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el reconocimiento de que realmente forman un ente separado de los miembros que la integran. Esta concepcin tiene innumerables consecuencias prcticas ya que a esa persona jurdica se le imputan los actos realizados por sus representantes y sus miembros, llegando a la nocin de que son jurdicamente responsables por ellos.
Naturaleza jurdica: Teoras Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de descifrar la naturaleza jurdica de estos entes de existencia ideal, al respecto de las teoras existen distintas maneras de agruparlas. Buteler las clasifica o agrupa de la siguiente manera: a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny: Este gran pensador parte de la proposicin de que el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por lo tanto la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica. Pero la realidad demuestra la necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y administrar bienes durante esa actuacin, por lo tanto solo pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente artificial, producto de la ficcin, al que denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas fsicas que lo representan. b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten de la base de que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran crear un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la proteccin de la ley es solo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la solidaridad social. Entre estas teoras se encuentran las de los patrimonios de afectacin y la de la propiedad colectiva. c. Las teoras realistas: estas reconocen que el sujeto creado por sus miembros conforma un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan diferentes posturas: a. Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es un verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se basa en una fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las personas fsicas y jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo: i. La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad y reemplaza el concepto de la representacin de la persona jurdica por el del rgano de voluntad de la misma b. Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas jurdicas poseen un inters distinto al de los miembros que las componen, entonces este ente representa la configuracin jurdico legal de ese inters c. La teora de la institucin: de Hauriou, y se encuentra excelentemente sintetizada por Julio Csar Rivera3 quien manifiesta: Una institucin es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta idea, se organiza un poder que le procura los rganos
no se limita, como es lgico, al derecho privado, sino que aparece con igual fuerza y grado de desarrollo en el derecho pblico. Sin perjuicio de la personalidad de los Estados, tanto en el derecho interno como en el derecho internacional, adquieren en la actualidad fundamental importancia los organismos internacionales, herramientas fundamentales para el mantenimiento de la paz y concordia entre las naciones y vnculos para su integracin; basta recordar a la Cruz Roja Internacional, la ONU y sus organismos, la OEA, etctera.
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Lexis N 9204/005296
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necesarios; por otra parte, entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos de poder y reglamentadas por procedimientos. El elemento ms importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar. Todo cuerpo constituido lo es por la realizacin de una obra o de una empresa. La idea de la empresa es el objeto de la empresa, porque la empresa tiene por objeto realizar la idea.. El segundo elemento de toda institucin corporativa es un poder de gobierno organizado para la realizacin de la idea de la empresa, y que est a su servicio.Y el tercer elemento de la institucin corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin de comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los rganos de gobierno, tanto en la idea de la obra a realizar como en los medios a emplear. Buteler adhiere a este grupo de teoras, destacando la de Ferrara que es la del inters En cambio las Dras., Lloveras de Resk, Bertoldi de Fourcade y Bergoglio4 las agrupan (coincidentemente con la postura de Julio Csar Rivera) y siguiendo la clasificacin propuesta por Alfredo Orgaz, en las siguientes categoras: a. Teoras naturalistas: no distinguen lo natural de lo jurdico; aqu se encuentran las teoras de la ficcin, las realistas y las negatorias b. Teoras jurdicas de la personalidad del derecho: el concepto de persona debe ser extrado del derecho. Orgaz se encuentra en esta postura segn las autoras mencionadas y por eso se establecen dos elementos constitutivos para la persona jurdica: a) el sustrato social (formado por las personas que la constituyen) y la personalidad jurdica otorgada por el Estado. Concepto. La persona jurdica, ya definida anteriormente, posee algunos presupuestos bsicos para su comprensin: o o o o El grupo humano organizado (o sustratum): este es el grupo organizado El fin social: que es el objeto de la organizacin El patrimonio La representacin que le permite actuar en el mundo externo
Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Lecciones de Derecho Civil. Personas naturales y jurdicas. Ed. Advocatus. Crdoba. 1991.Pg.237 a 242
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Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Pags.243 y 244
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enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que pertenezcan a la asociacin, no pertenecen a ninguno de sus miembros; y ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin, si expresamente no se hubiesen obligado como fiadores, o mancomunado con ella.) y 2 de la ley 19.550 (la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado por la ley)
Por tener personalidad jurdica propia posee los siguientes atributos: Nombre: que puede ser nombre comercial, razn o denominacin social o nombre de fantasa (tal como se estudi en el mdulo anterior) Domicilio: General legal y en el caso de las sociedades comerciales : especial comercial Capacidad: relativa de derecho, limitada por las leyes, por su naturaleza jurdica y por su objeto (por ejemplo no puede ejercer la Potestad, excepcionalmente puede ser tutora de menores a travs del Patronato de Menores; si fue constituida solo para produccin no puede comercializar, etc.) Patrimonio: necesariamente lo debe tener y contablemente debe haber un equilibrio entre activo (los bienes que la componen) y pasivo (las deudas) para que la organizacin no se encuentre en dificultades. En este sentido es necesario
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aclarar que el patrimonio es siempre propio y se encuentra para responder por las cargas de la organizacin. Por lo tanto los aportes que realicen los miembros de la persona jurdica pasan a ser propios de esta ltima quien es la nueva titular de los mismos. Respecto de este tema cada persona jurdica maneja de manera diferente su patrimonio, depende del tipo de persona se configura su responsabilidad limitada (los miembros solo responden por el monto de lo que aportaron) o ilimitada (los miembros pueden responder en caso de insuficiencia patrimonial de la organizacin, con su propio patrimonio domstico).
