UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO

ESCUELA DE POSTGRADO

MAESTRA EN DERECHO CONSTITUCIONAL Y GOBERNABILIDAD

TPICO DOCENTE

: SEMINARIO DE TESIS. : Dr. MANUEL BERMUDEZ TAPIA.

REFERENCIA : TESIS LA LIBERTAD RELIGIOSA Y DE CONCIENCIA EN EL PERU.

RESPONSABLE

: ELI PEREZ DAZ

Lambayeque, Octubre del 2007.

La libertad y la concepcin cristiana del hombre, son dos pilares fundamentales del Estado Constitucional, porque slo la libertad y la religin son cosas grandes, la Gloria y el Poder son brillantes pero no grandes CHATEAUBRIAND.

CONTENIDO

LA LIBERTAD RELIGIOSA EN LA CONSTITUCION POLITICA DEL PERU DE 1993. PARTE I : GUIA DE INVESTIGACION. INTRODUCCION. DESCRIPCION Y EXPLICACION DEL PROBLEMA. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. OBJETIVOS DE INVESTIGACIN. HIPOTESIS. METODOS Y TECNICAS. CRONOGRAMA. PARTE II: MARCO TEORICO DOCTRINAL. CAPITULO I: LA LIBERTAD RELIGIOSA COMO DERECHO FUNDAMENTAL. 1.LA LIBERTAD RELIGIOSA. 1.1.- DEFINICION. 1.2.- CONSIDERACIONES GENERALES. 2.ANTECEDENTES DE LA LIBERTAD RELIGIOSA EN EL PERU. 2.1.- ANTES DE LA COLONIA. 2.2.- LA EPOCA COLONIAL.

2.3.- LA EPOCA REPUBLICANA. 3.4.LA LIBERTAD IDEOLOGICA. DELIMITACION DE LA LIBERTAD RELIGIOSA, LIBERTAD DE PENSAMIENTO Y LIBERTAD IDEOLOGICA. 5.6.7.DIMENSION NEGATIVA DE LA LIBERTAD RELIGIOSA. DIMENSION POSITIVA DE LA LIBERTAD RELIGIOSA. LA RELACION ESTADO IGLESIA EN EL PERU ASPECTOS JURIDICOS. CAPITULO II. LA LIBERTAD DE CONCIENCIA Y RELIGION: SU REGULACION CONSTITUCIONAL VIGENTE. 1.EL RECONOCIMIENTO DE LA LIBERTAD DE CONCIENCIA Y DE RELIGION EN LA CONSTITUCION DE 1993. 2.TRATAMIENTO CONSTITUCIONAL DE LA COLABORACION ENTRE LAS CONFESIONES RELIGIOSAS. 3.4.5.6.LA TUTELA JUDICIAL DEL DERECHO DE LIBERTAD DE CONCIENCIA Y DE RELIGION. RESTRICCIONES A LA LIBERTAD DE CULTO. LA LIBERTAD RELIGIOSA EN EL ESTADO CONSTITUCIONAL MODERNO. DESARROLLO LEGISLATIVO Y JURISPRUDENCIAL DE LA COLABOTRACION ENTRE EL ESTADO Y LAS CONFESIONES RELIGIOSAS. 7.ASISTENCIA Y COOPERACION ENTRE EL ESTADO Y LAS CONFESIONES.

8.-

REGIMEN ECONOMICO DE LAS ENTIDADES RELIGIOSAS.

LA LIBERTAD RELIGIOSA EN LA CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993. PARTE I. INTRODUCCION. La religin y la poltica en el Per estn indisolublemente atados situacin que los gobiernos buscan muchas veces el apoyo de la Iglesia para asegurarse de la legitimidad religiosa sin la cual su influencia poltica sera hasta limitada. Para entender mejor diremos que el derecho a la libertad religiosa de la persona humana en sociedad est jurdicamente como un derecho primario, es decir un derecho de reconocimiento universal, de percepcin inmediata; inherente al ser humano, definible dentro de su dignidad. Sin embargo, como quiera el Estado y la confesin son dos estructurales sociales dirigidas a un mismo sujeto. La persona humana, como las dos entidades se desenvuelven en un mismo espacio geogrfico deben de establecer adecuados mecanismos de cooperacin. Por esta razn los Estados hacen bien o como opera la libertad religiosa en nuestro pas a nivel de la constitucin poltica de 1993, para finalmente terminar de describir algunas formas de poltica de Estado que ha implementado el Estado peruano con la religin catlica que a simple vista constituyen actos de discriminacin con relacin a las dems confesiones religiosas y un grave atentado contra la libertad religiosa en el Per. El Investigador.

DESCRIPCION Y EXPLICACION DEL PROBLEMA. A travs de nuestra historia constitucional, siempre fuimos un Estado confesional, es decir, nuestras constituciones polticas del Per regulaban como la religin oficial de la nacin a la religin catlica, hasta que en la constitucin de 1933 con apariencia formal se desliga el Estado de ese criterio constitucional para recin en el ao 1980 poca en la que

renuncia el Estado peruano al Patronato Nacional y suscribe un concordato con la Santa Sede, es decir, un contrato mediante el cual el Estado peruano le concede privilegios a la religin catlica en sasuntos relacionados con educacin, cultura, arte, donanciones econmicas, exoneraciones tributarias y otros, y es a partir de la constitucin poltica de 1993 en que el Estado en un rgimen de independencia opta por el de prestarle su colaboracin con la Iglesia Catlica, y hace una mencin constitucional expresa de reconocimiento del Estado Peruano a tal confesin religiosa como factor preponderante de desarrollo histrico y cultural del pas, y por ende le presta su colaboracin dejando entre ver que con el resto de confesiones religiosas el Estado establecer posibles formas de colaboracin, especficamente en el artculo 50 de nuestra consitucin poltica actual, dejando de lado el reconocimiento de las otras confesiones religiosas, situacin que va acarreada de una serie de polticas de Estado en forma aislada pero que constituyen serios atentados a la libertad religiosa en nuestro pas.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. Cul debe ser la posicin constitucional del Estado ante la existencia de comunidades religiosas a travs de las cuales los individuos ejercen su derecho de libertad religiosa?, el modelo de cooperacin religiosa que establece la Constitucin Poltica del Per de 1993, con la Iglesia Catlica, constituye un atentado contra la libertad religiosa?

OBJETIVOS: GENERAL: Conocer, explicar y demostrar la incongruencia normativa en la Constitucin Poltica del Per de 1993 en relacin a la Libertad Religiosa. ESPECFICO: Analizar las normas pertinentes a la libertad Religiosa consagradas en la Constitucin Poltica del Per de 1993. HIPTESIS: Modificar o suprimir la Norma Constitucional de la Constitucin Poltica del Per de 1993, referente a la libertad religiosa y establecer como principio constitucional la no confesionalidad del Estado, dado que actualmente existen normas discriminatorias en relacin de la Iglesia Catlica con otras confesiones religiosas. MTODOS Y TCNICAS: En la presente investigacin ser terica e interpretativa, es decir, dotndole de un carcter analtico y crtico. Mtodos y tcnicas de recoleccin de datos, se ha seleccionado los mtodos de anlisis y sntesis de los dispositivos constitucionales y como tcnicas tenemos la entrevista, el cuestionario. El procesamiento y anlisis de los datos: se har un anlisis de todos los datos recolectados y se anotar lo mas resaltante para el tema.

CRONOGRAMA: 2 0 0 6 FASES Y ACTIVIDAD ES

M.J .J. S. O. N. D. E . F M . A M J . J . A . S . O . N . D E.F.

2007

200

1. Elaboracin Proyecto investigacin. 2. Recoleccin informacin.

del de de X X X del y

3. Procesamiento y Anlisis Datos. 4. Redaccin Informe Final. 5. Presentacin Tesis. Presentacin de de

RECURSOS: Recursos Humanos: Investigacin Responsable y Colaboradores. 01 Asesor Acadmico y 02 Personal de Apoyo.

PARTE II. MARCO TERICO DOCTRINAL: CAPITULO I: LA LIBERTAD RELIGIOSA Y DE CONCIENCIA COMO DERECHO FUNDAMENTAL Y SU EVOLUCION EN EL PERU.

1.-

LA LIBERTAD RELIGIOSA.-

Como veremos posteriormente que lo mejor que pueda suceder en un Estado Constitucional es que la libertad ideolgica no se note. Cuando se hace visible, es porque, resulta problemtica y tiene que ser defendida. En tal caso se puede apostar sobre seguro que nos encontramos ante una grave patologa del cuerpo social. Con la libertad religiosa ocurre algo parecido. Si la libertad religiosa ha sido tan importante en el proceso de imposicin primero y de afirmacin despus del Estado Constitucional, ha sido por su carcter problemtico durante los siglos que van de la Reforma y Contrarreforma importante para el devenir del Estado Constitucional. 1.1.- DEFINICION.- La libertad religiosa es un derecho subjetivo de carcter fundamental que se concreta en el reconocimiento de un mbito de libertad y de una esfera de agere licere del individuo. 1.2.- CONSIDERACIONES GENERALES.- La libertad religiosa es uno de los factores predominantes que ha contribuido al devenir del Estado Constitucional, la lucha por su reconocimiento y garanta motivaron tal trance jurdico, durante la primera fase de afirmacin del Estado Constitucional la libertad religiosa continuo siendo un problema importante y un obstculo significativo en el proceso de afirmacin del Estado, cuando culmina el proceso de secularizacin del Estado con la afirmacin de su carcter democrtico, la libertad religiosa deja de tener el carcter problemtico que haba tenido en el pasado y se convierte en un elemento ms en el sistema de derechos y libertades. a las revoluciones americana y francesa. La libertad religiosa ha sido

2.-

ANTECEDENTES DE LA LIBERTAD RELIGIOSA EN EL PER.

2.1.- ANTES DE LA COLONIA.-

Existieron tribus guerreras,

conocidas bajo la denominacin comn de los caribes, se desplazaron hacia el sur del continente a pacficas tribus asentadas en el norte de lo que hoy es Venezuela y Colombia y las obligaron a emigrar al extenso territorio de la Amrica del Sur, sometido a importantes variaciones geogrficas como consecuencia de la culminacin de la ltima glaciacin. En el proceso de adaptacin estas tribus, encontraron en el camino una naturaleza tan variada, es decir una geografa tan difcil, una selva inhspita, la agreste realidad de la cordillera de los andes con sus nevados que se elevaban hasta las alturas mticas, la importancia que le dieron a la naturaleza fue tal que la divinizaron y la fuerza que ella desplegaba la conceptuaron como el origen mismo de todo poder. La historia de los orgenes de la religin y su relacin con el poder es comn para toda Amrica del Sur en su desenvolvimiento; por ello se encontraran latentes estos dos elementos: el sentido divino de la naturaleza y la fuerza que sta genera como el origen y la justificacin de todo poder. Las culturas precolombinas o preincas eran pueblos muy religiosos; la religin envolva su vida entera, rendan culto a todos aquellos seres de los cuales reciban beneficios o podan temer algn mal. Su religin estaba impregnada de animismo y su fuerte sensibilidad les hizo dar vida, espritu y poder a los objetos que les rodeaban, como a los montes, los ros, al mar, al tigre, al cndor, a la tierra, al sol a la luna, etc, todo ello fue una demostracin de un poder al cual haba que aplacar y

rendir culto.

