RELAES ENTRE DIREITO E ECONOMIA NO PENSAMENTO DE MAX WEBER: PEQUENAS COMPARAES COM RUDOLPH STAMMLER E A ANLISE ECONMICA DO DIREITO

RELATIONS BETWEEN LAW AND ECONOMY IN MAX WEBER: SOME COMPARISONS WITH RUDOLPH STAMMLER AND THE ECONOMIC ANALYSIS OF LAW Lucas Noura de Moraes Rgo Guimares RESUMO Direito e economia se encontram em constante dilogo e, na sociedade em que vivemos, baseada em instituies que precisam lidar com aspectos da vida social cada vez mais dinmicos e complexos, nem sempre tal dilogo se d de forma tranquila. No intuito de entender melhor as perguntas e respostas trocadas neste dilogo, o pensamento weberiano acerca do tema nos parece profcuo, pois v direito e economia apenas como dois dentre inmeros outros fatores que afetam o vasto universo das relaes sociais, relaes estas no estanques e no mecnicas. Embora reconhea os fatores econmicos como preponderantes nas escolhas das pessoas, Weber rechaa o materialismo histrico marxista e refuta a anlise mecnica stammleriana entre direito e economia. Ademais, a coao jurdica no o instrumento primeiro na determinao da conduta das pessoas e no h um direito natural apriorstico e afastado de qualquer costume ou prtica regular de determinado ato. Para Weber, portanto, h aspectos do direito que no guardam relao com a economia; uma ordem jurdica pode no mudar, embora mude a economia, da mesma forma que uma ordem econmica pode mudar, embora permanea imutvel o direito; pode-se falar numa independncia da economia frente ao direito; e, conceitualmente, o Estado e seu uso do aparato coativo do direito no so fundamentais para o funcionamento da economia. PALAVRAS-CHAVES: DIREITO E ECONOMIA; MAX WEBER; VISO SOCIOLGICA DO DIREITO; AUSNCIA DE MECANICIDADE NA RELAO ENTRE DIREITO E ECONOMIA.

ABSTRACT Law and economy are in permanent dialogue and, in the society in which we live in, based on institutions that must deal with social life aspects each day more dynamic and complex, not always that dialogue is held calmly. In order to better understand the questions and answers exchanged in this dialogue, the weberian thinking about the subject looks fruitful, for it sees law and economy merely as two among others circumstances that affect the social relations wide universe, marked by untight and non mechanical relations. Although he recognizes economic factors as meaningful in people`s choices, he repels Marx`s historical materialism and refutes the Stammler`s mechanistic analysis of law and economy. Besides, legal coercion itself is not the main instrument in determining people`s conducts and there is not an aprioristic natural law, apart from any habit or the regular practice of a particular act. In Weber`s thoughts, therefore, there are legal aspects that have no relation with economy; a legal order, sometimes, can remain without change, while economy changes, as well as an economic order can change without being verified changes in legal order; one can speak of economy as independent from law; and, conceptually, the State and its law`s coercive apparatus are not fundamental for the economy`s functioning. KEYWORDS: LAW AND ECONOMY; MAX WEBER; LAW`S SOCIOLOGICAL VIEW; ABSENCE OF MECHANICALNESS IN THE RELATION BETWEEN LAW AND ECONOMY.

Introduo O presente artigo tem por escopo analisar, tomando por base trechos de algumas obras de Max Weber, as relaes entre direito e economia. O interesse no estudo deste tema surgiu depois de verificar o crescente movimento da anlise econmica do direito, encabeado principalmente pela Escola de Chicago. Aps alguma pesquisa, verificamos alguns problemas com relao aos argumentos daqueles que sustentam uma maior instrumentalizao do direito em direo realizao de fins puramente econmicos, em especial no que diz respeito diferena de mtodos de operacionalizao do direito e da economia[1], bem como alguns pressupostos desta ltima, tais como o da racionalidade do homem[2] (homem como maximizador de interesses) e da eficincia como critrio de anlise[3] a ser inserido no Direito. Para no fugir ao objeto deste artigo, no ser analisada a fundo a anlise econmica do direito. Para os efeitos deste texto, portanto, consideraremos que a anlise econmica do direito movimento de estudos surgido na dcada de 60 do sculo passado e que busca um maior dilogo entre direito e economia , reconhece o impacto e importncia do direito na determinao dos resultados econmicos e, assim, oferece ao aplicador do direito ferramentas econmicas na resoluo de casos judiciais, na criao de polticas pblicas e em outras situaes diversas. Ademais, v a lei como um incentivo, ou seja, entende ser possvel, por meio de leis, direcionar e prever o comportamento humano. Certos de que a anlise econmica do direito no trazia respostas satisfatrias com relao ao dilogo entre os dois campos direito e economia , nossa pesquisa tomou outras direes, havendo estacionado na obra de Rudolph Stammler intitulada Economia y derecho segun la concepcin materialista de la histria[4], onde fica claro que direito e economia teriam objetos comuns o homem , enquanto ser social que, sob uma regulao, coopera com outros homens para a satisfao de suas necessidades. Assim, o direito seria a forma da vida social regulao exterior e a economia seria a matria da vida social
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2306

