UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

LA ACCIN POPULAR EN LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE AMPARO

JUAN GEREMIAS CASTRO SIMN

GUATEMALA, FEBRERO DE 2010

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

LA ACCIN POPULAR EN LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE AMPARO

TESIS

Presentada a la Honorable Junta Directiva de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala

Por

JUAN GEREMIAS CASTRO SIMN

Previo o conferrsele el grado acadmico de

LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

y los ttulos profesionales de

ABOGADO Y NOTARIO

Guatemala, febrero de 2010.

HONORABLE JUNTA DIRECTIVA DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES DE LA UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

DECANO: VOCAL I: VOCAL II: VOCAL III: VOCAL IV: VOCAL V: SECRETARIO:

Lic. Bonerge Amilcar Meja Orellana Lic. Csar Landelino Franco Lpez Lic. Gustavo Bonilla Lic. Erick Rolando Hutz Enrquez Br. Br. Mario Estuardo Len Alegra Luis Gustavo Ciraiz Estrada

Lic. Avidn Ortiz Orellana

TRIBUNAL QUE PRACTIC EL EXAMEN TCNICO PROFESIONAL Primera Fase: Presidente: Vocal: Secretaria: Lic. Lic. Edgar Mauricio Garca Rivera Nery Augusto Franco Estrada

Licda. Aura Marina Chang Contreras

Segunda Fase: Presidenta: Vocal: Secretaria: Licda. Crista Ruiz Castillo de Jurez Licda. Ileana Noem Villatoro Hernndez Licda. Dora Renee Cruz Navas

RAZN: nicamente el autor es responsable de las doctrinas sustentadas y contenido de la tesis. (Artculo 43 del Normativo para la Elaboracin de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y del Examen General Pblico).

DEDICATORIA AL CREADOR Y FORMADOR: Por ser la sntesis entre el espritu y la materia, fuente de energa que inspira la vida.

A MIS PADRES:

Pedro Castro Lpez y Mara Simn de Castro; por ser un evangelio vivo para mi formacin.

A MIS ABUELOS:

Gaspar Castro Ailn (QEPD), Paula Lpez Castro (QEPD), Toms Simn y Mara Simn, por ser heredero de su sabidura.

A MIS HERMANOS:

Walter (QEPD), Carolina, Pedro, Moiss y Jos, porque compartimos fraternalmente este camino a la vida.

A MIS SOBRINOS:

Paola, Carlos, Anny, Keila, Walter, Pedro y Jos con cario.

A MIS AMIGOS:

Por su apoyo incondicional.

AL PUEBLO DE GUATEMALA: Porque ser descendiente privilegiado de este milenario pueblo y digno representante de esta Universidad de San Carlos de Guatemala; a la que prometo no defraudar.

NDICE Pg. Introduccin........................................................................................................... i

CAPTULO I 1. Derecho constitucional.......................................................................................... 1.1 El Estado y su origen............................................................................... 1.1.1 Estado de derecho........................................................................ 1 1 9

1.1.2 Estado social de derecho.............................................................. 11 1.1.3 Estado socialista........................................................................... 14 1.2 La Constitucin y su origen..................................................................... 16 1.2.1 La constitucin de Estados Unidos............................................... 17 1.2.2 La constitucin Francesa........ 1.2.3 La constitucin de Inglaterra.......... 1.2.4 Constitucionalismo social............ 1.3 Concepto Constitucin........ 1.3.1 Definicin de Constitucin... 1.4 Derecho constitucional........ 1.4.1 Clasificacin de las constituciones.......... 1.5 1.6 Funciones de la Constitucin............ Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala........... 1.6.1 Caractersticas........................ 1.6.2 Partes de la Constitucin. 17 18 20 21 22 23 25 28 29 33 36

CAPTULO II Pg. 2. Derecho procesal constitucional........................................................................ 2.1 El control constitucional........ 2.1.1 El control difuso.......... 2.1.2 El control concentrado............. 2.1.3 El control mixto............. 2.2 El derecho procesal constitucional......... 2.2.1 Jurisdiccin constitucional.............. 2.3 Accin constitucional de amparo............... 2.3.1 Naturaleza jurdica del amparo.... 2.3.1.1 El amparo como recurso.............. 2.3.1.2 El amparo como accin.................... 2.3.1.3 El amparo como proceso.......... 2.4 2.5 Definicin del amparo....... Competencia en el amparo................. 2.5.1 El amparo en nica instancia....... 2.5.2 El amparo bi-instancial..... 2.6 39 39 41 42 43 43 45 50 51 51 54 54 56 58 59 60

Principios que rigen el amparo......... 66

CAPTULO III 3. Admisibilidad del amparo................................................................................... 3.1 3.2 Objeto del amparo........ Presupuestos materiales...... 69 69 73

Pg. 3.2.1 El agravio........... 3.2.2 El acto reclamado.......... 3.2.2.1 Errneo sealamiento del acto reclamado............ 3.2.2.2 Suspensin del acto reclamado amparo provisional.... 3.2.2.3 Naturaleza jurdica del amparo provisional........ 3.2.2.4 Amparo sin materia...... 3.3 Presupuestos procesales para la procedencia del amparo.... 3.3.1 Temporalidad... 3.3.2 Definitividad...... 3.3.2.1 Inoperancia de la definitividad..... 3.3.3 Legitimacin para ser parte en el proceso de amparo... 3.3.3.1 Legitimacin activa.... 3.3.3.2 Legitimacin pasiva....... 73 76 81 82 83 83 84 85 87 88 89 92 95

CAPTULO IV 4. Accin popular.................................................................................................. 4.1 Accin...... 4.1.1 Elementos de la accin. 4.1.2 Antecedentes de la accin popular. 4.2 4.3 Accin popular........ Legislaciones que contemplan la accin popular..... 4.3.1 Brasil................ 4.3.2 Argentina................. 97 97 104 105 106 109 110 110

Pg. 4.3.3 Estados Unidos.................. 4.3.4 Colombia................. 4.4 Definicin de accin popular.............. 4.4.1 Caractersticas de la accin popular o accin de clase....... 4.5 Objeto protegido por las acciones populares..... 4.5.1 Derechos difusos....................... 4.5.2 Derechos colectivos.................. 4.5.2.1 Medio ambiente............................... 4.5.2.2 Moralidad administrativa................................ 4.5.2.3 Patrimonio pblico................ 4.5.2.4 Patrimonio cultural de la nacin...... 4.5.2.5 Seguridad y salubridad pblica........... 4.5.2.6 Servicios pblicos.................... 4.5.2.7 Derechos de los consumidores y usuarios y libre competencia econmica............................................. 4.5.2.8 Derecho de trabajo...................... 4.5.2.9 Derecho a la educacin............. 4.5.2.10 La familia.................... 4.5.2.11 Cultura............... 129 131 131 132 132 111 113 115 118 119 119 122 123 125 126 127 127 128

CAPTULO V 5. Legitimacin activa de las acciones populares.............. 5.1 Legitimacin del Procurador de los Derechos Humanos........ 135 137

Pg. 5.2 5.3 5.4 5.5 5.6 5.7 Legitimacin del Ministerio Pblico............ Los alcaldes municipales............. Organizaciones no gubernamentales............... Universidad de San Carlos de Guatemala........ Persona individual o jurdica............ Legitimacin pasiva de la accin popular............... 138 139 143 144 145 147

CAPTULO VI 6. Interpretacin constitucional........................................................................... 6.1 6.2 6.3 6.4 6.5 Interpretacin....................... Interpretacin jurdica.................. Interpretacin constitucional............... Reglas de interpretacin constitucional...... Jurisprudencia constitucional............... 6.5.1 La accin popular en la jurisprudencia guatemalteca.............. 6.5.2 Caso de procedencia de accin popular.............. CONCLUSIONES............. RECOMENDACIONES......... BIBLIOGRAFA.............. 151 151 154 155 158 160 162 164 167 169 171

INTRODUCCIN

El presente trabajo tiene como objeto analizar la justicia constitucional guatemalteca, que actualmente excluye el ejercicio de la accin popular en el amparo, ya que la jurisprudencia Constitucional guatemalteca considera que la accin popular en el amparo no existe; a juicio del autor esta afirmacin es porque no se ha estudiado en esencia en que consiste la accin popular y sus condiciones de admisibilidad.

Esta investigacin intenta desentraar Por qu no existe la accin popular en el amparo en la legislacin guatemalteca?; para el efecto este trabajo sistematiza y analiza la accin popular, las razones que sustentan su procedencia e improcedencia en el amparo, con el propsito de desarrollar un material que describa derecho procesal constitucional guatemalteco y la necesidad de adaptarla a la evolucin del Estado y la nueva era constitucional.

Los objetivos especficos son la obtencin de informacin sobre la defensa de las garantas constitucionales, establecer las razones por las cuales se excluye la accin popular en el amparo, y analizar de la exegtica constitucional sobre el ejercicio de los derechos difusos; objetivos que fueron satisfactoriamente alcanzados.

El primer captulo trata sobre el derecho constitucional, el origen del Estado y

la

Constitucin; el segundo desarrolla el derecho procesal constitucional y los principios que rigen el amparo, el tercero describe los requisitos de admisibilidad del amparo; el cuarto enmarca la descripcin de la accin popular y el objeto; el quinto analiza la
(i)

legitimacin de la accin popular, en el que se sustentan los argumentos que permiten establecer quines pueden actuar en defensa de los derechos colectivos; y el sexto trata sobre la interpretacin constitucional y la jurisprudencia constitucional.

Para alcanzar los resultados de la investigacin se utilizaron mtodos como el cientfico; a travs de tcnicas de investigacin documental como las fichas bibliogrficas, de resumen obras y tratadistas de derecho constitucional; agotando fases de indagatoria o de descubrimiento de los tpicos que actualmente son cuestionados por juristas latinoamericanos; se agotaron procesos lgicos del mtodo cientfico como el anlisis de la jurisprudencia constitucional guatemalteca, sntesis de la doctrina y comparacin de distintas legislaciones de Amrica Latina.

