El deber de mantener a los padres en la ancianidad Sergio Arenas Benavides(*) Dentro del Derecho de Familia, la Filiacin es el estatuto jurdico

que regula las relaciones entre padres e hijos. Junto con el matrimonio, la filiacin es una de las instituciones fundamentales de esta rama del derecho, y consiste en una serie de derechos y obligaciones que se tienen mutuamente padres e hijos, cuyo fin es contribuir a la colaboracin y mantenimiento de la relacin entre ellos, indispensable para afrontar ciertas vicisitudes de la vida diaria1. Estos derechos y obligaciones estn establecidos por la ley y son generalmente de orden pblico, por lo que la disposicin de las partes en cuanto a su ejercicio est muy limitada. Por otro lado, esta serie de relaciones jurdicas filiales no es uniforme en el tiempo, sino que van variando en gran medida por la edad de los sujetos en cuestin. Generalmente, la filiacin se hace importante cuando los hijos son menores de edad. En este caso, los padres estn llamados a ser quienes se encarguen de la crianza de ellos, lo que implica no slo proveer para sus necesidades bsicas y espirituales, sino tambin ser su autoridad durante este perodo y ejercer vigilancia activa en aquellos actos que tengan efectos importantes. Esto se ejerce principalmente por medio de la patria potestad (art. 243 y siguientes C. Civil), representacin legal y autoridad paterna, siempre con respeto a los derechos inherentes a las personas, especialmente los recogidos en la Convencin de Derechos del Nio. Al llegar la mayora de edad, la filiacin pierde parte de su importancia, debido a que opera la emancipacin del hijo (art. 269 y 270 N 4 C. Civil). En este caso, se adquiere el derecho de poder obrar libremente en la vida civil sin necesidad de la dependencia o vigilancia parental. Por otro lado, la adultez se suele dividir en dos etapas bsicas: la primera, que va desde su inicio hasta los 60 a 65 aos, que se caracteriza por que la persona se dedica a un trabajo que le proporciona recursos para s o su familia; y la segunda, que sigue a la anterior, que se denomina tercera edad o ancianidad, en que se termina o disminuye drsticamente la capacidad laboral, lo que conlleva una baja de ingresos, y que coincide en ciertos casos con la emancipacin de los hijos que se han criado en la primera etapa. Ahora bien, es un hecho que la capacidad econmica en la tercera edad disminuye, no as una serie de gastos inherentes a la nueva etapa, como salud, movilizacin, etc., por lo que la calidad de vida en este escenario se ve afectada negativamente. Muchos culparn al sistema previsional, a la falta de oportunidades laborales para esta gente, a la calidad de las instituciones de salud, entre otros. Sin embargo, a falta de soluciones mejores, hay que buscar alternativas que se hallen a la mano para que pueda alivianarse esta carga en beneficio de la gente mayor. Y como dijimos antes, el espritu de la Filiacin (y el Derecho de Familia en general) es poder mantener los lazos

(*) 1

Abogado, Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Chile (2012) RAMOS PAZOS, Ren. Derecho de Familia. Editorial Jurdica de Chile (edicin 1999), p. 426-427.

familiares a fin de contribuir a la colaboracin mutua entre los integrantes de la familia. Pues bien, existe una norma en esta rea del Derecho que puede darnos una solucin a esto. Esta norma es el artculo 223 del Cdigo Civil, que seala: Aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho de obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios. Tienen derecho al mismo socorro todos los dems ascendientes, en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes. Veamos. Este artculo seala un deber que tienen los hijos, cuando stos se emancipan, de tener que auxiliar a sus padres. Por la redaccin del texto, se entiende que los no emancipados no tienen ese deber, si entendemos que hasta que no cumplan 18 aos la relacin es al revs, adems de que un menor de edad no puede ser guardador de un padre enfermo o demente (para ser guardador hay que ser mayor de 21 aos, art. 500 C.Civil). Este deber, como seala el artculo, no es solamente cuando los padres estn en la tercera edad, sino tambin en caso de demencia y en otras circunstancias que ameriten recibir este auxilio, lo que podemos extender a la enfermedad, la discapacidad. A simple vista, el artculo pareciera ser una de tantas disposiciones programticas que posee el Cdigo en materia de Familia, habida la clsica caracterizacin de este derecho como una disciplina de deberes ms bien morales antes que legales2. Esto, pues no pareciera haber una disposicin que pudiera hacer efectiva esta disposicin, como s lo hay respecto de los alimentos, la custodia o el rgimen comunicacional. Sin embargo, a nuestro parecer, s hay formas de que el art. 223 CC tenga una fuerza legal que pudiera convertirlo en un derecho que el padre anciano pudiera ejercer con xito contra el hijo emancipado. Vamos a desarrollar algunas de ellas. 1. Alimentos: los alimentos, o ms bien la pensin alimenticia, es una suma de dinero que se debe pagar a otra peridicamente, sea por mandato de la ley o por convencin3. El artculo 321 del Cdigo seala las personas a las cuales se deben alimentos, y en el nmero 2 se seala a los ascendientes. Es decir, los padres, abuelos, y as hacia arriba. Si bien la norma no hace distincin de edad, debemos armonizarla con el art. 223 y en general con las normas de familia y el sentido comn, tiene que entenderse que este deber alimentario surge cuando el hijo puede sostener al padre, lo que ocurre generalmente cuando el hijo es mayor de edad e independiente econmicamente, y cuando el padre est en una situacin que amerite tal ayuda. Como la ancianidad, la demencia o la discapacidad.