cooperao para satisfao de necessidades , no havendo a distino entre necessidades materiais e ideais. Nesse sentido, a contribuio de Stammler para um entendimento das relaes entre direito e economia fazem frente ao movimento da anlise econmica do direito, que v a economia como importante ferramenta para a elaborao de normas mais eficientes, partindo de pressupostos de racionalidade, eficincia e maximizao das necessidades. Em virtude do espao concedido para este artigo, no se abordar, da mesma forma, todo o pensamento de Rudolph Stammler acerca das relaes entre direito e economia, o que no prejudicar, entendemos, as comparaes feitas ao longo do texto. No obstante, percebemos que Max Weber tambm se debruou sobre o tema, razo pela qual sentimos a necessidade de ampliar as pesquisas a respeito do dilogo entre direito e economia, com vistas a entender outras maneiras de se compreender este fenmeno. Este terceiro passo importante porque, para Weber, Stammler est equivocado ao relacionar frontalmente os dois campos, como se houvesse alguma relao lgica e mecnica que permitisse atribuir uma regulao jurdica ou no a determinada conduta do homem. Weber, pelo contrrio, v direito e economia como fenmenos importantes, porm no nicos e, inclusive, no determinantes para a conduta do indivduo, influindo a outros aspectos, tais como costumes, convenes sociais, dentre outros. Neste sentido, cumpre-nos verificar como Weber v estes dois campos, a fim de ampliar nosso conhecimento sobre o tema. 1. Uma outra viso de direito Um ponto importante, que deve desde logo ser destacado, guarda relao com a distino feita por Weber entre o conceito de direito segundo os prprios juristas, e aquele de cunho sociolgico. Assim, enquanto o primeiro conceito seria normativista, ou seja, cuidaria de verificar quais devem ser idealmente as condutas humanas, o segundo verificaria o que, de fato, ocorre na comunidade, em razo da existncia de determinada ordem jurdica. Da mesma forma que o direito segundo a viso sociolgica, a economia debrua-se sobre questes reais. Ter-se-ia a um primeiro problema, que seria o de estabelecer um dilogo possvel e inteligvel entre a ordem jurdica normativa e a esfera econmica positiva[5]. Ocorre que, para Weber, tal interao frequentemente verificada, razo pela qual devemos acreditar que algum outro tipo de viso do direito toma forma; e neste ponto que ganha importncia a noo sociolgica de direito, que verifica, na prtica, como o direito influi sobre o comportamento das pessoas. O direito passa ser visto como instituio que fornece inputs quanto ao modo das pessoas se comportarem, empiricamente verificvel [6], e no como algo estanque que apenas prescreveria como algum deveria comportar-se.

2. Direito e coao jurdica Ademais, ponto importante abordado por Weber aquele da probabilidade. O direito e, por conseguinte, a existncia de uma regra jurdica, passa a ser visto como probabilidade, isto , como um fator dentre inmeros outros que pode ou no ser levado em considerao por uma pessoa quando da prtica de condutas. Por este clculo passa consideraes referentes validade da norma, confiana no sistema jurdico e garantia de que outras pessoas tambm agiro conforme outras agiro, em relao ao respeito pelo sistema jurdico vigente [7]. Dito de outro modo, no obstante a fora que o direito exerce sobre a tomada de deciso das pessoas, esta no a nica, e nem mesmo a determinante fora. Weber bastante claro neste sentido: O fato de que alguns homens se conduzem de um determinado modo porque consideram que assim est prescrito por normas jurdicas constitui, sem dvida, uma componente essencial para o nascimento emprico, real, de uma ordem jurdica e tambm para seu prolongamento. Mas no significa isso, de modo algum, que todos e nem sequer que a maioria dos participantes naquela conduta atue em virtude de tal motivo. Isto no ocorre nunca. As amplas camadas de participantes se conduzem de acordo com a ordem jurdica porque o mundo circundante assim aprova ou reprova o contrrio, ou por uma nova habituao rotineira s regularidades da vida arraigadas como costumes; mas no por uma obedincia sentida como obrigao jurdica[8]. Para Weber, portanto, no h no homem um sentimento natural de que ele deve obedecer ao direito, porque o ordenamento jurdico assim demanda. Na verdade, outros fatores influem no atendimento a uma norma, e no apenas a existncia da punio ou da reparao, razo pela qual se diz que possvel que algum cumpra uma norma porque o direito assim prescreve, muito mais do que provvel. O aparato coativo do direito, portanto, possui destaque apenas dentro da lgica interna do prprio direito, ou seja, para fazer valer os seus preceitos (direito como sistema vlido), e no para ajustar as pessoas conforme o direito. Para esta segunda misso, o direito com seu aparato coativo seria apenas mais um elemento na equao. A coao jurdica estaria para sustentar o direito como arranjo formal, para refor-lo, e no para determinar, por si s, as aes das pessoas. Em uma frase, no a coao jurdica que faz com que as pessoas ajam conforme o direito.
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2307

