CONTENIDO

I. II.
PRESENTACIN............Pgina 2

ASESORA JURDICA DE LA DNAJ.....Pgina 3

II.1 .Consultas Jurdicas.........Pgina 3

1. Consulta Jurdica sobre aplicacin de la figura de la eficacia anticipada a los actos

de administracin interna de las entidades pblicas...Pgina 3

2. Consulta Jurdica sobre los efectos del desistimiento durante la tramitacin del

procedimiento no contencioso de la separacin convencional y divorcio ulterior...Pgina 4

II.2 .Informes Legales..........Pgina 5

3. Informe Legal sobre los efectos de la reconciliacin de los cnyuges durante la

tramitacin del procedimiento no contencioso de la separacin convencional y divorcio ulterior.Pgina 5

4. Informe Legal sobre las normas que determinan la conformacin de Comisiones y

Grupos de Trabajo...Pgina 5

5. Informe Legal sobre la vigencia del Decreto Supremo N 09-97-JUS y el Estatuto nico

de los Colegios de Notarios del Per aprobado por dicho decreto supremo... Pgina 6

6. Informe Legal sobre la jerarqua normativa existente entre una norma contenida en la
Constitucin Poltica del Per y una inscripcin registral...Pgina 6

III. GRUPOS DE TRABAJO NORMATIVOS....Pgina 7 1. Grupo de Trabajo encargado de elaborar Anteproyecto del Reglamento del Numeral
20.4 del Artculo 20 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General ...Pgina 7

y Derechos Humanos

IV. COLABORACIONES 1. La titularidad de derechos fundamentales en las personas jurdicas

Por: Mauricio Cuadra Moreno .....Pgina 7

2. El arbitraje: elementos caractersticos y viabilidad en el derecho peruano 3. Fortalecimiento de la Defensa Jurdica del Estado en sede supranacional

Por: Bruno Meja Trujillo .......Pgina 8

Por: Jos Mara Mario Tupia ......Pgina 9

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AO N 1, N 2, NOVIEMBRE - DICIEMBRE DE 2011

I.

PRESENTACIN

La Direccin Nacional de Asuntos Jurdicos (DNAJ) del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos (MINJUS) presenta el segundo nmero de su Boletn, el cual difunde los principales criterios jurdicos contenidos en las opiniones jurdicas emitidas por esta Direccin Nacional durante los meses de noviembre y diciembre de 2011. Este Boletn pretende consolidar la funcin de asesora jurdica a las entidades pblicas, la que se manifiesta a travs de la emisin de consultas jurdicas, informes legales y dictmenes dirimentes. El equipo editorial ha considerado oportuno mencionar en esta oportunidad, dada su importancia, los alcances de la nueva Ley de Organizacin y Funciones del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. El 8 de diciembre de 2011 se public en el diario oficial El Peruano la Ley N 29809 - Ley de Organizacin y Funciones del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, norma que regula las competencias, funciones y estructura orgnica bsica de dicho ministerio. Esta ley deroga al Decreto Ley N 25993 - Ley Orgnica del Sector Justicia, que estuvo vigente durante 19 aos. La nueva Ley de Organizacin y Funciones establece que el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos tiene tres objetivos centrales: (i) promover y difundir los derechos humanos; (ii) formular las polticas de defensa jurdica de los intereses del Estado; y, (iii) velar por la vigencia del Estado Constitucional de Derecho y el fortalecimiento de la institucionalidad democrtica. Con relacin a las competencias del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, la nueva ley precisa las siguientes materias: (i) derechos humanos; (ii) defensa jurdica del Estado; (iii) acceso a la justicia; (iv) poltica penitenciaria; (v) regulacin notarial y registral y supervisin de fundaciones; (vi) defensa, coherencia y perfeccionamiento del ordenamiento jurdico; y, (vii) relacin del Estado con entidades confesionales. Cabe mencionar que las funciones de la Direccin Nacional de Asuntos Jurdicos se enmarcan en el rubro coherencia y perfeccionamiento del ordenamiento jurdico. Ello debido a que son