En las conclusiones se expone la comprobacin de la hiptesis que se bas en que el derecho constitucional guatemalteco, se funda en una concepcin ideolgica medianamente liberal, que hace del Estado una entidad protectora de los intereses individuales y de sus bienes, en contraposicin a un cuerpo de mnimos sociales ineficaces. El resultado de la investigacin deduce que la interpretacin constitucional debe ser siempre en forma extensiva; por ello no debera existir ningn impedimento para que cualquier persona ejercite la accin popular en omisin del ejercicio encomendado al Procurador de los Derechos Humanos y al Ministerio Pblico, sta exgesis constitucional es posible en cuanto los juzgadores conciban la accin popular como legitimo ejercicio, y se despojen de la resistencia de clase, que impide la transicin de nuestra legislacin a los nuevos paradigmas de la democracia.

(ii)

CAPTULO I

1. Derecho constitucional

Para el estudio de la accin de amparo, como un proceso constitucional, es preciso partir desde la gnesis del Estado y de la Constitucin, como tpicos que surgen y evolucionan hasta convertirse en un sistema que organiza jurdica y polticamente a la sociedad, este captulo propone desarrollar una concatenacin del derecho

constitucional, como fuente de las garantas constitucionales y como parte sustantiva de la presente investigacin.

1.1 El Estado y su origen

La evolucin histrica de la humanidad ha hecho que a lo largo del tiempo las sociedades a travs de las disciplinas polticas hayan desarrollado el Estado como una sociedad organizada, Francisco Purra Prez, al referirse a esta institucin lo considera como un aparato que converge la estructura social con el poder estatal de tal cuenta se refiere al Estado: no como autoridad simplemente o como la relacin bipartita entre gobernadores y gobernados, sino entendida tambin como una estructura social, y el Estado como poder. 1

Distintas concepciones intentan explicar la razn por la cual los seres humanos tienden a vivir en grupo, Aristteles apuntaba que para vivir slo es menester ser una bestia o
1

Purra Prez, Francisco, Teora del estado, pg. 167. 1

un Dios. Esta percepcin reflexiona la tendencia del ser humano a la colectividad y las ventajas que le genera la asociacin de sus intereses, de tal cuenta la humanidad ha transcurrido desde las formas primitivas de asociacin hasta la creacin de una estructura socio-poltica compleja llamada Estado.

El tratadista Rodrigo Borja, al referirse a la estructura social, expone dos concepciones que intentan explicar del por qu la sociedad es la suma de individuos, que se renen para satisfacer sus necesidades y explica que: Desde el punto de vista sociolgico se puede considerar que la sociedad humana, es: 1 la simple suma de individuos, vale decir, la yuxtaposicin de unidades humanas sobre un lugar determinado, reunidas all por accin de leyes fsicas fundamentales, o 2 un ente colectivo con vida propia, distinto en sus partes que lo integran, cada uno de los cuales, cumple con funciones diferentes, concurre a mantener la vida del todo, que se gobierna por leyes especiales. En el primer caso estamos frente a la concepcin mecanicista de la sociedad, en el segundo frente a la concepcin organicista, aunque sta ltima en aplicacin ultranza, ha conducido a formas totalitarias del Estado. 2 Algunos socilogos y juristas sostienen que el Estado es una organizacin destinada a mantener el orden, que, a la manera del guardin nocturno, vela por el descanso de todos los ciudadanos. Otros definen el Estado como el vnculo que mantiene unida a la sociedad y le impide desintegrarse. Algunos afirman que la misin del Estado consiste en mitigar las contradicciones de clase, en conciliar entre s a las clases enemigas y construir una sociedad en condiciones equitativas.

Borja, Rodrigo, Derecho poltico y constitucional, pg. 11. 2

Engels, en su obra El origen de la familia, de la propiedad privada y del Estado, supone que bajo el rgimen de la comunidad primitiva, no se conoca an el Estado, pero reconoce una organizacin social emprica denominada gens. A la cabeza de la gens, de la tribu o de la agrupacin de tribus se hallaban personas elegidas por toda la poblacin, encargadas de ejercer determinadas funciones sociales. Los griegos del perodo ateniense se agrupaban por gentes patrias y tribus, y las tribus se agrupaban en ramas tnicas.

Konstantinov, en el anlisis que realiza sobre la obra El Materialismo Histrico, describe una organizacin autnoma, que est dirigida por un rgano ejecutivo o consejo a quien se le delegaban ciertas funciones, u rgano con un poder mximo que era la asamblea integrada por el pueblo y refiere: El gobierno autnomo de estas sociedades tena por rgano ejecutivo el consejo (bul); al principio, este consejo estuvo integrado por los ancianos de las gentes y al ampliarse el nmero de sus componentes, se integr por representantes del pueblo, especialmente los elegidos. El poder supremo perteneca a la asamblea del pueblo (gora) y era convocado por el Consejo, para decidir todos los asuntos importantes de la sociedad. Todos los varones asistentes a estas asambleas podan expresar y defender sus opiniones y objetar a las de otros. El voto se emita levantando la mano. Exista un jefe o caudillo guerrero (basileus), elegido por la asamblea del pueblo o designado por el consejo. Pero ni el consejo ni el jefe guerrero podan emprender nada en contra de la voluntad del pueblo, pues no disponan de otro poder que el de pueblo en armas. El poder supremo perteneca, por tanto al pueblo armado, a la democracia guerrera, como la llam Engels. Esta primitiva democracia guerrera exista, bajo una u otra forma, en todas las
3

tribus y ramas tnicas. Con el tiempo, y como resultado del desarrollo de la productividad y la divisin de trabajo, de la propiedad privada y del cambio, fue vindose socavada desde dentro la sociedad gentilicia sin clases. 3

Con la escisin de la sociedad en clases hostiles, surgi la necesidad de una institucin llamada a velar por la propiedad privada, que el rgimen de la comunidad primitiva no reconoca y que se declar como fundamento sagrado e intangible del nuevo rgimen que se fue plasmando. Esta institucin era el Estado. Su misin consista en defender los privilegios de los poseedores contra los desposedos.

Al acentuarse la desigualdad patrimonial, la sociedad se escindi en clases antagnicas, es decir se dividi en clases sociales, en ricos y pobres, en esclavistas y esclavos, y a la cada de esta forma de explotacin del hombre por el hombre, se transit al feudalismo, en esta era, San Agustn y Santo Tomas, filsofos escolsticos elevaron la cualidad de la sociedad organizada y conceptualizaron los cimientos de una institucin destinada a la consecucin el bien comn, segn Santo Toms, citado por el tratadista guatemalteco Maximilianto Kestler, la ley humana o lex humana, es: una ordenacin de la razn para el bien comn, promulgada por quien tiene el cuidado de la comunidad4 esta concepcin sustent a la iglesia como institucin quien la promulg y se concret en afirmar que la ley humana deriva de la ley natural la cual no puede contradecir la justicia, se concentr la designacin del poder por voluntad divina en una persona a manera de Monarca, sta forma de gobierno fue analizada por Maquiavelo
3 4

Konstantinov, F. V. El materialismo histrico, pg.160. Kestler Farnes, Maximiliano, Teora constitucional guatemalteca, pg.62. 4

en su obra El prncipe, quien teoriza sobre cmo debe uno actuar para mantener el principado o para alcanzar uno nuevo, un tratado sobre la conservacin del poder.

En la cada del seor feudal y la hegemona del monarca surgi el sistema econmico capitalista y con ello la relacin, burguesa y proletariado. Los comerciantes, quienes acumularon riquezas por la circulacin del capital, atesoraron un excedente que les dio acceso a una expresin del poder, el cual tuvo su reflejo en los nuevos modelos de organizacin social, que expusieron pensadores como John Locke y Montesquieu; el sentido de la distribucin del poder estatal en diversos rganos, con el fin de desarrollar separada y coordinadamente sus funciones, tales rganos se plantearon con

competencias delimitadas con el objeto de ser un freno o contrapeso de las dems, es decir, con mecanismos de control horizontal del poder.

Para Juan Jacobo Rosseau, en su obra El Contrato Social, el problema poltico fundamental consiste en explicar como el hombre puede estar bajo autoridad y ser, sin embargo, libre y propone un contrato social ya que considera que: si cada individuo entrega a la comunidad, en virtud de un contrato, todos sus derechos naturales, sigue siendo libre, porque consigue libertad civil, seguridad y garanta a la propiedad privada, ya que no est sujeto a otro individuo, sino solo a la voluntad general.5

El materialismo histrico expone al Estado y al derecho, como parte de supraestructura poltica y jurdica erigida sobre la base econmica. Los materialistas estiman que el Estado es una categora histrica que no ha existido siempre, sino que surgi al llegar a
5

Rousseau, Juan Jacobo, El contrato social, pg. 72. 5

una

determinada

fase

del

desarrollo,

al

escindirse

la

sociedad

en

clases

irreconciliablemente hostiles. Engels, citado por Konstantinov, afirma que el Estado naci de la necesidad de refrenar los antagonismos de clase y como, al mismo tiempo, naci en medio del conflicto de esas clases, es por regla general, el Estado de la clase ms poderosa, de la clase econmicamente dominante, que, con ayuda de l, se convierte tambin en la clase polticamente dominante, adquiriendo con ello nuevos medios para la represin y la explotacin de la clase oprimida. 6

Para sta concepcin ideolgica el Estado no sirve de instrumento de conciliacin entre las contradicciones de clase, como sostienen los socilogos y juristas burgueses, sino de instrumento de represin de una clase contra otra. La aparicin del Estado es el exponente de las irreductibles contradicciones de clase. El Estado es la organizacin poltica de la clase econmicamente dominante. El Estado es la organizacin puesta en manos de la clase dominante como arma para aplastar a las otras clases.