Weber aduz que os motivos de submisso ao preceito jurdico podem ser os mais distintos que se pode imaginar. Em sua maioria adotam, segundo o caso, um carter mais utilitrio ou mais tico ou mais convencional, em sentido subjetivo, temendo a desaprovao do ambiente[9]. Assim percebe-se que quando da tomada de deciso sobre a disposio ou no de um bem de valor econmico, pessoas levam em considerao, em algum grau, o quo vlida uma norma dentro da sociedade. Dependendo da situao, a pessoa decide alienar determinado bem ou mant-lo por mais tempo. A anlise econmica do direito, por exemplo, entende ser possvel mensurar esse grau de validade de uma norma e relacion-lo com as escolhas feitas pelas pessoas, as quais sempre girariam em torno de um fim econmico. Ver as normas como probabilidades (de influrem na conduta das pessoas), e no como meros comandos a serem cumpridos e respeitados, uma das funes da anlise econmica do direito. Esta instrumentalizao do direito acaba por diminuir seu papel como sistema que dirime conflitos e traz paz social partindo-se da ideia de que, em tese, essa sua funo. Desta forma, podemos citar como exemplo o clculo realizado por uma empresa de telecomunicaes sobre os gastos anuais com indenizaes frutos de aes judiciais, com vistas a considerar tais clculos na tarifa que cobrada de seus consumidores. Direitos transformam-se em nmeros e cifras, abrindo-se mo da realizao de preceitos tais como servio adequado, tarifas mdicas, dentre outros. Vale destacar, ademais, que no h, no pensamento weberiano, uma relao pura e simples entre direito e coao jurdica, pois, para ele, pode existir direito quando no h coao jurdica, bem como o aparato coativo jurdico muitas vezes se v fortalecido por foras externas ao prprio direito, como os cartis, boicotes, listas negras, e, ainda, podem tais instrumentos existir sem que sequer exista coao jurdica[10].

3. Direito natural e costumes Weber cuidou de afastar os argumentos que defendiam a existncia de um direito natural, apriorstico e que, em consequncia, guiaria as condutas dos homens. Utilizou, para tanto, o exemplo dos homens primitivos e seus padres de regularidade, os quais existiam no em razo de uma regra ou ordem que os impelia a agir de tal ou qual forma, mas sim pelo costume, repetido constantemente, at criar o padro (regularidade). Nesse sentido, ao invs de uma regra dispondo que tal conduta obrigatria, a qual guiaria a ao humana, h primeiro a verificao da regularidade, a qual, posteriormente, soma-se sua ordem naturalizada, seja por meio de convenes, seja por meio do direito[11]. No h um direito natural apriorstico e afastado de qualquer costume ou prtica regular de determinado ato. Muito pelo contrrio, qualquer conveno ou direito vem depois de verificada a regularidade (costume), que moldada sempre de forma orgnica, por nosso ambiente e pelas interaes entre pessoas. H clara crtica ao jusnaturalismo de Stammler, para quem, ao separar forma e matria da vida social, entende que direito a forma da vida social, enquanto a economia a matria. Assim, Stammler reduz a relao entre direito e economia a uma relao lgica entre forma e matria da vida social, sendo o direito condicionante lgico no temporal-causal da economia[12]. Embora Stammler deixe claro que a condicionante lgica, e no causal, ou seja, no se trata de um vir primeiro que o outro, mas sim de um, para existir, depender do outro; h uma preponderncia de um (direito) sobre o outro (economia). Esta preponderncia rechaada por Weber, no obstante, em suas crticas Stammler, entenda que este ltimo v relao causal entre os dois campos, o que no verdade. Desta forma, o fato de Weber afirmar que a relao entre direito e economia trazida por Stammler causal o que no verdade, pois Stammler deixa claro que a relao lgica , no prejudica o argumento de que, na verdade, h outros fatores que impulsionam o agir do homem (costumes), e que o direito nada mais que reflexo destas formas de agir. Sendo o direito algo determinado pelas regularidades de conduta, ao invs do contrrio, ento as ordens das associaes e demais agrupamentos humanos apenas em pequena medida so consequncias de regras jurdicas[13]. Primeiro h o costume, depois a conveno, e apenas depois o direito. O direito, portanto, em termos absolutos, no cria comportamentos, nem funciona de forma predominante e nica como incentivos s condutas humanas. Tal ponto frequentemente ignorado pela anlise econmica do direito, rotulada como reducionista ao mirar apenas no direito como instrumento de realizao de eficincias econmicas, passando ao largo das questes que geraram os prprios direitos. Ademais, no se escapa ideia reducionista ao responder que so os fins econmicos que guiaro a elaborao de normas; apenas estar-se-ia sendo reducionista em outro sentido, ignorando que h outros fatores, que no os econmicos, que so levados em considerao pelo legislador e pelos juzes.

