Lei de Introdução Às Normas Do Direito (LINDB)

2011
Estudos sobre a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro

Anlises sobre as principais caractersticas da LINDB
Este texto tem como escopo analisar de forma didtica as proposies da Lei Introdutria. Empenhei-me em detalhar de forma mais profunda os seis primeiros artigos, com vista a uma introduo do estudo do direito. A anlise dos ltimos artigos (7 ao 19) ser mais bem sucedida dentro do programa de Direito Internacional.
Lucas Soares 01/01/2011
Nova nomenclatura
Estu os sobre a Lei de Introdu o s Normas do Direito Brasileiro
Ano 2011 Lucas Soares, acadmico da Faculdade de Direito da UFJF.
Nova nomenclatura
Se voc conhece o inimigo e conhece a si mesmo, no precisa temer o resultado de cem batalhas. Se voc se conhece, mas no conhece o inimigo, para cada vitria ganha sofrer tambm uma derrota. Se voc no conhece nem o inimigo nem a si mesmo, perder todas as batalhas. Sun Tzu.
Nova nomenclatura
Sumrio
Nova nomenclatura ................................ ................................ ................................ ....... 4 UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, integrao, aplicao e interpretao e conflito temporal das leis (arts. 1 ao 6) ................................ ................................ ....... 4 1. Artigo 1 da LINDB ................................ ................................ .............................. 5 1.1. Vacatio legis ................................ ................................ ................................ ... 6 2. Artigo 2 da LINDB ................................ ................................ .............................. 7 2.1. Cessao da eficcia da lei ................................ ................................ .............. 8 2.2. Antinomias ................................ ................................ ................................ ... 10 2.3. Repristinao ................................ ................................ ................................ 11 3. Artigo 3 da LINDB ................................ ................................ ............................ 12 5.1. Erro de direito ................................ ................................ ............................... 13 4. Artigo 4 da LINDB ................................ ................................ ............................ 14 4.1. Analogia ................................ ................................ ................................ ....... 15 4.2. Costume................................ ................................ ................................ ........ 16 4.3. Princpios gerais do direito ................................ ................................ ............ 17 4.4. Equidade ................................ ................................ ................................ ....... 17 5. Artigo 5 da LINDB ................................ ................................ ............................ 19 5.1. Bem Comum................................ ................................ ................................ . 20 5.2. Efeitos da interpretao................................ ................................ ................. 20 5.3. Mtodos Hermenuticos................................ ................................ ................ 21 6. Artigo 6 da LINBD ................................ ................................ ............................ 22 6.1. Coisa julgada ................................ ................................ ................................ 23 6.1.1. Coisa julgada formal ................................ ................................ .................. 24 6.1.2. Coisa julgada material ................................ ................................ ............... 24 6.1.3. Ao Rescisria ................................ ................................ ......................... 25 6.2. Ato jurdico perfeito ................................ ................................ ...................... 27 6.3. Direito adquirido ................................ ................................ ........................... 27 6.3.1. Insero da coisa julgada e ato jurdico perfeito no direito adquirido.......... 28 UNIDADE II Da eficcia da lei no espao (arts. 7 ao 19) ................................ ...... 28 7. Artigos 7 e ss. ................................ ................................ ................................ .... 28 7. 1. Estatuto pessoal ................................ ................................ ........................... 29 8. Consideraes sucintas sobre o art. 7 e s................................. ............................ 31 Bibliografia ................................ ................................ ................................ ................ 32
Nova nomenclatura
Nova nomenclatura
LEI N 12.376, DE 30 DE DEZEMBRO DE 2010.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 o Esta Lei altera a ementa do Decreto-Lei n o 4.657, de 4 de setembro de 1942, ampliando o seu campo de aplicao. Art. 2 o A ementa do Decreto-Lei no 4.657, de 4 de setembro de 1942, passa a vigorar com a seguinte redao: Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. Art. 3 o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 30 de dezembro de 2010; 189o da Independncia e 122o da Repblica. LUIZ INCIO LULA DA S ILVA Luiz Paulo Teles Ferreira Barreto Este texto no substitui o publicado no DOU de 31.12.2010
Atravs da Lei 12.376, de 30 de dezembro de 2010, entrando em vigor em 31 de dezembro de 2010, alterou-se a ementa da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (DecretoLei n 4.657, de 4 de setembro de 1942), passando a vigorar com a seguinte redao: Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Assim o Decreto-Lei n 4.657, de 4 de setembro de 1942 passou a denominar-se LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO" e no mais Lei de Introduo do Cdigo Civil.
A Lei Introdutria uma lex legum, ou seja, um conjunto de normas sobre normas, constituindo um direito sobre direito
UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, integrao, aplicao e interpretao e conflito temporal das leis (arts. 1 ao 6)
A Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro de suma importncia para o mundo jurdico por ser um direito sobre direito, jus supra jura, e por conter: Normas delimitadoras das dimenses temporais dos preceitos normativos, determinando-lhes a vigncia e eficcia (art. 1 e 2),
UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, integrao, aplicao e interpret ao e conflito t emporal das leis (arts. 1 ao 6)
adotando o princpio da vigncia sincrnica das leis; reconhecendo a necessidade de um lapso temporal entre a data de publicao e termo final da obrigatoriedade legal na falta de disposio especial sobre sua entrada em vigor, tempo este que se nomina de vacatio legis; apontando as hipteses de cessao da vigncia normativa e os critrios revocatrios: cronolgico, hierrquico e da especialidade, sem olvidar a questo da repristinao; os princpios determinantes da aplicabilidade de outras normas (arts. 3, 4, 5 e 6) atinentes sua obrigatoriedade, interpretao e aplicao por fornecer diretrizes hermenuticas, por estabelecer os meios de constatao e preenchimento de lacunas, por resguardar determinadas situaes jurdicas constitudas, servindo de guia a juzes, tribunais e autoridades administrativas, e salientando a natureza teleolgica da aplicao jurdica baseada na valorao objetiva.
1. Artigo 1 da LINDB
O art. 1 da Lei de Introduo dispe sobre a vigncia da lei, o incio de sua obrigatoriedade.
Art. 1o Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada.
1o Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada. 2o A vigncia das leis, que os Governos Estaduais elaborem por autorizao do Governo Federal, depende da aprovao deste e comea no prazo que a legislao estadual fixar. (Revogado pela Lei n 12.036, de 2009). 3o Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao. 4o As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.
Para que a norma possa ter vigncia de fato se faz necessrio passar por seis etapas: iniciativa, discusso, deliberao, sano, promulgao e publicao. A iniciativa no propriamente a fase inicial do processo legislativo, mas apenas o ato que o desencadeia, surgindo com a apresentao de um projeto formal de lei propondo o novo direito. Competir ao Legislativo ou ao Executivo, ou a ambos, dependendo da matria (CF, arts. 61, 1 e 84, III e XXIII).
Art. 64. A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do Presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e do s Tribunais Superiores tero incio na Cmara dos Deputados. 1 - O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para apreciao de projetos de sua iniciativa. Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: III - iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos nesta Constituio; XXIII - enviar ao Congresso Nacional o plano plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de oramento previstos nesta Constituio;
Logo a seguir vem discusso, pelos corpos legislativos, do projeto, que est sujeito, na forma regimental, ao pronunciamento de comisses especializadas na matria sobre a qual versa, podendo receber emendas da sua substncia ou de redao, desde que no resultem em aumento da despesa prevista no projeto (CF, art. 63). Aps essas emendas, modificativas ou substitutivas, o projeto ser objeto de discusso e aprovao. A deliberao, ou votao, ocorre conforme o processo de aprovao ou rejeio por parte de cada assemblia. O plenrio manifesta-se contra ou a favor do projeto. A aprovao dever ser por maioria simples, quando se tratar de lei ordinria, ou absoluta, em se tratando de lei complementar. Aps ter sido aprovado pelo Legislativo, o projeto remetido sano ou veto do Executivo no caso, o Presidente, que exerce uma funo legislativa. O veto a oposio ou recusa ao projeto (CF, art. 66, 1), por inconstitucionalidade ou inconvenincia, podendo ser total, se atingir os dispositivos, ou parcial, se abranger apenas certas disposies. Ao vetar o projeto, este volta ao legislativo, que poder aceitar ou rejeitar o veto. Se o Portanto, como ilustra o texto, o acatar, se finda o processo legislativo; se o recusar por veto pelo Executivo no pe fim ao maioria qualificada, o projeto volta ao titular da funo processo legislativo, apenas o executiva para promulg-lo. O veto, destarte, apenas retarda. alonga o processo legislativo, impondo a reapreciao do projeto pelos parlamentares. A sano ou aquiescncia do Executivo poder ser expressa quando se manifesta por despacho, ou tcita, quando se omite, deixando que se esgote o prazo constitucional de 15 dias, sem deciso (CF, art. 66, 3). Com a sano, o projeto transforma-se em lei, que promulgada pelo Executivo, imprimindo executoriedade que veremos adiante que a capacidade de ser executada. A promulgao o ato pelo qual o Executivo autentica a lei, atestando sua existncia, ordenando sua aplicao e cumprimento, uma que passar a pertencer ao ordenamento jurdico. A promulgao sucede sano ou o veto. Por fora do art. 66, 5 e 7, da Lei Maior, o Executivo deve promulgar o ato dentro de 48 (quarenta e oito) horas decorridas da sano, expressa ou tcita, ou da comunicao de rejeio do veto. Aps a promulgao, vem a sua publicao no Dirio Oficial, visando tornar pblica a nova lei, possibilitando seu conhecimento pela comunidade, pelos seus destinatrios. H que se entender, portanto, que a vigncia da lei pressupe sua publicao, que integra o processo legislativo e h de ser feita em rgo oficial, sendo irrelevante a publicidade extra-oficial. A data de publicao da lei no a do rgo oficial que a veicula, mas a da efetiva circulao deste (Bol. AASP, 1868:321). A executoriedade , portanto, o efeito da promulgao, por isso , repetimos, o ato que atesta a sua existncia, e a obrigatoriedade, decorre da publicao por rgo oficial.