Estas divinidades nunca llegaron a ser un dios

personal, es decir, no fueron consideradas como una entidad independiente que estaban ms all del ser humano, sino que se produjo ms bien un vnculo estrecho con la autoridad profana y la divinidad ms importante. De esta manera coincida el poder sacro y el profano, se produjo una especie de teocracia donde el mximo gobernador gozaba del respeto como ser religioso. Ms adelante cuando se instaura el Imperio Incaico se le atribuye al inca un origen divino y tena para sus sbditos la categora de Dios. Ante l desaparecan todos los derechos, todas las libertades de los sbditos porque el hombre desaparece ante la divinidad. El imperio Incaico no impuso a la fuerza su religin sobre las creencias de los pueblos conquistados durante su proceso de expansin territorial, sino que los dioses de aqullos fueron asimilados paulatinamente como dioses menores. As profesaron una religin politesta con una jerarqua determinada y la supieron usar para conservar la unidad y el poder de su imperio, que abarc casi toda Amrica del Sur. Su esplendor se debe precisamente al culto a los muertos, pues cuando mora el Inca no se le consideraba muerto y su familia que constitua la panaca se ocupaba de mantener su rango y su poder real, por eso se hacan constantes sacrificios y ofrendas, lo que se hacan en las principales ceremonias del Estado, los herederos convirtieron a los restos mortales reales en uno de los objetos ms santos del reino inca. 2.2.- LA EPOCA COLONIAL.- Con la conquista se introduce en el territorio peruano la fe cristiana y la estructura del Estado espaol, su actuacin como pas hegemnico en ese momento necesitaba que cada acto legal tenga el visto bueno de la iglesia

catlica, y as nacen tambin las famosas bulas alejandrinas Inter Caetera del 3 y del 4 de mayo de 1493. El papado encomend en ellas el cuidado espiritual de los habitantes del nuevo mundo a los reyes espaoles, les concedi la jurisdiccin temporal y espiritual sobre stos y los autoriz a enviar misioneros, el papado lo hizo bajo la condicin de que los reyes castellanos asuman como contrapartida la obligacin de evangelizarlas; ello para justificar su intervencin donando tierras de infieles a un prncipe cristiano. Textualmente las bulas disponen que: los reyes debern destinar a la evangelizacin varones probos y temerosos de Dios, doctos, peritos y expertos para instruir a los residentes y habitantes citados en la fe catlica e inculcarles buenas costumbres. El Papa Alejandro VI otorga la bula Eximiae Devotionis del 15 de noviembre de 1501, le adjudica a los reyes espaoles el diezmo, o sea, la pensin con la cual obligatoriamente contribuan los fieles catlicos al sostenimiento del culto y de la misma iglesia. Esta concesin se justificaba por el hecho de que la Iglesia catlica iglesias. Finalmente, la bula Universalis Ecclesiae del 28 de julio de 1508, otorga a los reyes el patronato indiano cambio de que ellos intervengan en el nombramiento de las autoridades de la Iglesia Catlica en Amrica, as naci la Iglesia Catlica bajo la tutela de los reyes de Espaa. El patronato indiano y las reales cdulas de los Asturias y Borbn que lo interpretaron y ampliaron imprimieron a la Iglesia americana un marcado carcter poltico religioso. 2.3.- LA EPOCA REPUBLICANA.- Cuando el 28 de Julio de 1821, se proclama la solemne y pblicamente la independencia del Per, se simboliz la autodeterminacin de los pueblos de se encontraba imposibilitada de fundar

organizarse como un Estado independiente, ante el inicio de la repblica y el caos inminente en que se suma nuestro pas producto de la ambicin por el poder y los caudillos pasajeros, se comenz a confeccionar la administracin pblica y poltica del pas sobre la base jurdica de las cinco veces centenaria organizacin de la Iglesia Catlica. Todos los gobiernos siguieron considerando a la religin catlica como elemento cohesionador y homogeneizador de la desvertebrada sociedad peruana. Razn por la cual dichos gobiernos pretendieron confirmar a la Iglesia Catlica como aparato funcional del Estado y al clero como funcionarios pblicos a su servicio. Los constituyentes de Cdiz de 1812, le impregnaron de una importancia nica ala religin Catlica hasta el punto de considerar que uno de los requisitos para obtener la nacionalidad espaola uno tena que ser catlico, apostlico y romano. Si pensamos en la identidad nacional y religiosa del Per debemos afirmar que la poblacin se encontraba en un doble dilema. Por un lado tenemos la herencia incaica y preincaica manifestada en amplias capas del pueblo, en ese sentido observamos la imbricacin de la Iglesia y Estado, de religin y poltica. A mediados de los aos cincuenta la religin catlica aparecer como elemento fundamental del nacionalismo peruano. 3.LA LIBERTAD IDEOLOGICA. El primero de los derechos fundamentales propiamente dichos es la libertad ideolgica y religiosa, se trata de dos libertades distintas, aunque conexas tanto desde el punto de vista sistemtico como histrico. Pero son distintas y plantean

problemas de naturaleza muy diferente, siendo as el derecho exige no slo una relacin entre individuos, sino una relacin entre individuos con voluntad propia. El reconocimiento social de la individualidad, es decir, el reconocimiento de que cada individuo es portador de una voluntad propia, es lo que convierte a las relaciones entre los seres humanos en relaciones jurdicas. Para que ello sea posible, cada individuo tiene que tener garantizada la libertad para formarse su propia voluntad sin interferencias externas. El proceso de formacin de la voluntad propia en libertad es el sine qua non de la relacin jurdica, de toda relacin jurdica sin excepcin. La libertad ideolgica es el instrumento a travs del cual se garantiza la autonoma individual en el proceso de formacin de la voluntad. Esta libertad, mediante la cual se puede adoptar una determinada posicin intelectual ante la vida y cuanto le concierne y a o enjuiciar la realidad segn personales representar

convicciones, es la que posibilita que todo que todo individuo sea sujeto de relaciones jurdicas y no simplemente objeto de las mismas. Se trata de una libertad de reconocimiento reciente, pues en constituciones anteriores a la actual y la del ao 1979, se contemplaba slo la vertiente religiosa de esta libertad, optndose a veces por la confesionalidad y a veces por la no confesionalidad del Estado. Pero no se contemplaba la libertad ideolgica en cuanto tal. La razn que as sea es sencilla. Hasta que no culmina plenamente el proceso de secularizacin del Estado, es la libertad religiosa la nica forma de manifestacin de la libertad ideolgica que es tomada en consideracin. La libertad religiosa ha sido el motor del proceso histrico plurisecular que acabara conduciendo a la imposicin del Estado Constitucional asimismo sin la intolerancia religiosa y la

rebelin frente a ella, resulta inexplicable el proceso histrico de formacin del Estado Constitucional, de la misma manera que resulta inexplicable su consolidacin sin la culminacin del proceso de secularizacin que conducira a la separacin jurdica de la Iglesia y el Estado. Histricamente, pues, la libertad religiosa ha sido antes que la libertad ideolgica. Sistemticamente, sin embargo, la libertad ideolgica va antes que la libertad religiosa, que no es ms que una manifestacin particularizada de ella. La libertad ideolgica es una libertad tan radical que es una libertad casi exclusivamente negativa. No es una libertad pblica, sino una libertad privada. Protege frente a cualquier agresin externa. Pero es positivo su ejercicio se proyecta en el ejercicio de otras libertades, stas si pblicas, o de otros derechos fundamentales. La libertad ideolgica nos permite constituir nuestra voluntad de manera autnoma, sin injerencias externas no consentidas. Pero una vez que la hemos formado y la exteriorizamos ya no es la libertad ideolgica sino otra libertad u otro derecho el que estamos ejerciendo. La exteriorizacin de la libertad ideolgica slo puede hacerse a travs del ejercicio de otros derechos. Por ello por ser una libertad radical, en la que descansan todas las dems libertades y derechos, su garanta es de una importancia extraordinaria. Cuando la libertad ideolgica se constituye en problema, es un sntoma inequvoco de una gravsima patologa social, como lo sealara un eminente jurista. 4.DELIMITACION DE LA LIBERTAD RELIGIOSA Y LIBERTAD DE PENSAMIENTO DE LA LIBERTAD IDEOLOGICA.

La libertad religiosa es una libertad que est en conexin con la libertad ideolgica, pero es una libertad que se diferencia de sta ltima desde los siguientes puntos de vista. En, primer lugar, una libertad no solamente negativa, sino tambin positiva. La libertad ideolgica, como vimos, era una libertad exclusiva o casi exclusivamente negativa, en la medida que su exteriorizacin tiene que hacerse a travs del ejercicio de cualquier otro derecho o libertad. La libertad religiosa, por el contrario, tiene una vertiente negativa, pero tambin otra positiva, que aunque entra en contacto con el ejercicio de otros derechos y libertades no se confunde con ellos, sino que se mantiene como tal libertad religiosa. Cuando los ciudadanos acuden a misa los domingos, no cabe duda de que se estn reuniendo, pero no es el derecho de reunin, sino el de libertad religiosa y de culto el que se estn ejerciendo, como consecuencia de ello, la libertad religiosa puede ser una libertad de titularidad no solamente individual, sino tambin comunitaria. No colectiva. Los derechos y libertades no pueden ser nunca colectivos. Y no pueden serlo porque la voluntad colectiva no existe. La voluntad es siempre individual. Es tambin una libertad desarrollada normativamente, que le es reconocida a los individuos y a las comunidades. Y en segundo lugar es una libertad que tiene lmites, La exteriorizacin de la libertad religiosa, especficamente en su dimensin comunitaria, no puede ser incompatible con el carcter democrtico de la sociedad y el Estado. En tanto la libertad de pensamiento se circunscribe a una libertad en que puede manifestarse solo en forma individual y que se refiere a la capacidad de eleccin de una propia cosmovisin o concepcin de la vida, es decir un conjunto de

creencias que, en expresin orteguiana, sostienen al hombre, ya sean creencias de origen religioso, filosfico o ideolgico. 5.DIMENSION NEGATIVA DE LA LIBERTAD RELIGIOSA. En su vertiente negativa la libertad religiosa debera ser idntica a la libertad ideolgica, debera garantizar la no penetracin desde el exterior sin el consentimiento del individuo, sin embargo, no es as, Para que ello fuera as debera interpretarse el principio de aconfesionalidad del Estado, de tal manera que no se permitiera la presencia del mismo en cualquier acto o manifestacin religiosa. Debera exigirse la no presencia del Estado en todas las manifestaciones externas de culto. nicamente de esta manera la libertad religiosa en su vertiente negativa dejara de verse afectada por su vertiente positiva y, en particular, por la titularidad comunitaria de dicha libertad y su existencia institucionalizada, por ende el Estado constitucional exige que el Estado es el Estado y la Iglesia es la Iglesia.

6.-

DIMENSION POSITIVA DE LA LIBERTAD RELIGIOSA. Mientras que en su vertiente negativa la libertad religiosa es una libertad exclusivamente individual, en su vertiente positiva es tambin una libertad comunitaria. Se ejerce la libertad en comunin con otros individuos con los que se comparte las mismas creencias. El artculo 50 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, no consagra el principio de la libertad religiosa o aconfesionalidad del Estado, sino por el contrario, pues, se trata de una regla constitucional discriminatoria al considerar que el

Estado

reconoce

la

Iglesia

Catlica

como

factor

preponderante en el desarrollo cultural del pas, dejando de lado a las otras confesiones religiosas. El artculo cincuenta de la Constitucin Poltica del Per de 1993, tiene dos finalidades, en primer lugar , se tratara de hacer un reconocimiento a la Iglesia Catlica al mximo nivel y de vincular al Estado a propiciarle ayuda, en segundo lugar se explicita un deber estatal que se desprende de la libertad de creencia y de religin: el respeto de las diversas confesiones, inclusive las diferentes a la religin catlica, con las cuales el Estado prev nicamente posibles formas de colaboracin. 7.LA RELACION ESTADO IGLESIA EN EL PERU ASPECTOS JURIDICOS. Jurdicamente hablando en materia de liberta religiosa se distinguen dos grandes espacios: el mbito personal y el mbito societario. Es decir, por un lado el derecho a la libertad religiosa de la persona humana y por el otro las relaciones legales que establece el Estado con las confesiones religiosas. Uno es consecuencia del otro, sin embargo, el Derecho diferencia el trato que se merece la persona humana como tal, por ejemplo, la libertad, o el trato que se merecen las organizaciones que la persona crea para su desenvolvimiento en sociedad, en tanto sea as el derecho a la libertad religiosa de la persona humana en sociedad est considerado jurdicamente como un derecho primario, es decir de reconocimiento universal, de percepcin inmediata, plenamente justificable, inherente al ser humano, definible dentro de su dignidad, igualitario a todos, se perfecciona con la simple abstencin de la sociedad, se hace realidad gracias a la inaccin social, Mientras que las

relaciones legales que establece el Estado con las confesiones religiosas, como consecuencia de la naturaleza social de la religin, se enmarcan fundamentalmente a travs de la va legal del contrato, dado que la naturaleza de las confesiones no es jurdica sino moral y por consiguiente supralegal, por lo que el derecho no puede incorporarlas dentro de su mbito, sin embargo como se quiera el Estado y la confesin son dos estructuras sociales dirigidas a un mismo sujeto: la persona humana, como las dos entidades se desenvuelven en un mismo espacio geogrfico deben de establecer adecuados mecanismos de cooperacin. Por esta razn el Estado debe dictar un conjunto de normas legales que les permita pactar con las confesiones religiosas en forma equitativa para asegurar su adecuado desarrollo en una nacin. Vemos entonces la incongruencia normativa constitucional existente en nuestra constitucin poltica del Per de 1993, especficamente en el inciso 3 del artculo 2, el cual textualmente dispone: Toda persona tiene derecho : a la libertad de conciencia y de religin, en forma individual o asociada. No hay persecucin por razn de ideas o creencias. No hay delito de opinin. El ejercicio pblico de todas las confesiones es libre, siempre que no ofenda la moral ni altere el orden pblico.

