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EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 6 VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ANANINDEUA, ESTADO DO PAR.

PROCESSO N: 0003444-05.2010.814.0006

ALEXSANDRO NASCIMENTO DA SILVA, qualificado nos autos em epgrafe, atravs de seu advogado infrafirmado, vem,
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presena de V. Ex., apresentar suas alegaes finais, em forma de memorial, nos termos a seguir expostos:

1- DOS FATOS: SNTESE DA DENNCIA O Ministrio Pblico na exordial, aduziu que o acusado no dia 09/04/2010, por volta das 15:00h, na Vila Fumaa, nas proximidades da Rua Salvador, ceifou a vida de Jolay de Jesus Silva Pereira, praticando, dessa forma, o delito tipificado no art. 121, do CP. Afirma o parquet, que em na data e hora citadas acima, a vtima, a qual encontrava-se aparentemente embriagado, encontrava-se saindo da casa de sua ex-namorada, quando passou a proferir xingamentos e perturbar a tranqilidade local. Ato contnuo, o defendente, interveio, requisitando que o mesmo parasse, e por no ser atendido, o denunciado passou a desfiri golpes violentos contra a cabea da vtima. Passada a agresso, a vtima foi levada ao hospital metropolitano, onde permaneceu internada por oito dias, porm no resistiu aos ferimentos e veio a bito. Cabe ressaltar que durante este perodo em que a vtima ficou internado, ela passou cinco dias em coma, e aps acordar, relatou apenas a sua irm que o seu agressor teria sido o denunciado. Esses os fatos que sero refutados pelo denunciado. DA CITAO E DA DEFESA PRVIA Devidamente citado, o acusado foi interrogado, momento em que foi intimado para apresentar defesa prvia, como de fato aconteceu, reservando-se para fazer a defesa de mrito no momento das alegaes finais. DA INSTRUO CRIMINAL
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DAS TESTEMUNHAS No decorrer da instruo criminal foram arroladas apenas duas testemunhas de acusao, a Sra. Maria Ocilene e a Sra. Joice Silva (irm e ex-namorada da vitima, respectivamente). Iniciada a audincia, o Ministrio Pblico desistiu da oitiva de Joice, posto que esta no havia sido localizada, realizando apenas a oitiva da primeira testemunha. Em depoimento a testemunha Maria Ocilene, relatou que no estava presente no momento dos fatos. Informou ainda que seu irmo costumava beber muito e tambm era usurio de drogas e que no dia dos fatos o mesmo estava bebendo desde o perodo da manh na sua casa, antes de ir ao encontro de Joice. Relatou inclusive que a ex-namorada do seu irmo, estava tentando armar uma casinha para este, pois tinha o intuito de se apoderar dos seus bens. Por fim, relatou que acompanhou seu irmo no hospital durante o perodo que o mesmo ficou internado, e que aps cinco dias de coma a vtima acordou. Acrescentando ainda que o mesmo tinha constantes alucinaes, chegando em alguns momentos em confundi-la com outra pessoa. Por fim relatou que aps seu irmo acordar, este falou, somente a ela, que o denunciado seria o autor de seu agresso, vindo a falecer posteriormente a isso. Ressalta-se ainda um ponto especial, que foi a desistncia do MP da oitiva da segunda testemunha, haja vista que esta teria um papel determinante para indicar a real autoria do crime, posto que esta teria presenciado o delito.

DO ACUSADO

Em seu depoimento o acusado negou a pratica do crime, informando que na data dos fatos encontrava-se na casa de seu
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irmo. Informando ainda que no conhecia a vtima, no tendo qualquer tipo de contato com ela. Ao ser questionado por que a testemunha lhe acusava da pratica do referido delito, este relatou que na poca em que foi preso por outro crime a imprensa divulgou amplamente a sua foto, dizendo que este seria o justiceiro daquela rea onde morava e em razo disso vrios crimes lhe foram imputados. Ainda foi lhe questionado o motivo ao ser interrogado na delegacia ter dito que agrediu a vtima. O defendente informou que foi coagido a dizer tais fatos, pois havia sido agredido por policiais civis e militares, alm disso os mesmo ameaaram matar sua esposa e filho.