-La teora de la penetracin Concepto Rgimen legal. Alcances Como se sostiene hasta ahora es importante tener clara la diferencia entre la persona jurdica y sus miembros. En este sentido es importante tener en cuenta el Art. 54 6 de la ley de sociedades comerciales que es el que consagra la teora del disregard (o rasgar el velo) o tambin llamada teora de la penetracin. Esta teora (proveniente del derecho anglosajn) protege a los terceros que contratan o son afectados por actos no permitidos a estas personas jurdicas (fraudes), entonces en esos casos se atomiza la sociedad, y los socios responden personalmente por los actos llevados a cabo en contra de las disposiciones de la ley. Las consecuencias de estos actos son la nulidad y la inoponibilidad (esta es la propia del Art.54) Por ejemplo: en cuanto al objeto de las sociedades comerciales es esencial el cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley porque de lo contrario la sociedad puede ser declarada nula7 o inoponible8. La nulidad es el efecto que tienen los actos cuando hubo un
ARTICULO 54. El dao ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la controlen constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar sin que puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya proporcionado en otros negocios. El socio o controlante que aplicar los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes siendo las prdidas de su cuenta exclusiva. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. 7 Insp. Gral. Just.03/11/2003Vitamina Group. S.A-.CONSIDERANDO: Que todo indica, conforme a los datos que surgen del instrumento constitutivo, que "Vitamina Group S.A." es una de las llamadas "sociedades de cmodo", las cuales, -como las definiera Halpern- consisten en la utilizacin de la sociedad para limitar la responsabilidad del empresario individual, finalidad que ha sido descartada por el legislador societario de 1972, que ha requerido, con rango de exigencia legal, la subsistencia de la pluralidad de socios reales durante la vida de la sociedad, porque su desaparicin es causal de disolucin, conforme lo dispuesto por el art. 94, inc. 8 de la ley 19550 (Halpern, Isaac, "Curso de Derecho Societario", Vol. HI, Editorial Depalma, 1982, p. 209). No es sobreabundante recordar al respecto que es posicin mayoritaria de nuestra doctrina que las denominadas "sociedades de cmodo" se encuentran excluidas de nuestro derecho, entendidas stas como el recurso utilizado por aquellos empresarios individuales que solo aparentemente actan como entes societarios, sea por la va de la simulacin de la pluralidad o por el denominado negocio indirecto (Cabanellas de las Cuevas Guillermo, ob. cit., p. 183; Vern, Alberto V., "Sociedades Comerciales, Buenos Aires, 1987, tomo I, p. 6; Zaldvar Enrique y otros, ob. cit. t. 1, p. 72, etc. ).Por otra parte, cabe tambin detenerse en las constancias de los actos fundacionales de las sociedades "Nehuel S.A." (Expte. N 1.712.366) y "Puramel S.A. (Expte. N 1.712.365 ), sociedades que fueron constituidas el mismo da (24 de Octubre de 2002) e inscriptas en la misma fecha (14/11/2002) y cuyos nicos integrantes son las mismas personas fsicas que aquellas entidades, esto es, los Sres. Aldo A. Navilli y su cnyuge, Mariana Castria, quienes son respectivamente el presidente, nico director y director suplente de "Vitamina Group S.A.". La constatacin de esos antecedentes confirma de manera concluyente que la presencia de la sociedad "Puramel S.A." no es sino un simple recurso para simular una pluralidad que en la realidad de las cosas no existe.Por lo expuesto y en mrito a las disposiciones legales citadas en los considerandos precedentes, EL INSPECTOR GENERAL DE JUSTICIA RESUELVE: Artculo 1 - Denegar la
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problema en el momento de su formacin . En el caso comentado a pie de pgina en la nota 9 (Vitamina Group), se sostena que haba pluralidad de sujetos cuando en realidad no era as (las sociedades comerciales para ser tales necesitan tener inicialmente dos o mas personas) , por eso a esas sociedades se las denomina sociedades de cmodo. En cambio la inoponibilidad (Caso Morrogh Bernard de la nota 10) es otra cuestin muy diferente, la empresa sigue funcionando, no es nula pero frente al afectado por el acto se considera que la sociedad no existe, de esa manera el afectado (en este caso el heredero excluido) puede llevar a cabo todas las acciones que le permitan ejercer sus derechos en contra de la sociedad sin destruirla.
Modos de actuacin de la persona jurdica La representacin. Rgimen legal Tal como se sostuvo anteriormente, las personas jurdicas poseen capacidad de derecho, respecto de ellas no se puede predicar la capacidad de hecho porque no poseen voluntad; ni siquiera se puede decir que son incapaces de hecho porque es imposible aplicar este concepto en este caso. Pero como es necesaria la actuacin de la persona jurdica en el medio se toma la figura de la representacin y se dice que la persona acta y se obliga a travs de sus representantes. El tema de la representacin ha sido debatido por las teoras anteriormente mencionadas sobre la personalidad de las personas jurdicas, al respecto es importante el anlisis de Julio Csar Rivera9 al respecto que se adhiere a la teora del rgano sosteniendo que el vnculo entre la persona y su representante es interno.