funciones generales de esta Direccin Nacional brindar asesora jurdica a las entidades pblicas, emitir opinin sobre proyectos normativos, proponer la dacin o modificacin de la legislacin nacional, establecer el criterio dirimente para resolver las opiniones jurdicas discordantes formuladas por las oficinas de asesora jurdica del Poder Ejecutivo, sistematizar y difundir la legislacin nacional y disponer su edicin oficial. La Ley N 29809 establece las funciones rectoras y especficas del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Son funciones especficas promover la aplicacin uniforme del ordenamiento jurdico nacional 1; promover el respeto de los derechos humanos y elaborar planes nacionales en dicho mbito; formular las polticas de acceso a la justicia para la inclusin de personas con escasos recursos; promover una recta, pronta y eficaz administracin de justicia; ejercer la rectora del Sistema de Defensa Jurdica del Estado; conducir la Autoridad Nacional de Proteccin de Datos Personales; hacer uso de los mecanismos constitucionales correspondientes cuando se identifique violacin al ordenamiento jurdico; mantener las relaciones del Poder Ejecutivo con las entidades religiosas; entre otras. La nueva ley crea el Viceministerio de Derechos Humanos y Acceso a la Justicia, rgano encargado de formular, ejecutar y supervisar la poltica sobre derechos humanos y acceso a la justicia; promover el acceso a la justicia a travs de los servicios de defensa pblica, asesora legal gratuita y medios alternativos de solucin de conflictos; supervisar a la Autoridad Nacional de Proteccin de Datos Personales; entre otras. El ya existente Viceministerio de Justicia ser el encargado de asesorar jurdicamente al Poder Ejecutivo; velar por la sistematizacin y difusin de la legislacin nacional; formular y dirigir la poltica criminal; organizar la participacin del sector en acciones de cooperacin judicial internacional; supervisar las funciones del Instituto Nacional Penitenciario - INPE y de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos - SUNARP; supervisar el Servicio Civil de Graduandos SECIGRA; cooperar con los rganos de gobierno de las entidades de administracin de justicia; entre otras funciones.
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Siempre que no corresponda a materias propias de otros sistemas administrativos o funcionales. Pgina 2

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La nueva Ley de Organizacin y Funciones traduce el compromiso gubernamental que reconoce que la proteccin y difusin de los derechos humanos y acceso a la justicia es una poltica de Estado concreta y transversal. Bajo este nuevo enfoque, el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos buscar que las polticas pblicas que implemente el Estado se alineen con los estndares mnimos en materia de derechos humanos. As, las polticas pblicas en materia de salud, educacin, trabajo, ambiente, cultura, programas sociales, etc., en los tres niveles de gobierno, debern considerar como base los contenidos mnimos de los derechos humanos. Esta nueva concepcin supera la visin tradicional que limitaba la proteccin de los derechos humanos a los casos en que exista vctima y victimario o respecto de sentencias condenatorias contra el Estado para el pago de indemnizaciones por supuestas vulneraciones a tales derechos. Como lo seal el Dr. Francisco Eguiguren Praeli, ex Ministro de Justicia y Derechos Humanos, la proteccin de los derechos humanos debe ser parte de una visin propositiva, de una poltica de Estado. 2 Precisamente bajo esta nueva visin, el Dr. Eguiguren expres, al sustentar el proyecto de la nueva Ley de Organizacin y Funciones ante la Comisin de Justicia y Derechos Humanos del Congreso de la Repblica, que la creacin de un Viceministerio de Derechos Humanos supone que: ste cumpla un rol rector en el tema de los derechos humanos, para que las polticas pblicas sean expresin y, a la vez, respeten los derechos humanos, la dignidad de la persona. Incluso en sus programas sociales, en sus polticas concretas tomen cuenta estos derechos. O sea, convertir los derechos humanos tambin en una pauta transversal para las polticas pblicas, que se traduzcan en resultados concretos medibles, positivos () que procuren que derechos humanos tambin sea preocuparse que las polticas en el campo de la salud, la educacin, el empleo, precisamente sea una
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materializacin en positivo de los derechos humanos y no solo, como digo, un tema de procesos judiciales, denuncias y 3 contingencias. En conclusin, la aprobacin de la Ley de Organizacin y Funciones del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos significa un avance en la institucionalizacin de la defensa de los derechos humanos por parte del Estado, con miras a establecer polticas pblicas concretas y medibles que tengan como centro de proteccin al ser humano. Direccin Nacional de Asuntos Jurdicos

II.