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Ibd., p. 15-16. Ibd., p. 597.

Por tanto, la regla del art. 223 CC tiene fuerza legal cuando se trata de alimentos, constituyendo un primer caso de aplicacin efectiva de este deber. Entendamos, por cierto, que la pensin alimenticia no es una multa o castigo por el abandono, sino una obligacin que permite garantizar el auxilio familiar aun cuando los miembros vivan separados unos de otros. Ahora bien, en el caso de alimentos que el hijo debe al padre, no rigen las normas de la ley 14.908, por lo que no se aplican los porcentajes all sealados ni la presuncin en contra del alimentante, sino las reglas generales del Cdigo Civil, es decir, que en la tasacin de los alimentos se deben tomar en consideracin las facultades y circunstancias econmicas del alimentante (art. 329), que el monto de la pensin debe ser suficiente para la mantencin del alimentario conforme a su posicin social (art. 330), que la pensin se pagar mientras viva el alimentario y siempre que se mantengan las condiciones que ameritaron tal situacin (art. 332 inc. 1), entre otras materias tratadas en el Ttulo XVIII del Libro I. La demanda de alimentos se tramita en procedimiento ordinario ante los Juzgados de Familia (art. Y siguientes de la ley 19.968). Con todo, existe una causal para que el hijo emancipado no deba proveer alimentos a su padre (o proveerlos en menor cantidad de lo que hubiera correspondido), y es en el caso de injuria atroz, como seala el art. 324 del Cdigo. Ese mismo artculo establece que las causales que configuran tal injuria son las del art. 968 del mismo cuerpo legal. Y entre varias causales que sera fatigoso mencionar, se puede destacar la de atentado grave contra la vida, el honor o los bienes del demandado o de sus parientes, siempre que se pruebe por sentencia ejecutoriada. Podemos pensar, entonces, que una causal para no tener que pagar pensin es la de ser vctima de violencia intrafamiliar por culpa del demandante. Vase al respecto el art. 5 de la ley 20.066, que define lo que es la violencia intrafamiliar, y que es muy similar a este caso de injuria atroz. Tambin, se pierde el derecho a pedir alimentos si el padre o madre abandon al hijo en su infancia y la filiacin se determin judicialmente en su contra, segn sealan el inciso final del art. 324. Esto se puede relacionar, a su vez, con el art. 968 N 3 (falta de auxilio del consanguneo que est en demencia o destitucin), que tambin es una injuria atroz. 2. Guardas: en aquellos casos en que una persona mayor de edad no puede ejercer por s sus actos jurdicos, se debe nombrar a un representante legal para que realice o por lo menos autorice los actos (art. 338 C. Civil). En el caso de los mayores de edad, esta guarda se denomina curatela (arts. 342 en relacin con el art. 341 del mismo Cdigo), y pueden referirse tanto al cuidado personal como de los bienes del pupilo, o ambos4. En el caso de los mayores de edad, las tutelas se regulan en los ttulos XXIV a XXVI del Libro I del Cdigo, y pueden ser decretadas en caso de demencia, disipacin o sordomudez inentendible del afectado. Como reglas comunes a estos casos, se sealar sucintamente que el curador se convierte en representante legal de la persona sometida a guarda (arts. 43 y 390), que para asumir como curador se debe discernir (designar a la persona) el cargo por decreto judicial (art. 373), se

Corte Suprema, 6-10-1928, en Gaceta de los Tribunales, 2 sem. 1928, N 50, p. 206.