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la constitucin de VITAMINA GROUP S.A., instrumentada en la escritura pblica n 656 de fecha 25 de agosto de 2003, obrante a fs. 1/4, pasada por ante el Registro Notarial N 1951. 8 Ttulo: Legtima y sociedades de familia. Autor: Mndez Costa, Mara J. Publicado en: LA LEY 1979-D, 237. Fallo comentado: Cmara Apelaciones Civil y Comercial de Concepcin del Uruguay (CCiv y Com Concepcin del Uruguay) ~ 1979-02-09 ~ Morrogh Bernard, Juan F. c. Grave de Peralta de Morrogh Bernard, Eugenia y otros .Demostrada la lesin al derecho sucesorio del legitimario se impone la bsqueda de una solucin que la elimine sin incidir sobre la personalidad de la sociedad y prescindiendo de apelar a la colacin que no es pertinente (24). La Cmara de Concepcin del Uruguay encontr la frmula apta para conjugar el inters de legitimario con la no alteracin de la existencia societaria recurriendo a ms de una argumentacin que le permitiera fundar la inoponibilidad del ente al heredero perjudicado: fueron basadas en la llamada doctrina o teora del "disregard" o desestimacin de la persona jurdica, que permite penetrar en su intimidad, y en las corrientes actuales que tienden a la renovacin del concepto mismo de la personalidad jurdica acogidas, para algunos autores, por la ley 19.550 en su art. 2 (25). Corrido el velo, dejada de lado la estructura social, algo as como pasando del proscenio a la parte de atrs del escenario, el juzgador hall que la sociedad annima en cuestin se aparta del esquema de una verdadera empresa impersonal por su composicin y por la formacin de su capital y que, de hecho, slo es detectable que el patrimonio que aparece pertenecindole estuvo bajo la gestin de su primitivo titular durante la vida del mismo y qued sometido a la de los herederos accionistas y el heredero no accionista despus de la muerte de aqul. En virtud de ese predominio de las personas naturales nunca dej de tener como efectivo titular a una de ellas: el causante, primero, los herederos, accionistas y no accionistas, despus, configurndose la indivisin hereditaria en la segunda etapa con los efectos de un condominio sobre las cosas que se pretenda representar con las acciones. En sntesis, para el heredero ajeno a la sociedad y para los herederos accionistas que as lo prefieran, el acervo hereditario debe considerarse formado por dichos bienes y dividirse en especie.
Citar: Lexis N 9204/006071 . Rivera, Julio Csar.Las polmicas respecto de la naturaleza de las personas jurdicas han tenido incidencia en las concepciones sobre su representacin. Corresponde, en consecuencia, hacer una relacin
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En nuestro sistema rige el principio de la representacin legal, segn lo prescripto por el Cdigo Civil en sus Arts 35, 36, 37,y 1870 incisos 2 y 3, que establece especficamente que la persona se obliga por los actos del representante dentro de los lmites de su representacin. Para ello se mantienen las normas del mandato y el representante responde cuando se excede de los lmites otorgados, a menos que haya originado un enriquecimiento sin causa10 para la persona.
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El enriquecimiento sin causa se da cuando al patrimonio de la persona ingresa un bien sin haber ninguna causa para ese ingreso, se produce un incremento injustificado del patrimonio por lo que la persona es responsable de su restitucin. Sera el caso por ejemplo de que un representante de una persona jurdica hubiera cobrado a un deudor ms de lo que le corresponde pagar y ese pago ingresa a la persona jurdica.
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Su clasificacin se encuentra en el Art. 33 del Cdigo Civil, ya se mencion en el mdulo anterior pero conviene reproducir aqu el esquema expuesto para una mayor comprensin del anlisis de cada una en particular:
Estado nacional, Provincial y Municipal De carcter pblico Entes autrquicos Iglesia Catlica PERSONAS JURDICAS Asociaciones Sin fines de lucro De carcter privado Con fines de lucro Sociedades civiles
Fundaciones
Sociedades comerciales
Respecto de las personas jurdicas de carcter pblico11 se encuentran las: Estatales: son creadas por el Estado, su patrimonio mayoritario es estatal, se les asignan recursos, tienen control estatal entre otras cuestiones y generan responsabilidad para el Estado. En esta categora se encuentran los entes autrquicos que tienen como caractersticas que administran su propio presupuesto, y dictan sus reglamentos, por ejemplo: Las Universidades Nacionales y el Banco Central de la Repblica Argentina. No estatales: aqu entra la Iglesia Catlica y las asociaciones profesionales entre otras; sus caractersticas son que gozan de la personalidad jurdica, pero su patrimonio no es estatal, su funcin es administrativa , por eso se encuentran en esta categora En este mdulo y para nuestra materia interesa las personas de carcter privado (lo que no implica el desconocimiento de las personas de carcter pblico) que se dividen en: Aquellas que requieren autorizacin para funcionar (o sin fines de lucro). En este grupo se encuentran las asociaciones y las fundaciones y deben reunir los siguientes requisitos: que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar.