4. Direito e economia: 6 relaes Para Weber, vale anotar que, teoricamente, a economia indiferente aos motivos que levam as pessoas a trocarem bens: O fato de que algum deve um bem a outro significa, do ponto de vista sociolgico, que existe a probabilidade de que quem se ligou por este ato, seja uma promessa de
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2308

dvida, seja uma obrigao de indenizar ou o que for, corresponder expectativa do outro, fundada no curso normal das coisas, de que, no momento determinado, colocar na sua efetiva disposio o bem em questo. Para a economia so primariamente indiferentes os motivos mediante os quais isto acontece[14]. O que faz com que as transaes ocorram no o medo da sano caso no seja cumprida a parte que cabe determinada pessoa no negcio. O direito vem para dar mais garantia e segurana s relaes, mas ele no por si s A garantia. No requisito necessrio a existncia de uma ordem jurdica ou convencional , externa s partes, que obrigue a concluso do negcio ou realizao das trocas. No o direito que determina o proceder econmico das pessoas. No obstante, Weber arrola dois fatores importantes na conduo dos negcios, de forma a aumentar a confiana que as pessoas nutrem entre si: (i) alta difuso da crena subjetiva de que as normas so vlidas, ou seja, quanto mais pessoas acreditarem que as normas so vlidas, mais confiana teramos; e (ii) que a aprovao ou desaprovao social tenha um status de garantia convencional ou, se tal aprovao ou desaprovao corroborada ou reprimida, respectivamente, pelo aparato coativo, tenha-se uma garantia jurdica[15]. Para Weber, o direito e as instituies encarregadas de aplicar o direito nem sempre so levadas em considerao pelas pessoas, quando da realizao de suas trocas econmicas. Ora, se assim, muito menos ento o direito e suas instituies precederiam economia, como faz Stammler. Por outro lado, podemos dirigir o pensamento de Weber como crtica tambm anlise econmica do direito, no sentido de que esta no faz bem quando d importncia demasiada s regras como fator de influncia no comportamento das pessoas. Por fim, Weber claro ao colocar que a princpio, (...) para fins sociolgicos e econmicos, a interveno da garantia jurdica significa apenas um aumento da segurana com que se pode contar, a respeito da realidade do fato economicamente importante[16]. notrio que o direito no consegue prever todas as situaes e todos os intrincados comportamentos do homem enquanto ser que convive junto a outros. Neste sentido, ele espera o fato social precisar de regulao, e a sim atua embora tenha previamente fixado parmetros, princpios, ideais, a serem buscados. Por isso que, para a sociologia jurdica, dito que o que o direito no probe, est permitido, j que o direito uma componente histrica que aparece quase sempre tardiamente. No se concebe o direito estabelecer uma sano ou vedar uma prtica que ainda no foi verificada ou ao menos imaginada no mundo dos fatos. A justificar este pensamento, Weber traz o exemplo da negativa de um monarca a nomear um novo ministro, em lugar do outro deposto, deixando o cargo vago. Tal situao poderia no estar regulada pelo direito, e assim seria porque faltaria um costume em que possa se basear o direito para regular dita situao. Nesta linha, Weber conclui: Uma vez mais, isto nos ensina, de um modo muito claro, que o direito, a conveno e o costume no so, de maneira alguma, os nicos poderes com os quais se conta ou se pode contar como garantidores de uma conduta que se espera do outro, por promessa ou porque para ele vale como obrigatria, mas sim que junto a eles se conta, sobretudo, com o prprio interesse do outro na continuao de um determinado atuar consensual[17]. O modo de agir das pessoas pode ser visto sob diversos ngulos e responder a diferentes ordens: costumes, convenes, ordenamentos jurdicos, regulao pelo chefe de famlia, ou pelo chefe da igreja. Todavia, o agir existe por si (gerando costumes), e no em razo destas ordens. A ordem jurdica, portanto, apenas parte de algo maior, que a atividade do homem. A regulao normativa, portanto, apenas uma circunstncia, e no a forma universal, tal como defendido por Stammler. Da mesma forma, no a coao que faz com que uma norma seja vlida; na verdade, segundo Weber, a ordem jurdica tida por vlida porque est arraigado nas pessoas o costume de obedecer ao direito reconhecendo, assim, sua validade , e o desrespeito ao direito reprovado pela conveno[18]. So seis as consideraes de Weber sobre as relaes entre direito e economia. Primeiro, ele afirma que o direito no funo meramente da economia, pois h regulaes jurdicas que no possuem vis econmico, tais como alguns preceitos direcionados honra da pessoa, questes procedimentais, de direito de famlia, formalidades polticas. H inmeras atuaes do direito que no tem envolvimento algum com motivos econmicos. Ainda a demonstrar que direito e economia no possuem uma relao to direta e mecnica, as segunda e terceira consideraes de Weber, respectivamente, afirmam que uma ordem jurdica pode seguir imutvel, embora as relaes econmicas sofram acentuadas mudanas[19], bem como uma ordem jurdica pode ser amplamente alterada, sem que tal alterao impacte na economia[20]. H, aqui, notria crtica de Weber ao materialismo histrico[21], o qual situa todos os fenmenos sociais como tendentes realizao de fins econmicos. Com relao crtica ao materialismo histrico, um outro texto de Weber deixa muito claro que no tarefa das cincias empricas, tal como a economia, estabelecer normas e ideais obrigatrios a partir de prticas verificadas[22]. Entende Weber que a economia no pode, enquanto cincia emprica, ser o fim de alguma ao humana tal como coloca o materialismo histrico porque a escolha de meios e fins cabe sempre ao homem, que toma suas decises baseado em suas prprias vivncias. O que a cincia pode e
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2309

