EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___VARA CRIMINAL CATARINA.

DA COMARCA DE MARAVILHA, ESTADO DE SANTA

Aao Penal n 087.11.000000-0 REU PRESO

Fulano de Tal, j qualificado nos autos da respectiva Ministrio ao Pblico penal, vem, promovida atravs de pelo seus

procuradores, solicitar, nos seguintes termos:

LIBERDADE PROVISORIA

Com fulcro no artigo 321 do Cdigo de Processo Penal.

I - Dos Fatos:

Conforme denota-se dos autos, o acusado foi preso pela suposta prtica dos crimes descritos no artigo 180, 1 c/c 311 , ambos do Cdigo Penal Brasileiro. Verifica-se que o acusado est respondendo a outros processos, porm em nenhum foi condenado ainda com trnsito em julgado. Cumpre ressaltar que o ru pessoa idnea, com residncia fixa na cidade de Chapec, possui estabelecimento comercial com renda fixa, alem do mais casado e possui uma filha, sendo que sua esposa precisa de cuidados especiais pois est doente e atualmente necessita de tratamento de sade, sendo indispensvel a presena e o acompanhamento do acusado, prestando auxilio a mesma. No obstante a isso, o ru apresentou-se

espontaneamente a este juzo, demonstrando dessa forma que pretende responder aos fatos que esto lhe sendo imputados, em caso contrrio no tomaria tal atitude, tornando-se desnecessria a mantena da sua priso.

II - Do Direito:

Conforme preceitua o artigo 321 do Codigo de Processo Penal, verifica-se a possibilidade de concesso de liberdade provisria ao acusado, seno vejamos:

Art. 321. Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o juiz dever conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. 319 deste Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 deste Cdigo.

Assim, analisando-se a priso preventiva que permanece para o acusado, necessrio se faz que a mesma atenda algumas determinaes legais para a sua manuteno, sendo que esto divididos em duas fases: os pressupostos e os requisitos. Destaca-se que quanto aos pressupostos que so em nmero de dois, para que possa ser mantida ou decretada a priso preventiva, deve-se haver cumulao entre os dois, ou seja, deve haver indcios suficientes de autoria e prova da materialidade. Numa segunda anlise para a decretao ou manuteno da priso preventiva do acusado, necessrios se faz tambm que esteja presente um dos fundamentos para a priso preventiva: garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal ou assegurar a aplicao da lei penal, sendo necessria presena de um dos fundamentos, diferentemente dos pressupostos que devem ser cumulativos. Todavia, deve haver preenchimento de um dos requisitos, quais sejam, garantia da ordem econmica, a garantia da ordem pblica, aplicao da lei penal e garantia da instruo criminal. Ora, Excelncia, estamos diante de uma pessoa que no possui qualquer antecedente, tratando-se de ru primrio, e pessoa que possui residncia fixa, conforme se comprova nos autos pelos documentos acostados. Dispe o artigo 5, inciso LXVI da Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido quando a lei admitir liberdade provisria, com ou sem fiana. Por seu turno, os artigos 311 e 312 do Cdigo de Processo Penal que tratam da priso preventiva, mencionam que a custdia preventiva ter lugar quando for necessria a garantia da ordem pblica ou econmica ou, por convenincia da instruo criminal, ou, ainda, para assegurar a aplicao da lei penal. Segundo se depreende a priso s deve se dar quando for de incontrastvel necessidade, evitando-se o mximo o comprometimento do direito de liberdade que o ordenamento jurdico tutela e ampara. No demais lembrar que o ora Requerente goza da presuno de inocncia, esculpida como direito fundamental (art. 5 o, inciso LVII, da Carta Magna), porquanto as restries sua liberdade, quaisquer que

sejam elas, somente se admitem, se ditadas pela mais estrita necessidade, o que, data vnia, no ocorre no presente caso. Sendo assim, verificamos que uma decorrncia do dispositivo que trata da priso preventiva, de que a priso cautelar, por ser medida extraordinria, deve ser subordinada a parmetros de legalidade estrita, ou seja, devem ser explicitados motivos concretos, especficos, prejudiciais ao regular andamento do processo, para que o ato se concretize nos termos legais, no podendo, jamais, ser utilizada como punio antecipada, pois, neste caso, no cumprira o seu objetivo especfico que atuar "em benefcio da atividade desenvolvida no processo penal" (BASILEU GARCIA, "Comentrios ao Cdigo de Processo Penal", vol. III/7, item n. 1, 1945, Forense). No caso da priso preventiva absolutamente essencial a demonstrao (I) prova da materialidade, (II) indcios suficientes de autoria e (III) uma das situaes previstas no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, quais sejam, (a) garantia da ordem pblica, (b) garantia da ordem econmica, (c) convenincia da instruo criminal, (d) assegurar a aplicao da lei penal. Ocorre que recentemente o Cdigo de Processo