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Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Pags.248 y 249
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Ya se ha dicho anteriormente que las fundaciones tienen su propia ley que las regula y las asociaciones se encuentran comprendidas en el Art. 46 del Cdigo Civil. En un cuadro comparativo de ambas organizaciones se pueden apreciar las siguientes diferencias y semejanzas Criterios Constitucin Fundaciones Asociaciones Acto constitutivo y estatuto. Por Acto constitutivo o acto entre vivos o testamento. Es contrato. Estatutos. Acto creada por su/s fundador/es entre vivos. Objeto de bien comn Organizacin patrimonial Organizacin de personas No posee, solo posee beneficiarios que son los destinatarios del objeto de la organizacin y que no tienen injerencia en su desarrollo Posee el Consejo de Administracin compuesto por 3 personas, en las que puede o no estar el fundador. En algunos casos delega algunas funciones en el llamado Comit Ejecutivo Posee asociados (o llamados tambin socios), que participan activamente en la vida de la organizacin. Posee una Comisin Directiva que la administra y representa, una asamblea de socios que es el rgano de gobierno que toma las decisiones y un rgano de contralor o fiscalizacin que es el tribunal de cuentas ley 19.863 Arts.33 y 46 del Cdigo Civil En nuestro pas ambas necesitan autorizacin para funcionar, el organismo que se encarga de establecer los requisitos de su constitucin en general es La Direccin de Personas Jurdicas
rganos
Regulacin Autorizacin
Las que no requieren autorizacin (o con fines de lucro) que son las sociedades civiles y comerciales. Al respecto tambin se realiza un cuadro pero solamente con fines didcticos : Criterios Regulacin Concepto Sociedades Civiles Arts.. 1648 y ss. del Cdigo Civil Art. 1.648. Habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, Sociedades Comerciales Ley 19.550 Art. 1: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a
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Diferencias Tipos
cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado. Art. 1.649. Las prestaciones que deben aportar los socios, consistirn en obligaciones de dar, o en obligaciones de hacer. Es socio capitalista, aquel cuya prestacin consista en obligaciones de dar; y socio industrial, aquel cuya prestacin consista en obligaciones de hacer. No adopta los tipos de las sociedades comerciales Ninguno
uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas
Adopta uno de los tipos previstos por la ley Sociedad Colectiva, en comandita simple, en comandita por acciones, de capital e industria, accidental o en participacin, sociedad annima y sociedad de responsabilidad limitada
Entidades sociales sin personalidad jurdica. Rgimen legal: son las simples asociaciones del Art. 46 del Cdigo Civil: Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta. Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la sociedad civil.
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El Estado, a las personas jurdicas privadas que necesitan su autorizacin para funcionar, les puede revocar la misma o retirarles la personera jurdica; o se pueden disolver por otras causales que se encuentran expresadas en el Cdigo Civil: Art. 48. Termina la existencia de las personas jurdicas que necesitan autorizacin expresa estatal para funcionar: 1 Por su disolucin en virtud de la decisin de sus miembros, aprobada por la autoridad competente; 2 Por disolucin en virtud de la ley, no obstante la voluntad de sus miembros, o por haberse abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o clusulas de la respectiva autorizacin, o porque sea imposible el cumplimiento de sus estatutos, o porque su disolucin fuese necesaria o conveniente a los intereses pblicos; 3 Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas. La decisin administrativa sobre retiro de la personera o intervencin a la entidad dar lugar a los recursos previstos en el artculo 45. El juez podr disponer la suspensin provisional de los efectos de la resolucin recurrida. Art. 49. No termina la existencia de las personas jurdicas por el fallecimiento de sus miembros, aunque sea en nmero tal que quedaran reducidos a no poder cumplir el fin de su institucin. Corresponde al Gobierno, si los estatutos no lo hubiesen previsto, declarar disuelta la corporacin, o determinar el modo cmo debe hacerse su renovacin. Art. 50. Disuelta o acabada una asociacin con el carcter de persona jurdica, los bienes y acciones que a ella pertenecan, tendrn el destino previsto en sus estatutos; y si nada se hubiese dispuesto en ellos, los bienes y acciones sern considerados como vacantes y aplicados a los objetos que disponga el Cuerpo Legislativo, salvo todo perjuicio a tercero y a los miembros existentes de la corporacin. Es importante la disposicin del Art.48 que les otorga a las personas jurdicas la va recursiva, el recurso de ilegitimidad o arbitrariedad ante la decisin de retiro de personera jurdica le da a la misma la posibilidad de oponerse a dicha decisin. Respecto de las sociedades civiles y comerciales, el fin de su existencia se encuentra regulado en su normativa especfica ya citada.
extracontractual de las personas jurdicas es otra consecuencia de la personalidad jurdica adquirida por el ente colectivo. Este principio que es riguroso en las asociaciones (Art. 39, 42 y 43 del C.C) no lo es en el mbito de las sociedades civiles y comerciales que se constituyen con fines de lucro, y donde en principio los socios responden por las deudas de la sociedad con la excepcin de algunos tipos de sociedad comercial.