Konstantinov, refiere que tanto el Estado como el derecho surgen como resultado de la divisin de clases antagnicas y que expresan la voluntad de la clase dominante: El derecho, es lo mismo que el Estado, es producto del desarrollo histrico. Bajo el rgimen de la comunidad primitiva, las relaciones entre los hombres se regan por la tradicin, por las costumbres transmitidas de generacin en generacin. Estas costumbres, emanadas de las condiciones de la vida material de la sociedad primitiva, determinaban lo que poda y lo que no deba hacerse, lo lcito y lo ilcito, y expresados contra ellas eran, por tanto casos excepcionales. Pero tan pronto como la sociedad se
6

Konstantinov, Ob. Cit; pg.163. 6

dividi en clases, tan pronto surgieron los intereses antagnicos, las costumbres no podan ya seguir rigiendo la conducta de todos los hombres por igual. Los conceptos de lo bueno y lo malo, lo til y lo daino, lo justo y lo injusto, comenzaron a diferenciarse segn las distintas clases. La divisin de la sociedad en clases y la aparicin del Estado hicieron nacer, en vez de las costumbres, el derecho, las normas coactivas del comportamiento de los hombres, establecidas por el Estado y que expresaban, no la voluntad del pueblo, sino de la clase econmica y polticamente dominante.7

La sociedad, en su evolucin histrica, se organiz en torno a una forma de vida, que es impulsada por ese rgano social, y se sustenta en un sistema econmico, ste representa una fuerza que da poder, de tal cuenta que el poder y la sociedad parten del mismo punto. El poder inicialmente se individualiz en una persona, en algunos casos en el ms fuerte, en otros en ancianos, quienes representaron a la autoridad o jefe, en su cosmovisin algunas sociedades dieron esa ventaja a personas que representaban la voluntad divina, pero la cohesin social dividi la sociedad en gobernantes y gobernados.

Edgar Bodhenheimer, en su obra Teora del Derecho, el derecho es el equilibrio que resuelve la lucha de clases, y debe limitar el poder, para el tratadista el poder, representa: en el mundo de la vida social, el elemento de lucha, guerra y sujecin. Por el contrario, el derecho representa el elemento de compromiso, paz y acuerdo. En un sistema social en el que el poder tenga una influencia ilimitada, la tendencia ser hacia la opresin o eliminacin de los ms dbiles por los ms fuertes. En un sistema social
7

dem, pg. 169. 7

donde impere el derecho se intentar reajustar las relaciones humanas por medios pacficos y evitar la lucha constante e innecesaria.8

La necesidad del poder, es un fenmeno que puede considerarse natural y generalizado en toda sociedad humana. La transferencia del poder personal a un grupo de personas que gobiernan, es el punto lgido de la institucionalizacin del poder, el Estado, se considera resultado de la voluntad de un grupo privilegiado impuesta sobre la voluntad social, y asume la titularidad del poder jurdico. El Estado propiamente dicho es un tpico moderno y se analiza como una institucin jurdico-poltica.

Para definir que es el Estado el jurista colombiano Vladimiro Naranjo Mesa, expone que es: un conglomerado social, poltica y jurdicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado, sometido a una autoridad que se ejerce a travs de sus propios rganos, y cuya soberana es reconocida por otros Estados.9

Rodrigo Borja en su obra Derecho Poltico y Constitucional define al Estado como: La unidad de poder continua y reciamente organizada sobre un territorio determinado, con un orden jurdico nico, una competente jerarqua de funcionarios pblicos, un ejrcito mercenario permanente, un sistema impositivo bien reglado a fin de disponer de ingresos suficientes para el rgimen en el que los medios reales de gobierno y administracin, que hasta entonces fueron propiedad de innumerables seores feudales, que se expropiaron a favor del monarca absoluto, primero, y del gobierno

8 9

Bodhenheimer, Edgar, Teora del derecho, pg. 28. Naranjo Mesa, Vladimiro, El derecho constitucional en la ciencia del derecho, pg. 86. 8

representativo ms tarde, con el triunfo de las doctrinas demo-liberales a fines del siglo XVIII.10

Esta definicin busca explicar el origen moderno del trmino Estado y sus caractersticas, a partir de las expresiones del absolutismo monrquico, que se fueron desarrollando en Europa en el siglo XVIII; siglo en que principalmente se dio una transicin del feudalismo a lo que conocemos en la actualidad como capitalismo; junto a la concepcin del Estado como entidad jurdico-poltico, tambin surgen las normativas que marcan la forma en que el Estado se estructura, con ello la era Constitucional, que encierra el ordenamiento jurdico-poltico de un grupo de personas con una orientacin ideolgica. La sociedad ha mostrando diferentes expresiones de Estado que se

adaptan principalmente a los sistemas econmicos de la clase dominante, y exponen formas organizativas polticas y jurdicas que satisfacen esas necesidades, entre ellas mencionar a grandes rasgos el Estado liberal de derecho o Estado de derecho y su adaptacin al Estado social de derecho y por otro lado el Estado socialista.

1.1.1 Estado de derecho

El Estado liberal de derecho, es una de las primeras formas de organizacin poltica y jurdica que se caracteriz por una marcada distancia entre el Estado y la sociedad; es decir, gobernante y gobernado. En el Estado liberal de derecho se potenci la menor interferencia posible del Estado frente a los problemas sociales y econmicos de la sociedad,
10

esta expresin estatal, es una frmula administrativa de proteccin del

Borja, Ob. Cit; pg. 28. 9

ciudadano (burgus) frente a la intromisin del Estado, y su funcin se limitaba a crear y mantener en vigencia el derecho y someter su propio accionar a ste, bajo el entendido de que el derecho deba responder a determinados criterios de legalidad, legitimidad y justicia.

La Revolucin Francesa, revolucin de la burguesa, marc un plano poltico, el fin del antiguo rgimen absolutista y el comienzo de la instauracin de los regmenes liberales, signific el paso de una sociedad estamental a una sociedad clasista. Desde el punto de vista institucional jurdico, con ella se generaliza la frmula de lo que despus se llamara Estado de derecho, tal como lo expone en su obra Estado de Derecho y Sociedad Democrtica el tratadista Elas Daz: El Estado de derecho, es el Estado nacional surgido tras la lenta evolucin rebasando las cuatro especies anteriores: Estado patriarcal, patrimonial, teocrtico y desptico. Las principales caractersticas de ste Estado son: a) imperio de la ley como voluntad general; b) divisin de poderes: legislativo, ejecutivo y judicial; c) legalidad de la administracin; d) derechos y

libertades fundamentales, que garantizaron principalmente los derechos individuales.11

Para Mnica Arbelez, el Estado de derecho, no es ms que: una frmula de delimitacin del poder por parte del derecho, de manera que la legalidad, entendida como una sujecin de actos de la administracin a los mandatos del derecho, se constituye en pilar fundamental de esta forma estatal.12

11 12

Daz, Elas, Estado de derecho y sociedad democrtica, pg. 41. Arbelez Rudas, Mnica, Derechos de prestacin y estado social de derecho, pg. 6. 10

Manuel Garca-Pelayo, refiere que el Estado de derecho se sustenta en el principio de legalidad y en ella prevalecen y se garantizan los derechos individuales frente a los derechos sociales porque stos aun no se conciben, expone que: El Estado de derecho, se estructur sobre la base del principio de legalidad siempre que este no lesionara los valores superiores para los cuales haba sido constituido el ordenamiento jurdico de la sociedad burguesa; es decir, deba garantizar los derechos civiles y polticos necesarios para el libre desarrollo de la existencia del ciudadano, ms especficamente del ciudadano burgus como clase poltica dominante, esto es, los derechos individuales, especialmente la libertad individual, la igualdad, la seguridad jurdica, la propiedad privada y la participacin poltica democrtica de los ciudadanos en la formacin de la voluntad del Estado.13

1.1.2 Estado social de derecho

El Estado social de derecho, surge como resultado de la lucha de algunos sectores sociales que promovieron algunas polticas sociales, inicialmente sectoriales, que pretendan corregir ciertas desventajas sociales producidas por el sistema econmico capitalista, en algunos pases de Europa, se adaptaron ciertos programas de polticas sociales, que buscaban reducir las condiciones de vida de los estratos ms deprimidos por la guerra; Garca-Pelayo considera que es una adaptacin lo que motiv esta nueva expresin del Estado de contexto social y refiere que: en trminos generales, el Estado social, signific un intento de adaptacin del Estado tradicional (por el que entendemos en este caso el Estado liberal burgus) a las condiciones sociales de la civilizacin
13

Garca-Pelayo, Manuel; Las transformaciones del estado contemporneo, pg. 51. 11

industrial con sus nuevos y complejos, pero tambin con grandes posibilidades tcnicas, econmicas y organizativas para enfrentarlos.14

El Estado social de derecho se constituy como Estado regulador del sistema social, de manera que deba encargarse de la estructuracin de la sociedad mediante la imposicin de medidas de intervencin directas o indirectas, la relacin entre sociedad y Estado ya no estaban tan distanciadas como lo era en el Estado de derecho, puesto que se interrelacionaron entre s y el Estado asumi la responsabilidad de estructurar y mantener el orden social. El Estado social de derecho busc esencialmente la potenciacin de los valores clsicos, es decir, las garantas de libertad individual, la igualdad, la seguridad jurdica y la propiedad, hacindolos ms efectivos y les dio un nuevo contenido material estructurado sobre la base del individuo y sociedad, que antes estaban aislados; se contempl al individuo y la sociedad como un todo; con ello, el Estado asumi el papel de organismo garante y procur la asistencia a todos los ciudadanos, especialmente en aquellos mbitos de abastecimiento de servicios pblicos, y se regul en defensa y favor del individuo como parte de la sociedad frente a las contingencias econmicas, sanitarias y seguridad social .