1.1. Vacatio legis
Nem sempre a data de publicao da lei coincidente a data do incio de sua vigncia, que pode ser postergada para data posterior. Deveras, o art. 8 da Lei Complementar 95/98, com redao complementar da LC 107/2001, assim reza:
LEI COMPLEMENTAR N 95, DE 26 DE FEVEREIRO DE 1998 Dispe sobre a elaborao, a redao, alterao e a consolidao das leis, conforme determina o pargrafo nico do art. 59 Constituio Federal, e estabelece normas para a consolidao dos atos normativos menciona. Art. 8 A vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento, reservada a clusula entra em vigor na data de sua publicao para as leis de pequena repercusso.
1o A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia far-se- com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente sua consumao integral. 2o As leis que estabeleam perodo de vacncia devero utilizar a clusula esta lei entra em vigor aps decorridos (o nmero de) dias de sua publicao oficial ". (NR)
Faltando disposio especial sobre o assunto, vigora o princpio que reconhea a necessidade de decurso de um lapso de tempo entre a data da publicao e o termo final da obrigatoriedade. O intervalo entre a data de sua publicao e sua entrada em vigor chama-se vacatio legis. Essa vacatio legis poder ser expressa, quando em seu corpo normativo o legislador dispe sobre o tempo de intervalo que ela merece, ou tcita, quando o legislador no dispe sobre esse lapso temporal e passa a valer o que est disposto no art. 1, caput, no caso de territrio nacional e no art. 1, 1, no caso dos Estados estrangeiros. A contagem do prazo da vacatio legis far-se- com a incluso da data de publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia seguinte. O art. 1 da LINDB guarda o princpio da vigncia sincrnica, colocando que, a lei passa a ter vigncia, em todo o territrio nacional, ao mesmo tempo.
Art. 2o No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue.
1o A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. 2o A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. 3o Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora
perdido a vigncia.
O art. 2 da Lei introdutria trata da vigncia temporal da norma, salientando que, no sendo temporria (aquela que estabelece o prazo para o termino de sua vigncia), a norma poder produzir efeitos, tendo fora vinculante (vigor), at sua revogao1. da mesma forma que a lei comea a ter vigor em um determinado momento, assim tambm acaba de t-lo em outro momento. A cessao da eficcia da lei pode verificarse de dois modos, segundo tem ela, j em si, um elemento pelo qual a sua eficcia se extingue em certo ponto, naturalmente (eficcia temporria), ou, ao contrrio, destinada durao indeterminada, devendo um fato novo interferir para faz-la cessar 2 . A norma poder ter, portanto: a) vigncia temporria, pelo simples fato de j ter fixado o tempo de sua durao, contendo um limite para sua vigncia; e b) vigncia permanente, isto , para o futuro, sem prazo determinado, durando at que seja modificada ou revogada por outra da mesma hierarquia ou de hierarquia superior. Assim sendo, jurisprudncia, costume (ao menos em nossa ordem), regulamento, decreto, portaria, avisos no podero revogar a lei, no prevalecendo nem mesmo na parte que com ela conflitarem, explica Carvalho Santos. Tenha-se claro, e muito importante o ter, que revogar tornar sem efeito uma norma, retirando sua obrigatoriedade. Revogao um termo Portanto, mesmo genrico, que indica a idia de cessao da existncia da norma obrigatria. inexistente no ordenamento 2.1. Cessao da eficcia da lei jurdico, essa norma que foi A data da cessao da eficcia da lei no a da promulgao ou revogada poder publicao da novel norma que a revogar, mas, sim, o da efetiva entrada continuar a gozar em vigor da norma, no momento em que a lei revogatria torna-se de eficcia. Isto obrigatria, decorridos os processos de promulgao, publicao e vacatio chamado de ultratividade legis. normativa. deveras importante demonstrar que com a entrada em vigor da nova norma, a lei revogada no mais poder pertencer ao ordenamento jurdico, perdendo sua vigncia, entretanto, ser possvel que a revogao no elimine sua eficcia, pois poder suceder que seus efeitos permaneam3. Da ter a revogao efeito ex nunc. Essa caracterstica da norma denominada de ultratividade normativa. A norma revogada, para casos ocorridos durante sua vigncia, ter obrigatoriedade, em razo de sua ultratividade ou eficcia residual, garantindo o ato jurdico perfeito e o direito adquirido .
Far-se- necessrio salientar que a norma pode ter eficcia mesmo no vigente mais, v.g., em casos de direito adquirido, estado de stio etc. 2 RAV, Adolfo. Istituzioni di diritto privato , 1938. Milo. 3 JUNIOR, Trcio Sampaio Ferraz. Introduo, cit., p. 182.
1
A revogao o gnero que contm duas espcies: 1) A ab-rogao, que a supresso total da norma anterior, por ter a novel lei, regulado inteiramente a matria, ou por haver entre ambas, incompatibilidade explcita ou implcita, e.g., o que fez o art. 2.045, 1 parte, do novo Cdigo Civil, ao dispor que revogam-se a Lei n. 3.071, de 1 de janeiro de 1916 Cdigo Civil (...); 2) A derrogao, por sua vez, torna sem efeito uma parte da norma. A norma derrogada no perder sua vigncia, pois somente alguns dispositivos atingidos que no tero mais obrigatoriedade. Um exemplo de derrogao se v no novo Cdigo Civil, art. 2.045, 2 parte, que prescreve a revogao da primeira parte (e somente ela) do Cdigo Comercial (Lei n. 556 de 1850).
Art. 2.045. Revogam-se a Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916 - Cdigo Civil(ab-rogao ) e a Parte Primeira do Cdigo Comercial, Lei no 556, de 25 de junho de 1850 (derrogao).
Hodiernamente, emprega-se o termo revogao para indicar tanto a derrogao como a ab-rogao. A revogao poder ser ainda: 1) Expressa, se a norma declarar qual lei que est extinta em todos os seus dispositivos, caso ocorra uma ab-rogao, ou apontar os artigos que pretende retificar no caso de derrogao. Bastante louvvel a revogao expressa, pois, a esse respeito, com muita propriedade poder Saredo que evidente que na formao das leis deveria haver cuidado em indicar nitidamente, ao menos quanto possvel, quais as leis que se ab-rogam. Seria o melhor meio de evitar antinomias e obscuridades. Eis porque a Lei Complementar n. 95/98 prescreve no art. 9, com redao da Lei Complementar 107/2001, que: A clusula de revogao dever enumerar expressamente as leis ou disposies legais revogadas (no mesmo sentido caminha o art. 21 do Decreto n. 4.176/2002); 2) A tcita, por sua vez, ocorre quando houver incompatibilidade entre a lei nova e a antiga, pelo fato de que a lei nova passa a regular parcial ou inteiramente a matria tratada pela anterior, mesmo que nela no conste a expresso revogase as disposies em contrrio, por ser suprflua e por estar proibida legalmente, nem se mencione expressamente a lei revogada. A revogao tcita ou indireta operar-se-, portanto, por fora da aplicao supletiva do art. 2, 1, primeira parte, da LINDB quando a nova lei contiver algumas disposies incompatveis com as da anterior, hiptese, em que se ter derrogao , ou, ainda, quando a lei novel reger inteiramente toda a matria regulada pela lei anterior, onde se ter ab-rogao.
10
Basicamente, a revogao tcita no tem clusula revogatria em seu corpo, ela indireta, implcita, diferente da revogao expressa. A Lei Complementar 95/98, tem por objetivo diminuir os casos de revogao tcita, por elas gerarem insegurana jurdica e obscuridades. 3) Por fim, temos a revogao absoluta ou global, esta revoga de forma absoluta todo um texto normativo, e.g., Cdigo Civil de 2002 revogou absolutamente seu anterior.
2.2. Antinomias
Ao continuar a anlise do art. 2 de nossa Lei de Introduo, deparamo-nos com o problema das antinomias . Deveras, no h como negar a possibilidade de os rgos jurdicos estabelecerem normas em conflito entre si, muito disso em razo da impossibilidade de o legislador conhecer todas as normas que existem no ordenamento jurdico. plausvel, portanto, a edio de normas antinmicas, de sorte que a antinomia, diante da dinamicidade do direito, poder ser encarada pelo prprio jurista como decorrncia da prpria estrutura do sistema jurdico, dinmico e prospectivo. Ter-se- antinomia real quando, como nos ensina Trcio Sampaio Ferraz Jr., houver oposio total ou parcial entre duas ou mais normas contraditrias, emanadas de autoridades competentes num mesmo mbito normativo, que colocam o sujeito numa posio insustentvel pela ausncia ou inconsistncia de critrios aptos a permitir-lhe uma sada nos quadros de um ordenamento jurdico dado. Os critrios (hierrquico, cronolgico e de especialidade) existentes no a resolvero, ficando intrprete e aplicador sem meios para se livrar da antinomia. Em suma, para haver uma antinomia real ser preciso a concorrncia de trs condies imprescindveis, que so: a) incompatibilidade ; b) indecibilidade e; c) necessidade de deciso, pois o reconhecimento dessa antinomia no excluir a possibilidade de uma soluo efetiva, pela edio de nova norma que escolha uma das normas conflitantes ou pelo emprego, do rgo judicante, tendo em vista o critrio justum, da interpretao equitativa ou corretiva, ou seja, aos instrumentos de preenchimento de lacuna, por ser tal antinomia, na verdade, uma lacuna de conflito ou de coliso (art. 4 e 5 da Lei de Introduo). Sendo solucionado o conflito normativo na subsuno por um daqueles critrios, terse- uma simples antinomia aparente . Portanto, a antinomia aparente se caracteriza por obter sua soluo no emprego dos critrios: hierrquico, cronolgico e de especialidade.
11
a) O critrio hierrquico (lex superior derogat legi inferiori) baseado na superioridade de uma fonte de produo jurdica sobre outra. O princpio lex superior quer dizer que num conflito entre Critrio hierrquico normas de diferentes nveis, a de nvel mais elevado, qualquer que aquele pelo qual, entre seja a sua ordem cronolgica, ter prevalncia em relao a de nvel duas normas mais baixo. incompatveis, prevalece a hierarquicamente Portanto, as normas s podem ser revogadas por normas superior (lex superior superiores ou equivalentes. derogat inferiori). Destarte, a ordem hierrquica entre as fontes servir para solucionar conflitos em diferentes escales, embora s vezes possa haver incerteza para decidir qual das normas antinmicas a superior. Critrio cronolgico b) O critrio cronolgico (lex posteriori derogat legi priori) aquele no qual, entre significa que, de duas normas do mesmo nvel ou escalo, a ltima duas normas prevalece sobre a primeira. Isso equivale ao ditame a lei posterior incompatveis, prevalece revogar a lei incompatvel a ela de mesma hierarquia ou de a norma posterior (lex hierarquia inferior. posterior derogat c) O critrio da especialidade (lex specialis derogat legi priori). generali) visa a considerao da matria normada, com o recurso aos meios interpretativos. Entre a lex specialis e a lex generalis h um quid specie ou uma genus au speci. O tipo geral est contido no tipo especial. A norma geral s no se aplica ante a maior relevncia jurdica dos elementos contidos na norma especial, que a torna mais suscetvel de atendibilidade do que a norma genrica. Critrio da Veja bem, a norma especial no revoga a norma geral, nem a especialidade - aquele norma geral revoga a norma especial, podendo com ela coexistir pelo qual, entre duas lex posterior generalis non derogat speciali, legi speciali per normas incompatveis, generalem non abrogatur , exceto se disciplinar de modo inverso uma geral e outra a matria normada, ou se revogar expressamente lex specialis especial (ou derogat legi generali. excepcional), prevalece Assim sendo, poder-se-, seguindo a esteira de R. Limongi a segunda (lex specialis Frana, ao analisar esse critrio na Lei Introdutria, propor que: a) a derogat generali). coexistncia da lei nova geral com a antiga especial e vice-versa ser possvel; b) a possibilidade de coexistncia subordina-se ao fato de haver, ou no, alguma incompatibilidade; c) a existncia de incompatibilidade conduz possvel revogao da lei geral pela especial, ou da lei especial pela geral.
