del Cdigo actual, desapareciendo toda referencia a la traicin.

El fundamento del agravante reside actualmente en la idea de aseguramiento de la ejecucin evitando los riesgos de la posible defensa de la vctima (no es preciso que se de traicin para que concurra alevosa). La alevosa supone una mayor gravedad del desvalor de la accin, siendo preciso, adems, que el empleo de los medios, modos o formas de ejecucin implique en un juicio ex ante, en el momento del comienzo de la accin, una mayor probabilidad de produccin del resultado delictivo (aumento de peligrosidad de la misma). Como supuestos de aplicacin de la agravante de alevosa cabe mencionar:
el ataque precedido de acecho, emboscada, apostamiento o asechanza a la vctima el ataque por sorpresa, inesperado, estando la vctima de espalda o de frente el ataque cuando la vctima se encuentra acostada, tendida en el suelo, de rodillas, dormida, embriagada o en otra situacin de indefensin no provocada por la accin del sujeto,

dirigida a la produccin del resultado de muerte o lesiones corporales. ABUSO DE SUPERIORIDAD El art. 22.2 considera circunstancias agravantes: Ejecutar el hecho mediante disfraz, con abuso de superioridad aprovechando las circunstancias de lugar, tiempo, auxilio o de otras personas que debiliten la defensa del ofendido o faciliten la impunidad del delincuente. El abuso de superioridad supone una notoria desproporcin entre el sujeto activo y el pasivo. Esta circunstancia puede apreciarse cuando:
sean varios los sujetos activos, sobre todo si llevan armas y una sola la vctima cuando la vctima sea un nio, un anciano, un ciego o un invlido las especiales condiciones del sujeto activo, si es una persona de gran fortaleza fsica por la superioridad de las armas que utilice por estar desarmada, debilitada o aterrorizada la vctima

La desproporcin de fuerzas puede estar determinada tambin por:

Junto a la desproporcin de fuerzas ha de concurrir, asimismo, un elemento subjetivo: el sujeto ha de consciente de su

superioridad y prevalerse voluntariamente de la misma.

TEMA 25

TEORIA JURDICA DEL DELITO

El abuso de superioridad supone una mayor gravedad de lo injusto y concretamente del desvalor de la accin. El aumento del desvalor de la accin est determinado por:
la desproporcin de fuerzas y el prevalimiento voluntario de la superioridad la mayor peligrosidad de la accin, apreciada en una contemplacin ex ante (en el momento de comienzo de la accin, la produccin del resultado delictivo tiene que aparecer como ms probable si el sujeto abusa de su superioridad ). COMETER EL DELITO APROVECHANDO LAS CIRCUNSTANCIAS DEL LUGAR, TIEMPO O AUXILIO DE OTRAS PERSONAS QUE DEBILITEN LA DEFENSA DEL OFENDIDO O FACILITEN LA IMPUNIDAD DEL DELINCUENTE

En la agravante del art. 22.2 se comprende cualquier circunstancia de lugar, tiempo o auxilio de otras personas que debiliten la defensa del ofendido o faciliten la impunidad del delincuente.
A) CIRCUNSTANCIAS DEL LUGAR: dentro de las circunstancias de lugar se encuentran:

el cometer el delito en despoblado:

o o no debe apreciarse la agravante si el despoblado no debilita la defensa de la vctima o no dificulta el descubrimiento o detencin del delincuente (si el lugar estaba concurrido en el momento de la comisin del delito). Deber apreciarse siempre que se trate de un lugar que favorezca la ejecucin del delito o la impunidad del delincuente aunque no sea un despoblado

en la morada del ofendido: si ello debilita su defensa o facilita la impunidad del delincuente. En el Cdigo penal se castiga junto al allanamiento de morada, en figuras delictivas independientes: la entrada o
permanencia indebida, contra la voluntad de su titular, en el domicilio de una persona jurdica pblica o privada, despacho profesional u oficina, o en establecimiento mercantil o local abierto al pblico.