ASESORA JURDICA DE LA DNAJ

II.1 Consultas Jurdicas CONSULTA JURDICA N 004-2011-JUS-DNAJ 17 de noviembre de 2011 Consulta sobre la aplicacin de la figura de la eficacia anticipada a los actos de administracin interna de las entidades pblicas En esta Consulta, la DNAJ refiri que la figura jurdica de la eficacia anticipada para el caso de los actos administrativos se encuentra expresamente recogida en el Artculo 17 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General. Sin embargo, ello no impide su aplicacin para los actos de administracin interna que tienen como fin organizar o hacer funcionar las propias actividades de la entidad pblica, tal como lo ha reconocido la legislacin y la doctrina. En efecto, por un lado, el Artculo 1 de la Ley N 27444 establece que los actos de administracin interna son regulados por cada entidad, con sujecin a las disposiciones de su Ttulo Preliminar y aquellas normas que lo determinen expresamente. En esa misma lnea, la doctrina ha opinado que a los actos de administracin interna se les aplica, supletoriamente, las normas y principios que
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Transcripcin de la quinta sesin de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos del Congreso de la Repblica, realizada el 4 de octubre de 2011. Disponible en: http://www2.congreso.gob.pe/Sicr/TraDocEstProc/CLProLey201 1.nsf (visitada el 27 de diciembre de 2011).

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informan el rgimen del acto administrativo. De esta manera, Roberto Dromi afirma que si bien los simples actos de la administracin estn exentos de eficacia jurdica directa e inmediata y tienen un rgimen jurdico propio, se les aplica de manera supletoria el 4 rgimen jurdico del acto administrativo . Por su 5 parte, Juan Carlos Cassagne precisa que dicha aplicacin supletoria tiene las siguientes peculiaridades: (i) No rige ntegramente el carcter de la ejecutoriedad, salvo en el caso de aquellas situaciones en las que exista adems- una vinculacin jerrquica, debido a que no existe otra forma por la que un rgano pueda exigir a otro el cumplimiento coactivo de un acto de administracin. No se aplica el principio de estabilidad del acto administrativo dado que no es concebible que los rganos de una misma entidad posean derechos subjetivos o intereses que puedan contraponerse al ente estatal que integran.

CONSULTA JURDICA N 005-2011-JUS-DNAJ 30 de noviembre de 2011 Consulta sobre los efectos del desistimiento durante la tramitacin del procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior En esta consulta, la DNAJ indic que el procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior previsto en la Ley N 29227 no contempla la figura jurdica del desistimiento; sin embargo, la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General s lo hace. Esta norma, de aplicacin supletoria, establece que el desistimiento puede plantearse respecto del procedimiento o de la pretensin. En el primer caso, su efecto es finalizar el procedimiento iniciado por el administrado sin incidir en el derecho sustantivo que sustenta su pretensin, sin impedir su planteamiento en otro procedimiento. En el segundo escenario, genera que el administrado no pueda iniciar nuevamente un procedimiento sobre la misma pretensin. La Ley N 27444 prev que el desistimiento del procedimiento importar la culminacin de este; no obstante, dada la naturaleza propia del procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior en el que concurre la voluntad de cada uno de los cnyuges, el desistimiento puede plantearse de dos formas: (i) cuando uno de los cnyuges se desiste y el otro no se encuentra de acuerdo con dicho desistimiento; o, (ii) cuando ambos lo hacen. En el primer supuesto, el desistimiento de uno de los cnyuges genera la aparicin de una controversia entre ambos, desnaturalizando el procedimiento y teniendo como consecuencia la finalizacin del mismo, el cual ya no constituye una va idnea para el divorcio de los cnyuges, siendo el Poder Judicial la nica va idnea para proceder con dicha tramitacin. Frente a este supuesto, la autoridad municipal podr dar por concluido el procedimiento sin declaracin sobre el fondo. En el segundo caso, el desistimiento de ambos cnyuges ocasiona que el acto administrativo emitido por la autoridad municipal pierda el presupuesto fctico que le serva de soporte la voluntad expresa de cada uno de los cnyuges para poner fin a su

(ii)

(iii) No se requiere de la notificacin personal ni la publicacin, a diferencia de los actos administrativos o los reglamentos, respectivamente. (iv) Son irrecurribles ante los tribunales judiciales o administrativos, salvo algunas excepciones como la afectacin del estatus jurdico de un funcionario o servidor pblico. En atencin a la anterior, se puede afirmar que la figura jurdica de la eficacia anticipada prevista para el caso de los actos administrativos en la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General es aplicable supletoriamente tambin a los actos de administracin interna, siempre que se cumplan los siguientes requisitos: (i) que no se lesionen derechos fundamentales o intereses de un tercero de buena fe; (ii) que existiera, en la fecha a la que pretenda retrotraerse la eficacia del acto de administracin interna, el hecho justificativo para su adopcin; y, (iv) que no se vulneren normas de orden pblico.