2- DO DIREITO: DA FALTA DE TESTEMUNHAS PRESENCIAIS DO FATO

Nobre Magistrado, seguindo-se anlise dos depoimentos colhidos no sumrio de culpa no h prova testemunhal suficientemente hbil a garantir a autoria da prtica delitiva. Ou seja, nica testemunha ouvida assume que no viu o ocorrido, alm do fato que esta irm da vtima. Tratando-se ento de mera informante, tornando seu depoimento viciado, impossibilitando qualquer deciso calcada em seu contedo. A obviedade deste antagonismo est latente, pois a acusao no levantou uma testemunha ocular sequer, portanto no h prova cabal para a pronncia do alegante. Encontra-se, portanto, ausente a prova testemunhal capaz de fundamentar uma sentena condenatria contra o acusado,
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haja vista que no h definio testemunhal que aponte qual a autoria da conduta praticada, no havendo que se falar em suposio ou presuno de participao de prtica delituosa. Assim, so requisitos da Pronncia, os indcios da autoria e a existncia do crime doloso contra a vida, consoante o Artigo 413 do Cdigo de Processo Penal. A impronncia, por outro lado, est prevista no atual art. 414 do Cdigo de Processo Penal, que assim determina:
"Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado".

No caso "sub judice" a autoria do delito contra o acusado no est patente, primeiro porque o acusado nega, em juzo, a autoria do crime; segundo porque a testemunha, ouvida em Juzo, no presenciou o crime em tela, apenas relatando que seu irmo antes de falecer lhe contou que o defendente era o autor do crime. Alis, ao tratar do tema, j se posicionou o vanguardista processualista penal Doutor Eugnio Pacelli de Oliveira:
Se a fase do sumrio de culpa reservada identificao da existncia, provvel e/ou possvel, de um crime da competncia do Tribunal do Jri, nada mais lgico que se reserve ao juiz. sumariante ou singular, uma certa margem de convencimento judicial acerca da idoneidade e da suficincia do material probatrio ali produzido. Quando o juiz, aps a instruo, no v ali demonstrada sequer a existncia do fato alegado na denncia, ou, ainda, no demonstrada a existncia de elementos indicativos da autoria do aludido fato, a deciso haver de ser de

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impronncia ou de improcedncia acusatria (denncia ou queixa).

da

pea

Em nosso sistema acusatrio vigora o princpio expresso na mxima latina Actori incumbit probatio, o qual traduz o encargo de provar o fato aquele que o alegou. Neste sentido, leciona o Mestre Fernando Costa Tourinho:
Se o Promotor denuncia B por haver praticado leso corporal em L, cumpre ao rgo da acusao carrear para os autos os elementos de prova necessrios para convencer o julgador de que B produziu leso corporal em L. (Processo Penal, Vol III, Pg. 236)

A propsito, cumpre trazer a lume a lio do Professor Julio Mirabete:


(...)No Processo Penal condenatrio, oferecida a denncia ou queixa cabe ao acusador a prova do fato tpico (incluindo dolo e culpa) e da autoria, bem como das circunstncias que causam o aumento da pena (...) (Cdigo de Processo Penal Interpretado, 10 Ed. pg. 475)

Com efeito, de se reconhecer que o conjunto probatrio colhido no autoriza a pronncia do acusado, haja vista no haver provas ou indcios suficientes de sua autoria no crime.
DA NEGATIVA DE AUTORIA