deve fazer, deixar claro para o homem que suas escolhas representam aes e inaes em favor ou desfavor de determinados valores. Weber acredita na importncia e promissoriedade de uma anlise das prticas sociais condicionadas por fatores econmicos, embora rechace o materialismo histrico marxista, pois este apresenta a economia como denominador comum e explicao causal (fim, portanto) de toda a realidade histrica. Na verdade, a economia tem grande importncia para a explicao dos fenmenos sociais, mas no a nica explicao[23]. Na sua quarta considerao, contudo, Weber deixa claro que o direito est a servio dos interesses econmicos[24], pois reconhece que o poder jurdico mantido, de alguma maneira, pela ao consensual de grupos sociais, os quais so formados, em alto grau, pelos interesses materiais comuns[25]. O quinto ponto diz respeito ao fato de que o direito, especificamente a coao jurdica, um fraco instrumento de assuno de resultados diante da economia. Assim, embora o direito deva priorizar a realizao de interesses econmicos conforme vimos acima , este no possui fora para, por si s e mediante o uso da coao jurdica, promover mudanas na economia, caso os interesses econmicos em jogo queiram manter o status quo. Embora o direito deva priorizar a realizao das necessidades materiais do homem, h uma independncia da economia com relao ao direito. No trecho abaixo Weber deixa isso claro: O grau de possibilidade de influncia sobre a conduta econmica humana no , portanto, uma simples funo da sujeio geral coao jurdica. Os limites de xito da coao jurdica resultam mais dos limites do poder econmico dos interessados: no apenas os recursos so limitados, mas tambm as possveis formas de utilizao so limitadas pelas formas usuais de utilizao e de troca entre as unidades econmicas, as quais podem ser acomodadas, se que se acomodam, a ordens heternomas somente aps uma difcil reorientao de todas as disponibilidades econmicas, e quase sempre com perdas ou, ao menos, desgastes[26]. Assim, o direito por si s no suficiente para alterar as prticas econmicas das pessoas. Tal ponto j foi reconhecido no incio, quando Weber explica que pode haver uma mudana na ordem jurdica sem reflexo na economia, e vice-versa, j que o campo de um no se limita pelo campo do outro. Todavia, ainda que se proceda a uma mudana no direito intencionada a mudar aspectos das relaes econmicas, ainda assim, apenas o direito e seu aparato coativo no bastaria. Seria tambm necessria uma inclinao das pessoas a abandonar o status quo econmico em razo de critrios utilitaristas e pessoais, como destacou Weber e partir para o acatamento da nova mudana legislativa, a qual, acredita-se, poderia trazer maiores benefcios no que diz respeito a garantir interesses econmicos. Por ltimo, a sexta considerao, que decorre desta ltima citada, implica a prescindibilidade do direito, enquanto instrumento de fora de que se vale o Estado, para a manifestao dos fenmenos econmicos. Contudo, devemos lembrar a ressalva feita por Weber: tal pensamento vale do ponto de vista puramente conceitual, pois, com a acelerao das relaes de troca verificada na sociedade moderna, torna-se cada vez mais necessrio o socorro a um direito rpido e seguro. Talvez resida a a grande importncia que a anlise econmica do direito d ao prprio direito, relegando, por vezes, outros aspectos da vida social. Neste sentido, a ordem econmica moderna precisa do direito [27], mas de um direito, segundo o prprio Weber, calculvel segundo regras racionais. Em sntese, os seis comentrios de Weber sobre a relao entre direito e economia so os seguintes: (i) h aspectos do direito que no guardam relao com a economia, razo pela qual a relao entre estes dois campos no meramente mecnica; (ii) uma ordem jurdica pode no mudar, embora mude a economia; (iii) uma ordem econmica pode mudar, embora permanea imutvel o direito; (iv) h um predomnio dos interesses econmicos dentro do que o direito busca proteger, tendo em vista a forte influncia mas no nica, como quer o materialismo histrico que as relaes econmicas desempenham no agir humano; (v) a fraca e no determinante influncia que o direito exerce sobre a economia, razo pela qual se fala numa independncia da economia frente ao direito; e (vi) conceitualmente, o Estado e seu uso do aparato coativo do direito no fundamental para o funcionamento da economia, podendo-se falar, ento, em prescindibilidade da garantia estatal do direito para a manifestao de fenmenos econmicos. 5. Concluses Diante destas consideraes, Maria Jos Faria Dulce conclui: ... para Weber, no mbito das relaes entre direito e economia se produz uma quebra da eficcia da coao jurdica ou do direito , como meio de controle social. Evidentemente, do ponto de vista material, as leis meramente econmicas da luta do mercado podem conduzir a inexorveis situaes de coao. Cada ordenamento econmico, bem como a repartio da riqueza, impe sua prpria coao, margem da coao jurdica institucionalizada, de caracterstica formal, que, por outro lado como j se disse , supe uma garantia de carter histrico[28]. Para Max Weber, direito e economia so dois campos que apenas dialogam enquanto se considera o direito no do ponto de vista normativo, mas como produto das interaes do homem. Superado este ponto,
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2310