DROMI, Roberto. Derecho Administrativo. Tomo I, Gaceta Jurdica, primera edicin peruana, Lima, 2005, pg. 435. CASSAGNE, Juan Carlos. Derecho Administrativo. Tomo II, Palestra, primera edicin, Lima, 2010, pg. 137.

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matrimonio. Ante este supuesto, la autoridad municipal podr declarar la conclusin del mismo y, de considerarlo pertinente, podr dejar sin efecto el acto administrativo que declar la separacin convencional. II.2 Informes Legales

convencional han quedado suspendidos por aplicacin supletoria del Cdigo Civil, si los cnyuges solicitan a la autoridad municipal que deje sin efecto dicho acto, ella se encuentra facultada para revocarlo.

INFORME LEGAL N 020-2011-JUS-DNAJ 13 de diciembre de 2011 Opinin sobre las normas que determinan la conformacin de Comisiones y Grupos de Trabajo El Artculo 5 del Decreto Ley N 21292 dispone lo siguiente: La constitucin de comisiones, consejos, comits y otros de carcter sectorial ser efectuada por Resolucin expedida por el Titular del Sector o equivalente y los de carcter multisectorial, por Resolucin del Primer Ministro. De otro lado, el Artculo 35 de la Ley N 29158 - Ley Orgnica del Poder Ejecutivo prescribe que las comisiones son rganos que se crean para cumplir las funciones de seguimiento, fiscalizacin, propuesta o emisin de informes, destinadas a servir de base para las decisiones de otras entidades, sin que sus conclusiones tengan efectos jurdicos frente a terceros. Dichos rganos estn adscritos a una entidad pblica, por lo que carecen de personera jurdica y administracin propia 6. Por su parte, el segundo prrafo del mismo artculo prescribe de manera expresa que el Poder Ejecutivo podr encargar a grupos de trabajo, todas las funciones que no correspondan a una Comisin. El Artculo 36 de la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo prescribe tres diferentes tipos de comisiones, las que se crean mediante la emisin de distintas normas jurdicas: i) Comisiones sectoriales: creadas mediante resolucin ministerial del titular del pliego a cuyo mbito de competencia corresponde y cuya naturaleza es temporal.

INFORME LEGAL N 016-2011-JUS-DNAJ 17 de noviembre de 2011 Opinin sobre los efectos de la reconciliacin de los cnyuges durante la tramitacin del procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior En este informe, la DNAJ seal que la figura jurdica de la reconciliacin no se encuentra prevista en el procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior regulado en la Ley N 29227 ni en el ordenamiento jurdico administrativo; no obstante, en aplicacin supletoria de las disposiciones del Cdigo Civil al mbito administrativo, dicha figura genera el cese de los efectos de la separacin convencional y la suspensin del procedimiento administrativo. La reconciliacin formulada por los cnyuges provoca la suspensin de los efectos del acto administrativo que declara la separacin convencional, pues uno de los presupuestos necesarios para que se haya dado inicio al trmite del procedimiento la voluntad expresa de cada uno de los cnyuges para poner fin a su matrimonio no subsiste ms como consecuencia de la reconciliacin. El Numeral 203.1 del Artculo 203 de la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General seala que los actos administrativos declarativos o constitutivos de derechos o intereses legtimos no pueden ser revocados, modificados o sustituidos de oficio por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Contrario sensu, los actos administrativos que perjudican la situacin jurdica de los administrados y que han perdido la finalidad pblica para la cual fueron emitidos, pueden ser revocados por la autoridad competente. Independientemente de que como consecuencia de la reconciliacin de los cnyuges, los efectos jurdicos del acto administrativo que declar la separacin

Ley N 29158.Artculo 35.- Objeto de las Comisiones Las Comisiones del Poder Ejecutivo son rganos que se crean para cumplir con las funciones de seguimiento, fiscalizacin, propuesta o emisin de informes, que deben servir de base para las decisiones de otras entidades. Sus conclusiones carecen de efectos jurdicos frente a terceros. No tienen personera jurdica ni administracin propia y estn integradas a una entidad pblica. () Pgina 5