CAPITULO II: LA LIBRTAD RELIGIOSA EN EL DERECHO COMPARADO. 1.LIBERTAD DE CULTO EN IBEROAMERICA.

La conquista y posterior colonizacin por parte de Espaa y Portugal de los pases de Amrica Latina, trajo consigo, entre otras cosas, la predicacin del cristianismo de la mano de algunos representantes de la Iglesia Catlica ayudados por los conquistadores que en algunos casos

se produjo de manera forzada y violenta para los pueblos amerindios causando incluso el exterminio de algunos de ellos. Dichos abusos fueron en ocasiones denunciados por miembros de la iglesia como Fray Bartolom de las Casas quien rechaz el sistema de la encomienda y luch por la conversin pacfica pero sin embargo no logr que este sistema se estableciera en toda Amrica. En ocasiones se prohibieron otras prcticas o rituales diferentes a los catlicos, argumentando razones humanitarias (en algunos casos, la religin animista o politesta indgena practicaba sacrificios humanos). En los diferentes pases conquistados por Espaa bajo el gobierno de los Reyes Catlicos se estableci la denominada Santa Inquisicin en 1569, con el fin de detectar y reprimir ritos secretos y costumbres distintas o contrarias al catolicismo. La Inquisicin actuaba slo contra bautizados. Durante la mayor parte de su historia, sin embargo, al no existir en Espaa ni en sus territorios dependientes libertad de cultos, su jurisdiccin se extendi a la prctica totalidad de los sbditos del rey de Espaa. Se debe tener en cuenta que desde 1575 se prohibi que la Inquisicin actuara contra los indios a causa de su reciente bautismo. Este tribunal fue abolido en 1820. Autores como VARGAS UGARTE, seal que Durante la conquista espaola y portuguesa, se indujo a la poblacin en ocasiones pacficamente, en ocasiones recurriendo a la guerra mediante el requerimiento a la conversin de prcticamente todos los habitantes de Amrica Latina a la fe catlica, por lo que en el momento de la independencia fue adoptada como religin oficial por varias Repblicas, fruto de lo cual se le concedi a la Iglesia Catlica numerosos privilegios.

2.-

Siglo XX en adelante

Hasta el siglo XX algunos Estados empezaron a adoptar medidas del derecho internacional por la que se declaraba libertad de culto, adems de proclamar la separacin del estado y la Iglesia. Sin embargo estos cambios se han venido dando de manera gradual y en algunos casos

condicionados, por lo que en la actualidad existen algunos pases en Latinoamrica que adoptan el catolicismo como religin oficial. Tambin han habido casos de persecuciones religiosas desde la poca de la independencia. Uno de los momentos ms lgidos ocurri en Mxico a partir de 1926 bajo el presidente Plutarco Elas Calle, en que se prohibi el culto catlico y se persigui a los fieles catlicos con diversas medidas. Estas leyes contaban con el rechazo popular, y despus de diversos intentos pacficos de solucin y varias muertes violentas por fanatismo anticlerical, se produjo un levantamiento popular, conocido como Guerra Cristera. Una de las vctimas de la persecucin ms conocidas es el Padre Miguel Agustn Pro Jurez, beatificado como mrtir en 1988 por Juan Pablo II. Desde 1931 la persecucin se convirti en tolerancia, pero no fue hasta 1992 que las leyes volvieron a adecuarse al derecho internacional en materia de libertad religiosa. Otra situacin de restriccin grave de la libertad religiosa se ha dado en Cuba desde 1960, que se trata ms adelante. En Nicaragua, durante los aos en que estuvo en el poder el Frente Sandinista de Liberacin Nacional, hubo graves denuncias de atentados contra la libertad religiosa. El gobierno revolucionario favoreci a la llamada Iglesia Popular, grupos de catlicos de ideologa revolucionaria, en contra de las instituciones oficiales de la Iglesia Catlica. 2.1.Cuba, un caso diferente.

Uno de los casos particularmente diferentes frente a los dems pases de Amrica Latina fue el de Cuba, que tras la revolucin liderada por Fidel Castro en 1959 se aline con la Unin Sovitica y al igual que este Estado se declar ateo y lleg a cerrar algunas instituciones de educacin con orientacin catlica por considerar que promovan ideas contra el rgimen; en el ao 1991 el pas fue declarado un estado laico y adopt oficialmente las normas de derecho internacional hacia la libertad de cultos. El rgimen cubano, sin embargo, ha sido acusado repetidas veces de violar las normas internacionales de libertad religiosa al discriminar a los

ciudadanos catlicos con diversas medidas. En la prctica, desde 1991 segua habiendo restricciones a la libertad religiosa: el gobierno controlaba los ingresos a los seminarios, expulsaba a religiosos extranjeros o incluso encarcelaba a ciudadanos catlicos, adems de diversas medidas de discriminacin contra los ciudadanos que manifestaban en pblico sus creencias religiosas. Con motivo de la visita a la isla de Juan Pablo II en 1998 el gobierno cubano comenz cierta distensin, manifestada sobre todo en la concesin del permiso de entrada a varios sacerdotes extranjeros. En la actualidad, segn algunas organizaciones internacionales, los catlicos no pueden acceder a ningn puesto de responsabilidad, el mero hecho de asistir a misa es motivo de sospecha y la polica poltica vigila el acceso a las iglesias, y nuevamente se deniegan permisos de entrada a sacerdotes y religiosos; los catlicos tambin tienen denegado el acceso a ciertas profesiones o a estudios superiores. Otras confesiones religiosas, como los cultos afrocubanos o las iglesias protestantes, reciben un trato peor.

2.2.-

El caso de Venezuela

Existen discrepancias entre el gobierno y la Iglesia Catlica Romana donde Chvez ha acusado a lderes religiosos de entrometerse en poltica y a su vez estos le han acusado de interferir en asuntos propios de la iglesia. Algunas de las preocupaciones de los lideres religiosos de dicho pas fueron transmitidas al mximo jerarca de la Iglesia Catlica Romana Benedicto XVI quien a su vez expres esas preocupaciones a Chvez despus de que este lo visit en el Vaticano, el Papa le pidi a Chvez que permita la libertad de la Santa Sede para nombrar obispos en el pas, as como que revise el proyecto de reforma de la enseanza que excluye la religin de los programas . En el ao 2007 Benedicto XVI, durante su visita a Brasil, dijo que "el anuncio de Jess y de su Evangelio no conllev en ningn momento una alienacin de las culturas precolombinas y no impuso una cultura extranjera". Dichas afirmaciones generaron las crticas del presidente venezolano Hugo Chvez quien pidi al pontfice que se retractara de lo dicho y pidiera perdn a los pueblos indgenas por lo que llam "el

holocausto aborigen". Das despus el Papa desde su audiencia semanal en el Vaticano afirm que "no puede ignorar las sombras que acompaaron la obra de evangelizacin del continente" y aadi que "no es posible olvidar los sufrimientos e injusticias infligidos por los colonizadores a las poblaciones indgenas, cuyos derechos humanos fundamentales fueron pisoteados a menudo".

2.3.-

El Caso de Argentina

La Constitucin contempla la libertad religiosa y por lo general, en la prctica el gobierno respeta este derecho. La en la poblacin argentina existe un alto nmero de pobladores que son oriundos del Medio Oriente y que son musulmanes. Las estimaciones del Centro Islmico de Argentina indicaron que slo uno de cada tres inmigrantes del Medio Oriente era musulmn, especialmente aqullos de origen sirio o libans; la mayora de estos inmigrantes eran (catlicos ortodoxos). El Centro Islmico estim que el 93% de la poblacin musulmana -- entre 500.000 a 600.000 personas, era sunita y el 7%, chita. Cabe resaltar de la existencia del Instituto Nacional contra la Discriminacin, la Xenofobia y el Racismo (INADI), organismo independiente del Gobierno que se encuentra bajo la rbita del Ministerio de Justicia est encargado de promover el pluralismo social y cultural y de combatir las actitudes discriminatorias. El INADI, cuyo directorio cuenta con representantes de los principales cultos, investiga las violaciones a la ley de 1988 que prohbe la discriminacin por motivo de raza, religin, nacionalidad, ideologa, opinin poltica, sexo, posicin econmica, clase social o caractersticas fsicas. Este organismo tambin dirige programas educativos, ofrece apoyo a las vctimas y promueve medidas dinmicas para impedir la discriminacin. En 2005, el INADI public su plan nacional contra la discriminacin, que

proporcion un anlisis de la situacin y las prcticas sociales discriminatorias y brind recomendaciones estratgicas para abordar los problemas identificados, incluyendo la discriminacin religiosa. En Argentina no existen fiestas declarados feriados de guardar de carcter religioso de acuerdo a una Ley sancionada en el ao dos mil seis, y est prohibida toda forma de preferencia Estatal hacia cualquier confesin religiosa como lo seala en su comentario el Dr. Manuel Bermdez Tapia La Seora Justicia es Igualita a Shakira; de otro lado, la educacin pblica es laica, sin embargo los estudiantes pueden solicitar instruccin en la religin de su eleccin, que se imparte en la escuela o en una institucin religiosa. Muchas iglesias y sinagogas dirigen escuelas privadas, incluyendo a seminarios y universidades. Las autoridades judas expresaron su preocupacin respecto de una decisin judicial, en aparente contradiccin con las leyes antidiscriminatorias, en la que un propietario se podra negar a alquilar un departamento a una pareja juda por el miedo del propietario a un posible ataque (terrorista). El INADI determin que la decisin del juez violaba las leyes antidiscriminatorias. La Delegacin de Asociaciones Israelitas-Argentinas (DAIA) apel la decisin del juez y estaba considerando solicitar la remocin del juez.

2.4.-

El Caso Colombiano.

A partir de la Constitucin de 1991 se dio un nuevo tratamiento a los derechos fundamentales y que llevaron a Colombia a despertar una nueva conciencia civil, a ejercitar los nuevos poderes que el Estado le ha dado a los colombianos y que se pueden utilizar con eficacia, como herramientas para construir, como muy bien lo dijo el ex-presidente de la Repblica Csar Gaviria Trujillo: Una gran obra comn que no se ve, no se puede inaugurar con cintas rojas, ni tocar con las manos, pero que es la ms urgente y trascendental: ese espritu colectivo de libertad, igualdad y tolerancia, esa cultura democrtica que es la Constitucin

realmente viviente, en consecuencia se consagra como principio fundamental en su constitucin el derecho a la libertad religiosa en su Ttulo II, Captulo I se resaltan los derechos a la libertad de conciencia (Art. 18), libertad de religin y de cultos (Art. 19). Para el caso que nos ocupa directamente, el derecho fundamental de la Ley de Libertad Religiosa y de Cultos, tenemos que remitirnos a la norma vigente consagrada en la Constitucin de 1991 en su Art. 19. Esta norma se ha consolidado a travs de un proceso jurdico sin precedentes en la historia de Colombia. Es por ello que en este primer capitulo se quiere mostrar en lneas grandes el desarrollo histrico-legal y los factores que prepararon y abonaron el terreno para llegar a la discusin jurdica presente. Se aclara que dicho recorrido histrico no pretende ser un compendio completo de los hechos, sino una oportunidad de observar aquellos eventos ms relevantes para esta investigacin de una manera sucinta y apuntando a lo esencial.