torna-se possvel comparar as duas reas. Permeia o pensamento weberiano a necessidade de ser abandonada qualquer concepo mecnica e estanque que relacione direito e economia. Tal assertiva pode ser direcionada ao materialismo histrico, distino stammleriana entre forma e matria da vida social, e anlise econmica do direito. Ao primeiro porque este v as interaes sociais, dentro das quais est o direito, como tendo por nico objetivo a realizao de fins econmicos. segunda porque Stammler atribuiu ao direito, universalmente, a forma da vida social, enquanto que h, para Weber, outras formas da vida social. Ademais, o direito sequer seria forma de algo, pois trata-se de algo posterior s interaes. Assim, h regulaes alheias ao direito que, da mesma forma, moldam comportamentos, tais como aquelas verificadas no seio do lar, na igreja, nas organizaes e associaes de pessoas. Devemos somar a isso o fato de que, em Weber, a matria da vida social no apenas a economia, pois nem toda ao humana direcionada a um fim econmico, ou cooperao entre pessoas. Desta forma, cai por terra a dicotomia direito como forma economia como matria da vida social, ainda que Stammler defenda um monismo. Com relao anlise econmica do direito, d-se o oposto ao jusnaturalismo de Stammler: instrumentaliza-se o direito em prol da criao seja por juzes, em pases do common law, seja por legisladores de regras mais eficientes e que, em ltima instncia, diminuam os custos incorridos por quem se vale do direito. Ocorre que, ao assim proceder, d-se demasiada importncia ao direito, a qual tem por consequncia reduzir tanto o papel do direito j que este no lida apenas com questes que tenham a economia como pano de fundo quanto simplificar o rol de instituies que influem na economia, desconsiderando o fato de que o direito no est em tudo nem as pessoas agem sempre pensando nas consequncias jurdicas de suas aes. As relaes entre direito e economia para Weber cuidam para diminuir a importncia destes dois campos dentro de um espectro de possibilidades muito mais amplo, que envolvem costumes, convenes, instituies alheias ao direito, entre outros. Em Weber, economia e direito no se preenchem mutuamente, no se encaixam perfeitamente como duas peas de um quebra-cabea, feitas uma para a outra. Weber reconhece que o direito, na sociedade moderna, importante para a economia, e que o direito deve primar pela realizao de interesses econmicos; mas, ao mesmo tempo, adverte que a economia dele no depende, pois essa interao no nica e sobre ela deitam inmeros outros fatores. Ao fim, portanto, fica o entendimento de que uma viso sociolgica do direito tal como feita por Weber nos ajuda a compreender o fenmeno jurdico enquanto possibilidade, e no como tbua de salvao das relaes entre homens.