En el caso de comisin del delito en uno de estos lugares se aplicar la agravante del art. 22.2, si con ello se debilita la defensa del ofendido o se facilita la impunidad del delincuente. La agravante de aprovechamiento de las circunstancias de lugar es aplicable si el delito se comete en un tnel, un stano, u otro lugar en que reine una oscuridad semejante. La apreciacin de esta circunstancia agravante exige la concurrencia de un elemento subjetivo: que el sujeto busque a propsito o se aproveche consciente y voluntariamente del lugar de la comisin para debilitar la defensa del ofendido o facilitar su impunidad. Esta circunstancia agravante supone una mayor gravedad de lo injusto y concretamente del desvalor de la accin; en estos casos deber ser mayor tambin la peligrosidad de la accin desde un punto de vista ex ante deber aparecer como ms probable la produccin del resultado delictivo. Esta agravante se basa tambin en consideraciones de poltica criminal; puesto que el sujeto puede aprovecharse de las circunstancias del lugar tambin para dificultar su descubrimiento o detencin (facilitar su impunidad) La circunstancia agravante de aprovechamiento de las circunstancias del lugar tiene sentido nicamente en los delitos dolosos (de accin y omisin), no siendo aplicable en los delitos imprudentes.
B) CIRCUNSTANCIAS DE TIEMPO: Dentro de las circunstancias de tiempo se encuentran, el cometer el delito, con ocasin de:

Incendio, Naufragio u otra calamidad o desgracia: es ms fcil su ejecucin y ms difcil la intervencin oportuna de los miembros de las fuerzas o cuerpos de seguridad. La defensa de la vctima se debilita y la impunidad del delincuente se ve favorecida, pues ms difcil su identificacin y detencin. Puede ser carcter pblico o privado. Por la noche: debilita generalmente la defensa del ofendido y facilita la impunidad del delincuente. No basta con que el delito se cometa de noche; es preciso que la nocturnidad debilite la defensa de la victima o dificulte la identificacin o detencin del delincuente (no debe apreciarse la agravante si el lugar se hallaba suficientemente iluminado o estaba muy concurrido) Para apreciar esta circunstancia agravante es preciso que concurra un elemento subjetivo: el sujeto ha de buscar a propsito o aprovecharse consciente y voluntariamente de las circunstancias de tiempo. Esta circunstancia supone una mayor gravedad de lo injusto y concretamente del desvalor de la accin . Es preciso adems que en una contemplacin ex ante, en el momento de comienzo de la accin, sea mayor la peligrosidad de la accin. Esta circunstancia se basa tambin en consideraciones de poltica criminal, puesto que sujeto puede buscar a propsito las circunstancias de tiempo o aprovecharse consciente y voluntariamente de ellas para dificultar su identificacin o detencin y facilitar su impunidad. Esta circunstancia agravante tiene sentido nicamente en los delitos dolosos, no siendo aplicable a los imprudentes.

C)

AUXILIO DE OTRAS PERSONAS: se comprende en esta circunstancia agravante todos los supuestos en que el autor ejecute el hecho con auxilio de personas que debiliten la defensa del ofendido o faciliten su impunidad.

La palabra auxilio se refiere a la participacin: cooperadores necesarios y a los cmplices. aunque los actos que faciliten la impunidad del autor se realicen en ocasiones con posterioridad a la ejecucin del delito, no constituir encubrimiento, sino cooperacin necesaria o complicidad, al haber sido prometida o acordad su realizacin antes del comienzo de a ejecucin o durante la misma. Para que concurra la circunstancia es preciso que el autor ejecute el delito con conciencia y voluntad de recibir auxilio de personas que puedan debilitar la defensa del ofendido o facilitar su impunidad.

Esta circunstancia agravante supone una mayor gravedad de lo injusto y concretamente del desvalor de la accin. Ex ante deber ser mayor la peligrosidad de la accin. La circunstancia agravante se basa tambin en consideraciones de poltica criminal, pues el auxilio de personas que faciliten
TEMA 25 2 TEORIA JURDICA DEL DELITO

la impunidad del delincuente dificulta la accin de la Administracin de Justicia. Esta circunstancia puede ser compatible con la alevosa. DISFRAZ

El empleo del disfraz supone una mayor gravedad de lo injusto y concretamente del desvalor de la accin, si de realiza con el fin de facilitar la comisin del delito.
En estos casos la accin puede ser, adems, ms peligrosa (en un juicio ex ante puede aparecer como ms probable la produccin del resultado delictivo). Esta circunstancia se basa tambin en consideraciones de poltica criminal, pues el sujeto puede utilizar el disfraz tambin con el fin de evitar o dificultar su identificacin y facilitar su impunidad. Para la apreciacin de esta circunstancia agravante no es necesario que el disfraz haya sido eficaz, basta con que ex ante no aparezca como absolutamente improbable que pudiera hacerlo.