2.5.-

Reformas constitucionales

En diferentes pases de Latinoamrica, Portugal y Espaa cuyos ciudadanos han sido mayoritariamente fieles a la iglesia catlica del cristianismo, se han venido presentando durante los ltimos siglos reformas en la constituciones de cada pas con el fin de lograr respeto por las diferentes creencias de sus habitantes. A pesar de estas declaraciones no siempre se garantiza la libertad de culto por parte del estado y la Iglesia Catlica tiene beneficios de facto en prcticamente todos los pases. Se pueden distinguir cuatro tipos de posiciones: los pases que consagran legalmente la libertad total (estados laicos), los

que declaran la libertad aunque confiriendo un estatus especial a la iglesia catlica y los que declaran libertad pero consideran el cristianismo de la iglesia catlica como la religin oficial del pas (estados confesionales). Un caso aparte es Cuba, al darse graves restricciones a la libertad religiosa. Estos datos se generan de acuerdo con el informe internacional sobre la libertad religiosa 2005 emitido por el departamento de estado de los Estados Unidos y dichos pases de acuerdo al tratamiento constitucional se puede clasificar en:

A).-

Libertad sin restricciones

Pases iberoamericanos cuya constitucin declara una total separacin del estado y la iglesia declarando la libertad de culto sin restricciones ni privilegios para un culto en particular. Colombia, Chile, El Salvador, Espaa, Mxico, Portugal, Colombia, Argentina y Uruguay

B).-

Estatus especial

Pases iberoamericanos cuya constitucin declara la libertad de culto pero confiere un estatus especial a la iglesia catlica que no dan a otras religiones, en algunos casos se relaciona con sustento econmico y en otros con privilegios jurdicos o ambos: Per. C).Religin Oficial

Pases iberoamericanos cuya constitucin respeta la libertad de cultos pero consagra al cristianismo de la iglesia catlica como religin oficial del estado y le confiere un estatus especial as como beneficios jurdicos y econmicos. Entre ellos Bolivia, Costa Rica, Honduras, Panam.

D).-

Restricciones a la libertad de culto

Entre ellos Cuba

CAPITULO III: LA LIBERTAD DE CONCIENCIA Y RELIGION: SU REGULACION CONSTITUCIONAL VIGENTE EN EL PERU. 1.El RECONOCIMIENTO DE LA LIBERTAD DE

CONCIENCIA Y DE RELIGION EN LA CONSTITUCION DE 1993.

Como consecuencia de la instauracin de un nuevo gobierno en nuestro pas, en el quinquenio de los noventa a noventa y cinco se instala un nuevo orden constitucional con la dacin de la constitucin de 1993 que entra en vigor el 31 de Diciembre del mismo ao, la nueva constitucin mantiene una gran parte y as como la constitucin del setenta y nueve comienza con una invocacin a Dios Todopoderoso, el elemento religioso de la tradicin cristiana sigue presente en la sociedad peruana y el prembulo de la constitucin lo recoge expresamente, como ya se ha hecho tradicin en el innumerable nmero de constituciones peruanas. El artculo 2, 3 de la constitucin Poltica siguiendo en este y de punto a la Constitucin de 1979, de forma casi literal dice: Toda persona tiene derecho () A la libertad de conciencia religin, en forma individual o asociada. No hay persecucin por razn de ideas o creencias. No hay delito de opinin. El ejercicio pblico de todas las confesiones es libre, siempre que no ofenda la moral ni altere el orden pblico. Los trminos que utiliza la Constitucin para referirse a ese derecho esencial de la libertad en el mbito de las creencias son la, de libertad de conciencia y de religin , si bien es cierto dicha terminologa no est de acorde a los conceptos esbozados en los diversos tratados de derechos humanos , pero s parece clara la intencin del legislador constituyente de otorgar a la libertad de conciencia y religin, la condicin de valor constitucional de primer orden dentro del ordenamiento jurdico. El texto peruano no recoge la distincin tripartita de los textos internacionales, pero en un intento por buscar el paralelismo entre las normas nacionales e internacionales es posible plantear que la libertad de pensamiento y la libertad de conciencia son expresin del derecho que tiene todo ciudadano de crear su propia visin

explicativa del mundo y de la vida, mientras que la libertad de conciencia no es otra cosa que el derecho a actuar de acuerdo con su propia ideologa o creencia y a oponerse hacer algo que contradice radicalmente esa ideologa o creencias , aunque sea impuesto legalmente . La libertad de conciencia permite desarrollar la propia libertad de pensamiento ideologa y religin, la conciencia es el crisol en el que se produce todos los cambios del pensamiento, la ideologa y la religin. De modo que no debe preocupar la variante terminolgica , sino la adecuada proteccin de ese derecho fundamental por parte de los poderes pblicos. El reconocimiento del derecho a la libertad religiosa ha sido lento y complejo, se intento primeramente a travs del laicismo y ateismo cientfico, que trataron de vaciar las creencias religiosas de contenido ideolgico, pero su actitud no era neutra frente al hecho religioso, que es connatural a la sociedad, sino que naca de un rechazo u oposicin frontal hacia el tipo de confesionalidad intolerante. De ah que solo, gracias a la superacin de estas opciones ideolgicas se ha producido con la adopcin de la libertad como contenido ideolgico del estado y su proyeccin, a nivel individual, a travs del reconocimiento y proteccin de la libertad de creencias religiosas y no religiosas, de actitudes testas o atestas, en definitiva de reconocimiento y consiguiente proteccin jurdica de la libre eleccin individual de su propia cosmovisin, independientemente que su orientacin sea religioso, filosfico, ideolgico, tico, humanitario o de cualquier otra naturaleza. El constituyente peruano parte de una postura amplia a la proteccin de las libertades del ciudadano tales as que se ha posicionado al proclamar que La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del estado, en este sentido la libertad de creencias es un derecho

que en su plano interno alcanza un nivel de proteccin pleno tomando en cuenta la dignidad de la persona con valor espiritual y moral. De otro lado el articulo 2,2 reconoce el derecho fundamental de igualdad ante la ley, de modo tal que, Nadie debe ser discriminado por motivo de origen raza, sexo, idioma, religin, opinin , condicin econmica o de cualquiera otra ndole. Tanto la constitucin del 79 como la del 93 en su articulo 502 se refieren a la formulacin de la colaboracin que el estado mantiene con las confesiones religiosas. Seala este articulo Dentro de un rgimen de independencia y autonoma , el estado reconoce a la iglesia catlica como elemento importante en la formacin histrica, cultural y moral del Per, y le presta su colaboracin. La libertad de conciencia. sta puede entenderse como la libertad de opinin que el juicio crtico realiza al respecto de un cierto pensamiento, teniendo como caracterstica que la libertad de conciencia es particular, se refiere a la opinin concreta que se tiene al respecto de un determinado postulado de la razn prctica de manera que se establece ah la libertad de pensamiento. De ese modo, la conciencia llega a formarse una opinin precisa sobre un determinado tema, esta manifestacin de la libertad del pensamiento es la que lleva a algunos autores a derivar existencia de un derecho a la objecin de conciencia. Desde la interpretacin del Tribunal Constitucional Peruano la libertad de conciencia es un derecho fundamental ,con contenido distinto al de libertad de religin, vinculado a la libertad de ideas, mientras que este ultimo estara vinculado a la libertad de creencias, as delimita unas definiciones fundamentales acerca de esta libertad. 1.1. LA OBJECION DE CONCIENCIA . Como premisa inicial cabe sealar que, en los textos constitucionales en los que se ha la

llegado a dar un reconocimiento a la objecin de conciencia solo lo han hecho en el marco limitado de la objecin de conciencia al servicio militar la misma que se presenta por un problema de conciencia donde el joven se obligaba a decidir entre el cumplimiento de su deber de servicio a la patria con su conflicto moral de no prestar servicio armado por respeto a sus condiciones ideolgicas o religiosas a nivel jurisprudencial se ha dado un reconocimiento de la objecin de conciencia al aborto, esto es, el conflicto de intereses que se da cuando, despenalizado en aborto en cierto supuestos, el medico encargado de llevar a cabo esa interrupcin legal del embarazo objeta en conciencia por que la practica del aborto es contraria a sus creencias religiosas. Otro supuesto es el de la objecin de conciencia farmacutica, que nace para ciertos profesionales de este sector que se niegan a dispensar mtodos anticonceptivos. La objecin de conciencia consiste en una desobediencia a la norma, en el incumplimiento de una obligacin, en una tolerancia del legislador, constituye una excepcin legal a la norma, es una sustitucin de la moral social por la moral individual, es un derecho subjetivo que el estado reconoce en consecuencia un derecho fundamental . La objecin de conciencia implica una resistencia del individuo ante el cumplimiento de una norma cuando entre en conflicto con sus propias convicciones. La conciencia esta muy mediatizada por la libertad de pensamiento y esta a su vez se encuentra condicionada normalmente por el sistema poltico, cultural, histrico, religioso, en que dicha conciencia se ejerce. La objecin es bsicamente un dejar de hacer frente al sistema. Siguiendo la definicin de Raz, podemos sealar que no existe derecho (moral) a la desobediencia civil en los estados liberales,

es decir ante un rgimen poltico injusto, es decir no democrtico, existe el derecho e incluso el deber moral de resistir. La objecin de conciencia es descrita como el incumplimiento de una obligacin de naturaleza personal cuya realizacin producira en el individuo una lesin grave de la propia conciencia, o si se prefiere, de sus principios de moralidad. En conclusin la objecin de conciencia significa el derecho a ser eximido del cumplimiento de los deberes constitucionales o legales por resultar ese cumplimiento contrario a las propias convicciones. 1.2.EL DERECHO A LA IGUALDAD EN MATERIA

RELIGIOSA. El derecho a la igualdad en su relacin con el derecho de libertad de conciencia y de religin, consiste en el trato igual en relacin a los hechos , situaciones o acontecimientos coincidentes entre todas las confecciones religiosas , evitando los privilegios y las desigualdades arbitrarias. Este derecho implica lo siguiente : a) La abstencin de toda accin legislativa o jurisdiccional tendiente a la diferenciacin arbitraria, injustificable y no razonable, y b).La existencia de un derecho subjetivo tener un trato igual, en funcin de hechos, situaciones y relaciones homlogas. La naturaleza jurdica de la igualdad reposa en una condicin o presupuesto indispensable para el ejercicio de los distintos y plurales de los derechos individuales. Por ende, no es un derecho autnomo sino relacional. Es decir, funciona en la medida en que se encuentra conectado o ligado con los restantes derechos ,facultades y atribuciones constitucionales y legales. La vinculacin negativa se traducen en la exigencia de tratar igual a los que son iguales y distinto a los que son distintos, de forma tal que la ley, como regla general, tenga una vocacin necesaria por la generalidad y la abstraccin, quedando proscrita la posibilidad que el estado, A travs del legislador, pueda ser generador de

factores discriminatorios de cualquier ndole. La vinculacin positiva supone la exigencia de revertir las condiciones de desigualdad o de reponer las condiciones de igualdad de las que la realidad social pudiera estarse desvinculando .En la actualidad a travs de diferentes normativas el estado a tratado en forma discriminatoria a las confesiones religiosas en nuestro pas as vemos en las normas sobre impuestos, educacin, defensa, asistencia penitenciaria y muchas otras, as mismo de las diferentes del estado. 2.TRATAMIENTO COLABORACION CONSTITUCIONAL ENTRE EL ESTADO DE Y LA LAS practicas apreciamos que existe una confesin privilegiada frente a las dems gracias a su posicin de confesin