debe rendir fianza para asumir como curador (arts. 375 y 376) y debe proceder al inventario de los bienes del pupilo y rendir cuenta de su administracin (arts. 378 y 415), entre otras obligaciones. Ahora bien, pasaremos a analizar aquellas situaciones en que esta institucin se convierte en una forma de hacer efectivo el art. 223 del Cdigo. Y partiendo por la curadura del demente, en el art. 462 se sealan las personas a quienes puede encargrseles ser curador de una persona con trastornos mentales graves que impiden su normal desenvolvimiento personal y social5. Y en el N 2 se seala que pueden serlo sus descendientes, lo cual incluye a los hijos. As, se puede establecer un deber de los hijos para mantener a sus padres ancianos cuando stos padecen una afeccin squica grave. Por cierto, para la jurisprudencia el orden del art. 462 se entiende como uno de preferencia establecido por el legislador6, por lo que antes que los hijos la curadura debiera otorgrsele al cnyuge del afectado. Este tipo de curadura se denomina legtima, es decir, la ley establece quines deben servir el cargo (art. 353 inc. 2). A su vez, la ley 18.600, en su art. 9 establece que la persona con discapacidad mental debe permanecer al cuidado de su familia, lo que incluye por cierto a los hijos. En cuanto a la tutela del disipador, o sea la persona que dilapida gravemente su patrimonio7, el art. 448 establece, en su inciso final, que a falta de las personas sealadas en l (ascendientes, hermanos y colaterales hasta el 4 grado), la curadura puede ser dativa, es decir, por designacin judicial (vase el art. 353 inc. 4). Sin embargo, existe una importante limitacin en el art. 504, ya que el hijo no puede ser curador de su padre disipador, por lo que aqu se frustra una posible colaboracin al mantenimiento del padre. En cuanto a la curadura del sordo o sordomudo inentendible, el art. 470 hace aplicable a este caso la disposicin del art. 462. O sea, el padre anciano que sea sordo o sordomudo y que no pueda darse a entender claramente puede tener por curador a un hijo emancipado. Aqu, entonces, el art. 223 se hace norma efectiva de ejercer. 3. Sucesin: Si bien esto no guarda mucha relacin con lo sealado en el art. 223, que se refiere al auxilio activo que el hijo emancipado debe proveer a sus padres, lo cierto es que es una forma indirecta de que esta norma sea aplicable de forma emprica. El art. 989 del Cdigo Civil seala que, en caso de que el causante no dejare descendencia al momento de su muerte, le sucedern como herederos abintestato el cnyuge sobreviviente y/o sus ascendientes, entre los que en primer lugar estn los padres del occiso (inc. final). En este caso, si concurren cnyuge y ascendientes, a aqul corresponden dos tercios (2/3) de la herencia y a stos el tercio (1/3) restante. Si el causante no dejare cnyuge, la herencia ir en su totalidad a los ascendientes.

Vase tambin Corte de Apelaciones de Concepcin, 27-8-1896, en Gaceta de los Tribunales, 1896, tomo II, N 3325, p. 613. 6 Corte Suprema, 9-9-1910, en Gaceta de los Tribunales, 2 sem. 1910, n 57, p. 330. 7 RAMOS PAZOS, op.cit., p. 691; DUCCI, Carlos. Derecho Civil parte general. Ed. Jurdica de Chile (ed. 1994), p. 287.

Incluso cuando el causante ha hecho testamento la ley ha querido proteger el derecho de los ascendientes, al establecer en el art. 1182 del Cdigo, en su N 2, que los ascendientes son legitimarios, es decir, que deben ser considerados por el testador al momento de hacer testamento, y que la ley suplir su omisin (arts. 1167 y 1181). En este caso, los ascendientes concurrirn en la preferencia y montos establecidos a propsito de la sucesin intestada (art. 1183). Por cierto, esta norma tiene una excepcin, y es que aquellos padres que fueron declarados as por sentencia con su oposicin estn excluidos de la sucesin, a menos que opere la restitucin hecha por el hijo en conformidad al art. 203 (arts. 994 y 1182 inc. 2). Si el testador no ha hecho mencin de estos ascendientes en su documento testal, y llegado el momento ellos adquieren el derecho de heredar, se entiende que por esa omisin el ascendiente ha sido instituido como heredero en su cuota legtima (art. 1218), adquiriendo por tanto el derecho a pedir la reforma del testamento (arts. 1216 y 1217). Por tanto, en el caso del Derecho Sucesorio, es la ley la que ha actuado para que el art. 223 se vea encarnado, al menos de forma tangencial, en las relaciones de familia. A manera de conclusin. Es poco lo que existe fuera de las instituciones antes analizadas que permita a los padres ancianos recibir el apoyo de sus hijos. Puede citarse, por ejemplo, la posibilidad de que el hijo pueda ser mandatario de un padre discapacitado para cobrar la pensin de vejez o asistencial, que se rige por las reglas generales del mandato (Ttulo XXIX del Libro IV del C. Civil), o la atencin que pueden dar los hijos a sus padres enfermos, pero se refieren ms bien a acciones de buena voluntad de los hijos respecto de sus padres, sin que exista una forma de hacerlo compulsivo. Y ms alejado todava est el art. 489 inc. final del Cdigo Penal, reformado por la ley 20.427, que excluye de la exencin penal a los robos, hurtos y defraudaciones contra ciertos parientes cuando las vctimas son mayores de sesenta aos. Por otro lado, a nivel internacional, existen los Principios de las Naciones Unidas en favor de las personas de edad, aprobada por la Asamblea General de Naciones Unidas, que establece los principios bsicos por los cuales los Estados y la sociedad deben regirse para el buen trato de las personas mayores. A nuestro entender, se deben hacer los cambios legales necesarios, basados en estos principios, a fin de que el actual art. 223 del Cdigo Civil deje de ser considerado slo una disposicin de orden moral cuyo cumplimiento se entregue a la buena voluntad de personas e instituciones y pase a ser una regla efectiva. Lo poco que hemos rescatado en este artculo debiera darnos la pauta para que esa obligacin se profundice, acorde a los principios del Derecho de Familia y de la Filiacin en especial.