Mnica Arbelez expone que: El Estado social de derecho, antes que ser contradictorio con las propuestas del Estado liberal clsico, result ser una expresin de un estado mas en la evolucin del estado constitucional producto de las exigencias del propio desarrollo de la sociedad y del Estado contemporneo.15 El resultado de esta corriente

14 15

dem, pg. 18. Arbelez, Ob. Cit; pg. 15. 12

incorpor en los ordenamientos constitucionales, los derechos sociales como fundamentales, y se constituyeron como derechos subjetivos de rango constitucional que facultaron al sujeto para la exigencia al Estado de la realizacin de una serie de acciones positivas, fcticas o normativas, que se encaminaran a la satisfaccin de sus necesidades y la proteccin de sus intereses, entre ellos, la salud, la educacin, el trabajo, la seguridad social, la delimitacin de estos derechos otorg un marco legal, y dio al titular de los derechos fundamentales ese aspecto subjetivo de su exigencia porque est incorporado en una norma y adems porque su validez y eficacia es de inters tanto del individuo como de la colectividad.

Elas Daz, define el Estado social de derecho como un Estado intervencionista con vocacin econmico social y la define como: un Estado decididamente intervencionista, tiene una adaptacin poltico-jurdica que se considera necesaria para dar cumplimiento a los objetivos econmico-sociales; el principio de legalidad de la Administracin, significa la aceptacin actualizada del principio de divisin de poderes, pero ste implica la aceptacin esencial del control ejercido por la voluntad popular como punto central de toda construccin.16 Este control por parte de otros rganos y ms adelante por medio de la misma sociedad incorpora uno de los nuevos paradigmas de la democracia que le da un carcter participativo que reduce el distanciamiento entre el gobernado y el gobernante.

Estas nuevas condiciones sociales y polticas, imponen tareas morales tanto al individuo como a la sociedad porque su accionar tiende a limitar el poder y hace
16

Daz, Ob. Cit; pg.107. 13

responsables a los gobernantes por el resguardo de los gobernados puesto que estn facultados para ejercer el control de la administracin, la proteccin de los derechos y libertades del ciudadano, a travs de mecanismos de impugnacin de los actos del poder pblico ante una instancia independiente y neutral capaz de enjuiciar la injusticia de los gobernantes.

1.1.3 El Estado socialista

Para Marx la funcin del gobierno es la socializacin de los medios de produccin. Los exponentes del materialismo niegan al Estado por su naturaleza y por sus orgenes clasistas, y sugieren el empoderamiento del proletariado que se valdr de su dominacin poltica para ir arrancando gradualmente a la burguesa todo el capital, y centralizar todos los instrumentos de produccin en manos del Estado, es decir, del proletariado organizado como clase dominante, y para aumentar con la mayor rapidez posible las fuerzas productivas. El socialismo como ideal humano de construccin poltica, se basa en la participacin del ciudadano, en el control de su vida poltica y econmica, as como en el reparto de los bienes, El Estado debe convertirse de un Estado basado en la dominacin de clase en un Estado popular.

El Estado socialista se conceptualiza ese empoderamiento estatal de los medios de produccin. Supone un Estado fuertemente armado y contralor de toda la propiedad importante, as como un gran planificador de la cuestin productiva y distributiva de la riqueza.

14

Entre las caractersticas comunes de la adaptacin del Estado de derecho a un Estado socialista en el siglo XXI segn Ramn Franquesa surgen de una crisis ideolgica que provocan la necesidad de un cambio, cuyas caractersticas son: a) surgen de una crisis econmica, social e ideolgica de la sociedad anterior. La vieja estructura muestra su inviabilidad y la sociedad reclama nuevas formas de organizacin. b) Existe previamente una propuesta ideolgica nueva, que impide que pueda sostenerse que la crisis tiene una causa accidental (mal rey, mala cosecha, etc.) y empuja a la sociedad a romper con el fatalismo de que no existe nada nuevo bajo el Sol. c) El proceso de cambio implica un proceso de accin destructiva de lo viejo. d) En este contexto se consolida una nueva forma de organizacin social, sobre la base de las concepciones ideolgicas previas pero tambin en funcin de cmo estas se pueden aplicar en la prctica. Se abre un proceso de experimentacin social que consolida una nueva propuesta organizativa, que difiere parcialmente de los planteamientos iniciales. e) Este proceso de creacin social est condicionado por la reaccin interna y externa a los cambios y por la necesidad de construir una organizacin coherente en relacin a los medios culturales y econmicos disponibles. f) La Revolucin se consolida y se reinterpreta tericamente para justificar su forma final.17

El Estado social de derecho se diferencia del Estado socialista, porque lejos de preocuparse por la nacionalizacin de los medios de produccin, se ocupa por una mejor distribucin de lo producido, esto es, por una poltica de redistribucin que permita satisfacer las necesidades bsicas de toda poblacin la procura existencial-

http://www.emancipacion.org/modules.php?name=News&file=article&sid=505. Bolvar y el socialismo del siglo XXI, Consulta realizada el 1-7-2009. 15

17

Franquesa,

Ramn,

dentro de la propia lgica de la economa de mercado, ya que dentro de los retos del Estado social de derecho se encuentra tambin el de compatibilizar con la lgica econmica neocapitalista con la consecucin de unos mnimos de justicia material para la poblacin, el Estado en este caso dirige los procesos econmicos ya que eso posibilita la decisin sobre la redistribucin.

1.2 La Constitucin y su origen

Las tendencias sociales de establecer una sociedad poltico-jurdico, a lo largo de la historia hizo que Constitucin sea una expresin no asumida como tal, pero manifiesta desde la horda, la tribu, en la polis de los griegos, la Carta Magna de 1215 considerada como el primer paso del constitucionalismo ingls que estableci una serie de limitaciones al Rey y muchas otras expresiones que de alguna forma organizaron y marcaron pautas en distintas poblaciones.

En el mundo moderno, con el movimiento liberal que se desarrollo a postrimeras del feudalismo, los sectores burgueses pelearon un espacio y la reforma del Estado, hasta instituir constituciones con particulares caractersticas, que permiti a pensadores, y movimientos intelectuales reflexionar sobre la forma del Estado, para ello conjugaron los ideales sobre todo en materia econmica, poltica y social, lo cual gener

ordenamientos jurdicos que regularon las relaciones sociales, y constituyen ancestros constitucionales de nuestra legislacin, entre ellos podemos mencionar la Constitucin de Estados Unidos, la Constitucin Francesa, y la Constitucin de Inglaterra, para el efecto es preciso abordar los principales aportes histricos de dichas constituciones ya
16

que resultan antecedentes de las instituciones que regulan nuestro ordenamiento constitucional.

1.2.1 La Constitucin de Estados Unidos

Es la primera Constitucin, escrita de carcter nacional, en el mundo a travs de la Constitucin de Filadelfia de mil setecientos ochenta y siete (1787), que resuma en clusulas severas y concisas, los principios polticos y filosficos de carcter liberal por los cuales lucharon los libertadores de ese lugar. Adoptaron la forma de Estado federal, implantaron un sistema presidencial, formalizaron la independencia de jueces, mediante la creacin de la Corte Suprema, fue el primer lugar en que se cre un rgano jurisdiccional para el control constitucional de las leyes.

1.2.2 La Constitucin Francesa

Esta constitucin sistematiza el ordenamiento jurdico desarrollado por Montesquieu, en la teora de la divisin tripartita de poderes con alusin a los frenos y contrapesos, tiene un alto contenido de los ideales liberales; formula la teora de la soberana popular de Rousseau, y este ordenamiento poltico-jurdico, parte de la Revolucin Francesa, tambin legitima la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano proclamada el veintisis de agosto de mil setecientos ochenta y nueve (1789), hasta entonces no se haba alcanzado en otro lugar y sirvi de inspiracin en alcance universal.

17

1.2.3 La Constitucin de Inglaterra

Los ingleses instituyeron un rgimen parlamentario y dividieron el poder de la corona, para dar funcionamiento al parlamento; formalizaron garantas para la seguridad

individual como la institucionalizacin del habeas corpus, que busco impedir la arbitrariedad a que estaban sometidas las personas privadas de su libertad, sin que hubieran sido, citados, escuchados y vencidos en un juicio previamente desarrollado, con la debida defensa. La implantacin del sistema de gobierno parlamentario o de gabinete, que se instituy en el siglo XVIII, busc equilibrar los poderes ejecutivo que era representada por la Corona y el legislativo integrada por el parlamento, mediante mecanismos como el de la responsabilidad poltica del gobierno ante el Parlamento y el derecho de disolucin de que goza aquel sobre este.

Estos antecedentes constitucionales considerados de la era moderna tienen particulares orgenes, que en la actualidad es preciso destacar para entender sobre todo la orientacin ideolgica que tienen las constituciones que de ellos se derivaron.

La revolucin inglesa del siglo XVII fue uno de los grandes momentos de la historia por varias razones, fue una de las primeras ocasiones en las que tuvo xito una victoria de los poderes econmicos incipientes, la floreciente burguesa, frente a la herencia feudal y el poder incontestable del rey en una poca de formacin de los absolutismos en toda Europa. La explosin de nuevos ideales y la reinterpretacin de la religin y la relacin de los hombres con Dios, son acontecimientos que motiva a algunos sectores a revelarse en contra del poder del monarca.
18

La revolucin de Estados Unidos de Norte Amrica y la revolucin francesa como toda revolucin que genera un cambio o intento de cambios bruscos y profundos en la ubicacin del poder poltico, implic el uso o la amenaza de la violencia y con xito, se tradujo en la transformacin manifiesta del proceso de gobierno, as como de los

fundamentos aceptados de la soberana o la legitimidad y la concepcin del orden poltico o social, estos casos dieron como resultado la aparicin de una autoridad fuerte que reuni la direccin de las fuerzas revolucionarias, es decir, un segundo poder que se denomin Parlamento.