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ii)

Comisiones multisectoriales de naturaleza temporal: creadas mediante resolucin suprema refrendada por el Presidente del Consejo de Ministros y los titulares de los sectores vinculados. Comisiones multisectoriales de naturaleza permanente: creadas mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y los titulares de los sectores vinculados. Cuentan con Reglamento Interno aprobado por Resolucin Ministerial de Sector al cual estn adscritas.

iii)

Conforme a lo establecido en la Directiva N 0022011-JUS/VM-DNAJ sobre Normas para la emisin de Informe Legal sobre la vigencia de la legislacin nacional aprobada por Resolucin Viceministerial N 36-2011-JUS, la Direccin de Sistematizacin Jurdica solo emite opinin sobre la vigencia de las normas tomando en consideracin las derogaciones o modificaciones expresas, mas no las tcitas. En atencin a dicha facultad, la DNAJ concluy que las normas consultadas no haban sufrido ninguna modificacin o derogacin tcita. No obstante lo establecido en la directiva antes mencionada, dicha Direccin consider pertinente aplicar de manera supletoria la Directiva N 0032001-JUS/VM sobre "Normas para absolver consultas jurdicas y emitir informes y dictmenes dirimentes en asuntos administrativos aprobada por Resolucin Ministerial N 395-2001-JUS y precisada mediante Resolucin Directoral N 023-2011-JUS/DNAJ, a efectos de analizar si el Decreto Supremo N 009-97JUS y el Estatuto nico de los Colegios de Notarios del Per aprobado por dicho decreto supremo haban sido modificados o derogados tcitamente. Tomando en consideracin que el Estatuto nico de los Colegios de Notarios del Per aprobado por Decreto Supremo N 009-97-JUS se expidi en el marco del ya derogado Decreto Ley N 26002, el Decreto Legislativo N 1049 Decreto Legislativo del Notariado estableci la necesidad de adecuar el mencionado Estatuto a lo establecido en la nueva ley, evidenciando as una modificacin tcita de aquel. En atencin a lo expuesto, la DNAJ concluy que el referido Estatuto se encuentra vigente en todo aquello que no contravenga lo establecido en el Decreto Legislativo N 1049 y su Reglamento, ni lo establecido en el marco constitucional y legal vigente.

La materia contenida en el Artculo 5 del Decreto Ley N 21292 referida a la constitucin de comisiones, comits, consejos y otros ha sido regulada ntegramente por los Artculos 35 y 36 de la Ley N 29158 - Ley Orgnica del Poder Ejecutivo, por lo que opera la derogacin tcita en aplicacin de lo estipulado en el Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Sin embargo, al no haberse normado expresamente en la Ley N 29158 el rgimen relativo a la creacin de Grupos de Trabajo -en especial respecto de la norma pertinente para su constitucin, dependiendo si son de naturaleza temporal o permanente, o de carcter sectorial o multisectorial- corresponde aplicar por analoga lo normado en los Artculos 35 y 36 del referido dispostivo legal, respecto de las formalidades para la constitucin de Comisiones, en lo que fuera pertinente. As las cosas, un Grupo de Trabajo sectorial ser creado por Resolucin Ministerial, un Grupo de Trabajo multisectorial de naturaleza temporal ser creado mediante resolucin suprema refrendada por el Presidente del Consejo de Ministros y los titulares de los sectores vinculados y, finalmente, un Grupo de Trabajo multisectorial permanente ser creado mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y los titulares de los sectores vinculados.

INFORME LEGAL N 026-2011-JUSDH/DNAJ-DDJ

28 de diciembre de 2011 Opinin sobre la jerarqua normativa existente entre una norma contenida en la Constitucin Poltica del Per y una inscripcin registral. La DNAJ seal que una inscripcin registral es un acto administrativo (de efectos particulares) y no una norma jurdica de efectos generales (caracterstica principal de la legislacin) y por tanto, no resulta
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INFORME LEGAL N 022-2011-JUSDH/DNAJ-DSJ

14 de diciembre de 2011 Opinin sobre la vigencia del Decreto Supremo N 09-97-JUS y el Estatuto nico de los Colegios de Notarios del Per aprobado por dicho decreto supremo
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relevante indagar si el primero tiene mayor jerarqua que una norma jurdica de efectos generales. Lo apropiado es determinar si el acto administrativo es nulo o no, en funcin de si respeta lo establecido en la legislacin. Asimismo, precis que la emisin de un acto administrativo debe respetar lo establecido en la Constitucin, la Ley y el Derecho y que su objeto no puede contravenir disposiciones constitucionales, legales o reglamentarias, como tampoco mandatos judiciales firmes; de lo contrario dicho acto sera nulo de pleno derecho.