2.3. Repristinao
12
Etimologicamente, repristinao palavra formada do prefixo latino re (fazer de novo, restaurar) e pristinus (anterior, antigo, vigncia), o que significa restaurao do antigo.
Ao se estudar o segundo artigo da LINDB, no se pode olvidar dos casos de repristinao. Em um caso em que a norma A revogada pela norma B, que retira ento sua vigncia e a afasta de nosso ordenamento jurdico, a de se perguntar, se ao acaso uma norma C entre em vigor revogando a norma B, a lei A voltaria a vigorar em nosso sistema jurdico?
A resposta indagao acima posta que a repristinao, de fato, se daria apenas no mbito da eficcia da norma. A norma A no recuperaria sua vigncia como lei antiga que volta a vigorar, mas, como lei nova. Assim sendo, deixando de existir a norma revogadora, no se ter o convalescimento da revogada. A revogao, explica Maria H. Diniz , pe termo lei anterior, que, pelo trmino da vigncia da norma que a revogou, no renascer. Como se v, a lei revocatria no voltar ipso facto ou seja, por conseqncia direta , ao seu vigor, a no ser que haja firme propsito de sua restaurao, mediante declarao expressa de lei nova que a restabelea, restaurando-a ex nunc, sendo denominada por isso repristinadora4. Portanto, tem-se que, a repristinao no ocorre automaticamente, A lei restaurada nada isto , s se d por dispositivo expresso da norma; caso contrrio, mais do que uma no se restaura a lei revogada, como no seguinte exemplo: norma novel norma com A s volta a valer se isso estiver explcito na norma C, que contedo igual da lei revogar a norma B que hipoteticamente revogou a A, destarte, anterior revogada. no h repristinao automtica (implcita), esta s ocorre se for expressamente prevista. O assunto no de compreenso pacfica pela doutrina, havendo inmeras divergncias. Por isso digno de estudo.
Art. 3o Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece. O art. 3 celebra que ningum se escusa de cumprir a lei alegando que no a conhece. Sendo assim, o art. 3 contm o rigoroso princpio da inescusabilidade da ignorncia da lei , estabelecendo que as leis devam ser conhecidas, pelo menos potencialmente, por todos. O ato da publicao tem escopo apenas neutralizar a ignorncia, sem, contudo, elimin-la, fazendo com que ela no seja levada em conta, no obstante possa existir. Destarte, a norma conhecida, obrigatria e apta a produzir efeitos jurdicos atravs da publicao, protegendo a autoridade contra a desagregao que o desconhecimento da mesma possa lhe trazer, j que uma autoridade ignorada como se inexistente.
4
DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 105.
UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, integrao, aplicao e interpret ao e conflito t emporal das leis (arts. 1 ao 6) 5.1. Erro de direito
13
Em relao ao artigo 3, ainda, preciso levar-se em conta que o mesmo versa sobre ignorncia da lei ou ausncia de seu conhecimento e tambm o erro A ignorncia da lei diz no seu conhecimento, ou seja, pseudo respeito ao interpretao. desconhecimento do que A ignorncia de direito se d quando no se previsto em lei. A tiver o conhecimento do previsto na lei sobre o ignorncia da lei no fato que se trata, e erro de direito quando no se exime quem a ignorou conhece o fato previsto em razo de falso juzo de pena. Ignorantia legis neminem excusat. do que ele dispe5. A doutrina e jurisprudncia tm o entendimento que o erro de direito e a ignorncia da lei no se confundem, sustentando, que o primeiro vicia o consentimento, nas hipteses em que afeta a manifestao de vontade na sua essncia.
O erro de direito, por sua vez, consiste no no conhecimento da norma em razo do falso juzo do que ela dispe. Dessa forma, o erro de direito vicia o consentimento, na medida em que afeta a manifestao de vontade em sua essncia, podendo, destarte, ser usado para anular algum negocio jurdico (art. 139, III, Cdigo Civil).
O erro de direito aquele relativo existncia de uma norma jurdica, supondo-se, exemplificadamente, que ela esteja em vigor quando na verdade j foi revogada. O novo Cdigo Civil (art. 139, III) veio admitir o erro de direito, quando no implicando recusa lei, for o nico ou principal motivo do negcio jurdico.
Cdigo Civil, art. 139. O erro substancial quando:
I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidades a ele essenciais; II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante; III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico.
O erro de direito no consiste apenas na ignorncia da norma jurdica, mas tambm em seu falso conhecimento, na sua compreenso equivocada e na sua interpretao errnea. De qualquer maneira, para anular o negcio jurdico, necessrio que esse erro substancial tenha sido o motivo nico e principal a determinar a vontade, no podendo, contudo, recair sobre as normas imperativas6, mas to somente sobre normas dispositivas7, sujeitas ao livre acordo das partes.
BATALHA, Wilson de S. Campos. Lei de Introduo, cit., v. 1, p. 128-62. Aquela que contm uma ordem ou preceito a que todos esto obrigados. As normas imperativas formam o Direito cogente (ius cogens).
5
O erro de direito para poder ser invocado no pode cair sobre normas imperativas, podendo ser invocado apenas sobre normas dispositivas, v.g., contratos de compra e
UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, integrao, aplicao e interpret ao e conflito t emporal das leis (arts. 1 ao 6) Ex.: A efetiva compra e venda internacional de mercadoria x sem saber que sua exportao foi legalmente proibida. Como o erro de direito foi o motivo determinante do ato negocial, pode -se pleitear a anulao do negcio sem que, com isso, se pretenda descumprir a norma jurdica. Obs.: Existem classificaes dos tipos de erro, so eles: erro de tipo e erro de proibio. O erro de tipo quando se erra os elementares do tipo, v.g., eu roubo minha prpria carteira; o erro de proibio, por sua vez, quando eu fao algo proibido, desconhecendo sua ilicitude.
14
Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. O art. 4 da LINDB contempla dispositivos de integrao normativa, dizendo que, ao solucionar um caso, se o magistrado no encontrar norma que lhe seja aplicvel, no podendo subsumir o fato a nenhum preceito, Ao solucionar um caso porque h falta de conhecimento sobre um status jurdico de certo que no se consegue comportamento, devido a uma falha do sistema que pode consistir encontrar normas que numa ausncia de norma, na presena de disposio legal injusta, o regulamentem, no ineficaz socialmente, ou seja, em desuso, estamos diante do podendo subsumi-lo a nenhum preceito por problema das lacunas e quando esse problema aparece frente do falha no sistema , juiz, este dever resolv-lo aplicando a analogia, os costumes ou os estaremos diante de princpios gerais do direito. uma lacuna. Para Bobbio, a lacuna se verifica no por falta de uma norma expressa pela regulamentao de um determinado caso, mas pela falta de um critrio para a escolha de qual das duas regras gerais, a exclusiva ou a inclusiva, deva ser aplicada8. A expresso lacuna concerne a um estado incompleto do sistema, ou como diz Binder, h lacuna quando uma exigncia do direito, fundamentada objetivamente pelas circunstncias sociais, no encontra satisfao na ordem jurdica. O juiz, de certo, no pode escusar-se de julgar um caso alegando inexistncia, lacuna ou obscuridade da lei. O princpio do non liquet 9 garante essa resoluo por parte do
7 Consiste no sistema de princpios e leis que regulamenta o exerccio da jurisdio quanto s lides de natu reza civil, como tais entendidas todas as lides que no so de natureza penal e as que no entram na rbita das jurisdies especiais. 8 BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico, cit., p. 137. 9 A proibio do non liquet, pois deve haver sempre uma deciso que fica na dependncia das provas aduzidas. O controle da proibio do non liquet feito pelos princpios, dentre outros: in dbio contra auctorem, que permite que no caso de no se provar o fato se favorea o ru na deciso, e in dbio contra reum, no caso, p. ex., de o ru reconhecer uma dvida, mas afirmar que j a solveu, ficando, ento, com o nus da prova. Se no conseguir provar o fato, a deciso lhe ser desfavorvel cabe aqui o clebre brocardo: Bis dat qui cito dat , quem paga mal paga
15
judicirio que detm o poder-dever de julgar. Na hiptese de inexistncia normativa, lacuna ou obscuridade da lei, aplicar-se- analogia, no cabendo essa se usar os costumes, no caso de no resoluo por estes dever se tomar os princpios gerais do direito.
4.1. Analogia
Para integrar a lacuna, o juiz recorre, preliminarmente, analogia, que consiste em aplicar a um caso no contemplado de modo especfico por uma norma jurdica, uma lei que prev uma hiptese distinta, mas A analogia requer semelhante ao fato no previsto10. sempre uma referncia Analogia o procedimento pelo qual se atribui a um caso nos finalidades regulamentado a mesma disciplina que a um caso regulamentado (valorao dos objetivos semelhante. A frmula de raciocnio por analogia pode ser expressa e dos motivos) s quais esquematicamente assim: o caso M regulamentado pela norma ela se orienta. P e o caso S essencialmente semelhante a M, mas, no tem regulamentao, por analogia, S passa a ser disciplinado por P. Diz-se que a semelhana no deve ser uma semelhana qualquer, mas uma semelhana significativa. Para que o raciocnio por analogia seja possvel no Direito, necessrio que os dois casos, o regulamentado e noUbi eadem ratio, ibi regulamentado tenham em comum a ratio legis. Onde houver o eadem iuris dispositio. mesmo motivo, h tambm a mesma disposio de direito. O fundamento da analogia encontra-se na igualdade jurdica, j que o processo analgico constitui um raciocnio baseado em razes relevantes de similitude 11, fundando-se no na identidade da razo, que elemento justificador da aplicabilidade da norma a casos no previstos, mas substancialmente semelhantes, sem , contudo, ter por objetivo perscrutar o exato significado da norma, partindo, to s, do pressuposto de que a questo sub judice, apesar de no se enquadrar no dispositivo legal, deve cair sob a gide por semelhana de razo12.
Ex.: O art. 1723 de nosso Cdigo civil regulamenta a constituio de entidade familiar por unio estvel entre homem e mulher. Bom, em nosso ordenamento no se tem previso regulamentar sobre unio homoafetiva. Destarte, a jurisprudncia tem por aceitar a unio estvel e, por conseguinte, constituio de entidade familiar, entre homossexuais por analogia ao art. 1723 do Cdigo de 2002.
Devemos atentar para a diferena entre interpretao extensiva e analogia. A interpretao extensiva ocorre quando existe uma norma e por ela possvel extrair
duas vezes. Este ltimo princpio aplicvel no cvel, pois no crime prevalece o in dbio pro reo. DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit. , p. 165. 10 Siches. Tratado general fil. Del derecho , Mexico, 1965, p. 426. 11 REALE, Miguel. Lies preliminares, cit., p. 85; FRANA, Limongi. Aplicao do direito positivo, in Enciclopdia, cit., p. 200. 12 BATALHA, Wilson de S. Campos. Lei de Introduo; BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico; dentre outros.
16
uma interpretao mais extensa do que se v expressamente no corpo da norma.