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Lloveras de Resk, Mara Emilia; Bertoldi de Fourcade, Mara Virginia y Bergoglio, Mara Teresa. Pag.256
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Esta es una derivacin de la autorizacin o no para funcionar, las asociaciones y fundaciones son autorizadas por el Estado y tienen un objeto especial; en cambio las sociedades (si bien tienen un procedimiento de inscripcin determinado) garantizan a los terceros con su patrimonio, y si ste es insuficiente, en las sociedades de responsabilidad ilimitada los socios responden de manera subsidiaria (es decir, primero se acciona contra la sociedad y luego contra los socios). En las sociedades de responsabilidad limitada (S.R. L y Sociedades Annimas) se responde por las deudas de la sociedad con el patrimonio de la misma
6.7-La empresa. .
La definicin de empresa es importante porque es el medio mas utilizado para realizar actos de comercio; una definicin de empresa de Vivante 13 la concepta como: la
organizacin tcnico jurdica, que mediante la coordinacin de diversos elementos naturaleza, capital y trabajo- se propone producir bienes o servicios, destinados al trueque, corriendo los riesgos por cuenta del empresario; esto es, quien rene, coordina y dirige esos elementos bajo su responsabilidad.
La empresa tiene dos elementos: 1) la coordinacin de los factores de produccin (naturaleza, capital y trabajo) destinado al trueque; si no estuviera destinado al trueque, sino al propio consumo, habra empresa econmicamente, ms no jurdicamente; 2) y la organizacin est dirigida y bajo la responsabilidad de empresarios. Es importante tener en cuenta que no se puede confundir la nocin de empresa con la de sociedad comercial14. En efecto, la empresa puede ser unipersonal, en ese caso la responsabilidad entera de la misma cae sobre el empresario titular, ese tipo de responsabilidad es ilimitada, es decir que en caso de dificultades econmicas de la empresa el empresario correr el riesgo de que lo ejecuten patrimonialmente de manera personal. Para comprender la gravedad de esta situacin baste tener en cuenta el concepto de patrimonio de afectacin, es decir, la posibilidad de las personas de destinar porciones de sus patrimonios a diferentes actividades para hacerlo producir y a su vez protegerlo. En este caso el empresario lo hace producir pero no lo puede proteger siendo que est en permanente riesgo. Por eso se puede concluir que si bien para nuestra legislacin no existe como sociedad la empresa unipersonal, s se da como acto de comercio y se encuentra expresamente prevista en el Cdigo de Comercio, resultando sta una forma muy comn de organizarse y se manifiesta cuando el empresario tiene sobre s toda la responsabilidad y direccin. Este empresario tiene sobre s, mientras mantenga esta organizacin unipersonal, toda la responsabilidad y todo el riesgo por los negocios realizados
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Vivante, csar derecho mercantil. Tribunal superior de justicia del distrito federal. Direccin general de anales de jurisprudencia y boletn judicial Mxico. Ao 2002. pg. 49 14 Lexis N 1605/000222.SOCIEDADES (En general) / 01.- Generalidades- Castro Sammartino, Mario - Garrone, Jos A. SOCIEDAD Y EMPRESA. No deben confundirse los conceptos de sociedad y empresa. La empresa es una actividad (cfr. Fontanarrosa, R.O., Derecho Comercial Argentino. Parte General, Zavala, Buenos Aires, 1976, pg. 175) de organizacin de la produccin de bienes y de servicios; es claro entonces que no es una categora jurdica y que cada uno de sus elementos est regido por la ley que le sea propia (cfr. Etcheverry, R.A., Derecho Comercial y Econmico. Parte General, Astrea, Buenos Aires, 1987, pg. 503). Por el contrario, la sociedad es un concepto elaborado por el derecho y constituye una de las formas jurdicas que puede adoptar la empresa.
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7.-EL OBJETO DE LA RELACION JURIDICA. 7.1. El objeto de la relacin jurdica. Concepto. Clasificacin de los derechos subjetivos en funcin de su respectivo objeto Diversas clases de objeto. Requisitos de validez
Este es un nuevo tema en nuestra materia, hasta ahora se ha expuesto lo ms importante relativo al primero de los elementos de la relacin jurdica que son los sujetos. Ahora se abordar el estudio del objeto de las relaciones jurdicas. El objeto es aquello sobre lo que recae la relacin y segn el tipo de relacin jurdica de que se trate (o tipo de derecho subjetivo que es la relacin jurdica en sentido estricto) ser el objeto que corresponda, gel siguiente esquema muestra en un color mas oscuro el objeto de cada uno de los derechos subjetivos ya analizados anteriormente.
La misma persona
La persona tutelada
Derechos subjetivos
Derechos creditorios
Prestacin debida, de: dar, hacer o no hacer La cosa objeto del derecho
Patrimoniales
Derechos reales
Derechos intelectuales
Entonces depende del tipo de relacin pueden ser cosas, hechos del hombre, objetos inmateriales, personas. Bsicamente en este punto del programa se aborda el objeto material, es decir las cosas, objeto que se analizar enseguida porque antes es preciso comprender el concepto de patrimonio
7.2. El Patrimonio. Concepto Caracteres Distintas concepciones. Anlisis crtico de cada una
El patrimonio es uno de los atributos de la persona jurdica, y se denomina jurdicamente patrimonio al conjunto de bienes que posee una persona.