Penal sofreu substanciosa alterao por parte da Lei 12.403/2011, que, alterando diversos dispositivos do referido Diploma, conferiu carter ainda mais excepcional priso preventiva visto que a regra geral, a partir da alterao, a imposio de uma (isolada) ou algumas (cumulativas) das diversas medidas cautelares (CPP, art. 319), que devem ser aplicadas sempre, de maneira prvia, priso: tal concluso se nota da leitura das expresses impositivas do caput artigo 282 da lei processual penal, quais sejam, "devero" e "sero". No obstante, importante destacar que o 4 do mesmo dispositivo legal estabelece que "No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva (art. 312, pargrafo nico)". Por fim, o 6 do mesmo dispositivo, que estabelece "A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar (art. 319)".

Verifica-se, portanto, que se antes da Lei 12.403/2011 a priso cautelar j assumia carter excepcional, agora podemos dizer, sem receio de erro que sua decretao excepcionalssima, visto que, em primeiro lugar, deve(m) ser utilizada(s) medida(s) cautelar(es) alternativa(s) segregao (CPP, art. 282, caput e 4 c/c 319). Em segundo lugar, na hiptese de descumprimento desta(s), dever ocorrer, primeiramente, a substituio de uma medida por outra, ou ento a cumulao de medidas e, apenas em terceiro e ltimo caso, que se pode decretar a segregao antecipada. No se desconhece que o 6 do Cdigo de Processo Penal estabelece que "A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar (art. 319)" ; entretanto, pensamos que o extenso rol posto disposio do Magistrado praticamente impossibilita que a segregao antecipada seja utilizada desde logo, visto que as garantias de segurana ao processo so inmeras, razo pela qual o ru deve ser imediatamente conduzido a liberdade provisria. Assim, descreve o art. 319 do CPP: Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso: I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades; II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por

circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes; III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias

relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante;

IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo; V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos; [...] IX - monitorao eletrnica.

Ademais, cabe ressaltar que torna-se desnecessria a manuteno da priso preventiva decretada em desfavor do acusado tendo em vista que o mesmo ao apresentar-se espontaneamente demonstrou no causar empecilhos a aplicao da lei penal, nem a instruo criminal, quanto a manuteno da ordem publica, apesar de estar respondendo a outros processos, verifica-se que em nenhum o acusado sofreu condenao transitada em julgado, prevalecendo, nesse caso, o principio da presuno de inocncia. Derradeiramente, cumpre destacar que da mesma forma que o aqui requerente, j existem julgamentos neste sentido, como o habeas corpus junto ao Egrgio Tribunal de Justia de Santa Catarina, aplicando-se outras medidas cautelares, conforme determina o Cdigo de Processo Penal, aps as suas modificaes, conforme pode-se retirar do acrdo da Des. Salete Silva Sommariva:
Habeas Corpus n. 2011.089761-0, de Maravilha Relatora: Desa. Salete Silva Sommariva

HABEAS

CORPUS

RECEPTAO

QUALIFICADA EM CONCURSO DE AGENTES, POR 4 (QUATRO) VEZES (CP, ART. 180, 1, C/C ART. 29 E 71) E FORMAO DE QUADRILHA (CP, ART. 288, CAPUT) - PRISO PREVENTIVA AUSNCIA DECRETADA DE ALEGADA -

FUNDAMENTAO

INOCORRNCIA - NOVEL LEI PROCESSUAL PENAL (LEI N. 12.403/2011) NFASE

CONSTITUCIONAL EXCEPCIONAL E

DO

CARTER DA

INSTRUMENTAL

SEGREGAO CAUTELAR (CPP, ART. 282, I, II, E PAR. 6) ESTIPULAO DE NOVOS REQUISITOS E MEDIDAS INSTRUMENTAIS CAUTELARES DIVERSAS DA PRISO (CPP, ART. 319, INCISOS I A IX) - CRITRIO DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE POSSIBILIDADE MEDIDA MAIS DE SUBSTITUIO LUZ POR DA