4.2. Costume
O costume outra fonte supletiva de direito. Em alguns pases o costume chega a ser considerado fonte primria de lei, sistema denominado consuetudinrio, ou, se preferir, Common Law. Em nosso ordenamento o costume fonte jurdica, porm em plano secundrio. Maria Helena Diniz ensina-nos que a maior parte dos juristas, entre os quais citamos Storn, Windscheid, Gierke, Clvis Bevilqua, Vicente Ro, Washington de Barros Monteiro, sustenta que o costume jurdico formado por dois elementos caracterizadores: o uso e a convico jurdica, sendo, portanto, a norma jurdica que deriva da longa prtica uniforme, constante, pblica e geral de determinado ato com convico de sua necessidade jurdica. Obviamente, existem costumes contra legem e isto visvel, por isso, para ser vigente, o costume deve conter: 1) continuidade, 2) uniformidade, 3) diuturnidade, 4) moralidade e 5) obrigatoriedade. O uso dos costumes A convico jurdica trata-se de uma prtica aquela ao com O juiz ao aplicar o costume ter de levar em coletiva habitual expectativa de conta os fins sociais deste e as exigncias do bem reiterada, pblica e clegalidade do ato. comum (LINDB, art. 5), considerando-o sempre notria. na unidade de seus dois elementos essenciais uso e convico jurdica. Em relao s espcies de costumes, existem trs tipos: 1) O secundum legem, previsto na lei, que reconhece sua eficcia obrigatria. Por exemplo, Cdigo Civil, arts. 1.297, 1; 596; 597; 615 e 925, I.
Art. 1.297, 1 o Os intervalos, muros, cercas e os tapumes divisrios, tais como sebes vivas, cercas de arame ou de madeira, valas ou banquetas, presumem-se, at prova em contrrio, pertencer a amb os os proprietrios confinantes, sendo estes obrigados, de conformidade com os costumes da localidade, a concorrer, em partes iguais, para as despesas de sua construo e conservao. Art. 596. No se tendo estipulado, nem chegado a acordo as partes, fixar -se- por arbitramento a retribuio, segundo o costume do lugar, o tempo de servio e sua qualidade. Art. 597. A retribuio pagar -se- depois de prestado o servio, se, por conveno, ou costume , no houver de ser adiantada, ou paga em prestaes. Art. 615. Concluda a obra de acordo com o ajuste, ou o costume do lugar, o dono obrigado a receb -la. Poder, porm, rejeit -la, se o empreiteiro se afastou das instrues recebidas e dos planos dados, ou das regras tcnicas em trabalhos de tal natureza . Art. 965, I - o crdito por despesa de seu funeral, feito segundo a condio do morto e o costume do lugar.
2) O praeter legem, quando se reveste de carter supletivo, suprindo a lei nos casos omissos. o que est contido, p. ex., no artigo 4 da Lei de Introduo, que coloca que quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Este costume invocado, quando malsucedida a analogia, nas hipteses de lacuna. Outro exemplo: a funo natural do cheque ser um meio de pagamento vista. Se emitido sem fundos e em poder do banco sacado, ficar quem o emitiu sujeito sano penal. Contudo, hodiernamente, tm se por prtica reiterada e ininterrupta, a emisso de cheques ps-datados, como uma garantia de dvida, devendo estes serem sacados no futuro, e no vista, na convico de que esse
17
hbito no constitui crime. Tal costume de emitir cheque ps-datado, baseado em um ato da poca, realizando constante e uniformemente e na convico de legalidade, faz com que o magistrado utilize dessa norma consuetudinria como fonte supletiva da lei, declarando a inexistncia do crime. 3) O costume contra legem aquele que vai contrrio lei. O costume , ento, outra fonte supletiva, seja decorrente das prticas dos interessados, dos Tribunais dos jurisconsultos, seja secundum legem, praeter legem ou contra legem. E, por mais, faz-se lembrar que: O bom judicante dever sempre, ao aplicar quaisquer das espcies de costume, estar armado de certo grau de sensibilidade e faro sociolgico para descobrir o ponto de saturao em que um uso pode ser invocado como jurdico 13.
4.3. Princpios gerais do direito
Os princpios gerais do direito no so qualquer coisa que exista fora do direito, mas dentro dele, pois no se extraem seno das normas constitudas dentro do direito escrito. So os princpios de Direito positivo, no de Direito natural ou histrico, a histria ou a filosofia no so daquilo que se extraem eles, mas, sim, as ferramentas com que se extraem os princpios gerais do direito das normas jurdicas. Quando a analogia e o costume falham no preenchimento da lacuna, o magistrado supre a deficincia da ordem jurdica adotando os princpios gerais do direito, que so cnones que foram ditados pelo elaborador da norma, explcita ou implicitamente, sendo que, nesta ltima hiptese, esto contidos de forma imanente no ordenamento jurdico14. Estes princpios gerais do direito constituem diretrizes integrao de lacunas estabelecidas pelo prprio legislador, mas so vagos em sua expresso; revestem -se de carter impreciso, uma vez que o elaborador da norma no diz o que deve se entender por princpio. Por esse motivo os princpios gerais do direito so diversamente concebidos pelas escolas jurdicas, que buscam o sentido desse vocbulo.
4.4. Equidade
Em casos de imperfeio do ordenamento jurdico o magistrado dever constatar, na prpria legislao, se h semelhana entre fatos diferentes, fazendo, assim, um juzo de valor que esta semelhana sobrepe as diferenas. Ensina-nos Maria Helena Diniz que se o juiz no encontrar casos anlogos, deve recorrer ao costume e ao princpio geral do direito; no podendo contar com essas alternativas, -lhe permitido, ainda, recorrer13 14
NETO, Machado. Compndio, cit., p.208, 215 e 293. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies, cit., v. 1, p. 78.
18
se da equidade 15. Todavia, existem autores que no enxergam a equidade como mtodo supletivo, mas, sim, como um mero recurso auxiliar, estando dentre eles Carlos Roberto Gonalves16. No considerada em sua definio lata, quando se confundi com o ideal justia, mas sendo observada em sentido estrito, empregada quando a prpria lei cria espaos ou lacunas para o juiz formular a norma mais adequada ao caso. No art. 127 do Cdigo de Processo Civil, tm-se prescrito a reserva legal do uso da equidade, proclamando o seguinte: O juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei (grifo meu). A equidade est inserida no art. 5 de nossa Lei Introdutria, quando este recomenda ao juiz que atenda os fins sociais a que ela se destina, adequando-a as cobranas advindas das alteraes sociais e s exigncias do bem comum. O STJ decidiu que a proibio de que o juiz decida por equidade, salvo quando autorizado por lei, significa que no haver de substituir a aplicao do direito objetivo por seus critrios pessoais de justia. No h de ser entendida, entretanto, como vedando se busque alcanar a justia no caso concreto, com ateno ao disposto no art. 5 da Lei de Introduo 17.
Exemplos dos possveis casos em que o magistrado utiliza-se da equidade:
Cdigo Civil, art. 1.586. Havendo motivos graves, poder o juiz, em qualquer caso, a bem dos filhos, regular de maneira diferente da estabelecida nos artigos antecedentes a situao deles para com os pais. Cdigo Civil, art. 1.740. Incumbe ao tutor, quanto pessoa do menor
II reclamar do juiz que providencie, como houver por bem, quando o menor haja mister correo
15 16 17
DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 155. Vide, GOLALVES, Carlos R. Direito Civil Brasileiro Parte Geral, cit. p. 77. 2011.
RSTJ, 83/168
UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, integrao, aplicao e interpretao e conflito t emporal das leis (arts. 1 ao 6)
19
A aplicao jurdica tem natureza teleolgica baseada na valorao objetiva.
Art. 5o Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.
O art. 5 de nossa Lei Introdutria aborda as questes pertinentes interpretao e aplicao das normas. O 5 artigo coloca o dever do magistrado, ao interpretar a norma, de compreend-la em respeito aos seus fins sociais e aos valores que ela pretende garantir. Ao interpretar a norma, o intrprete deve levar em conta o coeficiente axiolgico e social contido nela, baseando no momento histrico em que est vivendo, j que considerada em si a norma deixa em aberto vrias possibilidades, deixando esta deciso a um ato de produo normativa, sem esquecer que, ao aplicar a norma ao caso concreto, deve faz-lo atentando sua finalidade social e ao bem comum. Interpretar18 descobrir o sentido e alcance da norma, procurando a significao dos conceitos jurdicos. Devido a motivos como a vaguidade, ambigidade do texto, imperfeio ou falta de terminologia tcnica e m redao, o magistrado a todo instante, ao aplicar a norma ao caso sub judice, a interpreta, pesquisando o seu significado. Isto ocorre porque a letra da norma no evolui com o seu significado atravs do tempo. Interpretar , portanto, explicar, esclarecer; dar o verdadeiro significado do vocbulo; extrair, da norma, tudo o que nela se contm, revelando seu sentido apropriado para a vida real e conducente a uma deciso. As funes da interpretao so, conforme os ensinamentos de Machado Neto: a) conferir a aplicabilidade da norma jurdica s relaes sociais que lhe deram origem; b) estender o sentido da norma a relaes novas, inditas ao tempo de sua criao; e c) temperar o alcance do preceito normativo, para faz-lo corresponder s necessidades reais e atuais de carter social19. Acrescenta Miguel Reale que, a interpretao um momento de intersubjetividade: o ato interpretativo do juiz, procurando captar e trazer a ele o ato de outrem, no sentido de se apoderar de um significado objetivamente vlido20. Grande a utilidade prtica do art. 5 da Lei de Introduo, pois a tcnica da deciso requer uma soluo justa ao caso singular sub judice, sem conflitar com o direito positivo e com o meio social.
Interpretar o ato de explicar o sentido de alguma coisa. revelar o significado de expresso verbal, artstica ou constituda por um objeto, atitude ou gesto. O trabalho do intrprete o de decodificar e, para isto, percorre inversamente o caminho seguido pelo codificador. Interpretar o Direito significa revelar o seu sentido e alcance. Temos assim: revelar o seu sentido: a lei que concede frias anuais ao trabalhador tem o significado, a finalidade, de proteger e beneficiar a sade fsica e mental do trabalhador; fixar o alcance das normas jurdicas: significa delimitar o seu campo de incidncia. Ento, Interpretar o Direito revelar o sentido e o alcance de suas expresses. Fixar o sentido de uma norma descobrir a sua finalidade, pr descobertos os valores consag rados pelo legislador, o alvo que ele buscava proteger; e fixar o alcance demarcar o campo de incidncia da norma jurdica, conhecer sobre os fatos sociais em que circunstancia a norma jurdica tem aplicao. Interpretar o Direito conhec-lo; conhecer o Direito interpret-lo. 19 MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica, cit., n. 13, 14, 22 e 24 -6. 20 REALE, Miguel. O direito, cit., p. 240.
18
UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, integrao, aplicao e interpret ao e conflito t emporal das leis (arts. 1 ao 6) 5.1. Bem Comum
20
A noo de bem comum demasiadamente complexa, abstrata, metafsica, o que h torna de difcil compreenso, e o seu conceito A norma jurdica depender da filosofia jurdica e poltica que se adota. significa, na sua O bem comum uma diretriz bsica do ordenamento jurdico. aplicao, uma Reconhecem-se, via de regra, como elementos do bem comum, axiologizao da valores como a liberdade, a paz, a segurana, a utilidade social , a realidade social solidariedade ou cooperao. Entretanto, concreta. necessrio saber que o bem comum no resulta da O bem comum consiste aglomerao mecnica desses elementos, mas, na preservao dos sim, da harmonizao em face da realidade sociolgica. O juiz, ao valores positivos aplicar a norma jurdica, sujeitar-se- a uma delicada operao de vigentes na sociedade, harmonizao desses elementos, em face das circunstncias reais do que so sustento a caso concreto. determinada ordem Para Washington de Barros Monteiro , as exigncias do bem comum so os elementos que impelem os homens para um ideal de justia, aumentando-lhes a felicidade e contribuindo para o seu aprimoramento. O bem comum se v longe de ser a soma bruta dos interesses individuais, como queria, por exemplo, o individualismo, mas a coordenao do bem dos indivduos, segundo um princpio tico. Todo o sistema jurdico se inspira numa concepo de bem comum, ou seja, nos fins pelos quais a sociedade optou, porque ela os considerava bons. Portanto, todo ato interpretativo deve fundar-se no objetivo do bem comum, que respeita o indivduo e a coletividade, mediante um perfeito equilbrio, to necessrio ao direito.
5.2. Efeitos da interpretao
interessante lanar neste momento os conceitos de interpretao extensiva e restritiva: 1) A interpretao extensiva leciona Ferraz Jr., trata de um modo de interpretao que amplia o sentido da norma para alm do contido em sua letra. 2) Uma interpretao restritiva ocorre toda a vez que se limita o sentido da norma, no obstante a amplitude de sua expresso literal. Em geral, o intrprete vale-se de consideraes teleolgicas e axiolgicas para fundar o raciocnio. Supe, assim, que a mera interpretao especificadora no atinge os objetivos da norma, pois lhe confere uma amplitude que prejudica os interesses, ao invs de proteg-los.
UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, integrao, aplicao e interpret ao e conflito t emporal das leis (arts. 1 ao 6) Ex.: O art. 220 da CF, que expressa a positivao constitucional da liberdade, tem o seguinte teor:
21
Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer

forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio.
Observando o princpio orientador do seu entendimento, assinala a doutrina que se deve ter em conta o seguinte: Interpretam-se estritivamente os dispositivos que instituem excees s regras gerais firmadas pela Constituio, sendo que esse caso daqueles que cerceiam, embora temporariamente, a liberdade, ou as garantias da propriedade (Carlos Maximiliano , 1977:313).
5.3. Mtodos Hermenuticos
1) Na interpretao literal ou gramatical o dever do intrprete analisar o dispositivo legal para captar seu pleno valor expressional. A lei uma declarao da vontade do legislador e, portanto, deve ser produzida com exatido e fidelidade. Para isto, muitas vezes necessrio indagar do exato sentido de um vocbulo ou do valor das proposies do ponto de vista sinttico21. 2) Cada artigo de lei se situa em um captulo ou em um ttulo e seu valor depende de sua colocao sistemtica. preciso, pois, interpretar as leis segundo seus valores lingsticos, mas sempre as situando no conjunto do sistema. Esse trabalho de compreenso de um preceito, em sua correlao com todos que com ele se articulam logicamente, denomina-se interpretao lgicosistemtica. Interpretar logicamente um texto de Direito situ-lo ao mesmo tempo no sistema geral do ordenamento. A nosso ver, no se compreende, com efeito, qualquer separao a interpretao lgica da sistemtica. So antes aspectos de um mesmo trabalho de ordem lgica, visto como as regras de direito devem ser entendidas organicamente, estando umas na dependncia das outras, exigindose reciprocamente atravs de um nexo que a ratio iuris explica e determina22. 3) Gabriel Saleilles deu claros contornos teoria da interpretao histricoevolutiva. Segundo essa doutrina, uma norma legal, uma vez emanada, desprende-se da pessoa do legislador, como uma criana se livra do ventre materno. Passa a ter vida prpria, recebendo e mutuando influencias do meio ambiente, o que importa na transformao de seu significado.
21 22
REALE, Miguel. Lies preliminares de Direito. REALE, Miguel. Lies preliminares de Direito.
22
Como fora viva que acompanha as mudanas sociais, o Direito se renova, ora aperfeioando os institutos vigentes, ora criando outros, para atender o desafio dos novos tempos. A evoluo da cincia nunca se faz mediante a saltos, mas atravs de conquistas graduais, que acompanharam a evoluo cultural registrada em cada poca. Quanto mais antigo for o trabalho preparatrio, menos valor oferecer, pois ter retratado fatos de uma sociedade mais distante23. 4) Na moderna hermenutica a interpretao teleolgica assume um papel de primeira grandeza. Tudo que o homem faz e elabora em funo de um fim a ser atingido. A lei obra humana e assim contm uma idia de fim a ser alcanado. Na fixao do conceito e alcance da lei, sobreleva de importncia o estudo teleolgico, isto , o estudo dos fins colimados pela lei. O fato teleolgico investiga os fins que a lei visa atingir. Quando o legislador elabora uma lei, parte da idia do fim a ser alcanado. Os interesses sociais que pretende proteger inspiram a formao dos documentos legislativos. Assim, natural que no ato da interpretao se procura avivar os fins que motivaram a criao da lei, pois nessa descoberta estar a revelao da mens legis. Os fins das leis se revelam atravs dos diferentes elementos de interpretao24.
6. Artigo 6 da LINBD
Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. 2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo o comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. 3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba recurso.
O art. 6 , sob anlise no momento, trata da obrigatoriedade da lei no tempo e da eficcia da nova norma em conflito com a anterior. A norma jurdica, em termos gerais, criada para valer ao futuro, no para o passado. Contudo, h que se dizer que, eventualmente, pode uma determinada norma atingir tambm fatos pretritos, contanto que se respeitem os contornos traados na LINDB (art. 6) e na Constituio Federal (art. 5, XXXVI).
Art. 5, XXXVI - A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
23 24
NADER, Paulo. Introduo ao estudo do Direito. NADER, Paulo. Introduo ao estudo do Direito
23
A CF/88 em seu artigo 5 inc. XXXVI e a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro no caput de seu 6 artigo, afinadas com a tendncia contempornea, adotaram o princpio da irretroatividade das leis como regra e o da retroatividade como exceo. Acolheu-se a teoria de Gabba, de completo respeito ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada 25. Conclui-se, ento, que como regra aplica-se a novel lei aos casos pendentes e aos futuros, s podendo ser retroativa (atingindo, desta forma, fatos passados) quando: a) no ofender o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada; b) quando o legislador, expressamente, mandar aplic-la a casos passados, mesmo que a palavra retroatividade no seja usada. Ao se indagar sobre irretroatividade e retroatividade de suma importncia definir os conceitos de coisa julgada, ato jurdico perfeito e direito adquirido. Neste trabalho, buscarei definir do menos abrangente (coisa julgada) ao mais abrangente (direito adquirido ) com o escopo de demonstrar que, ao fim, tanto a coisa julgada quanto o ato jurdico perfeito, se encaixam no direito A coisa julgada adquirido. aquela sentena dada
6.1. Coisa julgada que ganha manto de imutabilidade, no cabendo mais sobre ela recurso.
A coisa julgada aquela deciso j prolatada, da qual no cabe mais recurso. Gonalves define coisa julgada como aquela deciso em que existe uma imutabilidade dos efeitos de sua sentena, no sendo mais sujeita a recurso. A coisa julgada, ou caso julgado, uma qualidade dos efeitos do julgamento. o fenmeno processual que confere imutabilidade e torna a sentena indiscutvel, colocando-a a salvo de recursos, tornando-a firmemente slida, e, desta forma, privilegiando a segurana jurdica dos envolvidos no processo. Devido seu carter imutvel, a noo de coisa julgada traz consigo a presuno absoluta (jure et de jure) de que o direito foi aplicado de forma integra e correta ao caso sub judice, prestigiando o rgo que o prolatou, garantindo a impossibilidade de sua reforma e a sua executoriedade (CPC, art. 489), pois ter fora vinculante s partes26. Leciona Cristiano Chaves de Farias que no se consideram acobertadas com o manto da coisa julgada aes nas quais no foram exauridos todos os meios de prova, inclusive cientficos (como DNA), seja por falta de condies das partes interessadas, por incria dos advogados, por inrcia do Estado-Juiz. Em outras palavras, no se faz coisa julgada material a deciso judicial em aes filiatrias nas quais no se produziu a pesquisa gentica adequada, seja por que motivo for 27. Seguindo esses passos o Superior Tribunal de Justia destacou que a coisa julgada, em se tratando de aes do estado, como no caso de investigao de paternidade, deve ser interpretada modus in
GOLALVES, Carlos R. Direito Civil Brasileiro Parte Geral. 2011. GOLALVES, Carlos R. Direito Civil Brasileiro Parte Geral, cit. p. 83-87. 2011 27 GOLALVES, Carlos R. Direito Civil Brasileiro Parte Geral, cit. p. 85. 2011; um alento futuro: novo tratamento da coisa julgada nas aes relativas filiao, Revista Brasileira de Direito de Famlia, v.13, p. 95.
26 25
24
rebus, colocando ainda que: Este Tribunal tem buscado, em sua jurisprudncia, firmar posies que atendam aos fins sociais do processo e s exigncias do bem comum. A coisa julgada, assevera Ferraz Jr., protege a relao controvertida e decidida contra a incidncia da nova norma. Alterando-se por esta quer as condies de ser titular, quer as de exercer atos correspondentes, o que foi fixado perante o tribunal no pode mais ser atingindo retroativamente 28. Ao prosseguir a anlise sobre a coisa julgada, deve-se atentar para dois tipos existentes dentro do conceito da coisa julgada: coisa julgada formal e coisa julgada material.
6.1.1. Coisa julgada formal
Na coisa julgada formal no h deciso de mrito, o juiz no chega a se quer julgar o pedido de fato, pois ocorre algum vcio antes.
Ter-se- coisa julgada formal quando a sentena j no estiver sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio, porque dela no se recorreu, ou porque se recorreu sem atender princpios fundamentais dos recursos, ou aos requisitos de admissibilidade dos recursos, ou porque se esgotaram todos os meios recursais (CPC, art. 467) 29.