reconocidos especialistas en materia de derecho administrativo, e instalado el 19 de diciembre de 2011, viene discutiendo la problemtica que enfrenta la Administracin Pblica en la implementacin de la notificacin por correo electrnico y experiencias similares en entidades pblicas as como experiencias de otros pases. Las conclusiones a las que arribe el Grupo de Trabajo sern plasmadas en el Anteproyecto del Reglamento del Numeral 20.4 del Artculo 20 de la Ley N 27444, cuya finalidad no es otra que implementar mecanismos que hagan ms giles los procedimientos administrativos, viendo reducidos los tiempos y costos de tramitacin, as como asegurando la integridad e intangibilidad de los documentos, confidencialidad de las comunicaciones, constatacin de una fecha cierta de recepcin, entre otras ventajas.

II.

GRUPOS DE TRABAJO NORMATIVOS

Grupo de Trabajo encargado de elaborar el Anteproyecto del Reglamento del Numeral 20.4 del Artculo 20 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General

III. COLABORACIONES Las opiniones vertidas en la presente seccin son de exclusiva responsabilidad de los autores y no comprometen la posicin oficial de la DNAJ.

Uno de los temas abordados en la XIV Convencin de Jefes de Asesoras Jurdicas y Legales del Sector Pblico denominada El poder disciplinario sobre el rgimen del Contrato Administrativo de Servicios CAS y Modalidades de notificacin: notificacin personal y por correo electrnico, organizada por la DNAJ el 14 de octubre de 2011, fue la modalidad de notificacin por correo electrnico en los procedimientos administrativos. Luego del intercambio de opiniones, los ms de ochenta asesores del sector pblico asistentes, concluyeron en la necesidad de implementar los regmenes de notificacin personal y va correo electrnico, tomando en consideracin las propuestas de cada una de las comisiones conformadas. A fin de concretar la propuesta de los participantes de la XIV Convencin de Jefes de Asesoras Jurdicas y Legales del Sector Pblico, mediante Resolucin Ministerial N 0253-2011-JUSDH del 13 de diciembre de 2011 se constituy el Grupo de Trabajo encargado de elaborar el Anteproyecto del Reglamento del Numeral 20.4 del Artculo 20 de la Ley N 27444 El Grupo de Trabajo constituido por funcionarios del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos y
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La titularidad de derechos fundamentales en las personas jurdicas Por: Mauricio Cuadra Moreno Tcnico Legal de la DNAJ La doctrina que informa al Derecho Constitucional discute permanentemente si es posible atribuir a las personas jurdicas la titularidad de derechos fundamentales, mxime si son definidas por el Derecho como entes abstractos y el Artculo 1 del 7 Captulo Primero de la Constitucin Poltica del Per denominado Derechos Fundamentales de la Persona dispone que el Estado y la sociedad defienden a la persona humana.
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Constitucin Poltica del Per.TTULO I: De la persona y la sociedad CAPTULO I: Derechos fundamentales de la persona Artculo 1. La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