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Cosas Materiales
Patrimonio
Sobre el patrimonio, ya se dijo en el primer mdulo, existen distintas concepciones, pero actualmente se encuentran superadas. Bsicamente se encuentran las posturas bsicas que son : Postura de Aubry y Rau: estos autores franceses que consideran que el patrimonio es un atributo de la personalidad; consideran que toda persona posee un patrimonio que es necesario , nico e intransmisible. Sostienen que la persona aunque no posea bienes, potencialmente los puede tener, por eso nunca carece de patrimonio Teoras modernas: esta es la concepcin finalista del patrimonio que tiene su origen en Alemania y que sostienen que no necesariamente las personas deben poseer bienes para serlo, y que si los poseen pueden afectarlos a diferentes fines, por eso se habla de los patrimonios de afectacin
El problema de la unidad del patrimonio. El patrimonio general, el patrimonio especial y el denominado patrimonio autnomo El patrimonio en realidad es una universalidad jurdica (universitas iuris), es decir, su unin (aun cuando sus bienes estn separados) no proviene de la voluntad de las personas sino de las disposiciones del Derecho, solo as puede explicarse la transmisin hereditaria, se transmite la universalidad jurdica, procesalmente se genera el fuero de atraccin para que a ese lugar donde se est resolviendo el tema se lleven los juicios de carcter patrimonial del causante. Otra postura, ya superada, sostiene que el patrimonio es una universalidad de hecho (universitas facti o universitas rerum) porque se basa en que la unin del patrimonio tiene su base en la voluntad del dueo).
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. El patrimonio como garanta de los acreedores. Alcance legal del principio. Fundamento. Bienes excluidos. Acciones dirigidas a asegurar su integridad. Insolvencia y cesacin de pagos. Acciones individuales y colectivas El patrimonio es la prenda comn de los acreedores, es decir, es la garanta que tienen los acreedores para respaldar los crditos que tienen contra sus deudores. Por ejemplo: si alguien va a pedir un prstamo bancario le van a pedir garantas para pagarlo, estudiarn sus antecedentes, su grado de cumplimiento, su respaldo econmico, si tiene un recibo de sueldo (que es parte del patrimonio porque configura un derecho creditorio para el empleado) tambin; si no posee nada no le otorgarn el prstamo. Igualmente en los contratos de locacin de inmuebles, raramente se puede alquilar sin garanta, actualmente los acreedores se aseguran que ante un incumplimiento van a poder ejecutar sus acreencias. En el Cdigo Civil este tema se encuentra regulado en varias disposiciones de nuestro Cdigo regulan este tema; el Art. 50515 lo reconoce en su inciso 3, cuando establece que el patrimonio del deudor en el caso de las obligaciones le garantiza al acreedor que en caso de incumplimiento puede obtener de ah las indemnizaciones que correspondan. Para ello la ley le otorga al acreedor una serie de medidas para proteger el patrimonio ante un eventual incumplimiento, estas son las medidas preventivas (que tienden a asegurarse la documentacin de las deudas) y las cautelares (que son las que se aseguran de que el deudor no se deshar del patrimonio ante una eventual demanda). Las medidas cautelares judiciales son: Embargo: Inoponibilidad de la enajenacin, preventivo o ejecutivo (sentencia) o ejecutorio (liquidacin) Inhibicin general: Bienes insuficientes. Anotacin en el Registro de la Propiedad. Vlido solo en esa jurisdiccin Indisponibilidad de un bien: Medida judicial que declara la indisponibilidad de un bien determinado (peligro de frustracin) Anotacin de litis: En el Registro de la Propiedad y el bien no queda indisponible Medida cautelar innovativa: Se cambia una situacin fctica o jurdica por necesidad y urgencia Prohibicin de innovar: Se mantiene inalterable la situacin de hecho o de derecho
rt. 505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 3 Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
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Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho de obtener la liberacin correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del acreedor, si la obligacin se hallase extinguida o modificada por una causa legal. Si el incumplimiento de la obligacin, cualquiera sea su fuente, dervase el litigio judicial o arbitral, la responsabilidad por el pago de las costas, incluidos los honorarios profesionales de todo tipo all devengados y correspondientes a la primera o nica instancia, no exceder del veinticinco por ciento (25 %) del monto de la sentencia, laudo, transaccin o instrumento que ponga fin al diferendo. Si la regulaciones de honorarios practicadas conforme a las leyes arancelarias o usos locales, correspondientes a todas las profesiones y especialidades superan dicho porcentaje, el juez proceder a prorratear los montos entre los beneficiarios. Para el cmputo del porcentaje indicado, no se tendr en cuenta el monto de los honorarios de los profesionales que hubieren representado, patrocinado o asistido a la parte condenada en costas. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 24.432 B.O. 10/1/1995.)