6.1.2. Coisa julgada material
Diferentemente da coisa julgada formal, na sentena da coisa julgada material h uma apreciao de mrito, o juiz de fato apreciou um pedido.
A coisa julgada material torna imutvel e indiscutvel o preceito contido na sentena de mrito, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio (CPC, arts. 467 e 475; STF smula 423) 30.
LEI N 5.869, DE 11 DE JANEIRO DE 1973 (CPC)
Institui o Cdigo de Processo Civil.
Art. 467. Denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena:
I proferida contra a unio, o estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (artigo 585, VI). 1 Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou
28 29 30
JUNIOR, Trcio Sampaio Ferraz. Introduo, cit., p. 216. DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 220. DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 221.
no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoclos. 2 No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a sessenta salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor. 3 tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do supremo tribunal Federal ou em smula deste tribunal ou do tribunal superior competente.
25
SMULAS DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL 423. No transita em julgado a sentena por haver omitido o recurso ex officio, que se considera interposto ex lege. Conseqentemente, protegida estar tanto a coisa julgada formal, modalidade de precluso que obsta qualquer discusso no mesmo processo sobre o que ficou decidido ante a imutabilidade da sentena, que pe fim relao processual, impossibilitando que outro juiz ou tribunal venha a praticar naquele processo qualquer ato que substitua a sentena irrecorrvel, como a coisa julgada material (CPC, art.467) que, havendo apreciao de mrito do pedido, impede a discusso em outro processo do que j se decidiu, desde que envolva as mesmas partes, as mesmas pretenses e o mesmo objetivo 31.
6.1.3. Ao Rescisria
O Cdigo de Processo Civil dispe da possibilidade da sentena transitada em julgada ser rescindida. Ocorrer tal fato quando se fizer uso do mecanismo da ao rescisria.
LEI N 5.869, DE 11 DE JANEIRO DE 1973 (CPC)
Institui o Cdigo de Processo Civil.
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; II proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; III resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV ofender a coisa julgada; V violar literal disposio de lei;
31
DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 221 e 222.
26
VI se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; VII depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel; VIII houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; IX fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa. 1 H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. 2 indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato. A res judicata (coisa julgada) um princpio jurdico-positivo (CF/88, art. 5; LINDB, art. 6, caput e 3) que demonstra o fato de ser a deciso final uma norma individual, cuja validade no poder ser abolida por norma derrogante nem por outra sentena judicial (CPC, art. 471: Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo: I se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao no estado de fato ou de direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena; II nos demais casos prescritos em lei 32), podendo ser apenas desconstituda mediante ao rescisria interposta dentro do binio decadencial, desde que configurada uma das causas legais arroladas taxativamente no Cdigo de Processo Civil, art. 485. A ao rescisria ataca o julgado, porque, na verdade no um recurso, mas uma ao autnoma de impugnao33, que d azo sua propositura, hiptese em que se poder contemplar um julgamento de um julgamento, pois tem por objeto sentena ou acrdo rescidendo, com o escopo de converter sua invalidade em rescindibilidade, restabelecendo a lei violada pela deciso. Claro que deciso ainda capaz de recurso no se rescinde, porm, se retrata. A ao rescisria um remedium iuris para desconstruir uma deciso de mrito (CPC, art. 485, caput; RT, 495:164, 505:28 e 564:179), suprimindo a coisa julgada, se proposta dentro do praz decadencial de dois anos (CPC, art. 495).
Como a ao rescisria no se caracteriza como recurso, por no condicionar a causa a um novo exame, tendo, na verdade, um julgamento do julgamento, a novel lei no ter condo para influir sobre as relaes jurdicas sujeitas a esta ao, cuja deciso buscar fundamento na norma a que estava submetido o fato jurdico, objeto da deciso rescindida. No haver na rescisria como cogitar da influncia de uma lei nova.
Grifo meu. V-se desde j que mesmo com este mecanismo de anulao de sentena transitada em julgado, esta no receber mais nenhum recurso, pois a ao rescisria no tem carter recursal, mas, sim, de ao impugnatria.
33
32
UNIDADE I - Sobre a vigncia, obrigatoriedade, i ntegrao, aplicao e interpret ao e conflito t emporal das leis (arts. 1 ao 6) 6.2. Ato jurdico perfeito Entende-se como ato jurdico perfeito o que j se tornou apto a produzir seus efeitos, pois j consumado, segundo norma vigente, ao tempo que se efetuou.
27
O ato jurdico perfeito o j consumado, segundo a norma vigente, ao tempo que se efetuou, produzindo seus efeitos jurdicos, uma vez que o direito gerado j foi exercido 34. Esse aquele ato que observou todos os procedimentos e exigncias legais para sua vlida produo jurdica. Uma lei que altera as exigncias no altera o ato jurdico perfeito, v.g., em uma alterao posterior, tm-se a exigncia de uma escritura pblica na lei nova para elaborao de testamento, quando sob a lei anterior, tal forma era dispensvel, esta alterao posterior no afeta o ato jurdico perfeito j efetivado35.
De acordo com o que consta no diploma legal (art. 6, 1 da LINDB), o ato jurdico perfeito aquele que j consumado de acordo com a lei vigente ao tempo que se efetuou. Diante do Cdigo Civil de 2002, um contrato de casamento celebrado antes da sua entrada em vigor deve ser visto como ato jurdico perfeito36 (grifo meu), verbi gratia.
A segurana do ato jurdico perfeito um modo de garantir o direito adquirido devido proteo que se concede ao seu elemento gerador, pois, caso a nova norma, hipoteticamente, considerasse como inexistente ou inadequado o ato j consumado sob o amparo da norma precedente, o direito adquirido dele decorrente acabaria por desaparecer devido falta de fundamento. Convm mencionar que o ato jurdico perfeito dever no s ter acontecido em tempo hbil, isto , durante a vigncia da lei que contempla aquele direito especfico, mas tambm ser vlido, ou seja, conforme os ditames legais que o regem, para gerar de fato direito adquirido.
Em princpio, se a norma constitucional e o art. 6 da Lei de Introduo no resguardassem o ato jurdico perfeito, haveria destruio de direitos subjetivos, formados sob o imprio da antiga norma, prejudicando interesses legtimos de seus titulares, causando desordem social, assevera Maria H. Diniz 37.
6.3. Direito adquirido
O direito adquirido aquele direito material ou imaterial j incorporado ao patrimnio de uma pessoa natural, jurdica ou ente despersonalizado. Portanto, o direito adquirido (erworbenes Recht) o que j se incorporou definitivamente ao patrimnio e personalidade de seu titular, de modo que nem lei nem fato posterior possam alterar tal situao jurdica, pois h direito concreto, isto , direito subjetivo e no direito potencial ou abstrato38.
DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 208 e 209. MENDES, Gilmar Ferreira, Inocncio Mrtires COELHO, e Paulo Gustavo Gonet BRANCO. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Editora Saraiva, 2010. 36 TARTUCE, Flvio. Direito Civil Lei de Introduo e Parte Geral, cit., p. 68. 37 DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 211. 38 DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 211.
35 34
UNIDADE II Da eficcia da lei no espao (arts 7 ao 19)
28
O diit adqui ido o di it j ti definiti amente incorporado ao patrimnio jurdico do indi duo, aps o preenchi ent por esse das condies legais de aquisi o do direito.
Conclui se, ent o, que preenchidas as condi es legais o indi duo adquire o direito concedido pela norma, sendo que tal direito estar protegido contra posteriores alteraes legislati as, por ter se integrado ao patrimnio e personalidade de seu titular.
!
6. . . Ir
d c i
ul" d
urdic p r i