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De este modo, surge la necesidad de interpretar la disposicin constitucional antes citada con el numeral 8 17 del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per que establece que toda persona tiene el derecho fundamental a participar en la vida poltica, econmica, social y cultural de la nacin no solo de manera individual sino tambin colectivamente. As, si bien las personas jurdicas son entes abstractos carentes de naturaleza racional y existencia material, cabe mencionar que estn conformadas por personas fsicas, cuyos intereses comunes les impulsan voluntariamente a asociarse para el alcance de objetivos profesionales, sociales, acadmicos, empresariales o de cualquier otra ndole permitida por el ordenamiento jurdico. Por otro lado, la discusin jurdica se extiende en reconocer la titularidad de estos derechos en personas jurdicas de Derecho pblico o restringir dicha titularidad en las personas jurdicas de Derecho privado. Ello, debido a que el Estado es el garante por excelencia de los derechos fundamentales as como su estructura no obedece a procesos de asociacionismo o cooperacin de sus ciudadanos sino a leyes que disean sus potestades y competencias conforme a los principios de legalidad y de heteronoma. Ahora bien, el Tribunal Constitucional peruano ya se ha pronunciado sobre la materia y ha establecido en su jurisprudencia constante que las personas jurdicas, no obstante su configuracin y estructura formal, son titulares indiscutibles de derechos fundamentales, no solo por los argumentos esgrimidos en este breve anlisis sino tambin en virtud al Artculo 3 de la Constitucin Poltica, relativo a los derechos implcitos y a su individualizacin a partir de principios esenciales como la dignidad y el Estado Democrtico de 9 Derecho .
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Asimismo, el intrprete constitucional ha precisado que dicha titularidad est condicionada a que as lo permita la naturaleza del bien protegido por el 10 derecho en cuestin , por lo que tambin ha indicado sin vocacin de taxatividad derechos 11 fundamentales exigibles por las personas jurdicas , entre otros: derecho a la igualdad ante la ley (Artculos 2, incisos 2, 60, 63); derecho a fundar medios de comunicacin (Artculo 2, inciso 4); derecho de acceso a la informacin pblica (Artculo 2, inciso 5); libertad de empresa, comercio e industria (Artculo 59); libre competencia (Artculo 61); derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional (Artculo 139, inciso 3). Sin embargo, el Tribunal Constitucional advierte que las referencias realizadas en los prrafos precedentes se refieren a aquellas de Derecho Privado. Seala que el estatus jurdico de proteccin no necesariamente resulta el mismo en el caso de las personas jurdicas de Derecho pblico (las que pertenecen o actan a nombre del Estado), por lo que su jurisprudencia les atribuye nicamente los derechos al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. Por lo antes expuesto, ante un caso concreto sobre la materia, el operador jurisdiccional antes de pronunciarse sobre la presunta afectacin de un derecho fundamental deber analizar no solo la naturaleza del bien jurdico protegido sino tambin deber advertir si la persona jurdica que reclama su titularidad es de Derecho pblico o privado.

El arbitraje: elementos caractersticos y viabilidad en el derecho peruano

Por: Bruno Meja Trujillo Tcnico Legal de la DNAJ El arbitraje es un medio alternativo de resolucin de conflictos (en adelante, MARC) que -a pesar de practicarse en nuestro pas desde hace poco- ha logrado captar la atencin de muchas personas que, al confiar en sus beneficios, se someten a l.

Constitucin Poltica del Per.TTULO I: De la persona y la sociedad CAPTULO I: Derechos fundamentales de la persona Artculo 2. Toda persona tiene derecho a: () 17. A participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social y cultural de la Nacin. Los ciudadanos tienen, conforme a ley, los derechos de eleccin, de remocin o revocacin de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum. () Fundamento 2 de la Sentencia del 17 de octubre de 2005, recada en el Expediente N 0644-2004-HD/TC.

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Fundamento 4 de la Sentencia del 28 de enero de 2009, recada en el Expediente 00605-2008-PA/TC. Fundamento 14 de la Sentencia del 04 de agosto de 2006, recada en el Expediente N 4972-2006-PA/TC. Pgina 8

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Este MARC presupone que exista entre dos o ms partes un conflicto de intereses con implicancias jurdicas en el derecho privado y respecto del cual dichas partes tengan facultad de disposicin. La solucin de dicho conflicto es confiado a un tercero imparcial y neutral denominado rbitro, quien acta en virtud del poder que le otorgan las partes y emite un pronunciamiento denominado laudo arbitral. En el Per, se legisla especficamente sobre la materia a partir de la dacin del Decreto Ley N 25935 - Ley General de Arbitraje (1992), sustituido por la Ley No26572 (1996). Posteriormente, el 28 de junio de 2008 se public el Decreto legislativo N 1071 que norma el arbitraje, cuya justificacin fundamental radica en el crecimiento econmico nacional y su estrecha relacin con pases ms industrializados. Bajo dicho contexto, resultaba necesario adaptar la legislacin nacional a los avances del mercado y hacer que dicho marco legal sea aceptado y reconocido por agentes econmicos internacionales que buscaban establecer relaciones comerciales con empresas peruanas. El arbitraje en nuestro pas, en comparacin con un proceso judicial, tiene mayor acogida por su rapidez y flexibilidad, pues las partes son las que tienen libertad absoluta de escoger la manera en la que se va a desarrollar el proceso arbitral. En cuanto a los elementos caractersticos del arbitraje se pueden sealar, entre otros, la buena fe, neutralidad e imparcialidad de los rbitros, as como la legalidad y la autonoma de las partes para elegir a los rbitros. Sin embargo, corresponde resaltar el carcter confidencial de este MARC, ms aun para aquellos agentes del mercado (con grandes inversiones en el pas) que acuden al arbitraje internacional para resolver sus conflictos de manera ms rpida y evitar que se ventile informacin al pblico de forma desmesurada. Ahora bien, para que el arbitraje se convierta en una alternativa viable resulta necesario contar con algunos presupuestos. As, una sociedad preparada para entender y someterse al arbitraje es un factor importante. Entidades que ofrezcan servicios serios de arbitraje, profesionales capacitados para ser rbitros, todo ello bajo una legislacin que brinde seguridad jurdica son considerados elementos sustanciales. A su vez, y no menos importante, un Poder Judicial que comprenda la naturaleza y los