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Intervencin judicial: intervencin del acreedor en el juicio del deudor, 2)3 recaudador en una empresa, 3)3 fiscalizador de actos o bienes en el juicio Secuestro de bienes: Falta de eficacia del embargo o liquidacin Las medidas preventivas aconsejadas son: Documentacin del crdito Reconocimiento de deuda: declaracin con efecto interruptivo, expresa o tcita Confeccin de inventarios y balances:, libros obligatorios por el cdigo de comercio, ley de contrato de trabajo, actas sociales Interrupcin de la prescripcin por demanda Suspensin de la prescripcin por interpelacin: Por una sola vez y con efecto por un ao (o menor segn la accin) Adems los acreedores poseen a su favor una serie de acciones tendientes a recuperar y conservar su crdito, entre ellas: La accin subrogatoria, se da en el caso de que un tercero le deba a su deudor y ste permanezca inactivo en el cobro, solo procede por va judicial La accin directa: es igual que la anterior pero procede en los casos indicados por ley (por ejemplo en las sublocaciones el locador le puede cobrar al sublocatario de su locatario) La accin revocatoria: procede en caso de fraude (tema que se analizar mas adelante) Accin de separacin de patrimonios: procede en el caso de herencia, y se otorga tanto a los acreedores del causante y como a sus herederos La accin de simulacin: procede en caso de simulacin (tema que tambin se analizar mas adelante). Tanto el fraude como la simulacin son vicios del acto jurdico
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En sntesis, la ley protege la transferencia del fondo de comercio indicando un procedimiento que permite transmitirlo en funcionamiento (con los bienes indicados), dando tanto al fondo la seguridad del giro comercial, como a los acreedores la garanta de que sus deudas sern pagadas, como al adquirente limitando su responsabilidad al momento de la transferencia.
materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.
Cuando el legislador define como materiales supera la definicin original que deca corporales, refirindose a materia como concepto general. Por eso se incorpora el segundo apartado , las fuerzas naturales y la energa son materia y son objeto de mercado tambin, se realizan transacciones sobre ellas, no solo la energa elctrica, sino la solar o la proveniente de la fuerza clica (por el viento) por ejemplo. Por eso es tan importante entender que no se habla de corporal o tangible sino de material. Otra cuestin importante a entender es que las cosas son susceptibles de tener un valor, no importa cual sea, incluso puede tener ms valor afectivo que econmico, si rene las condiciones de ser material igualmente ser cosa y ser parte del patrimonio de una persona.
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su destino: las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un inmueble por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente, por ejemplo en una Universidad los bancos , el pizarrn y los elementos tecnolgicos que integran su funcin educativa; esto porque este tipo de bienes complementan al inmueble en su funcionalidad . Finalmente son inmuebles por su carcter representativo, los instrumentos pblicos donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, por ejemplo la escritura pblica en la que se vende o dona una casa. Esta clasificacin tiene sus efectos: i. Los derechos reales que se pueden constituir (hipoteca y anticresis sobre los inmuebles, prenda sobre los muebles) , ii. las formas de instrumentacin (los derechos reales sobre inmuebles se instrumentan en escritura pblica y su correspondiente inscripcin, no exigindose estos requisitos para los muebles, a menos que sean registrables pero no requieren instrumento pblico) , iii. el tiempo exigido para adquirir el dominio prescripcin adquisitiva- los plazos son diferentes segn el tipo de bienes: para los muebles se exigen 2 aos, para los inmuebles se exigen 10 20 aos, segn se tenga o no justo ttulo. Se considera justo ttulo para los 10 aos la escritura pblica que tiene el poseedor convencido de que el terreno es suyo, pero en realidad es una escritura defectuosa porque existe otra escritura sobre el mismo inmueble o parte de l (esto ha sido frecuente en loteos de terrenos mal realizados), en estos casos se le da derecho al que posee durante 10 aos en estas condiciones a usucapir el bien. iv. los efectos de la posesin :en las cosas muebles, la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida, no ocurriendo en el caso de los inmuebles). La frase aplicable es la posesin vale por ttulo. Por ejemplo se aplica en los casos de tercera de dominio, cuando se embargan bienes que son de propiedad de una persona por deudas de otra persona, si el dueo las tiene efectivamente puede alegar a su favor esta disposicin v. La competencia de los jueces, es decir la facultad del juez para entender en un caso determinado, (para los inmuebles es competente el juez del lugar de situacin del bien, para los muebles el del lugar de situacin del bien o el del domicilio del demandado). 2. fungibles o no fungibles. Son fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad (por ejemplo los cereales, el dinero-porque se considera su valor econmico-, las mercaderas en general). Son no fungibles aquellas cosas con identidad propia, que no pueden sustituirse de forma perfecta (por ejemplo una casa, un automvil, un libro incunable). Esta clasificacin es importante por las transacciones que se pueden celebrar, por ejemplo sobre las cosas fungibles se pueden celebrar contratos de mutuo (que son de uso y consumo)I, como el mutuo comercial (que es el prstamo bancario) o el mutuo de semillas.