dir i
dquirid
A partir destes conceitos, observa Tart% &', comum afirmar que o direito adquirido mais amplo que a coisa julgada e o ato jurdico perfeito, englobando -os, eis que dentro de ambos existiriam direitos adquiridos, j consolidados. Em complement o, a coisa julgada deve ser considerada um ato jurdico perfeito, asseveraTart% &', sendo o conceito mais restrito39. Podendo, ent o, ilustrar tal convico com o seguinte desenho:
Coisa Julgada Ato jurdico perfeito Direito adquirido
O Min. (ilma r )'rr 'ira Mendes indica que a adoo de um conceito trplice (direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada) acaba por gerar perplexidades. Alguns autores afirmam que suficiente seria a referncia ao direito adquirido, uma vez que os 40 . conceitos de ato jurdico perfeito e coisa julgada nele se inserem De qualquer sorte, certo que o conceito pr incipal o de direito adquirido, nele estando contemplados, de alguma forma, a idia de ato jurdico perfeito e coisa julgada.
UNIDAD 0 II Da efic cia da lei no espao (ar s. 7 ao 19)

7. Ar3i4os 7 e ss.
Tendo em vista a soberania estatal, a norma tem aplicao dentro dos limites estabelecidos pelas front eiras de determinado Estado. Esse pr incpio daterritorialidade,
39 40
TARTUCE, Flvio. ireito Ci6 il ei de Introdu o e Parte Geral, cit., p. 68. 5 MENDES, Gilmar Ferreira, Inocncio Mrtires COELHO, e Paulo Gustav o Gonet BRANCO. Curso de ireito Constitucional9 So Paulo: Edit ora Saraiva, 2010.
UNIDADE II Da eficcia da lei no espao (arts. 7 ao 19)
29
contudo, no absoluto. A cada dia mais vem se acentuando o intercmbio entre indivduos pertencentes a diferentes soberanias41. Pondera Carlos Roberto Gonalves que enumeras vezes, dentro dos limites territoriais de um Estado, surge necessidade de mediar relaes entre nacionais e estrangeiros. Essa realidade levou o Estado a permitir que a lei estrangeira, em determinadas ocasies, tenha eficcia em seu territrio, sem que, desta forma, comprometa a soberania nacional, admitindo assim o sistema da extraterritorialidade. Pela extraterritorialidade, a norma de uma soberania aplicada em territrio de outro Estado soberano, segundo princpios e convenes internacionais. Estabelece-se, ento, um privilgio pelo qual, certas pessoas, podem escapar da jurisdio do Estado em qual se acham, por fora da extraterritorialidade. Portanto, a norma estrangeira, passa a vigorar momentaneamente e de forma especial no ordenamento nacional, para solucionar determinado caso submetido apreciao. Por sua vez, pelo sistema da territorialidade, a norma jurdica aplica-se no territrio do Estado, estendendo-se s embaixadas, consulados, navios de guerra, onde quer que se localizem, navios mercantes em guas territoriais ou em auto-mar, navios estrangeiros (menos os de guerra) em guas territoriais, aeronaves no espao areo do Estado e barcos de guerra onde quer que estejam 42. O Brasil segue o sistema da territorialidade moderada ou mitigada , por conter aspectos de ambos. Admite-se, ento, o abrandamento do princpio da territorialidade, para em situaes especiais autorizadas pela lei brasileira, aqui ter a aplicao de leis estrangeiras.
7. 1. Estatuto pessoal
Classicamente denomina-se estatuto pessoal a situao jurdica que rege o estrangeiro pela lei de seu pas de origem43. Este estatuto toma por base a lei da nacionalidade 44 ou a lei do domiclio. No atual modelo jurdico brasileiro, o estatuto pessoal funda-se na lei do domiclio (lex domicilii), na lei do pas onde a pessoa domiciliada, com base no que dispe o art 7 da Lei de Introduo. Portanto, em determinados caso o juiz aplicar o direito aliengena ao invs do direito interno.
41 42
GOLALVES, Carlos R. Direito Civil Brasileiro Parte Geral, cit. p. 87. 2011
GOLALVES, Carlos R. Direito Civil Brasileiro Parte Geral, cit. p. 87. 2011. DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 231. 44 Como sabemos a nacionalidade pode ser adquirida de forma a no depender da vontade do Estado e do sujeito, como no caso de um pas que adota a ius soli, o indivduo que nasce no territrio desta nao automaticamente ser considerado nacional da mesma. Ou tambm, poder ocorrer por petio do indivduo que deseja se tornar nacional de determinado Estado, e.g., o sujeito encaminha uma petio ao Estado em que deseja se tornar natural, e o Estado averiguar se ser possvel que esse sujeito se naturalize, dependendo desta forma de um desejo do indivduo e de uma aprovao do Estado. Existem dois critrios que so adotados para conferir a nacionalidade para o indivduo, so eles: ius soli e ius sanguinis. O ius soli averiguar se o sujeito nasceu no territrio do Estado, valendo ento o local de nascimento (adotado no, v.g., Brasil); j o ius sanguinis atentar para a ascendncia do sujeito, constatando a sua ligao sangnea com a terra (adotado na Itlia , p.ex.)
43
30
Se uma brasileira e um estrangeiro (que no possui domiclio no Brasil) pretenderem se casar em territrio brasileiro, tendo ambos dezoito, e a lei do pas de origem do noivo exigir o consentimento dos pais para ocorrer o casamento entre menores de vinte e dois anos (22 anos), como, p.ex., acontece na Argentina, precisar o noivo, exibir tal autorizao, por aplicar-se no Brasil a lei de seu domiclio neste caso. Entretanto, se tronaria dispensvel tal autorizao se o noivo aqui tivesse domiclio. Neste caso, aplicar-se- a lei brasileira, porque o casamento ser realizado no Brasil e o noivo encontra-se aqui domiciliado, portanto, sujeito s leis desta nao.
Ensina-nos Carlos Roberto Gonalves que o conceito de domiclio dado pela lex fori (lei do foro competente, da jurisdio onde se processar a demanda). O juiz brasileiro ater-se- noo de domiclio assentada nos arts. 70 e s. do Cdigo Civil de 2002 45. No qual, em suma, define domiclio como lugar onde a pessoa estabeleceu sua residncia com nimo definitivo. LEI No 10.406, DE 10 DE JANEIRO DE 2002. (C.C.) Institui o Cdigo Civil TTULO III Do Domiclio Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo. Art. 71. Se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias, onde, alternadamente, viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas. Art. 72. tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida. Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles constituir domiclio para as relaes que lhe corresponderem. Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual, o lugar onde for encontrada. Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de o mudar. Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no
45
GOLALVES, Carlos R. Direito Civil Brasileiro Parte Geral, cit. p. 88. 2011.
31
fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem. Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio : I - da Unio, o Distrito Federal; II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais; III - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal; IV - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos. 1o Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados. 2o Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder. Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o preso. Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena. Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve. Art. 78. Nos contratos escritos, podero os contratantes especificar domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigaes deles resultantes.
8. Consideraes sucintas sobre o art. 7 e s.