El parlamento sufri tambin varias

fases que ms adelante tendieron a la

radicalizacin y a la disgregacin paulatina de sus componentes heterogneos. Pero en lo que s estaban de acuerdo era en atraer al pueblo, y as lo consiguieron a travs principalmente de una intensa propaganda hasta entonces nunca vista. En gran medida la adhesin de las clases populares proporcion la victoria sobre el bando realista. Como consecuencia, se desarroll una base ideolgica alternativa a la existente, coherente y que se caracterizaba por una marcada afinidad y religiosidad. El radicalismo poltico naci de estos dos ltimos factores, y con el tiempo, lleg a desligarse del discurso primitivo de defensa del Parlamento como rgano de representacin popular.

Segn los apuntes del historiador Pablo Romero Gabella, las revoluciones antes descritas tuvieron como principales caractersticas para que se diera el surgimiento de las constituciones y de la reforma estructural del Estado las siguientes: a) revolucin de la nobleza y de sectores privilegiados del sistema; b) pnico y presin popular al
19

llamamiento de esas elites disconformes, y la formacin de un bloque conservador del antiguo orden que se resisti al cambio; c) guerra civil; d) ejecucin del Rey en el caso de Francia y la proclamacin de la Repblica y la declaracin de los derechos de hombre y del ciudadano.18 El historiador, caracteriza las principales causas de transformacin social y de evolucin tanto del Estado como de su constitucin, que se adaptan a la realidad y a las condiciones de clase, como es el hecho de desconcentrar el poder en una persona y el surgimiento de los parlamentos como otro rgano cuya atribucin es la de imponer las reglas.

1.2.4 Constitucionalismo social

En el constitucionalismo social, el Estado depende directamente de su eficacia material ms que de su consagracin constitucional, de lo cual se deriva que son sus caractersticas materiales y la vigencia de las mismas en un determinado sistema poltico lo que resulta ms relevante.

Truyol y Serra, expone como antecedente del constitucionalismo social, la primera formulacin constitucional de derechos sociales se encuentra el proyecto de la Constitucin francesa de 1793, y menciona que: En la Constitucin francesa se hara referencia al derecho a la instruccin, a la asistencia social y al trabajo, sin embargo dicha propuesta no lleg a ser aprobada, en 1848 se volvieron a formular, pero no tuvieron una expresin en otros ordenamientos constitucionales.19

18 19

Romero Gabella, Pablo, El ms alto de todos los tiempos: 1640-1660, pg. 10. Truyol y Serra, A. Los derechos humanos, pg. 371. 20

Es en el siglo XX, en que se desarrolla el constitucionalismo social, y encuentra su mayor expresin principalmente en la Constitucin de Mxico, Quertaro de 1917, que consagr el derecho a la educacin, la libertad de empleo, la propiedad de la tierra por parte de quienes la trabajan. La Constitucin de Weimar en 1919, que fue una Constitucin de Alemana tambin se caracteriz por la intervencin del Estado en la economa.

El segundo momento del constitucionalismo social, se desarroll despus de la segunda post-guerra, especialmente en la Constitucin italiana 1948, la Ley Fundamental de Bonn de 1949, la Constitucin portuguesa de 1976, que contempla una serie de medidas de intervencin econmica por parte del Estado, al tiempo que consagra el derecho a la asistencia sanitaria gratuita. En Guatemala, en la Constitucin de 1945 en el Ttulo III Captulo II regula las garantas sociales, el trabajo y la

proteccin de la familia; en la actualidad la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que entr en vigencia en 1986, regul en forma explcita en el Titulo II Derechos Humanos, Captulo II, los Derechos Sociales, inclusive contempla como derechos inherentes a la persona humana, que el inters social prevalece sobre el particular.

1.3 Concepto Constitucin

El concepto Constitucin antes de ser definida, debe concebirse como el tpico que marca su esencia, que se sustrae de una diversidad, lo cual le da una permanencia e invariabilidad, que debe estar despojada de la tendencia ideolgica ya que no
21

armonizara con los distintos criterios, porque inducira a la discusin y al mbito del debate constante; sin embargo, despus de analizar el concepto Constitucin, se concluye que a pesar de la imposibilidad de unificar criterios en cuanto a la conceptualizacin del trmino, Carl Schmitt citado por Juan Francisco Flores coincide sobre qu: la constitucin es el Estado en su concreta existencia poltica. El Estado es Constitucin. Su constitucin es su alma, su vida concreta y su existencia individual.20

El vocablo Constitucin se concibe a partir de la era moderna, como el trmino que intenta concentrar la expresin normativa y poltica de una sociedad, cuyo objeto es definir los lineamientos funcionales y esenciales de esa persona jurdica llamada Estado, tpico que junto al Estado se fue instituyendo como la expresin jurdica que enmarca el ordenamiento supremo del Estado y el punto de partida de la vida econmica, social, poltica, jurdica y econmica del una sociedad organizada.

1.3.1 Definicin de Constitucin

Borja, define la Constitucin como: un esquema jurdico de la organizacin del Estado, proclamando con especial solemnidad por el rgano autorizado para ello y destinado a fijar la estructura estatal, as en lo relativo a la formacin y funcionamiento del gobierno, como lo relativo a la accin de la opinin pblica y sus medios de expresin y a la garanta de los derechos y prerrogativas de las personas.21

20 21

Flores Jurez, Juan Francisco, Constitucin y justicia constitucional, pg. 43. Borja, Ob. Cit; pg. 322. 22

El maestro Pereira-Orozco define la constitucin de la siguiente manera: La ley de mayor jerarqua dentro del Estado, inspirada en principios liberales o sociales, o en ambas categoras de principios. En ella se establece, en primer lugar el fin para el que se organiza el mismo; se reconocen los derechos y garantas de los habitantes (derechos humanos); se instaura la estructura y forma de funcionamiento de sus organismos y diversas instituciones; y se instituyen las garantas y mecanismos para hacer valer los derechos establecidos, en armona con el inters social, y los medios de defensa del orden constitucional.22

El diccionario de ciencias jurdicas polticas y sociales del autor Manuel Osorio, define la Constitucin como: El cdigo poltico en que el pueblo, por medio de sus representantes, por l libremente elegidos fija por escrito los principios fundamentales de su organizacin y, especialmente, los relativos a las libertades polticas del pueblo.23

La Constitucin es el cdigo supremo que contiene la normativa dogmtica y estructural del Estado, aprobada democrticamente por el poder poltico que radica en el pueblo.

1.4 Derecho constitucional

Para el estudio de esta disciplina jurdica que hemos venido apuntando gemela al tpico Estado, es preciso destacar que algunos tratadistas entre ellos Naranjo Mesa, conciben

22 23

Pereira-Orozco, Alberto, Derecho constitucional, pg. 130. Osorio, Manuel, Diccionario de ciencias jurdicas polticas y sociales. pg. 224. 23

el derecho constitucional como: la principal rama del derecho pblico. En cuanto tal, le corresponde primordialmente el estudio de la Constitucin del Estado; y siendo as en ella encuentran su fundamento todas las dems ramas del Derecho. Su posicin es, pues, central, dentro de todo ordenamiento jurdico poltico de una sociedad organizada. 24

Gregorio Badeni, se refiere al derecho constitucional como una disciplina cientfica y la define de la siguiente manera: El derecho constitucional es una disciplina cientfica que, como parte integrante de la Ciencia Poltica, tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de las manifestaciones y el ordenamiento de las relaciones de poder, en el mbito de una organizacin poltica global. No es una ciencia, sino una disciplina autnoma que es parte orgnica de la Ciencia Poltica. El objeto de sta ltima es el poder poltico, concebido como una energa que produce la suprema relacin de mando y obediencia en el seno de una sociedad, y al cual quedan subordinados los restantes poderes sociales tales como el poder militar, religioso, familiar, gremial, empresarial o econmico.25

El maestro Pereira-Orozco expone que el Derecho constitucional es: una rama del derecho pblico; un conjunto de normas jurdicas que organiza el Estado, una disciplina cientfica integrante de la ciencia poltica, cuyo objeto es la organizacin de los poderes del Estado, la declaracin de los derechos individuales y colectivos, y las instituciones que los garantizan, el estudio y sistematizacin de las manifestaciones y el

24 25

Naranjo Mesa, Vladimiro, Teora constitucional e instituciones polticas, pg. 22. Badeni, Gregorio, Instituciones de derecho constitucional, pg. 39. 24

ordenamiento de las relaciones de poder. Se dedica al estudio de la organizacin poltica y el funcionamiento del Estado, la esfera de competencia de las autoridades del Estado y las instituciones polticas que constituyen el soporte de la vida estatal.26

El Derecho Constitucional, a partir de la era moderna se instituye como el ordenamiento jurdico-poltico que entraa las garantas individuales, sociales y polticas de un grupo social organizado, y regula la estructura orgnica del Estado; sta se vuelve una de las principales ramas del derecho pblico, puesto que se encarga del estudio de las distintas disciplinas que promueven la forma y el contenido de las constituciones; toma especial importancia porque los Estados reconocen en su mayora la Constitucin como su principal y mximo ordenamiento jurdico, lo que motiv a filsofos como Kelsen a desarrollar una teora que defiende la jerarqua de las normas dentro del Estado y la constitucin como la fuente principal de las normas internas, estudiando la forma en que se organizan las normas, sin entraar su contenido poltico.