CONFESIONES RELIGIOSAS. La constitucin de 1993 en su articulo 50 dispone que: dentro de un rgimen de independencia y autonoma, el estado reconoce la iglesia catlica como elemento importante en la formacin histrica, cultural y moral del Per y le presta su colaboracin . El estado respeta otras confesiones y puede establecer formas de colaboracin con ellas .La cuestin de la independencia intrnseca entre estado y religin, que llevara de la mano la cuestin de la identidad no confesional del estado, en segundo lugar la mencin a la iglesia catlica y su significado para finalmente materializar el principio de colaboracin con las confesiones religiosas . A). La identidad no confesional del estado . con esta terminologa se esta haciendo referencia a la no confesionalidad o laicidad del estado, manifestando con ello su posicin ante el hecho religioso . Este sintagma se trata de dar solucin a la problemtica que otros

trminos arrastran por factores histricos y por la circunstancias en que han surgido . Con el reconocimiento que el Estado hace a la iglesia catlica demuestra un privilegio a la misma dado a que hace mencin como un elemento importante a la formacin histrica cultural y moral del Per. B). La mencin a la iglesia catlica . Este reconocimiento acarrea una contradiccin al principio de igualdad en la ley en tanto y en cuanto se deja de reconocer a las otras confesiones religiosas como elementos importantes en la formacin histrica, cultural y moral del Per, si bien es cierto la tradicional confesionalidad catlica del estado peruano justifica esa mencin pero acarrea en un trato constitucional desigualitario toda vez que lo que debe primar es el derecho al trato igualitario de las confesiones religiosas en el tratamiento constitucionalita dado a que el estado no puede reconocer ni regular ni actuar la existencia de espacios en la vida de las personas o de la sociedad . C). La colaboracin entre el estado y las confesiones religiosas. Funciona como piedra de cierre del sistema de proteccin de la libertad de conciencia y de religin en el marco de las relaciones entre el orden jurdico y religioso . A nivel de la iglesia catlica se ha venido desarrollando la colaboracin a travs de instrumentos jurdicos con la calidad de pactos, concordatos y modos vivendi con rango de tratado internacional desde el ao de 1980 y con el resto de confesiones religiosas es todava un aspecto pendiente a desarrollar. Se habla d concordato cuando ese acuerdo entre la iglesia catlica y el Estado presenta una forma solmene y se concluye con la forma jurdica de un tratado internacional, la iglesia catlica cuenta

con personalidad jurdica internacional y forma parte del convenio de Viena de 1969, sobre tratados internacionales. Con este sistema concordatario se regula el estatuto jurdico de la Iglesia Catlica, de sus ministros y de los fieles dentro de un pas. En el caso de las confesiones minoritarias, el Estado Peruano no ha desarrollado todava una actividad pactista con estas entidades, bsicamente porque estaba pendiente la cuestin d su reconocimiento como entidades religiosas. Y es que una de las cuestiones de mayor relevancia a la hora de poder formalizar esos acuerdos jurdicos de cooperacin n la necesidad de hacerlo con un interlocutor jurdicamente vlido. Por ese motivo, en la actualidad, el desarrollo legislativo d las relaciones entre el Estado y confesiones, est volcado principalmente en la creacin de un sistema de reconocimiento u otorgamiento de personalidad jurdica alas entidades religiosas no catlicas. En este sentido el legislador peruano ha dado pasos muy importantes al crear un sistema de inscripcin registral para que puedan acudir a l las entidades religiosas ajenas a la iglesia catlica (el reconocimiento de las entidades catlicas tiene un sistema distinto). De ese modo, el primer paso legislativo fue dado con la aprobacin del Reglamento de Organizacin y Funciones del Ministerio de Justicia aprobado por Decreto Supremo N 0192001-JUS, que establece como una de las funciones del Ministerio de Justicia, coordinar la relacin y colaboracin del Poder Ejecutivo con la Iglesia Catlica as como con otras confesiones religiosas, cuando el estado establezca formas de colaboracin con ellas. Esas formas de colaboracin sern dirigidas desde la direccin de asuntos interconfesionales, creada por Decreto Supremo N 0262002-JUS. El siguiente paso ha sido dado ya en el aos 2003, cuando la Resolucin Ministerial N 377-2003-JUS, implementa la creacin

del registro de confesiones distintas a la catlica y aprueba las normas aplicables al mismo. Desde ese momento un sistema para la adquisicin de personalidad y reconocimiento de las confesiones minoritarias frente al Estado ha sido creado. 4.LA TUTELA JUDICIAL DEL DERECHO DE LIBERTAD DE CONCIENCIA Y DE RELIGION. 4.1.ACCESO A LOS TRIBUNALES INTERNOS. Los

derechos fundamentales recogidos en las Constituciones han alcanzado, gracias a su proteccin judicial su ms alto grado de reconocimiento. En el ordenamiento peruano, todos los derechos constitucionales o infraconstitucionales Poder Judicial. Los derechos constitucionales como el derecho de la libertad de derecho de libertad de conciencia y de religin es objeto de una especial proteccin del ordenamiento jurdico peruano. As, para que el ejercicio de ese derecho sea real y efectivo el ordenamiento jurdico ofrece lo que se conoce como acciones de garanta que funcionan como instrumentos eficaces para proteger a los derechos constitucionales de las agresiones que los particulares o el poder poltico puedan ocasionarles .Las acciones de garanta en el ordenamiento peruano encontramos en el cdigo procesal constitucional promulgado el 28 de mayo del 2004.En el caso concreto para la proteccin del derecho de libertad de conciencia y de religin y de sus varias manifestaciones, la accin de garanta que procede no es otra que la accin de amparo. 4.2.NIVEL SUPRA NACIONAL DE PROTECCION . pueden ser protegidos mediante procedimientos judiciales ordinarios ante los distintos rganos del

La libertad de religin y de conciencia , tambin es reconocida por la comunidad internacional a travs de los diversos instrumentos concernientes a los derechos humanos e instituciones como las Naciones Unidas a travs de la Corte Interamericana y Comisin de Derechos Humanos.

5.-

MODELOS RELIGION.

DE

REGULACION

DE

RELACION

ESTADO-

Dentro de este segundo espacio o nivel y en atencin a lo ya expresado, al no poder la disciplina jurdica definir legalmente lo que es religin por serle una materia ajena, la doctrina eclesistica ha establecido los siguientes modos de relacionarse: modelo confesional, modelo de cooperacin, modelo pluriconfesional y modelo separatista. El Per tradicionalmente, estuvo considerado dentro del modelo confesional, dado que este modelo se caracteriza jurdicamente por la proclamacin de una determinada fe como religin oficial del Estado, y ese era el caso en el Per, por lo menos hasta la constitucin de 1933, En el Per se tuvo constitucionalmente a la religin catlica como religin oficial hasta el ao 1933, y formalmente hasta el ao 1980, fecha en que el Estado renuncia al ejercicio del Patronato Nacional y suscribe un acuerdo internacional entre la Santa Sede y el Estado peruano dentro de un marco de autonoma e independencia y bajo un rgimen de cooperacin y colaboracin mutua, es decir a nivel constitucional se acoge al modelo de cooperacin.

6.-

MARCO

LEGAL

DE

LAS

POLITICAS

DEL

ESTADO

RELACIONADOS CON LA LIBERTAD RELIGIOSA. La constitucin consagra la libertad de culto y el Estado generalmente respeta este derecho en la prctica. El artculo 50 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, estipula la separacin que debe existir entre la iglesia y el estado. A pesar de ello, la Constitucin reconoce el papel que cumple la Iglesia Catlica, como un componente importante en el desarrollo histrico, cultural y moral de la nacin, en tal sentido en la prctica el Estado sigue en la lnea independiente de la poltica oficial de la Iglesia Catlica y un concordato suscrito con el vaticano en 1980, le confiere un estatus especial. Algunas personas que no profesan la religin catlica mantienen una posicin crtica sobre esta situacin y se quejan de que el concordato fue ejecutado entre el Vaticano y el ltimo gobierno militar y por ese motivo no refleja la actual visin democrtica de igualdad ante la ley. Las autoridades religiosas catlicas juegan un papel muy importante en el sector pblico. La Constitucin prohibe de manera especfica la discriminacin que se basa en la fe religiosa. Sin embargo, se le concede un trato preferencial a la Iglesia Catlica en aspectos educativos, beneficios tributarios, en la inmigracin de trabajadores religiosos y en otras reas. Esta situacin ha continuado provocando cierta inquietud sobre un posible trato no equitativo hacia aquellas personas que no siendo catlicas se encuentran involucradas en actividades similares. El Ejecutivo regula los asuntos religiosos a travs del Ministerio de Justicia. Este Ministerio emite resoluciones a travs de los cuales se implementan las leyes e histricamente el Ministerio ha venido interactuando con la poblacin a travs de una oficina de relaciones con la Iglesia Catlica. En el ao 2002, el Ministerio de

Justicia cre una segunda oficina de Asuntos Religiosos para las religiones no catlicas. La fe catlica, la Iglesia Catlica y el clero catlico reciben un trato preferencial, as como beneficios tangibles de parte del Estado en las reas de educacin, impuestos a la renta, remuneraciones e impuestos sobre la propiedad institucional. Todos los ingresos obtenidos por los sacerdotes y obispos catlicos a travs del trabajo que realizan se encuentran exentos del pago del impuesto a la renta. Las propiedades inmuebles, los edificios y la vivienda de propiedad de la Iglesia Catlica se encuentran exonerados del pago de impuestos. Por otro lado, los grupos religiosos estn obligados a pagar impuestos sobre la propiedad tanto para las escuelas que regentan como para las residencias de los miembros de su clero. Algunos miembros del clero catlico reciben una remuneracin de parte del Estado, adicionalmente al salario que les otorga la Iglesia Catlica. Este doble pago lo reciben los 52 Obispos que hay en el pas, as como aquellos sacerdotes cuyas parroquias se encuentran ubicadas en pueblos y caseros dentro de las zonas de frontera. Adicionalmente, cada dicesis recibe un subsidio institucional mensual del Estado. De acuerdo a funcionarios de la Iglesia Catlica. PROLIBCO, una ONG que favorece la estricta separacin de la Iglesia, oponindose al trato preferencial que se le otorga a la Iglesia Catlica y seala que los subsidios econmicos y beneficios tributarios son mucho ms extendidos y sustanciosos que aquello pblicamente admitido. 7.RESTRICCIONES A LA LIBERTAD DE CULTO.-

Las organizaciones catlicas de caridad no tienen que pagar derechos de aduana. Sin embargo, las organizaciones no catlicas que realizan actividades caritativas de gran alcance se quejan de

que a las donaciones de bienes provenientes del extranjero se les impone el pago de impuestos utilizando tasas comerciales. Con frecuencia se seala que la discriminacin que afecta la inmigracin de misioneros o el clero de las Iglesias Catlicas interfiere con la libertad religiosa. Los documentos que se utilizan para otorgar el estatus de residente a los ciudadanos extranjeros colocan a los sacerdotes catlicos que inmigran al Per en una categora de Catlica. Conforme a ley, las Fuerzas Armadas nicamente pueden contratar a sacerdotes catlicos como capellanes y el catolicismo es la nica religin reconocida para el personal militar. Un decreto emitido por el gobierno en noviembre de 1999,(por medio del cual se crean cuarenta capellanas catlicas militares), impuso sobre los miembros de las fuerzas armadas y la Polica, as como sobre los empleados civiles y parientes, la obligacin de participar en servicios religiosos catlicos. 8.LA LIBERTAD RELIGIOSA EN EL ESTADO CONSTITUCIONAL MODERNO. La laicidad de Estado no significa que este se mantenga completamente al margen de los cultos. Si bien la libertad de religin, como libertad que es, demanda que el Estado no interfiera en la autonoma de los individuos para creer o no en divinidades y para practicar reverencias y cultos acordes con sus credos, no es menos cierto que adems de estas abstenciones el ejercicio de las confesiones requiere acciones afirmativas estatales, tales como el deber estatal de proteccin de los derechos fundamentales frente a agresiones de terceros particulares, as tambin el deber de optimizacin de los derechos como corolario del carcter objetivo o Religioso-Catlica, mientras que no existe tal ala Iglesia categora para miembros del clero no perteneciente

de principio que detentan. Estas acciones positivas del Estado son especialmente importantes para el ejercicio colectivo de las libertades religiosas a travs de los actos de culto. Como hemos visto las similitudes y diferencias planteadas entre la libertad de conciencia, libertad ideolgica y libertad religiosa, cabe anotar la singularidad de la libertad de religin se encuentra en el credo y los actos de culto, es decir a la pertenencia, no pertenencia o libertad de cambiar de religin. As las libertades de conciencia y de ideas tienen una naturaleza en primer orden individual e interna, mas la libertad religiosa, por su parte, cuenta tambin con un relevante componente colectivo y conlleva a la prctica pblica del culto. Ello empero, no queda claro en el Per. Desde cuestiones formales como el cuadro de precedencia para los actos que conciernen a la ceremonial del Estado, es decir, el orden en que son mencionadas las autoridades en las ceremonias oficiales del Estado, pasando por asuntos ms sustantivos como e dictado del curso de religin en las escuelas pblicas, hasta temas urgentes en el caso de la adopcin de una poltica nacional de control de embarazos y enfermedades de transmisin sexual, se evidencia tipos de intervencin e influencia directa de la Iglesia Catlica por lo que deviene en un Estado sin libertad de optar por las polticas nacionales que mejor vayan con su desarrollo y a nivel constitucional deviene en un Estado acfalo.