alcances del arbitraje constituye tambin un factor fundamental. A modo de conclusin, corresponde sealar que la sociedad no debe tomar al Poder Judicial como la nica opcin para resolver un conflicto, pues -en la gran mayora de las veces- uno no obtiene resultados satisfactorios, ya sea con la decisin judicial o con la rapidez del proceso. Ante dicha realidad, el arbitraje se erige como un mecanismo eficiente e idneo para aquellas personas que buscan soluciones rpidas a sus conflictos.

Fortalecimiento de la Defensa Jurdica del Estado en sede supranacional

Por: Jos Mara Mario Tupia Tcnico Legal de la DNAJ El Artculo 47 de la Constitucin Poltica del Per establece que la responsabilidad de defender los intereses del Estado corresponde a los procuradores pblicos. En ese marco, el Decreto Legislativo N 1086 Decreto Legislativo del Sistema de 12 Defensa Jurdica del Estado instituye al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos como el ente rector de la defensa jurdica del Estado, teniendo como uno de sus mbitos de accin su defensa en sede supranacional. El Decreto Supremo 012-2011-JUS, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 31 de diciembre de 2011, modific al Artculo 27 del Reglamento del Decreto Legislativo N 1086. Tal modificatoria estableci la facultad del Consejo de Defensa Jurdica del Estado para proponer al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos la acreditacin de representantes del Estado Agentes ante las Cortes Supranacionales (siendo una de estas la Corte Interamericana de Derechos Humanos) sin la necesidad de investirlos previamente como Procuradores Pblicos Supranacionales o Procuradores Pblicos Supranacionales Adjuntos. La medida adoptada a travs de la referida modificatoria busca enfrentar dos problemas que acontecen en el marco de la defensa jurdica del Estado en sede supranacional: (i) la cantidad de
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Decreto Legislativo N 1068, Decreto Legislativo del Sistema de Defensa Jurdica del Estado, aprobado el 27 de julio de 2008.

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procesos donde el Per es parte, sobre todo en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos; y, (ii) la deficiente legislacin para el nombramiento de representantes del Estado ante Organismos Supranacionales. En efecto, el Estado Peruano constituye uno de los pases con mayor carga ante los rganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, lo que trae como consecuencia la necesidad de convocar a un mayor nmero de profesionales especializados en las materias ventiladas en tales procesos. La norma modificada restringa la posibilidad de ejercer la representacin del Estado (como Agentes alternos ante la Corte Supranacional) slo a los Procuradores Pblicos Supranacionales Adjuntos. De esta manera, tales funcionarios deban ser nombrados mediante Resolucin Suprema y ejercer el cargo a tiempo completo y a dedicacin exclusiva. Como resulta evidente, ello generaba una barrera legal para la incorporacin de profesionales suficientemente capacitados al Sistema de Defensa Jurdica del Estado en el mbito Supranacional. En este sentido, la actual redaccin del artculo 27 del Reglamento del Decreto Legislativo N 1086 establece una frmula ms expeditiva para la incorporacin de Agentes del Estado, pues basta que estos sean acreditados por el Ministerio de Relaciones Exteriores ante la Corte Supranacional para el ejercicio de sus labores, sin la necesidad de que sean previamente nombrados procuradores pblicos para esos efectos, como lo estableci el texto original de la disposicin. La medida permite consolidar el Sistema de Defensa Jurdica del Estado en el mbito Supranacional, lo cual, finalmente, equivale a la defensa de los intereses de la ciudadana en su conjunto.

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