1.4.1 Clasificacin de las constituciones

Por su contenido: Atendiendo a su aspecto formal, o sea a la manera en que se condensa y expresa el Derecho Constitucional, pueden ser escritas y constituciones no escritas. Constituciones escritas, son las que contienen una serie de normas precisas, legisladas, solemnemente promulgadas, a las cuales debe ajustarse la conducta del Estado. Estas constituciones se proponen estatuir en un documento todas las instituciones y principios de convivencia social.
26

Pereira-Orozco, Ob. Cit; pg. 7. 25

Constituciones no escritas o consuetudinarias, son las que carecen de un texto concreto y estn integradas principalmente por costumbres, usos, hbitos y prcticas que, surgidos perfeccionados durante un largo proceso histrico, importan todo un sistema de preceptos para guiar la vida del Estado. Rodrigo Borja apunta que el Derecho Constitucional escrito no se agota en el conjunto de leyes constitucionales y siempre deja lugar a la complementacin interpretativa de la costumbre, as como el Derecho Constitucional no escrito tiene una parte escrita, consignada en documentos, que forma un derecho de excepcin o bien un derecho complementario. Se trata en consecuencia, de constituciones predominantemente escritas y constituciones predominantemente consuetudinarias, cuyos tipos ms representativos son la francesa y la inglesa respectivamente que son los antecedentes ms importantes para la promulgacin de las actuales constituciones.

Por su procedimiento de reforma: Las Constituciones atendiendo a la forma en que pueden ser reformadas se clasifican en Constituciones flexibles y constituciones rgidas. Son Constituciones flexibles si las normas constitucionales pueden ser modificadas por el legislativo ordinario, de la misma manera que las dems leyes.

Las Constituciones colocadas por encima o fuera del alcance del poder legislativo ordinario, en razn de que habiendo sido dictadas por una autoridad superior asamblea constituyente- no pueden cambiarse sino por ella, estamos frente a una Constitucin rgida. El tratadista James Bryce incorpor esta clasificacin en la doctrina general del Derecho Constitucional, y se funda en los trmites que deben cumplirse para reformar una Constitucin, cuando
26

sta

puede

modificarse

sin

otros

procedimientos o exigencias formales que aquellos que se requieren para la reforma de una ley ordinaria, la Constitucin es flexible. Cuando especiales procedimientos y solemnidades son necesarios para la reforma constitucional, entonces la Constitucin se denomina rgida.

Por su origen o la forma de su establecimiento, las constituciones pueden clasificarse en constituciones otorgadas, pactadas y democrticas, esto atiende a la trayectoria histrica del Derecho Constitucional.

Se llaman constituciones otorgadas (o tambin cartas) aquellas que resultan de una concesin graciosa del monarca a favor de los sbditos, en virtud de la cual aqul se desprende voluntariamente de todos parte de sus poderes absolutos para consignarlos en una ley, a la que consiente tambin en someterse. Son documentos mediante los cuales el rey o prncipe, que detenta el poder absoluto, concede graciosamente al pueblo ciertas franquicias o libertades.

Se denominan constituciones pactadas a las que nacen de un contrato celebrado entre el rey y el pueblo, como portadores de dos voluntades tenidas como equivalentes. En ellas se produce un pacto entre el rey o prncipe y el pueblo, resultado de una transaccin o capitulacin, y en consecuencia, encierran una decisin bilateral de gobernante y gobernados, tomando como base de mutuas concesiones.

Las constituciones democrticas las que dicta el pueblo, en ejercicio de su facultad soberana, por medio de sus representantes integrados en poder constituyente. Se
27

caracterizan ellos por ser documentos jurdicos solemnes que limitan las atribuciones del poder pblico y que reconocen y garantizan una inviolable esfera de libertad a favor de cada individuo. Este tipo de constituciones resulta de una decisin unilateral del pueblo y corresponde histricamente a la consagracin del principio de soberana popular.

Por su contenido las constituciones pueden ser ideolgicas y programticas o utilitarias. Son ideolgicas, cuando se toma en cuenta la preponderancia que tiene el aspecto ideolgico o filosfico en su estructura, que est bien definido y que tiene una proyeccin, sta tambin se evidencia en la parte dogmtica, puesto que a travs de ella se sustenta en el mximo ordenamiento jurdico las bases que rigen a la sociedad.

Son programticas o utilitarias, aquellas que se consideran ideolgicamente neutrales, algunos tratadistas los enuncian como carentes del elemento ideolgico, en ellas el nfasis recae en la organizacin mecnica del funcionamiento del poder en el Estado, se sustentan de un criterio de funcionalidad que determina la gestin de gobierno.

1.5 Funciones de la constitucin

Es preciso destacar para qu esta creada la Constitucin y cules son sus funciones y para ello algunos juristas entre ellos Jos Peraza Chapeau coinciden con los anlisis de Carlos Marx y concluyen que existen principalmente tres funciones: a) La funcin poltica se expresa ante todo, en su carcter clasista. Ya con anterioridad he referido que la clase que tiene el poder poltico plasma en la Constitucin sus conquistas y los
28

resultados de su lucha contra el enemigo de clase y as se manifiesta esta funcin, al refrendar el poder de la clase econmicamente dominante y propender a la estabilizacin de las relaciones de clase. b) La funcin jurdica se refleja en que la Constitucin es el centro de todo el sistema jurdico, establece los principios ms importantes y es el punto de partida para todas las ramas del derecho y las ordena en un sistema nico, siendo con ello la norma bsica y central de ese sistema. c) En la tercera de las funciones de la Constitucin se manifiesta tambin su esencia. En efecto, la Constitucin es un documento que expresa las concepciones de la clase dominante. Mediante este instrumento legal esa clase apuntala sus concepciones en torno a la organizacin del Estado, el rgimen poltico, la estructura y organizacin del poder y contribuye con esto a hacer que su ideologa jurdica sea dominante, puede afirmarse por ello, que la Constitucin tiene una gran carga ideolgica, por lo que al corporizar ese conjunto de abstracciones que son el derecho y la ley en la sociedad de clases, forma parte del cuerpo ideolgico, el que, a su vez, es un poderoso mecanismo de dominacin.27

1.6 Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala

Para analizar la actual Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, es preciso referir algunos antecedentes de la misma, sin entrar a tantos detalles puesto que eso corresponde a toda una teora de la historia constitucional, partiremos de la Constitucin de Bayona como el primer antecedente escrito, regida bajo una monarqua constitucional, el maestro Jorge Mario Garca Laguardia, expone que ste no tuvo
27

Peraza Chapeau, Jos, Derecho constitucional y comparado. 140. 29

vigencia para las colonias, pero fue un referente para los estudiosos de la poca y marc un punto de partida para entender las reformas del Estado que en ese momento de la historia ocurran principalmente en Europa. La Constitucin de Bayona de 1808, decretada por Jos Napolen, reconoce al Estado representada la persona del Rey de las Espaas y de las Indias, divide sus funciones en ministerios, y reconoce una corte o junta de nacin, compuesta de 172 individuos divididos en tres estamentos, el estamento del clero, el de la nobleza y del pueblo, en sta monarqua se manifiesta una representacin parlamentaria aunque sta no era reconocida como tal, porque careca de independencia y por la forma de nombramiento; cabe destacar que para aspirar a ser nombrado miembro de la corte por el Rey, los aspirantes a diputados que se agregaban a los Gobiernos de los reinos y provincias deban ser propietarios de bienes races, que se elegan entre los comerciantes ms ricos y ms acreditados del reino; el Artculo 92, de la Constitucin de Bayona, regulaba un representante para Guatemala.

La Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, promulgada en Cdiz de 1812, es tambin uno de los antecedentes que marcan un momento histrico en nuestro trayecto constitucional, porque Espaa se declara soberana e independiente de la hostilidad francesa, y recoge importantes avances sobre todo de la teora de la divisin de poderes, esto porque an cuando es una monarqua constitucional, su estructura reconoce una Corte de diputados, aunque con escasa representacin, as como la creacin de tribunales de la Administracin de Justicia en lo civil y criminal, creadas con independencia y un rgano superior que es el Tribunal Supremo de Justicia, en este cuerpo normativo se limita la injerencia tanto de las cortes (parlamento) como del Rey en los asuntos judiciales, lo que refleja la triparticin del poder en rganos con
30

funciones independientes; Habeas Corpus.

tambin destaca la incorporacin de la institucin del

La primera Constitucin propiamente dicha del Estado de Guatemala, es la promulgada en 1925 por los representantes en asamblea autorizados por los comitentes y por el Pacto de la Confederacin Centro-Amrica. Esta constitucin reconoce al Estado de Guatemala, como libre, soberana e independiente, pero sujeta a la Confederacin de Centro-Amrica en la Constitucin Federativa de veintids de noviembre de 1924; ste cuerpo normativo regul los derechos del Estado y las garantas particulares de los ciudadanos entre ellos, la libertad, la igualdad, la seguridad y la propiedad; tambin reconoci los poderes del Estado, las atribuciones del poder Legislativo, encargado de la creacin y formulacin de las leyes, el poder Ejecutivo encargado de la ejecucin y del orden pblico y el poder Judicial como el encargado de la administracin de la justicia, inclusive un apartado para la reforma constitucional.

Las constituciones promulgadas tanto en 1944 como la de marzo de 1945, producto de la revolucin de octubre, son trascendentales, porque stas se plasmaron con cierto carcter social, en principio porque se radic la soberana en el pueblo, se asume un gobierno democrtico y representativo, una estructura tripartita del poder, se protege garantas individuales y se incluyen garantas sociales, entre ellas la proteccin a la mujer y a los trabajadores menores, la inclusin de la justicia social, y el inters social prevaleciente sobre el particular como principios sociales, el derecho de trabajo; el carcter inalienable, imprescriptible e inexpropiable de las tierras gidas; la limitacin a la creacin y el funcionamiento de empresas que absorbieran o tendieran a absorber
31

capital en perjuicio de la economa nacional; todos estos derechos sociales que fueron fuertemente sealados como tendientes a la ideologa socialista y el camino a la construccin del comunismo.

Esta Constitucin marc una etapa de la vida social del Estado de Guatemala y con principal significacin por el papel que desarroll Guatemala en Amrica Latina, ya que por la afectacin de los intereses econmicos de ciertos sectores de Estados Unidos de Norte Amrica, se desat la contrarrevolucin de 1956 y estanc una etapa de primavera social.