CAPITULO III: EL TRATAMIENTO INSTITUCIONAL PREFERENCIAL DE PARTE DEL EN ESTADO EL PERU HACIA LA IGLESIA UNA CATOLICA CONSTITUYE

DISCRIMINACION A LA LIBERTAD RELIGIOSA

1.- ANTECEDENTES.-

Para conocer el tratamiento de las

instituciones estatales hacia la Iglesia Catlica en el Per y su consecuente preferencia conviene conocer la situacin de las

relaciones inclumes

institucionales y en otros

Iglesia van a

Estado

inmediatamente una histrica

anteriores a 1979, pues en algunos aspectos se van a mantener experimentar modificacin. Nos basaremos parcialmente en un sinttico y til artculo de monseor Jos Dammert Bellido (1952: 137ss). A partir de la Constitucin de 1933 se introduce una

modificacin formal importante: "el Estado protege la religin catlica apostlica y romana [...]" (artculo 232) pero ya no dice que la profesa doctrinalmente (aunque la poltica de Estado no deje de invocar su catolicidad esencial en determinadas circunstancias). En cuanto al Patronato, la Constitucin estableca en su artculo 233 que ste se ejerca por el Presidente de la Repblica y de acuerdo con "las leyes y prcticas vigentes", sin referirse expresamente a que dicha facultad proviniera de la bula" Praeclara inter beneficia" de 1874, la cual conceda la gracia del patronato. De modo que la intervencin estatal de tipo regalista sobre los asuntos eclesisticos subsista a travs de otros preceptos legales; como el artculo 235 que estableca que slo podan ser arzobispos y obispos los peruanos de nacimiento, norma que Dammert anot que no debera haber sido incluida unilateralmente en la Constitucin sino en un concordato convenido entre las partes. El artculo 10 de la ley 9166 estableci que era atribucin del Congreso de la Repblica "Crear nuevos arzobispados y obispados o suprimir los ya existentes a solicitud del Poder Ejecutivo';; asimismo el artculo 154, inciso 26 de la Constitucin establecer de manera absolutamente regalista que el Presidente de la Repblica tambin tiene la atribucin de conceder o rechazar el pase de decretos conciliares; breves, rescriptos pontificios y de las bulas, amenazndose con sanciones penales al funcionario

pblico que violara esta disposicin. En el Cdigo Civil no se subordina la validez del matrimonio civil al del religioso, sino al revs y se determina la no intervencin del Estado en los efectos cannicos del matrimonio religioso.

Como puede advertirse, el pacto poltico entre Iglesia y Estado consiste en la potestad del gobierno en intervenir en los asuntos eclesisticos internos de la Iglesia y en su correspondiente deber de profesar la religin catlica - en una primera etapa histrica y de "protegerla" - en una segunda. Ms tarde esta proteccin se denominar" cooperacin". Por otro lado la Iglesia continuar siendo "protegida" (o sea, financiada) y siendo la nica religin permitida para los peruanos. Hasta antes de 1915 en que se modifica el artculo 4 de la Constitucin no se permita el ejercicio pblico de otras confesiones; pero luego de la introduccin de la tolerancia religiosa en dicho ao la proteccin de la religin catlica formalmente ya no va a significar la exclusin absoluta de los dems cultos, aunque s el sostenimiento econmico directo e indirecto del clero y de las actividades eclesisticas; as como la garanta de la preponderancia poltica y social de la Iglesia catlica en el pas.

La

progresiva

secularizacin

del

Estado,

la

creciente

conciencia poltica sobre los derechos humanos y los cambios experimentados al interior de la propia Iglesia catlica, a raz del Concilio Vaticano II, confluyen en una reformulacin de la actitud general de ella que se plasma en la declaracin" Dignitatis Humanae". Esta declaracin si bien es cierto se pronuncia ms decididamente a favor de la libertad religiosa como derecho inherente de la persona humana, fundado en su

dignidad intrnseca, sigue abogando a favor de una versin atenuada del Estado confesional, como se declara tanto en el catecismo como en la misma" Dignitatis Humanae":

Comentando este nmero de la declaracin, un reconocido eclesiasticista espaol, como Amadeo de Fuemnayor, se preguntaba si el concilio haba terminado por consagrar en su integridad posturas doctrinales contrarias al Estado confesional y propugnadoras del Estado laico, respondindose que en cambio ha propugnado desde un novedoso enfoque "una nueva versin de la confesionalidad del Estado", la cual deriva de "la doble defensa que la Iglesia hace de su propia libertad, y de la libertad que, segn ella, debe reconocerse en los ordenamientos civiles a todos los hombres y comunidades religiosas"

Es interesante anotar que si en la poca precedente la cuestin de la libertad religiosa y la confesionalidad del Estado son prcticamente temas estrechamente vinculados, ante el irrefrenable avance de las reivindicaciones liberales y su consagracin jurdica en el moderno constitucionalismo, la Iglesia catlica establece una desvinculacin para conservar su excepcional posicin privilegiada alentando a sus obispos a reconocer y pronunciarse claramente a favor de la antes denostada libertad de culto; pero al mismo tiempo no renunciar a que el Estado deje su confesionalidad: libertad religiosa s, pero tambin confesionalidad estatal.

En Espaa, el Concilio Vaticano II inspirar la modificacin del sistema de relaciones Iglesia-Estado existente inaugurndose, en 1979, una nueva etapa caracterizada por la celebracin ya

no de "concordatos" sino de "acuerdos" para regular las materias de inters comn entre ambas partes reemplazando as el viejo concordato de 1854. Por ello se celebran entre el Estado espaol y la Santa Sede los acuerdos de 28 de julio de 1976, Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos, Acuerdo sobre Enseanza y Asuntos Culturales, Acuerdo sobre Asistencia Religiosa a Fuerzas Armadas y Servicio Militar de Clrigos y Religiosos y el Acuerdo sobre Asuntos Econmicos (todos del 3 de enero de 1979) (FORNS 1980).

En el Per, la reforma de las relaciones Iglesia - Estado se impulsar por iniciativa de la Iglesia catlica, como queda de manifiesto en el documento elaborado por la Comisin IglesiaEstado, en julio de 1969, con el significativo ttulo de argumentos a favor de una mencin de la Iglesia catlica en la Constitucin" (GARCIA BELANDE 1970). Dicho documento fue aprobado por la Conferencia Episcopal Peruana que seala: "[...] todos estn acordes en que se ha de pedir al Estado peruano renuncie al derecho de Patronato [...] por anacrnico y des adaptado a la mentalidad actual [...l". Debido a que el concilio defini que las relaciones ideales entre Iglesia y Estado deberan ser de "autonoma e independencia", aunque con" cooperacin", se trataba entonces de superar el rgimen regalista de intervencionismo estatal sobre la Iglesia, que se expresaba mediante la figura del Patronato con todos sus elementos caractersticos: pase de las bulas, exequtur, nombramiento de dignidades eclesisticas, etc. En cuanto a las limitaciones legales establecidas mediante la Constitucin de 1933 - de permitir a los clrigos ocupar cargos pblicos se propone que si estas prohibiciones han de existir entonces deberan extenderse tambin a los ministros de otros cultos no

catlicos; es decir, se insiste en la igualdad religiosa, pero referidas a las prohibiciones. Si por un lado el documento plantea una igualacin hacia abajo, por el otro afirmar que dicha igualdad no es aplicable respecto a los privilegios del estatus de Derecho Pblico de la Iglesia, pues de lo contrario se sostiene una igualdad de cultos afectara la accin pastoral y social de la Iglesia dado que las asignaciones mensuales, provenientes de fondos estatales, percibidas por los clrigos oriundos recaeran. La conclusin del documento es que este "peculiar" estatus eclesial debera manifestarse a travs de la inclusin en el texto constitucional de una mencin expresa a la Iglesia catlica.

Ante el proceso de debate constitucional dirigido por la Asamblea Constituyente, en mayo de 1978 aparece un artculo del obispo de Cajamarca, Jos Dammert Bellido, donde manifiesta que "es deseable que al renovarse la Constitucin Poltica desaparezcan los incisos relativos al Patronato por su arcasmo medieval y en consonancia con el deseo conciliar" (1978: 65), de acuerdo con lo sugerido por el decreto conciliar sobre los obispos del Vaticano (N 20) que dice: "a las autoridades civiles, cuya dcil voluntad para con la Iglesia reconoce agradecido y aprecia en lo que vale el concilio, se les ruega con toda delicadeza que se dignen renunciar por su propia voluntad, efectuados los convenientes tratados con la Sede apostlica, a los derechos o privilegios que disfruten actualmente por convenio o por costumbre". Propone que para la designacin de obispos la Santa Sede comunique informalmente al Estado el nombre del candidato para que pueda objetarIo dentro del plazo de 30 das, luego de los cuales Se publicara eclesisticamente el nombramiento y el

gobierno "tomara nota" de la designacin de canonicales mediante un decreto supremo y de otros funcionarios eclesisticos mediante una resolucin ministerial para: "efectos civiles" (lase para el pago de la asignacin estatal y su posterior pensin jubilatoria). Sobre la prohibicin de los clrigos de ocupar cargos pblicos y la limitacin de que ellos sean necesariamente peruanos, Dammert insiste en que si estas limitaciones han de subsistir entonces deben aplicarse tambin a las dems confesiones religiosas. Nuevamente aqu vemos postulada la poltica de igualdad religiosa en deberes y desigualdad religiosa en derechos.

En julio de 1978 la Conferencia Episcopal Peruana (CEP) entregar un pronunciamiento oficial sobre el nuevo tipo de relaciones Iglesia-Estado que deberan establecerse a tenar de la nueva mentalidad titulado Religin e Iglesia en la nueva Constitucin proponiendo que sea superada la figura paternalista de la proteccin de la Iglesia por el Estado y el intervencionismo regalista del Patronato. All los obispos del Per propondrn que la nueva Constitucin establezca lo siguiente:

El Estado reconoce la libertad religiosa y garantiza los derechos individuales y sociales que de ella se derivan, pudiendo establecer formas de colaboracin con las confesiones religiosas. Teniendo en cuenta las creencias de la mayora nacional, el Estado presta a la Iglesia catlica la cooperacin que corresponde a esa situacin para el mejor servicio a la comunidad (CEP 1988).

Es evidente la influencia del texto constitucional espaol cuando esta propuesta se refiere a tener en cuenta las creencias de la mayora nacional. En sntesis, esta posicin oficial propugna los siguientes principios polticos de relacin: 1) que el Estado puede potestativamente establecer formas de colaboracin con las dems confesiones religiosas; 2) que el Estado debe cooperar con la Iglesia catlica; y 3) que este supuesto deber de cooperacin se fundamenta en la existencia de una mayora religiosa catlica y en la asistencia social prestada por la Iglesia. El pronunciamiento epis copal no se refiere a otras cuestiones tales como la educacin religiosa en escuelas pblicas, el sistema de asignaciones mensuales al personal eclesistico o el sistema de asignacin econmica indirecta plasmado a travs de exoneraciones e inafectaciones tributarias a favor de las personas, actividades y bienes vinculados con la Iglesia catlica. Nosotros suponemos que no lo consideraron necesario, pues dichas materias seran abordadas en el contexto de la negociacin del futuro acuerdo concordatario.