No caso em tela, o defendente ao ser interrogado perante este juzo, negou a pratica do delito imputado contra sua pessoa. Contrariando o que disse anteriormente junto autoridade policial. Conforme j citado, o acusado relatou que havia agredido a vtima durante seu interrogatrio na fase pr processual, porque foi
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obrigado pelos policiais que lhe conduziram, por meio de agresses fsicas e de ameaas contra sua esposa e filho. Alm do citado acima, o conjunto probatrio apresentado pela acusao se mostra falho e insuficiente, pois o Parquet ao requerer a pronncia do ru, pautou-se apenas nas declaraes prestadas pelo mesmo junto a autoridade policial. evidente a estratgia do orgo acusatrio quando este desiste de localizar a vtima para ser ouvida em Juzo: est contente com a declarao produzida em procedimento administrativo e ir se utilizar dela em plenrio. Assim consegue burlar o art. 155 do Cdigo de Processo Penal, mas a um preo altssimo para a defesa, vez que viola as garantias da ampla defesa e do contraditrio. Neste sentido, a importante lio de Nucci sobre o desvio de finalidade do inqurito policial no Jri:
Na realidade, o inqurito deveria ser uma garantia ao acusado de que no ser processado sem haver elementos mnimos para tanto, devidamente demonstrados pelas provas coletadas. Atualmente, entretanto, sofreu um abalo na sua finalidade precpua. Tornou-se um instrumento que, apesar de formar um conjunto probatrio pr-processual, sustentculo da denncia ou da queixa, tambm tem oferecido ao rgo acusatrio, principalmente, elementos produzidos fora dos contexto das garantias da ampla defesa e do contraditrio, a serem utilizados, em juzo. Este tem sido o seu desvio de finalidade. (NUCCI, Guilherme de Souza. Tribunal do Jri So Paulo: RT, 2008, p. 54).

Vale lembrar que a prova produzida administrativamente no se projeta automaticamente para a esfera judicial, vez que deve ser refeita em Juzo e com a participao da defesa tcnica.

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seguro afirmar-se que as declaraes do defendente produzidas apenas perante a autoridade policial no servem para fundamentar uma condenao, o que do conhecimento de todos os juzes togados deste pas. No entanto, o mesmo no ocorre perante os juzes leigos no Tribunal do Jri. Essa distoro que apenas ocorre no julgamento dos crimes dolosos contra a vida pode e deve ser corrigida, bastando que no se utilize a mencionada declarao na sentena de pronncia. neste sentido a lio de Aramis Nassif:
As informaes colhidas na fase inquisitorial, no reproduzidas judicialmente, um nada jurdico, pois, ao contrrio das garantias constitucionais do processo aplicados no momento judicial do procedimento, no tem elas observncia absoluta no inqurito. O procedimento administrativo instaurado com a finalidade unidirecional da incriminao e jamais para provar a inocncia do acusado. Comprometido, pois com sua teleologia, o dossi inquisitorial no pode alimentar convencimento do juiz, mas e apenas para a formao da opinio delicti do Ministrio Pblico. (NASSIF, Aramis. O novo jri brasileiro Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2009, p. 58).

Portanto, inadmissvel que a prova produzida no inqurito policial fundamente uma sentena de pronncia, penalizando a defesa pelo desinteresse ministerial na produo de provas em Juzo. DA DESCLASSIFICAO DO CRIME DE HOMICDIO PARA LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE Nobre julgador, caso tenha entendimento diferente do citado acima, cabe destacar nesse momento o interrogatrio do ru perante a autoridade policial.

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O defendente ao ser questionado se teria agredido a vtima Jolay, relatou que teria agredido o mesmo posto que Jolay havia ameaado lhe jogar a moto, tendo ento para se defender o ru passado a desferir socos na cabea e no peito do mesmo, contudo sem a inteno de mat-lo, conforme in verbis abaixo:
QUE: JOLAY saiu na moto e passou a criar confuso prximo da Rua Salvador, pois o mesmo estava embriagado; QUE: o depoente se aproximou de JOLAY e mandou o mesmo parar de fazer tumulto na rua; QUE: JOLAY parou a moto e passou a ofender o depoente, dizendo textuais SE ELE PASSAR PASSASSE NA FRENTE IRIA ATROPEL-LO; QUE: o depoente empurrou JOLAY, o qual caiu e foi ento que comeou a agresso usando as mos; QUE: perguntado ao depoente se soube que JOLAY faleceu no hospital metropolitano oito dias depois da agresso? Respondeu que no sabia que JOLAY tinha falecido e que quando agrediu no teve a inteno de mat-lo, apenas queria feri-lo, pois o mesmo ameaou em jogar a moto contra o depoente onde encontrasse.