Despus de sta constitucin casi todas las posteriores tienen una tendencia que refleja la ideologa liberal hasta llegar a nuestra era constitucional, que luego del golpe de Estado, encabezada por los Generales Jos Efran Ros Montt, Horacio Maldonado Shaad y Luis Francisco Gordillo Martnez.

El General Ros Montt, asumi la jefatura de Estado, y posteriormente derrocado en un golpe de estado encabezado por el General Oscar Humberto Meja Vctores, el ocho de agosto de 1983, se convoc en 1984 a elecciones de Asamblea Nacional Constituyente producto de ello, el 31 de mayo de 1985, se decret la actual Constitucin Poltica de la Repblica, que derog todas las anteriores que entr en vigencia el catorce de enero de 1986, esa misma asamblea mediante el Decreto 1-86 sancion y promulg la actual Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad.

32

1.6.2 Caractersticas

La Constitucin vigente, atendiendo a su contenido es escrita, porque est debidamente legislada en un cuerpo normativo, solemnemente promulgadas, a las cuales debe ajustarse la conducta del Estado, y de la sociedad a la que rige.

Por su procedimiento de reforma es rgida, porque necesita de especiales procedimientos y solemnidades, ya sea por la convocatoria de una Asamblea Nacional Constituyente, especialmente para reformar del Ttulo IV que regula el Poder Pblico y los tres poderes del Estado, o cualquiera de los artculos contenidos en el Captulo I del Ttulo II que establece los derechos individuales, al tenor de lo regulado en el Artculo 278 de la Constitucin Poltica de la Repblica; para cualquier otra reforma requiere del voto afirmativo de las dos terceras partes del Congreso de la Repblica ratificada mediante consulta popular, como lo estipula el Artculo 280; an ms rgida por contener normas petreas, es decir, aquellas normas que pueden ser reformables establecidas en el Artculo 281, que tiene especial alusin a la forma republicana de gobierno, al principio de no reeleccin para el ejercicio de la presidencia.

Por su origen o forma de establecimiento, es democrtica, porque fue dictada por el pueblo, en ejercicio de su facultad soberana, a travs de una Asamblea Nacional Constituyente, quienes en el prembulo de la Constitucin hicieron constar ser los representantes del pueblo de Guatemala, electos libre y democrticamente; asimismo plasmaron que la finalidad de dicha asamblea era crear un cuerpo normativo cuyo contenido era regular la organizacin jurdica y poltica del Estado; se reconoci a la
33

persona humana como sujeto y fin del orden social; a la familia como gnesis primario y fundamental de los valores espirituales y morales de la sociedad y, al Estado, como responsable de la promocin del bien comn. El pueblo se consagr como generador del poder pblico; quien se la delega al Estado para su ejercicio en los Organismos Legislativo, Ejecutivo y Judicial, esto como principio de la Soberana nacional, adems se estableci que el sistema de Gobierno es republicano, democrtico y representativo.

La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, tiene un contenido ideolgico, que los legisladores constitucionales no concretizaron, pero est inmerso, por ejemplo, en el prembulo de la Constitucin se da primaca a la persona humana, lo que es propio de los principios filosficos del individualismo; sin embargo no se define como tal, porque en jurisprudencia de la Honorable Corte de Constitucionalidad, se ha interpretado que si bien el prembulo pone nfasis en la primaca de la persona humana, no significa que est inspirada en los principios del individualismo y tienda a vedar la intervencin estatal.

La exgesis emitida por la Corte de Constitucionalidad, tampoco define el carcter ideolgico de la Constitucin; quiz porque dicha interpretacin intenta enmarcar nuestra Constitucin a la concepcin ideolgica de la socialdemocracia, sistema que intenta un equilibrio entre la concepcin liberal y la social.

Los tpicos de justicia social, y la imperatividad del bien social sobre el particular, en la actualidad se toman como principios socialdemcratas; el Artculo 1 estipula como fin supremo del Estado la realizacin del bien comn, lo que es propio de la ideologa
34

demcrata cristiana; nuestra normativa constitucional protege la propiedad privada, la libertad de industria y comercio, principios propios de la ideologa liberal; todo ello nos hace concluir que la intencin de los constituyentes quiz no fue definir una concepcin ideolgica especfica, ms bien una concepcin heterognea, propia del momento poltico que viva el Estado de Guatemala cuando fue creada y promulgada la Constitucin vigente, con inclusin de las tendencias de los partidos polticos que participaron en ese momento.

La ideologa ausente fue la concepcin socialista porque no estuvo representada en la constituyente, no porque ese pensamiento ideolgico hubiera mutado a sostener un estado capitalista de constitucin social; como lo expone el licenciado Juan Francisco Flores, sino porque el clima de hostilidad del conflicto armado interno no permiti que se dieran las condiciones para que la tendencia socialista promulgada y defendida por las guerrillas guatemaltecas tuviera representacin; es decir, no significa que la ideologa socialista estuviera extinto por ser infuncional, de ser cierta dicha afirmacin no

existiran movimientos socialistas vigentes en el mundo y sobre todo en Latinoamrica.

La preeminencia de una concepcin ideolgica sobre otra, es perceptible si se toma en consideracin que el Estado social de derecho, es una adaptacin del Estado de derecho tal como lo refer con anterioridad, que en la actualidad fcilmente se adapta a las polticas neoliberales y a las cuales el Estado de Guatemala se ha ido acoplando sin mayores oposiciones, porque no se contravienen la propiedad privada ni el libre mercado.

35

1.7 Partes de la Constitucin

Tradicionalmente se ha sealado que la Constitucin est conformada por dos partes bien diferenciadas, la dogmtica que incluye el enunciado de los derechos fundamentales y de las libertades que corresponden a los ciudadanos y la otra, la orgnica, que estructura el poder pblico y delimita las competencias. Se discute sobre el prembulo y sobre la seccin prctica, relativa a las garantas constitucionales, pero compartiendo la jurisprudencia constitucional as como con la referencia doctrinaria que el prembulo desarrolla ms bien un papel hermenutico de los principios que inspiraron a los constituyentes.

Toda Constitucin tiene dos partes perfectamente diferenciables: La parte orgnica y la parte dogmtica, nosotros incluiremos la prctica: a) La parte orgnica: contiene los preceptos referentes a la estructura y funcionamiento de la maquinaria estatal, a la integracin de sus diferentes rganos, a la demarcacin de sus competencias y a las dems cuestiones relativas a la organizacin de las mltiples instituciones que forman el aparato oficial del Estado. b) La parte dogmtica: Esta formada por las disposiciones que declaran los principios generales relativos a la fuente y residencia de la soberana, a los derechos y garantas de la personalidad, a las limitaciones del poder pblico y, en fin, a los fundamentos doctrinales sobre que descansa la sociedad poltica. c) La parte pragmtica o prctica: Esta es discutida sobre si constituye una parte de la Constitucin o no, en el caso de Guatemala, est regulado lo relativo a las
36

garantas constitucionales; en el Titulo VI, Garantas y Defensa del Orden Constitucional; esto porque los constituyentes previeron la verdad prctica de las normas constitucionales en manos de los gobernantes, quienes en ejercicio del poder pueden cometer abuso o arbitrariedades, y para ello se establecieron reglas aplicables ante tal transgresin que mecaniza una forma til y prctica al inmediato encausamiento del marco jurdico y poltico.

La evolucin histrica de la sociedad evidencia la necesidad de estudiar al Estado y la Constitucin desde sus orgenes, ya que el marco jurdico y poltico de todas las

constituciones con el tiempo se han ido adaptando a las necesidades de clase, de tal cuenta en la gnesis de las constituciones tradicionales, los derechos individuales tienen una preeminencia, en tanto que los derechos sociales, es hasta principios del siglo XX que se incorporan en algunas constituciones, de tal cuenta el estudio de la defensa de los derechos colectivos y sociales contrasta con esa realidad, porque existe an una resistencia ideolgica, perceptible si se toma en consideracin que las Constituciones tienen tambin una funcin ideolgica; en el caso de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, an cuando la Corte de Constitucionalidad en reiterada jurisprudencia enuncia que nuestro ordenamiento jurdico constitucional no tiene una definicin ideolgica, nuestro marco jurdico y poltico tiene una descendencia que fcilmente se acopla a las polticas neoliberales sin mayores oposiciones, porque no contravienen la propiedad privada ni el libre mercado, y cada vez sectores empresariales y del agro se pronuncian para que se limite el carcter mnimo de intervencionismo que pueda tener el Estado.

37

38

CAPTULO II

2. Derecho procesal constitucional

El derecho adjetivo constitucional, parte de la necesidad de control de los organismo del Estado, a travs de un rgano jurisdiccional cuya naturaleza es la de fiscalizar la legalidad de los gobernantes, para el efecto deviene imprescindible conocer la estructura de los mecanismos constitucionales para restablecer el imperio de las

garantas contenidas en la Constitucin cuando estas son agraviadas o transgredidas, este captulo expone los tpicos bsicos para el estudio de la accin de amparo en nuestro medio.

2.1 El control constitucional

El control del ejercicio del poder, surge como una necesidad que supera la triparticin de funciones planteada por Montesquieu en la teora de los tres poderes, de una parte por la fuerza de los hechos y de otra porque la administracin pblica se ha constituido como un poder hegemnico que ha trascendido sus orgenes y es preciso establecer el punto de encuentro que mantenga el equilibrio entre las funciones, ejecutivas, judiciales y legislativas.