3. consumibles o no consumibles. Son consumibles aquellas cosas cuya existencia termina con el primer uso para el que las posee y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad (por ejemplo el dinero o los alimentos). Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se
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hace, aunque sean susceptibles de consumirse o de deteriorarse despus de algn tiempo (por ejemplo un auto, los muebles de una casa) 4. divisibles o indivisibles. Son divisibles aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser fraccionadas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma (por ejemplo un litro de leche, el dinero). Son no divisibles las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento, no pueden dividirse sin que se destruya o pierda su esencia (por ejemplo una estatua, un terreno cuyas dimensiones son las mnimas aceptadas por las reglamentaciones municipales). 5. principales o accesorias. Son principales las cosas que pueden existir por s mismas (por ejemplo un auto). Son accesorias las cosas cuya existencia est determinada por otra de la cual dependen y siguen la suerte de la principal. En este caso es importante tener en claro que la clasificacin de las accesorias dado que el cdigo las limita en dos categoras: a. Frutos : son las cosas que peridicamente proceden de otra cuya sustancia no alteran, estos pueden ser, naturales (por ejemplo una fruta), civiles (son las rentas que produce el dinero, por ejemplo un alquiler, los intereses) o industriales, en estos interviene el hombre solo en un momento que es el de la cosecha por ejemplo. Son accesorios porque siguen la suerte del principal, por ejemplo si se acaba el dinero (capital) no hay intereses b. Productos: Los productos proceden de otra cosa, alterando la sustancia de la misma, de modo tal que una vez producido no vuelven a producirse (por ejemplo los minerales de una mina). 6. dentro o fuera del comercio. Estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o dependiente de autorizacin pblica. Las cosas estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa. Son absolutamente inenajenables: a) las cosas cuya venta fuere expresamente prohibida por ley (por ejemplo los bienes pblicos del Estado) b) las cosas cuya venta se hubiere prohibido por actos entre vivos-contrato- o disposiciones de ltima voluntad-testamento(por ejemplo si un bien ha sido constituido bajo el rgimen de bien de familia). Son relativamente inenajenables las que necesiten autorizacin previa para su venta (por ejemplo los bienes de los menores).
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3. Bienes de la Iglesia: y estos a su vez, se clasifican en bienes pblicos o privados, los primeros son los que estn directamente afectados al culto. 4. Bienes particulares: son las cosas que no fuesen bienes del Estado, de las municipalidades o de las iglesias. Sus titulares pueden administrarlos, aprovechar sus frutos y productos, disponer de ellos conforme a la ley comn y reclamarlos cuando un tercero los tenga indebidamente en su poder. 5. Cosas susceptibles de apropiacin privada (por ejemplo los peces, los tesoros abandonados, etc.), son aquellos que no tienen dueo o han sido abandonados por sus dueos, de modo tal que cualquier persona puede apropiarse (hacerse dueo) de ellos.
Derechos industriales y comerciales: marcas y designaciones, nombre comercial, dibujos y modelos industriales, patentes de invencin Como se sostuvo anteriormente, los derechos intelectuales integran el patrimonio de una persona. La creacin intelectual es un bien inmaterial, que se logra objetivando la idea que lo expresa. Su proteccin se llama propiedad intelectual o derechos intelectuales. Dentro del amplio concepto de propiedad (o derecho) intelectual entran, dos grandes ramas, el derecho de autor y la propiedad industrial (o comercial). En nuestro sistema se protegen los siguientes derechos intelectuales: Derechos de autor: tutelados por la ley 11.723. Para esta ley, autor es el creador de una obra que mira a la satisfaccin intelectual o espiritual, que sta produce, sea en el orden de la verdad, de la belleza o del entretenimiento. Regula concretamente los derechos de autor de obras cientficas, literarias y artsticas, confirindole proteccin al autor durante toda su vida y a sus herederos por 70 aos. Tutela el modo de expresin de las ideas. Estos se registran en el Registro Nacional de Derechos de Autor. Patentes: son los inventos que a su vez se clasifican en: 1) patentes de invencin (ley 24.481, modificada por ley 24.572); 2) las creaciones citogenticas (ley 20.247); 3) patente de modelos y diseos industriales (decr. ley 6673/63), y 4) modelos de utilidad. Todo aquello que est regido por la ley de patentes de invencin, de modelos o diseos industriales y de marcas, tiende directa o indirectamente, a la satisfaccin de necesidades o comodidades materiales. Esto ltimo constituye lo que se conoce como propiedad industrial. La ley confiere proteccin para las patentes de invencin de 20 aos improrrogables y 10 para los modelos de utilidad. Durante ese tiempo el propietario del derecho puede explotarlo u otorgar licencias (permitiendo la explotacin por un tercero contra el pago de un canon) . Estos derechos se registran en el Instituto Nacional de Propiedad Industrial, en el Registro de Patentes Marcas registradas: tuteladas por la ley 22.362. la marca es el signo o smbolo que distingue e identifica un determinado producto, en este caso la ley le otorga una proteccin de 10 aos, prorrogables siempre que se pruebe su uso durante los ltimos aos .Estos derechos se registran en el Instituto Nacional de Propiedad Industrial, en el Registro de Marcas
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Estos derechos intelectuales conforman una categora intermedia dentro de la clasificacin de los derechos patrimoniales, ya que tienen una faz extrapatrimonial que es el derecho moral del autor a la integridad de su obra, y una faz patrimonial que es el derecho a disfrutar de las ganancias que produce la venta o reproduccin de su obra registrada en cualquiera de las tres categoras
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