6. Bibliografia AKTOUF, Omar. Ps-globalizao, administrao e racionalidade econmica A sndrome do avestruz. So Paulo: Atlas, 2004. DULCE, Maria Jos Farias. La sociologa del derecho de Max Weber. 1. Ed. Madrid: Editorial Civitas S.A., 1991. GUSMO, Paulo Dourado de. O pensamento jurdico contemporneo. So Paulo: Saraiva, 1955. KORNHAUSER, Lewis A. El nuevo anlisis econmico del derecho: las normas jurdicas como incentivos. In: ROEMER, Andrs. Derecho y economa: una revisin de la literatura. Mxico: Fondo de cultura econmica, 2000. POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law. 7. Ed. Estados Unidos: Aspen Publishers, 2007. SANCHIRICO, Chris. Deconstructing the new efficiency rationale. Cornell Law Review, v. 86, n. 1005, 2001. STAMMLER, Rudolph. Economa y derecho segn la concepcin materialista de la historia. 4. Ed. Madrid: Editorial Rus, 1929. Traduo: W. Roces. SZTAJN, Rachel. Law & Economics. In: ZYLBERSZTAJN, Decio; SZTAJN, Rachel. Direito & Economia anlise econmica do Direito e das organizaes. 1. Ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005, p. 76. WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964. Traduo: Jos Medina Echavarra, Juan Roura Parella, Eugenio maz, Eduardo Garca Mynez y Jos Ferrater Mora. ______. La objetividad cognoscitiva de la ciencia social y de la poltica social. In: Ensayos sobre metodologa sociolgica. Argentina: Amorrortu editores S.C.A., 1958. Traduo: Jos Luis Etcheverry.
[1] A diferena metodolgica entre Direito e Economia verificada por Posner, quando discorre acerca da desnecessidade de
economistas provarem suas premissas: Porque a economia no responde questo de se a distribuio existente de renda e de riqueza boa ou ruim, justa ou injusta, embora ela possa nos dizer os benefcios de se alterar os custos desta distribuio existente, o economista no pode expedir prescries mandatrias visando a mudanas sociais. (...) Mostrando como uma mudana na poltica econmica poderia levar-nos obteno de uma determinada meta, eles [economistas] podem fazer uma declarao normativa sem ter que defender suas premissas fundamentais. POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law. 7. Ed. Estados Unidos: Aspen Publishers, 2007, p. 14. [2] Lewis A. Kornhauser afirma que a racionalidade, tal como apresentada pela anlise econmica do direito, possui duas caractersticas distintas: Em primeiro lugar, impe um alinhamento substantivo aos objetivos que o agente persegue. Em termos heursticos, os objetivos de um agente devem poder ser traduzidos em uma hierarquizao completa e direta de opes. Expressando de modo tcnico, a racionalidade econmica requer que cada agente tenha preferncias bem definidas, completas e transitivas sobre as alternativas relevantes que enfrenta. Em segundo lugar, a racionalidade econmica postula que em situaes de escolha os agentes mostrem a persistncia suficiente, viso e capacidade analtica para estarem sempre em condies de escolher a melhor alternativa possvel. KORNHAUSER, Lewis A. El nuevo anlisis econmico del derecho: las normas jurdicas como incentivos. In: ROEMER,
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2311