El Tribunal Supremo parte de un concepto amplio de disfraz, entendiendo por tal cualquier medio que el sujeto utilice para ocultar total o parcialmente su rostro o su apariencia verdadera. Para que concurra la agravante es preciso que el sujeto utilice el disfraz con el fin de facilitar la comisin del delito o dificultar su reconocimiento. El disfraz es compatible con la alevosa.
PREVALERSE DEL CARCTER PUBLICO

Art. 22.7 regula la circunstancia agravante de Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable El carcter pblico del culpable viene determinado por su participacin en el desempeo de funciones pblicas, aunque sea por un tiempo limitado y simplemente de facto. Esta circunstancia es inherente a los delitos cometidos por los funcionarios pblicos en el ejercicio de su cargo no es aplicable en ellos su campo de aplicacin son los delitos comunes cometidos abusando del carcter pblico Para que concurra esta circunstancia es preciso que el sujeto se prevalga del desempeo de funciones pblicas para ejecutar el delito con mayor facilidad o menor riesgo:

elemento objetivo: mayor facilidad para o un menor riesgo para la comisin del delito elemento subjetivo: el sujeto ha de aprovecharse consciente y voluntariamente del desempeo de sus funciones pblicas para facilitar la comisin del delito o disminuir el riesgo.

Esta circunstancia agravante supone una mayor gravedad lo injusto y concretamente del, resultando la produccin del delito en una contemplacin ex ante como ms probable (la accin ser ms peligrosa) El prevalimiento del carcter pblico es una especie de abuso de superioridad, es compatible con la alevosa.
ABUSO DE CONFIANZA

La circunstancia del art. 22. 6 Obrar con abuso de confianza, supone la existencia de una relacin de confianza entre el sujeto activo y el pasivo, de la que el primero abusa al realizar la conducta delictiva. La confianza consiste en la creencia en la lealtad de una persona. El sujeto abusa de la relacin de confianza cuando se aprovecha de ella para facilitar la comisin del delito (no es preciso, en contra de la que opinin dominante que la comisin del delito haya sido realmente facilitada ) basta con que el sujeto aproveche consciente y voluntariamente de la relacin de confianza con el fin de facilitar la comisin del delito y que dicho facilitamiento no aparezca ex ante como absolutamente improbable. El fundamento de esta circunstancia se haya en la deslealtad, en la infraccin de deberes, ticos o jurdicos, de lealtad. Supone una mayor gravedad de lo injusto y concretamente del desvalor de la accin; la accin aparecer ex ante como ms peligrosa. La agravante de abuso de confianza es inherente a los delitos de abusos sexuales mediante engao, al de apropiacin indebida y a los delitos de estafa no es aplicable en ellos.

TEMA 25

TEORIA JURDICA DEL DELITO

PARENTESCO

Art. 23: Es circunstancia que puede atenuar o agravar la responsabilidad segn la naturaleza, los motivos y los efectos del delito, ser el agraviado cnyuge o persona a quien se halle ligado de forma estable por anloga relacin de afectividad, ascendiente, descendiente o hermano por naturaleza, por adopcin o afinidad en los mismos grados del ofensor . La aplicacin de esta circunstancia como atenuante o agravante no es obligada cuando se d entre el sujeto activo y pasivo la relacin de parentesco o de afectividad, de carcter estable, anloga a la existente entre los cnyuges la relacin puede ser intrascendente, por carecer de influencia en la gravedad del delito (en la medida de lo injusto culpable). El criterio general es que la relacin de parentesco:
agrava: en los delitos contra la vida, contra la integridad corporal y la salud y la libertad sexual atenua: en los delitos contra la propiedad, aunque se admiten excepciones

En los delitos contra el honor, dado su carcter circunstancial, el parentesco podr apreciarse como atenuante o agravante. La apreciacin del parentesco como agravante o atenuante exige que el sujeto activo tenga conocimiento de la existencia de la relacin de parentesco con el sujeto pasivo.
El parentesco como circunstancia agravante supone una mayor gravedad de lo injusto y concretamente del desvalor de la accin Cuando el parentesco se aprecia como atenuante es porque, dada la naturaleza, los motivos y los efectos del delito, es menor la culpabilidad (la mayor gravedad de lo injusto se ve no slo compensada sino superada por la menor gravedad de la culpabilidad )

La agravante de parentesco es compatible con la de abuso de confianza. Tanto la agravante como la atenuante de parentesco son compatibles con la atenuante de arrebato, obcecacin u otro estado pasional de entidad semejante.

TEMA 25

TEORIA JURDICA DEL DELITO