El 16 de julio de 1980 comienza a desmantelarse el modelo regalista heredado de la Colonia con la supresin del sistema del patronato nacional mediante el decreto ley N 23147 dictado por la Junta Militar ante la exhortacin hecha por el Concilio Vaticano II y dado que este modelo -segn el mismo decreto"no se adecua a la realidad socio-jurdica del momento actual ni traduce la verdadera independencia y autonoma de la Iglesia" (obsrvese la fraseologa conciliar de esta norma legal). Realizadas las negociaciones entre la Iglesia catlica y el Estado, prcticamente de manera secreta, tres das despus, el 19 de julio de 1980, se suscribi el

acuerdo entre la Santa Sede y la Repblica del Per siendo ratificado por el papa Juan Pablo II el 22 de julio de 1980 y por el gobierno del Per dos das despus, y sin la aprobacin del Congreso, tal como estipulaba la Constitucin de 1933. La norma legal que aprobaba el acuerdo era publicada el viernes 25 de julio en una inusual segunda edicin vespertina de doscientos ejemplares del diario oficial y el canje de los instrumentos de ratificacin tena lugar el sbado 26 de julio de 1980, dos das antes de entrar en vigor la nueva Constitucin Poltica, aprobada en 1979. Esta Constitucin ya no estableca la obligacin de celebrar concordatos con la Santa Sede y segua obligando a que todo tratado internacional sea sometido a la aprobacin previa del Congreso. Preciso es sealar que contrariamente a lo afirmado reiteradamente por algunos historiadores eclesisticos como Armando Nieto el acuerdo con la Santa Sede nunca fue ratificado por el gobierno del presidente Belande Terry ni por ningn otro gobierno posterior a ste.

Como nunca antes sucediera con ningn tratado internacional en la historia del Per, el acuerdo fue celebrado y formalizado en pocos das y as se consagr formalmente la superacin del sistema regalista de relaciones Iglesia-Estado que databa desde la colonia, y adems conforme al Viejo anhelo episcopal: mediante la ansiada celebracin de un concordato entre la Santa Sede y el Per que no slo no requiriese instrucciones previas para su negociacin, sino que inclusive tampoco requiriera aprobacin posterior por ningn Congreso democrticamente elegido.

Pero la meterica celebracin del acuerdo concordatario no debe confundirnos. Este acuerdo no se ide y negoci en cuestin de das sino que sus lneas principales ya se habran esbozado desde 1970, ao en que la Conferencia Episcopal ya aprobaba solicitar formalmente al Estado peruano la abolicin del patronato. Constituye algo ms que una hiptesis sugerir que inclusive desde antes de la aprobacin de la Constitucin de 1979 el nuevo esquema concordatario de relaciones IglesiaEstado ya gozaba del consenso poltico de las lites gobernantes y eclesisticas, pues a esa altura ya se saba que el nuevo texto constitucional no contemplara ninguna alusin al patronato en ese entonces todava vigente; esto haca suponer como tambin observ Rubio de Hernndez(1980: 113) que dichas relaciones se regularan jurdicamente fuera del texto constitucional y no dentro de l. As, doce das antes del 28 de julio de 1979, fecha en que iba a entrar en vigencia la nueva Constitucin, se aboli el patronato y dos das antes se celebraba el acuerdo internacional con lo que el nuevo rgimen concordatario quedaba plenamente establecido y respaldado por el artculo 86 de la nueva Constitucin que, muy similarmente a lo expresado en el artculo 1 del acuerdo, deca:

Articulo 86.- Dentro de un rgimen de independencia y autonoma, el Estado reconoce a la Iglesia catlica como elemento importante en la formacin histrica, cultural y moral del Per, y le presta su colaboracin.

El Estado respeta otras confesiones y puede establecer formas de colaboracin con ellas.

A tenor de este nuevo esquema de relaciones Iglesia-Estado se afirm, por ejemplo, que se haba dado punto final al Estado confesional (INTERDONATO 1981: 90) y que la Iglesia ya no dependera del Estado (RUBIO HERNNDEZ 1980: 114). Aunque la Iglesia catlica nunca seal oficialmente que se haba producido la mentada "separacin" entre Iglesia y Estado ni que se hubiera instaurado un "Estado laico" en el Per, muchos as lo creyeron y proclamacin. Considerando que el patronato traduca jurdicamente un pacto poltico entre Iglesia y Estado en el cual este ltimo se defina a s mismo como confesional (sea "profesando" o "protegiendo" la religin catlica) a cambio de que la primera le reconociera potestades regalistas y que el Estado renunci a sus privilegios de patronato defendidos con perseverancia durante la Repblica, corresponde preguntarse entonces: qu le toc renunciar a la Iglesia catlica en 1980?

Segn muchos autores, como el padre jesuita Francisco Interdonato, la Iglesia renunci al privilegio de ser la religin oficial del Estado (1981: 90-2). Pero en realidad esta "renuncia" slo se limit a la formalidad de eliminar la mencin constitucional sobre la proteccin estatal de la religin catlica; pero no a superar las consecuencias prcticas que esa "proteccin" supona en otros mbitos, las que continuaron vigentes perpetuando discretamente un rgimen atenuado de religin oficial, pero oficial al fin y al cabo. Al respecto efectuemos un anlisis formal a partir de tres niveles de observacin: internacional, constitucional e infraconstitucional. En el plano del Derecho Internacional consideremos el primer articulo del acuerdo entre la Santa Sede y el Estado que estipula: "La Iglesia catlica en el Per goza de plena

independencia y autonoma. Adems, en reconocimiento a la importante funcin ejercida en la formacin histrica, cultural y moral del pas, la misma Iglesia recibe del Estado la colaboracin conveniente para la mejor realizacin de su servicio a la comunidad nacional".

Puede apreciarse una estrecha dependencia textual entre este artculo y la frmula recogida en el artculo 86 del texto Constitucional de 1979 el cual dice:

Dentro de un rgimen de independencia y autonoma, el Estado reconoce a la Iglesia catlica como elemento importante en la formacin histrica, cultural y moral del Per. Le presta su colaboracin. El Estado puede tambin establecer formas de colaboracin con otras confesiones.

Esto implica que la interpretacin de ambas normas no debe hacerse de manera aislada una de la otra. As, lo que se garantiza jurdicamente tanto en el artculo 10 del acuerdo como en el artculo 86 de la Constitucin es la tradicional doctrina catlica de las libertas ecclesiae, doctrina que implica que la Iglesia tendr plena independencia y autonoma respecto de las intervenciones estatales tanto referido a sus asuntos eclesisticos como al cumplimiento de su misin, mas sin que eso implique que el Estado se comporte de manera indiferente ante ella sino todo lo contrario: que adems de respetar su independencia colabore obligatoriamente con ella para realizar tanto sus fines y sociales como de de sus fines propiamente eclesistico, religiosos (concretamente: pago personal

construccin

mantenimiento

parroquias,

templos, conventos, monasterios, etc.), lo que en la prctica

evidentemente

supera

cualquier

concepto

de

mera

colaboracin para convertirse en una verdadera proteccin y promocin de la religin catlica por parte del Estado . Aqu, el principio de cooperacin entre la Iglesia y el Estado propugnado por el Concilio Vaticano II -que en verdad con ciertas reservas podra considerarse como una caracterstica legtima del concepto contemporneo de "Estado Laico" - llega a practicarse realmente en un principio de confesionalidad asolapado , incompatible con la naturaleza de aqul, o en un rezago de confesionalidad barnizado de modernidad y es as que podemos apreciar que a travs de las diversas instituciones el Estado tiene un tratamiento bien diferenciado a favor de la Iglesia Catlica en los siguientes aspectos:

1.1.-

REMUNERACIONES DEL PERSONAL DE LA IGLESIA CATOLICAJUSTICIA.PLANILLA DEL MINISTERIO DE

El artculo 8 del acuerdo establece la obligacin estatal de financiar a la Iglesia de manera directa e indirecta. Bajo la modalidad directa el Estado sigue asignando dinero del presupuesto pblico para el personal eclesistico, como lo vena haciendo desde muchos aos atrs. Podemos apreciar la magnitud de los pagos mensuales para personal eclesistico que se desembolsa a travs de la planilla del Ministerio de Justicia (las sumas son por persona): Un arzobispo primado: S/. 1329,88; seis arzobispos: S/. 923,30; diecinueve obispos: S/. 692,47; un secretario general del episcopado: S/. 692,47; once prelados: S/. 692,47; ocho vicarios apostlicos: S/. 692,47; cuatro coordinadores administrativos: S/. 605,62; dos auxiliares de coordinacin administrativa: S/. 507,29; tres

obispos coadjutores: S/. 462,97; nueve obispos auxiliares: S/. 462,97; treinta y seis vicarios generales: S/. 230,83; treinta y cinco vicarios episcopales: SI. 230,83; un secretario adjunto del episcopado: S/. 230,83; ocho auxiliares delegados: SI. 230,83; veinte consejeros episcopales: S/. 181,25; quince deanes: S/. 181,25; siete arcedianos: S/. 181,25; siete chanaes: S/. 181,25; cinco maestrescuelas: S/. 181,25; cuatro tesoreros: S/. 181,25; cuarenta y siete cannigo: S/. 181,25; veinte auxiliares: S/. 90,63; tres archiveros: S/. 90,63; dos amanuenses: S/. 90,63; treinta y un capellanes: S/. 90,63; nueve choferes: S/. 90,63; treinta cancilleres: S/. 90,63; dieciocho dependientes: SI. 90,63; un director de catequesis: S/. 90,63; un decano: S/. 90,63; un encargado de mesa de partes: SI. 90,63; tres ecnomos: S/. 90,63; siete guardianes: SI. 90,63; un jefe archivero: SI. 90,63; un maestro de ceremonias: S/. 90,63; seis medios racioneros: S/. 90,63; doscientos ochenta y tres misioneros: SI. 90,63; dos notarios eclesisticos: S/. 90,63; un organista: S/. 90,63; un portero: SI. 90,63; seis pilotos de lancha: S/. 90,63; dos procuradores: S/. 90,63; doscientos veintisis prrocos: S/. 90,63; tres portapliegos: S/. 90,63; dos provisores: S/. 90,63; cuarenta y tres religiosos: S/. 90,63; diecisiete racioneros: S/. 90,63; un secretario de cabildo: S/. 90,63; trece sndicos: S/. 90,63; dos sochantres: S/. 90,63; tres sacristanes: S/. 90,63; dos sacristanes mayores: S/. 90,63; veintiocho secretarios: S/. 90,63 Y doce monaguillos: S/.45,31. Lo que hace un total de 1 030 personas distribuidas entre 54 cargos eclesisticos, S/.150 604,55 nuevos soles mensuales y S/. 1 808 531,04 anuales. Esto aparte de las diez becas "Cardenal Juan Landzuri Ricketts de S/.450,00 mensuales que suman S/.54 600 anuales; as como las pensiones de jubilacin vitalicias e

intransferibles

de

diecisis

obispos

arzobispos.

Estas

asignaciones, por ficcin jurdica, no se consideran legalmente como honorarios o sueldos y estn libres de todo impuesto creado o por crearse.

1.2.-

BENEFICIOS

TRIBUTARIOS

FAVOR

DE

LA

IGLESIA CATOLICA:

Pero es bajo la modalidad de asignacin indirecta como la Iglesia recibe activa y pasivamente mayores ingresos por parte del Estado, quien dispone beneficios fiscales tales como la inafectacin o la exoneracin a sus actividades, personas y bienes. Comparado con el monto de lo desembolsado mediante las asignaciones indirectas, se podra estar de acuerdo con lo manifestado por el cardenal Cipriani en el sentido de que la ayuda estatal es una "limosna" que no afecta la caja fiscal y que el Estado podra retirar cuando quisiese dada su insignificancia. 169 El acuerdo Per-Santa Sede estableci

que todas las subvenciones tributarias existentes al momento de su celebracin seguiran existiendo, de acuerdo con su articulo 10. En cuanto a tributos del gobierno central, el impuesto a la Renta es materia de exoneracin para los" fines especficos" de las sociedades e instituciones religiosas, lo que supondra slo fines religiosos y no fines comerciales ni burstiles. La Iglesia est inafecta al Impuesto General a las Ventas (lGV), pues no desarrolla actividades empresariales sino slo religiosas o de asistencia social sin fines de lucro. La ley del IGV tambin exonera la importacin de donaciones y los pasajes internacionales de los representantes de la Iglesia catlica. En cuanto a tributos municipales, los templos, conventos, monasterios y museos catlicos no pagan impuesto

predial; sus vehculos no pagan tampoco impuesto vehicular; no es solamente que los templos catlicos no pagan arbitrios de limpieza pblica, parques, jardines y serenazgo sino que sus locales estn inafectos a la obligacin de contar con licencia de funcionamiento y de pagar el impuesto de alcabala cuando venden inmuebles. Hasta el 29 de diciembre de 2001 legalmente los predios de la Iglesia tampoco estaban obligados a pagar Impuesto Predial, aun si lucraran alquilando total o parcialmente dichos inmuebles.

