EL MERCURIO, 14 DE OCTUBRE DE 2012, P.

A2

El derecho constitucional de las vctimas

"...cuando se anuncia una reforma de la reforma en un proyecto que no conocemos, sera muy conveniente legislar sobre las distintas instituciones en que pueden intervenir las vctimas; vale decir, la decisin de no perseverar, el forzamiento de la acusacin, el control judicial anterior a la formalizacin...". Guillermo Piedrabuena Richard Profesor Derecho UC Ex Fiscal Nacional La reforma constitucional de la ley 19.519, de 1997, cre el Ministerio Pblico como organismo constitucional autnomo encargado de la direccin exclusiva de las investigaciones penales (Art. 83 inciso 1). Adems estableci que poda ejercer la accin penal en conformidad a la ley, derecho que se extendi igualmente al ofendido por el delito (inciso 2), agregado que tuvo su origen en una indicacin de los senadores Diez y Piera. Es decir, el sistema aprobado no le dio al rgano pblico sealado la facultad exclusiva de ejercer la accin penal. Posteriormente, en la tramitacin del proyecto del nuevo Cdigo Procesal Penal, el Senado, en segundo trmite, efectu varias adecuaciones para consagrar legislativamente el derecho de las vctimas para accionar en el nuevo proceso y acceder a la tutela jurdica efectiva a travs de instituciones como la querella, la participacin en las audiencias de suspensin condicional del procedimiento, acuerdos reparatorios, impugnacin de la decisin del fiscal de no investigar delitos de pequea gravedad ejerciendo el principio de oportunidad, impugnacin de los sobreseimientos, acusacin particular, forzamiento de la acusacin, participacin en el juicio oral, etctera. Aun ms, recientemente el legislador modific la Constitucin Poltica en la ley 20.516 del 2011, para insistir en el reconocimiento al derecho de las vctimas, porque oblig a que la ley estableciera los casos y la forma como las personas naturales vctimas de delitos dispondran de asesora y defensa jurdica gratuitas para que pudiera ejercer la accin penal reconocida por la Constitucin. Dicha reforma constitucional reafirma el derecho constitucional de aquellas. Esta concepcin de los derechos de la vctima, en especial del querellante, se apart de algunas legislaciones comparadas y en cierta manera del proyecto primitivo en que se propuso el nuevo Cdigo, porque no se estableci constitucionalmente el monopolio de la accin penal pblica en favor del organismo pblico acusador. A ste slo se le confiri la exclusividad de la direccin de la investigacin penal. No obstante lo anterior, en la prctica del nuevo sistema se observa que muchos capacitadores y expertos siguen insistiendo en una especie de monopolio de la accin penal

a favor de la fiscala y adems interpretan restringidamente las normas del Cdigo que permite actuar a las vctimas como intervinientes separados de los fiscales. Es as como han surgido arduos problemas de interpretacin en torno a la aplicacin de importantes disposiciones que pudieran favorecer a las vctimas, en especial a los querellantes, pudiendo citarse las que se refieren al control judicial antes de la formalizacin (Art. 186), a las relativas a la facultad de no perseverar del fiscal sin haber formalizado previamente la investigacin (Art. 248 letra c), o al forzamiento de la acusacin para que pueda actuar la vctima querellante si el fiscal decide no acusar (Art. 258), entre otras. En varias oportunidades el Tribunal Constitucional ha debido conocer de requerimientos de vctimas querellantes quienes se sienten menoscabadas en sus derechos constitucionales en materias tan importantes como el ejercicio de la facultad de no perseverar que ejercen los fiscales en forma discrecional, sin que tengan algn medio expedito para revocar tales decisiones. Salvo en un primer caso en que el tribunal acept la inaplicabilidad, por inconstitucionalidad, del Art. 248 letra c, ya que se estaba privando a los querellantes del derecho constitucional de acceder a la justicia y obtener la tutela jurdica de parte de la jurisdiccin, en casos posteriores ha denegado la inaplicabilidad porque entiende que aquellos pueden forzar al fiscal para que formalice la investigacin mediante la intervencin del juez (Art. 186), de modo que tienen una solucin en el mismo sistema para poder llegar en definitiva a la formalizacin y luego al forzamiento de la acusacin. Pero esta solucin no ha funcionado porque la fiscala y los tribunales ordinarios han considerado hasta ahora que las vctimas no se encuentran favorecidas por este derecho, ya que la norma legal slo se refiere a los posibles imputados del delito y no a las vctimas. Es ilustrativo agregar que el Tribunal Constitucional ha declarado inaplicable por inconstitucional el Art. 277 inciso 3, en un caso concreto, por privar al querellante del derecho a apelar de la resolucin que excluye pruebas y conferirlo slo al fiscal. En resumen, cuando se anuncia una reforma de la reforma en un proyecto que no conocemos, sera muy conveniente legislar sobre las distintas instituciones en que pueden intervenir las vctimas; vale decir, la decisin de no perseverar, el forzamiento de la acusacin, el control judicial anterior a la formalizacin, la exclusin de pruebas, etctera.