Assim, considerando o interrogatrio do ru, verifica-se que o resultado pretendo pelo mesmo, no era o resultado morte da vtima, e sim de provocar-lhe leso corporal, o que em decorrncia da mesma resultou em morte, fato que da suporte a isso foi o fato da vtima ainda passar 8 dias internados no hospital metropolitano. Ora, frente a tal circunstncia, impossvel assoma a pronncia do ru, haja vista, que o tipo que lhe irrogado, (tentativa de homicdio), reclama como elemento nuclear de concreo, a existncia do dolo na conduta do agente, sem o qual fenece. Nessa senda a mais alvinitente jurisprudncia, que emana da cortes de justia, digna de decalque:
TENTATIVA DE HOMICDIO. ANIMUS NECANDI. INEXISTNCIA. PRETENSO PROVIDA PARCIALMENTE PARA DESCLASSIFICAR O DELITO PARA LESES CORPORAIS.

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"A tentativa de morte exige para o seu reconhecimento atos inequvocos da inteno homicida do agente. No basta, pois, para configur-la, o disparo de arma de fogo e a ocorrncia de leses corporais no ofendido, principalmente quando o ru no foi impedido de prosseguir na agresso e dela desistiu" (TJSP Rel. Carvalho Filho - RT 458/344). DECISO: por votao unnime, dar provimento parcial ao recurso para despronunciando o recorrente, d-lo como incurso nas sanes do artigo 129, do Cdigo Penal, seguindo o feito seu rito normal. (Recurso criminal n 97.000407-9, de Itaja. Relator: Des. Jos Roberge. Recorrente: Arlindo Westphal. Recorrida: a Justia, por seu Promotor. 2 Cmara Criminal do TJSC, publicado no DJ n 9.694 de 31.03.97). "INEXISTINDO A CERTEZA DE QUE QUISESSE O RU MATAR E NO APENAS FERIR, NO DE CONFIGURA A TENTATIVA DE MORTE. QUE ESTA EXIGE ATOS INEQUVOCOS DA INTENO DO AGENTE (RT 434/357). "SE AS PROVAS DOS AUTOS NO AUTORIZAM O CONVENCIMENTO CABAL DE QUE O RU QUERIA O RESULTADO LETAL EM RELAO VTIMA OU ASSUMIU O RISCO DE PRODUZI-LO, DEMONSTRANDO, AO REVS, QUE PRETENDIA APENAS AGREDI-LA, DE RIGOR A DESCLASSIFICAO DA TENTATIVA DE HOMICDIO PARA LESES CORPORAIS (RT n 385/95).

Quanto a prova coligida no deambular da instruo judicial a mesma conforta e referenda a tese esposada pelo ru, esgrimida desde a primeira hora. Donde, encontrando-se o alegante despido do nimo de matar, impossvel veicula-se sua pronncia, pelo delito de homicdio, cumprindo seja desclassificado o tipo irrogado para leso corporal seguida de morte. Outrossim, constituir-se-ia em verdadeiro constrangimento ilegal submeter-se o ru ao veredicto popular, eis ausente o elemento tpico e primordial para emprestar-se agnio a
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pronncia, qual seja o dolo, o qual no restou configurado e ou evidenciado, ainda que de forma rudimentar, na conduta palmilhada pelo ru.

3- DO PEDIDO:

Ante ao exposto, pugna a Defesa: Seja decretada a IMPRONNCIA do acusado, dando-se por IMPROCEDENTE a Denncia, em razo da inexistncia de suporte probatrio mnimo a indicar a autoria do crime imputado ao acusado. Caso no seja este o entendimento, requer seja desclassificada a infrao de homicdio para o crime de leso corporal seguida de morte, com base no art. 419 do Cdigo de Processo Penal; Termos que, Pede Deferimento. Ananindeua, 01 de agosto de 2013.

_______________________________________ FERNANDO HENRIQUE MENDONA MAIA OAB/PA 18.238

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