Andrs. Derecho y economa: una revisin de la literatura. Mxico: Fondo de cultura econmica, 2000. [3] Rachel Sztajn aduz que no que diz respeito eficiente circulao da riqueza, o critrio usual o proposto por Pareto, segundo o qual os bens so transferidos de quem os valoriza menos a quem lhes d mais valor. SZTAJN, Rachel. Law & Economics. In: ZYLBERSZTAJN, Decio; SZTAJN, Rachel. Direito & Economia anlise econmica do Direito e das organizaes. 1. Ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005, p. 76. Richard Posner apresenta consideraes interessantes acerca do conceito de eficincia e outros conceitos que o cercam, tais como valor e utilidade. Entende Posner que o valor de algo medido pela disposio de algum em paglo. Ter-se-ia eficincia quando a alocao de recursos fosse para onde o valor maximizado. No obstante, o prprio Posner reconhece que tais definies chocam-se com questes ticas, ao dizer que ... o termo eficincia, quando usado neste livro para denotar a alocao de recursos onde o valor maximizado, tem limitaes como um critrio tico de realizao de decises sociais. POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law. 7. Ed. Estados Unidos: Aspen Publishers, 2007. pp. 10-11. Em sentido contrrio eficincia como critrio para elaborao e aplicao de normas, ver SANCHIRICO, Chris. Deconstructing the new efficiency rationale. Cornell Law Review, v. 86, n. 1005, 2001, e AKTOUF, Omar. Ps-globalizao, administrao e racionalidade econmica A sndrome do avestruz. So Paulo: Atlas, 2004, p. 73. [4] STAMMLER, Rudolph. Economa y derecho segn la concepcin materialista de la histria . 4. Ed. Madrid: Editorial Rus, 1929. [5] Este um dos pontos levantados pelos crticos da anlise econmica do direito, para quem uma frutfera aproximao entre os dois campos esbarra na diferena de mtodos: enquanto a economia analisa as prticas concretas e da elabora modelos abstratos, o direito estipula condies ideais de comportamento a serem alcanadas para, em seguida, regular as prticas de modo a atingir este fim. Todavia, se vemos o direito segundo a viso sociolgica, para usar a expresso de Weber, esta barreira desaparece. [6] Seja propositadamente ou no, a anlise econmica do direito parte da ideia acima colocada, qual seja, a de que o direito um instrumento influenciador na conduta do homem, um sistema de motivaes que levado em considerao. [7] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 251. [8] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 252. [9] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 254. [10] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 256. [11] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 259-260. [12] GUSMO, Paulo Dourado de. O pensamento jurdico contemporneo. So Paulo: Saraiva, 1955, p. 23. [13] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 262. [14] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 265. [15] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 265. [16] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 266. [17] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 267. [18] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 269. [19] Tal ideia tambm verificada em outro texto de Weber, quando afirma que: Ainda permanecendo as normas jurdicas vigentes formalmente idnticas, o significado cultural das relaes jurdicas objeto das normas, e, com isso, das prprias normas, pode variar radicalmente. Com efeito, para entregar-nos por um momento a uma fantasia antecipatria, poderia ser concebida teoricamente uma socializao dos meios de produo, realizada sem que nenhum esforo consciente fosse originado oara obter tal resultado, e sem a supresso ou adio de pargrafo algum de nossa legislao: a frequncia estatstica de certas relaes objeto de regulao jurdica se alteraria fundamentalmente, e em muitos casos se reduziria a zero. WEBER, Max. La objetividad cognoscitiva de la ciencia social y de la poltica social. In: Ensayos sobre metodologa sociolgica. Argentina: Amorrortu editores S.C.A., 1958, p. 72. [20] Maria Jos Faria Dulce relata que este argumento serviu para Weber justificar o desenvolvimento do capitalismo em ordenamentos jurdicos distintos, tal como o direito anglo-saxo ingls e o direito europeu continental: Em ambos os casos, existindo ordenamentos jurdicos radicalmente distintos, foram desenvolvidas as mesmas relaes econmicas que caracterizam o capitalismo moderno. DULCE, Maria Jos Farias. La sociologa del derecho de Max Weber . 1. Ed. Madrid: Editorial Civitas S.A., 1991, p. 203. [21] Diz-se materialismo porque se pe como meta ltima a ser atingida algum fim econmico, material. Histrico porque se acredita que o fim de qualquer cincia ordenar sua matria num sistema de conceitos, cujo contedo se obteria mediante a elaborao de regularidades empricas, a formao de hipteses e a verificao destas, at o momento em que disso surgisse uma cincia completa e, por tanto, dedutiva. WEBER, Max. La objetividad cognoscitiva de la ciencia social y de la poltica social. In: Ensayos sobre metodologa sociolgica. Argentina: Amorrortu editores S.C.A., 1958, p. 95. [22] WEBER, Max. La objetividad cognoscitiva de la ciencia social y de la poltica social. In: Ensayos sobre metodologa sociolgica. Argentina: Amorrortu editores S.C.A., 1958, p. 41. [23] WEBER, Max. La objetividad cognoscitiva de la ciencia social y de la poltica social. In: Ensayos sobre metodologa sociolgica. Argentina: Amorrortu editores S.C.A., 1958, pp. 57-58. [24] Maria Jos Faria Dulce, inclusive, em tese de doutoramento intitulada La sociologia del derecho de Max Weber, chama este quarto ponto de princpio do predomnio dos interesses econmicos. DULCE, Maria Jos Farias. La sociologa del derecho de Max Weber. 1. Ed. Madrid: Editorial Civitas S.A., 1991, p. 203. [25] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 270. [26] WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, pp. 270-271. [27] Inclusive porque, como ressalta Weber, a economia moderna destruiu, pela sua peculiaridade, as demais associaes que eram portadoras de direito e, portanto, garantia do mesmo. Esta a obra do desenvolvimento do mercado. WEBER, Max. Economa y sociedad. 2. Ed. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1964, p. 272. como se a economia, com sua fora avassaladora e crescente velocidade, atropelasse as demais instituies da sociedade, as quais eram fortes por valer-se do direito e de seus comandos, o que culminou na necessidade de socorrer-se ao direito, mas um direito firme, racional e calculvel. [28] DULCE, Maria Jos Farias. La sociologa del derecho de Max Weber. 1. Ed. Madrid: Editorial Civitas S.A., 1991, p. 205.

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

2312