El Mercurio Domingo 11 de Noviembre de 2012, p. A2.

Quin defiende a las vctimas?

"...en el ao 2011 se reform la Constitucin, establecindose dentro de las garantas del debido proceso que tambin las vctimas personas naturales dispondran de asesora y defensa jurdica gratuitas para ejercer la accin penal, pero esta ley que regula esta materia no se ha dictado...". En un comentario anterior sealamos que la reforma constitucional de la Ley 19.519, de 1997, que cre el nuevo Ministerio Pblico, estableci que el ofendido por el delito poda ejercer la accin penal pblica, sin que a los fiscales les correspondiera el monopolio de esta accin. Falt agregar que la misma ley modific la Constitucin para establecer, en las garantas constitucionales del debido proceso que seala el artculo 19 N 3, que el legislador fijar siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racional y justa. Desde esta perspectiva, es necesario analizar el papel de la vctima, que es un interviniente del nuevo procedimiento penal, distinto del fiscal y del imputado. El Cdigo Procesal Penal se encarga de regular distintos derechos de la vctima, a travs, por ejemplo, de la proteccin de sus derechos sea por el fiscal, el tribunal y la polica (Art. 6), del control judicial antes de la formalizacin de la investigacin (Art. 186), de la acusacin particular (Art. 261), del forzamiento de la acusacin (Art. 258) y muchas otras normas. La inmensa mayora de las vctimas no se querella, sea por el costo de contratar a un abogado o porque entenda que el sistema debiera funcionar tambin en su beneficio y no slo para proteger a los imputados. Adems, en parte de las capacitaciones a fiscales y jueces, se ense que los primeros eran "abogados" de las vctimas, doctrina insostenible desde el punto de vista del Cdigo y de la prctica del sistema. Sin embargo, progresivamente su situacin real fue empeorando y la evaluacin inicial favorable del sistema fue bajando de manera ostensible en las encuestas, y esta realidad es tan fuerte y evidente, que los poderes pblicos no pueden desentenderse del problema. En esta lnea, ya en el ao 2011 se reform la Constitucin mediante la Ley 20.516, establecindose dentro de las garantas del debido proceso que tambin las vctimas personas naturales dispondran de asesora y defensa jurdica gratuitas para ejercer la accin penal, pero esta ley que regula esta materia no se ha dictado. En contraposicin con esta situacin, el nuevo sistema, en la Ley 19.708, de 2001, cre la Defensora Penal Pblica, servicio pblico descentralizado sometido a la supervigilancia del Presidente de la Repblica, por intermedio del Ministerio de Justicia, para asegurar la defensa de los derechos de todos los imputados, financiado por el propio Estado, es decir, por todos los chilenos.

En este panorama preocupante, cabe aadir que el Ministerio Pblico tiene un limitado presupuesto para proteger a las vctimas ms vulnerables de delitos muy graves, que es alrededor de mil millones de pesos, que slo alcanza a beneficiar aproximadamente al 9% de estas vctimas. Finalmente, dentro de este somero anlisis cabe agregar que el artculo 14 a) del Cdigo Orgnico seal como la primera atribucin de los jueces de garanta la de "asegurar los derechos del imputado y dems intervinientes en el proceso penal" y muchos jueces e intrpretes entienden que la preocupacin por los imputados es preferente sobre los intereses y derechos de las vctimas. Es interesante recordar la prevencin de tres ministros del Tribunal Constitucional, seores Jordn, Colombo y Verdugo (el total de ministros era seis), quienes concurrieron a aprobar las modificaciones al Cdigo Orgnico, en esta parte, cuando ejercieron el control constitucional de la Ley 19.665, en febrero del ao 2000, antes de que se aprobara el nuevo Cdigo Procesal Penal. En la parte pertinente, respecto del Art. 14 letra a) del Cdigo Orgnico, los previnientes expresaron: "En la redaccin de la letra a) existe una distorsin a toda esta lgica secuencia constitucional al colocar como primera funcin del juez de garanta la de dar proteccin al imputado y ubicar a la vctima entre los dems intervinientes en el proceso penal, materia que debe ser hecha presente por este tribunal encargado de la custodia de la preceptiva constitucional, teniendo especialmente en cuenta que los nmeros 2 y 3 del artculo 19 aseguran la igualdad ante la ley y la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. El legislador, si lo estima conveniente, podr tener presente lo expresado en esta prevencin al regular esta materia en el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, y restablecer as los valores que son consustanciales a la justicia penal". Estos temas son relevantes para el anlisis de las reformas anunciadas al Cdigo Procesal Penal que aumentan y aclaran los derechos de las vctimas y mejoran los controles de los fiscales cuando ejercen sus funciones en relacin con los derechos de las vctimas (archivo provisional, decisin de no formalizar o de no perseverar, suspensiones condicionales del procedimiento, etctera).