Em razo da soberania estatal, vemos ento, que a norma tem aplicao dentro do territrio delimitado pelas fronteiras do Estado. Esse princpio da territorialidade, no absoluto, em funo da necessidade de regulamentar as relaes entre nacionais e estrangeiros. Tal necessidade leva o Estado a permitir que a lei estrangeira tenha eficcia em seu territrio, obviamente, essa lei no poder ofender o princpio da soberania estatal, admitindo-se, dessa forma, o sistema da extraterritorialidade.
<Bibliografia
32
No Brasil, como j foi dito no item n.7, retro, segue-se o sistema da territorialidade moderada, sujeita a regras especiais, que determinam quando e em que casos pode ser invocado o direito aliengena46.
Bibliografia
AMARAL, Francisco. Direito Civil: introduo. Rio de Janeiro: RENOVAR, 2002. VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. So Paulo: Malheiros Editores, 2009. DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo ao Cdigo Civil. So Paulo: Editora Saraiva, 2010. FERRAZ JR, Tercio Sampaio. Introduo ao estudo do Direito: Tcnica, deciso, dominao. So Paulo: Atlas, 2010. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro - Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 2011. MENDES, Gilmar Ferreira, Inocncio Mrtires COELHO, e Paulo Gustavo Gonet BRANCO. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Editora Saraiva, 2010. NADER, Paulo. Introduo ao estudo do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 2008. NINO, Carlos Santiago. Os conceitos bsicos do direito. In: Introduo anlise do Direito, por Carlos Santiago NINO, 195-277. WMF, 2010. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2002. REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo: Bushatsky, 1974. SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio de 1988. Porto Alegre: Livro do Advogado, 2004. TARTUCE, Flvio. Direito Civil - Lei de Introduo e Parte Geral. So Paulo: Mtodo, 2010.
46
GOLALVES, Carlos R. Direito Civil Brasileiro Parte Geral, cit. p. 88. 2011.

Lei de Introdução Às Normas Do Direito (LINDB)

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Lei de Introdução Às Normas Do Direito (LINDB)

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

2011

Estudos sobre a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro

Lucas Soares 01/01/2011

Estu os sobre a Lei de Introdu o s Normas do Direito Brasileiro

Ano 2011 Lucas Soares, acadmico da Faculdade de Direito da UFJF.

1.1. Vacatio legis

DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 105.

uma interpretao mais extensa do que se v expressamente no corpo da norma.

Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer

5.3. Mtodos Hermenuticos

DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo, cit., p. 221 e 222.

6.3. Direito adquirido

UNIDADE II Da eficcia da lei no espao (arts 7 ao 19)

UNIDAD 0 II Da efic cia da lei no espao (ar s. 7 ao 19)

UNIDADE II Da eficcia da lei no espao (arts. 7 ao 19)

UNIDADE II Da eficcia da lei no espao (arts. 7 ao 19)

UNIDADE II Da eficcia da lei no espao (arts. 7 ao 19)

8. Consideraes sucintas sobre o art. 7 e s.

Potrebbero piacerti anche