1.3.-

ADJUDICACION

DE

BIENES

LA

IGLESIA

CATOLICA A TITULO GRATUITO:

En el Per la colaboracin del Estado con la Iglesia se extiende tambin generosamente mediante la legislacin ordinaria que nos parece infraconstitucional. As por ejemplo, la Jefatura de Adjudicaciones de la Superintendencia de Bienes Nacionales continuamente expide resoluciones mediante las cuales se afecta en uso bienes inmuebles a favor de los fines especficamente religiosos de la Iglesia catlica. Por ejemplo la resolucin N 200-2001-SBN, publicada el 16 de julio de 2001 en el diario oficial El Peruano, entrega un inmueble estatal a favor de una congregacin catlica para que construya una iglesia, un centro de formacin teolgica y sacerdotal y una casa de retiro. En aquella resolucin se declaran improcedentes las solicitudes de afectacin en uso de la Corte Superior de Justicia de Lima y de una asociacin de personas con discapacidad, por ser de fecha posterior sostenindose en los considerandos que se entrega el terreno a favor de la congregacin catlica pues ello "significa una colaboracin con la funcin social del Estado". As sucede

tambin con la resolucin N 0482002/SBN-GO-JAD, publicada el 13 de julio de 2002 en El Peruano, que afecta en uso terrenos para que se construya una capilla, posta mdica y un centro educativo parroquial declarndose que "se otorga para un fin determinado compatible con las funciones del Estado", dado que el uso de la propiedad inmobiliaria estatal se otorga "a favor de las entidades del Sector Pblico. Nacional" sugirindose tcitamente que el Obispado de Carabayllo sera una especie de entidad pblica estatal.

Los

artculos

11

17

del

acuerdo

(desarrollados

infraconstitucionalmente mediante el D.S. N 059-DE/SG que aprueba el Reglamento del Obispado Castrense del Per) regulan lo relativo al vicariato y capellanes castrenses estableciendo que aquellos que al momento del acuerdo estuvieran asimilados al escalafn militar permanecieran en esa condicin hasta su jubilacin mientras que los nuevos nombrados tendrn prerrogativas de General de Brigada para el vicario castrense y de Capitn para los capellanes con sus correspondientes derechos de promocin y pago de asig naciones econmicas. De tal suerte, el Estado peruano solventa econmicamente las labores pastorales de dichos ministros de culto y les otorga trato de funcionarios pblicos. De en idntica cuando a manera, las los servidores en eclesisticos son y asimilados al rgimen administrativo de los servidores pblicos capellanas cen tros sanitarios penitenciarios.

1.4.-

MINISTERIO RELIGIOSA.

DE

EDUCACION

LA

LIBERTAD

En cuanto a la educacin religiosa, el artculo 19 del acuerdo establece la continuidad de la obligatoriedad de la enseanza de la religin catlica en los centros educativos estatales y se subordina el nombramiento del docente de religin a la presentacin hecha por la autoridad eclesistica. Tambin la permanencia en el puesto de trabajo depender de la anuencia episcopal: "El profesor de Religin podr ser mantenido en su cargo mientras goce de la aprobacin del Obispo". Dicho artculo concuerda con el artculo 14 de la Constitucin, que dice:

Artculo 14.- (...) La formacin tica y cvica y la enseanza de la Constitucin y los Derechos Humanos son obligatorias en todo el proceso educativo civil o militar. La educacin religiosa se imparte con respeto a la libertad de las conciencias.

El confuso esquema de contratacin docente derivado del acuerdo, mediante el cual el Estado contrata al profesor de religin catlica, pero es el obispo quien puede despedido o conservarlo en su puesto ha demostrado ser altamente conflictivo como diversas controversias judiciales espaolas han evidenciado; ello ha provocado que incluso el tribunal de Canarias - a propsito del caso de una profesora de religin catlica despedida de su puesto de trabajo por encontrarse en una situacin matrimonial "irregular" (estar casada con un hombre divorciado)- haya remitido al tribunal constitucional una cuestin de inconstitucionalidad del acuerdo sobre asuntos educativos celebrado entre el Estado espaol y la Santa Sede.

La base legal de la enseanza obligatoria de la religin catlica no slo viene constituida por el acuerdo internacional sino tambin, como hemos visto, por la Constitucin; as como por la legislacin de nivel infraconstitucional, la cual ha establecido que los alumnos que no profesen la religin enseada oficialmente por la escuela debern solicitar su exoneracin del curso respectivo para cumplir con el precepto de respetarse su libertad de conciencia. El inconveniente con esa salida es que al tiempo de obligarse a solicitar la exoneracin por razones de conciencia, el alumno y los padres de familia no catlicos ven vulnerado su derecho de mantener en reserva sus convicciones religiosas o filosficas, derecho tambin consagrado por la Constitucin en el articulo 2, numeral 18. Ello independientemente del tema de fondo, el cual consiste en que solicitar una exoneracin es consagrar el principio de que el Estado promueve como regla una sola religin, la catlica, y concede - en una clara aplicacin de la doctrina de tolerancia religiosa y no de libertad religiosa exoneracin a los ciudadanos que no la profesan. la

En el mbito constitucional tambin es posible apreciar la impronta de la confesionalidad del derecho estatal. Consideremos por ejemplo el prembulo de la Constitucin. Las invocaciones religiosas constituyen una casi continua tradicin de los prembulos constitucionales que no han hecho sino reflejar la confesionalidad que ostent el Estado peruano en los diferentes momentos de su historia. confesionales. Constituyente Durante Democrtico las sesiones de Las razones para del 1993 se Congreso debati continuar con dicha tradicin constitucional fueron bsicamente (CCD)

animadamente la cuestin de las invocaciones confesionales

en el prembulo y prcticamente todas las intervenciones de los representantes tuvieron la limitacin de justificarse en sus propias convicciones religiosas personales para decidir si hacer o no una referencia a Dios, si incluir o no los nombres de algunos santos catlicos, etc. Aquellos que se opusieron a mencionar a Dios en el prembulo de la Constitucin de 1993 lo hicieron tambin sobre una base religiosa.

Independientemente prembulo, constitucional sectores

del

fundamento

del de la a

Congreso doctrina favor de

Constituyente para incluir invocaciones confesionales en el representativos otros teorizaron argumentos

conservar dicha mencin. Uno de ellos sostiene en clave tradicionalista que el mantener la invocacin a Dios en el prembulo se basa en la simple continuidad de su presencia en nuestras Cartas desde la poca de la Independencia. ste fue uno de los motivos que la sustent en la Constitucin de 1979 y en la de 1993. Otro apela a cierto relativismo cultural al afirmar que para quienes no creen en Dios la mencin de ste en un prembulo de constitucional del puede tener un valor meramente reconocimiento innegable componente

religioso de la cultura peruana. La invocacin a Dios en el prembulo podra interpretarse ampliamente desde diferentes posiciones. En esta lnea de razonamiento un agnstico o un ateo no deberan sentirse mal representados pues la invocacin a Dios representara la constatacin de una realidad innegable a saber, que el pueblo peruano ha sido y es histricamente un pueblo creyente.

Las lneas argumentativas mencionadas pasaron por alto que las invocaciones confesionales hacen autnticas afirmaciones

de fe y no meras descripciones o constataciones culturales acerca de la religiosidad de un pueblo [...] invocando a Dios todopoderoso [...]"), lo cual no es una mera frmula potica o lrica sino que reviste indudable valor interpretativo en el plano jurdico. Al declararse explcitamente una creencia religiosa monotesta como sta, el Estado toma inevitablemente partido sobre asuntos religiosos que slo competen a las conciencias individuales y en los que l ni puede ni debe tener opinin. Por otro lado, sealar que el prembulo es una seccin meramente lrica sin valor hermenutico sera indirectamente afirmar que tambin sobre la carece fuente de de implicancias la legitimidad jurdicas del la proposicin poder

constituyente ("[...] en ejercicio de la potestad soberana que el pueblo del Per nos ha conferido [...]") que la acompaa a rengln seguido. El argumento "culturalista" termina evadiendo y encubriendo el real significado religioso de las invocaciones a Dios, generando una paradoja: discursivamente sealar que el prembulo no tiene valor hermenutico pero dejando abierta la posibilidad prctica a los operadores judiciales de que s le reconozca dicho valor hermenutico pero en clave confesional. La apelacin a la mayora sociolgica ("casi todos creen en Dios") pasa por alto que las Constituciones no Se redactan en funcin de mayoras y minoras sino basndose en valores r principios como el de la igualdad.

Finalmente, el texto del artculo 50 de la Constitucin de 1993 termina de cerrar el crculo de confesionalidad atenuada del Estado peruano al establecer la autonoma de la Iglesia respecto del Estado y las cargas del Estado respecto de la Iglesia, proveyendo una declaracin normativa que ha servido

en sede administrativa y judicial para resolver controversias en clave discriminatoria.

2.-

PROPUESTA DE UN ESTADO LAICO EN EL PERU.-

Como hemos visto hasta ahora cabe formular una propuesta en base al principio del pluralismo ideolgico y religioso en el Per En atencin a este principio es deber del Estado abstenerse de adoptar actitudes que alteren el pluralismo nacido espontneamente con el ejercicio de la libertad ideolgica y religiosa. Debe declararse ideolgicamente neutral y renunciar a cualquier forma de adoctrinamiento ideolgico, a fin de respetar por igual el abanico de opciones ideolgicas y religiosas que surjan en la sociedad de manera espontnea.

La neutralidad que postula el pluralismo no implica que el Estado niegue las manifestaciones de religiosidad; por el contrario, es su deber garantizar el libre ejercicio de las mismas. Sin embargo, este rol no conlleva la obligacin de colaborar y tutelar alguna o algunas de dichas opciones, pues de hacerlo desvirta el carcter neutral que el Estado debe asumir para preservar la naturaleza plural de las convicciones. El principio de pluralidad se concreta en el mbito de la educacin pblica. De ah surge la exigencia al Estado de garantizar una enseanza plural y libre de adoctrinamientos, que aborde el fenmeno religioso bajo una perspectiva histrica y que tenga en el mbito de la tica, el nico marco referente de valores, aquellos proclamados por la Constitucin y por la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.

Principio de Aconfesionalidad o Laicidad del Estado En mrito a este principio el Estado no concurre con los individuos a las expresiones propias del acto de fe, ni mucho menos califica al fenmeno religioso como un hecho positivo o negativo. Reconoce la imposibilidad fctica de que una figura jurdica pueda tener una conviccin propia en torno a la concepcin del mundo. Pero, el hecho que el Estado no pueda creer ni dejar de creer, no solo representa una imposibilidad fenomnica, constituye adems una exigencia de la cabal proteccin al derecho a la libertad de conciencia y de religin, pues para que un ciudadano tenga plena libertad de elegir una determinada religin sin verse condicionado por la preferencia estatal, es deber del Estado abstenerse de emitir un pronunciamiento oficial a favor o en contra de una o de varias religiones. Del mismo modo, para que un ciudadano ejerza su religin en pie de igualdad con los dems ciudadanos es deber del Estado evitar participar del acto de fe otorgando privilegios y beneficios a un grupo religioso determinado. Finalmente, para que un ciudadano tenga la posibilidad de escoger una opcin religiosa o ideolgica dentro de un panorama plural de posibilidades, es deber del Estado evitar remitirse al ilegtimo planteamiento de una o unas cuantas opciones religiosas que gocen de su preferencia. Como vemos, stas circunstancias enmarcan la actitud jurdica que los Estados que deben asumir en el mbito religioso. La participacin del Estado frente a este derecho debe circunscribirse a la garanta de su cabal ejercicio en la esfera privada y la regulacin de las manifestaciones de religiosidad en el espacio pblico.

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