ADEQUADA

EFETIVIDADE DO PROCESSO - RISCO DE REITERAO MITIGADO DE POR CONDUTA CRIMINOSA DE DO DE

APLICAO DIVERSAS CABIMENTO

PROVIDNCIAS ENCARCERAMENTO

MEDIDAS CAUTELARES CUMULATIVAS COMPARECIMENTO PERIDICO EM JUZO, PROIBIO DE ACESSO A DETERMINADOS LOCAIS E DE AUSENTAR-SE DA COMARCA, RECOLHIMENTO DOMICILIAR NO PERODO NOTURNO - APREENSO DE PASSAPORTE E COMUNICAO DE VEDAO DE

EXPEDIO DE NOVO DOCUMENTO DE VIAGEM (CPP, ART. 320) - APLICAO DOS ARTS. 282, 6 E 321 DO CODEX DA

INSTRUMENTAL

SUBSTITUIO

PRISO POR OUTRA MEDIDA - EXPEDIO DE ALVAR DE SOLTURA CLAUSULADO ORDEM CONCEDIDA EM PARTE. I - Sobrevindo substancial alterao no curso do processo, tal e qual o encerramento da instruo processual, ntidos seus reflexos sobre a

segregao provisria alicerada no requisito relativo necessidade de se resguardar a produo probatria, haja vista estar o resultado da colheita de provas imune qualquer conduta do agente que eventualmente viesse a ser praticada no af de obstar sua realizao, circunstncia apta a esvaziar referido

pressuposto da priso preventiva.

II - No tocante garantia da ordem pblica, "suposies acerca do que o paciente possa vir a fazer se permanecer solto e elucubraes sobre a possibilidade de reiterao criminosa, e no lastreada em base ftica, no justificam, igualmente, a medida constritiva de liberdade imposta ao acusado." (HC n. 65856 / SP, Rela. Ministra Jane Silva)" (TJSC, HC n. 2009.0666331, rel. Des. Tulio Pinheiro, de Ascurra, j. em 1212-2009). III - As alteraes procedidas no Cdigo de Processo Penal em razo da edio da Lei n. 12.403/2011, em vigor desde 4-7-2011, no objetivam vedar o uso da medida processual segregatria, mas sim alinhar e resgatar o legtimo conceito de priso preventiva aos ditames da Carta Poltica, de ordem a enfatizar o tratamento de ntida medida excepcional que o constituinte originrio lhe reservou. No obstante, por efeito direto dos dispositivos da Lei n. 12.403/2011, o legislador

infraconstitucional homenageou a nfase que a Constituio Federal de 1988 sempre atribuiu ao poder geral de cautela do juzo criminal, no sentido de que a priso preventiva jamais fora concebida para ser um fim em si mesma, mas que diante de instrumentos legislativos

extemporneos, terminava-se por supervalorizar a "norma-regra", at ento existente, em

detrimento de uma "norma-princpio" erigida ao status de clusula ptrea (CF/88, art. 60, 4), a saber, a liberdade individual, a cujo respeito, dada a relevncia de seu valor, a Carta Magna expressamente dedicou diversos dispositivos (CF/88, art. 5, XV liberdade de locomoo; XXXIX legalidade; XL irretroatividade da lei penal; XLV personalizao da pena; XLVI individualizao da pena; LVII presuno de inocncia, dentre outros princpios gerais e informadores do processo penal), os quais

traduzem-se em vetores informativos do Direito Penal e Processual Penal, e que vinculam a represso estatal e balizam as decises judiciais. Portanto, a inovao legislativa, de aplicao imediata, conferiu um verdadeiro vis de medida de exceo priso preventiva, estabelecendo regras prprias e atuais, inclusive o critrio da proporcionalidade e da adequao, bem como lhe delineou uma natureza subsidiria, porquanto "a priso preventiva ser determinada pelo juiz quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar" (CPP, art. 282, 6), de ordem a reposicionar o status libertatis como o epicentro do Estado Democrtico de Direito, e, por conseqncia, nas torn-lo de observncia que

imperativa

deliberaes

judiciais

possam impor restries sobre referido axioma constitucionalmente qualificado.

Portanto, verifica-se que a manuteno da priso preventiva medida desnecessria ao caso concreto.

III - Requerimentos:

a) Que seja recebida a presente;

b) Que seja concedida a LIBERDADE PROVISRIA ao acusado, em razo dos motivos supra elencados, para que o mesmo responda o processo em liberdade, conforme preceitua a Legislao Processual Penal, e por conseqncia, seja determinada a expedio do alvar de soltura.

Nesses Termos Aguarda deferimento

Chapec, 13 de Maro de 2012

________________________________ Adv XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX OAB/SCXXXXX