Esta dimensin del control hizo necesaria la creacin de un rgano para fiscalizar la legalidad objetiva de los actos de los organismos del Estado, para controlar la constitucionalidad de las leyes y su aplicacin, y en nuestro medio esta institucin es la
39

Corte de Constitucionalidad adems de todos los rganos jurisdiccionales que se constituyen en tribunales con funciones constitucionales en el marco regulado en la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; sin embargo, el control de legalidad, ha creado frmulas alternativas y difusas de fiscalizar la accin de gobierno, cuando el medio tradicional no es suficiente verbigracia la figura del ombudsman o Defensor del Pueblo. El tratadista argentino Oswaldo Alfredo Gozani, apunta que: la dimensin del control analiza, en consecuencia, el fortalecimiento del Poder Judicial como rgano natural para ejercer dos funciones elementales e insoslayables: fiscalizar la legalidad objetiva de los actos de gobierno y controlar la constitucionalidad de las leyes. 28

El rol de los rganos extrapoder, dentro del sistema de frenos y contrapesos, es el de ser un dique que frene o contenga el ejercicio abusivo o excesivo del poder por parte de los diferentes organismos e instituciones que conforman al Estado, por ello se le

atribuye. La funcin de la Corte de Constitucionalidad dentro de los sistemas de frenos y contrapesos es la de servir de rbitro en las controversias que se generen entre los diversos detentadores del poder as como controlar el actuar de los mismos por medio de la resolucin de los amparos e inconstitucionalidades sometidas a su conocimiento.29

El control constitucional, sita entonces el Derecho Procesal Constitucional, porque el poder se justifica en el derecho y se legitima como tal; y por la situacin del ciudadano,
28 29

Gozani, Osvaldo Alfredo, Derecho procesal constitucional, pg. 17. Pereira-Orozco, Alberto, Sistema de frenos y contrapesos en el gobierno del Estado de Guatemala, pg. 262. 40

frente al Estado y a las garantas, derechos y deberes que se constituyen para afianzar los derechos del hombre; esto porque al final el poder se encarna en un grupo de personas que ocupan esa estructura que dirige polticamente a la sociedad. La conciencia poltica de los gobernados se resiste a admitir que toda organizacin social repose sobre la voluntad exclusiva e incondicional de un solo individuo, entonces limita su actuar dentro de un marco de legalidad; fuera de este, comete una transgresin, que abre la posibilidad del control constitucional como equilibrio entre el gobernado y

gobernantes. Para su desarrollo, se fueron generando distintas concepciones sobre cmo deba organizarse este tipo de control constitucional, y entre ellos se pens en un rgano que pudiera concentrar esa funcin y de otra parte una forma de control difusa.

2.1.1 El control difuso

Este sistema institucional organiza mecanismos de vigilancia con base en el sistema americano (difuso), es decir, que otorga a todos y a cada uno de los jueces la potestad de controlar la constitucionalidad de las leyes. Para Gozani el razonamiento es sencillo: el juez en ejercicio del poder jurisdiccional, dimanante de la soberana del Estado, est obligado a interpretar la ley a fin de adecuar al caso particular que se somete a su decisin; si encuentra que existen leyes o normas en conflicto, debe aplicar aquella que cuente con preeminencia constitucional, y si son de igual jerarqua, debe recurrir a los principios generales: lex posterior derogat legi priori; lex specialis derogat legi generali.

Podemos decir que en la actuacin difusa, cualquier juez tiene el deber de resolver la aplicacin de una ley comn que contrasta con la norma constitucional, declarando su
41

inutilidad por violar la garanta prevista en la supremaca fundamental. Para el licenciado Flores Jurez, los efectos del control difuso, es que son esencialmente inter partes, y no de anulacin sino de inaplicacin. Goza de efecto ex tunc, es decir un efecto retroactivo al momento de aplicacin de la norma inconstitucional al caso concreto.

2.1.2 El control concentrado

En este sistema el control jurisdiccional de constitucionalidad, no vara respecto a la funcin del control difuso, con la diferencia de que el rgano que estudia el problema es un tribunal con competencias especficas para ello; es decir, en el control concentrado, la inconstitucionalidad y, por consiguiente, la invalidez (y por tanto al inaplicabilidad) de la ley no puede ser determinada y declarada por cualquier juez como una simple manifestacin de su poder-deber de interpretacin, y de aplicacin del derecho a los casos concretos sometidos a su conocimiento.

Los efectos que produce el fallo del Tribunal Constitucional son distintos a los producidos en el sistema difuso, ya que la sentencia que profiere conlleva la anulacin de una ley de ordenamiento jurdico por ser inconstitucional y su efecto es erga omnes.

Otro efecto es la consecuencia ex nunc, que se produce al momento de la declaracin hacia el futuro, porque previene.

42

2.1.3 El control mixto

Este sistema de control otorga la funcin a un rgano permanente, pero tambin faculta a los jueces el juzgamiento de los que contravienen el ordenamiento supremo. Este sistema es el que rige el proceso constitucional guatemalteco, porque los tribunales ordinarios integrados en la Corte Suprema de Justicia, puedan conocer del proceso de amparo a excepcin de los Juzgados de Paz, que solo pueden admitirlo para su trmite e inmediatamente remitirlo al tribunal competente; pero en segunda instancia, es decir, el recurso de apelacin y los ocursos son conocidos por un tribunal especializado de jurisdiccin privativa en materia constitucional en nuestro caso es la Corte de Constitucionalidad; que como hemos citado es un rgano permanente y en ciertos casos conoce en nica instancia.

2.2 El derecho procesal constitucional

El derecho adjetivo constitucional, surge a partir de los reclamos del hombre para garantizar la efectividad de sus derechos individuales y colectivos contenidos en la Constitucin, a partir de la Segunda Guerra Mundial fueron apareciendo Cortes Constitucionales que permitieron ir definiendo valores, principios y presupuestos que comprometieran directamente a la defensa de los hombres. Ello porque algunas constituciones desarrollaron la concepcin kelseniana del control de aplicacin de la norma primordial; pero tambin porque se cuestion la legalidad con que funcionaron cortes fundadas en leyes aparentemente legtimas promulgadas en regmenes como la de los fascistas.
43

En Amrica Latina, algunos de estos mecanismos de control fueron conformados a semejanza del modelo norteamericano de la judicial review, que permiti a todos los jueces del Poder Judicial realizar la fiscalizacin de las leyes. El derecho anglosajn ofrece antecedentes del control constitucional, que se fueron desarrollando a partir de 1803 despus de que el Presidente del Tribunal Supremo John Marshall resolviera el famoso caso del Juez de Paz William Marbury contra James Madison, para el control judicial.

En la legislacin norteamericana se fueron instituyendo tribunales que contaron con diversos medios jurdicos a fin de fiscalizar los actos del ejecutivo controlando su posible inconstitucionalidad, organizados en un sistema denominado writ que segn el diccionario del tratadista Guillermo Cabanellas se traduce como: orden o mandamiento judicial 30 entre ellos con las siguientes particularidades: a) Writ of quo warranto: Por su intermedio, la judicatura puede inquirir el derecho legal de un funcionario a su cargo. Supone una suspensin del ejercicio hasta que la autoridad que ejerza el poder demuestre tener facultades que le arroga; b) Writ of Injunction: Para impedir que los funcionarios acten sin autorizacin legal o bajo una ley declarada inconstitucional, cuando tal acto acarrea una lesin de derechos; c) Writ of Mandamus: Para ordenar que un funcionario cumpla su deber cuando de su omisin surja la violacin de un derecho.

30

Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, Law diccionary/diccionario jurdico. pg. 624. 44

En Mxico, se instituy un sistema mixto en que se suspende el acto reclamado y la responsabilidad de las autoridades cuando se han vulnerado garantas constitucionales, y para el efecto en el derecho constitucional mexicano, el tratadista Ignacio Burgoa analiza la gnesis del Amparo como un control de legalidad: tiene como objetivo connatural proteger la esencia del derecho superior, o sea, la Constitucin, de las posibles violaciones que cometan las autoridades del Estado.31

El Estado crea las instituciones que intervienen como tercero imparcial, a quien otorga el Poder Judicial con carcter constitucional, para dirimir los conflictos que desaten crisis social, en la interpretacin de la mxima norma y del control de legitimidad de sus actos, este Poder Judicial, lato sensu, evidencia en la triparticin de funciones un activismo diferente: aplica las leyes y persigue la paz social. En esencia su finalidad es nica: decir el derecho.32 El Derecho Procesal Constitucional, estructura mecanismos de defensa cuya disciplina plantea el control de los posibles excesos de poder, la justificacin del poder de derecho y de su legitimidad; y de otra parte, para garantizar la situacin del ciudadano frente al Estado.

2.2.1 Jurisdiccin constitucional

La jurisdiccin constitucional concebida como rgano privativo cuya funcin esencial es la defensa constitucional, y organizada en nuestro medio a partir de la Corte de Constitucionalidad, tiene como precedente el Tercer congreso jurdico guatemalteco

31 32

Burgoa, Ignacio, Juicio de amparo, pg. 149. Gozani, Ob. Cit; pg. 37. 45

celebrado en 1964, con el impulso del Colegio de Abogados de Guatemala, en el que se alcanz la conclusin de que era necesaria la creacin de un Tribunal Constitucional permanente, de jurisdiccin privativa e independiente de los dems poderes y organismos del Estado.

La Constitucin de 1965 regul por primera vez un Tribunal Constitucional integrado por 12 miembros, que se reuna slo cuando haba planteado algn asunto para resolver. Se compona con magistrados de la Corte Suprema de Justicia, de las Cortes de Apelaciones y Tribunal de lo contencioso-administrativo.

Esta carcter extraordinario de la Corte Suprema de Justicia, se super en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que cre la Corte de Constitucionalidad, segn los tratadistas Joaqun Moreno, Rodolfo De Len Molina y Yolanda Borrayo, este rgano jurisdiccional se configur como: el centro del sistema de control constitucional para ejercer jurisdiccin especializada en defensa del orden constitucional y de la interpretacin final de la Constitucin, de manera que independiente tanto poltica como econmica. 33

El Artculo 268 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, dispone que la Corte de Constitucionalidad es un tribunal permanente de jurisdiccin privativa, cuya funcin esencial es la defensa del orden constitucional; acta como tribunal colegiado

33

Moreno Grau, Joaqun, De Len Molina, Rodolfo, Borrayo Yolanda, Irma, El amparo en Guatemala problemas y soluciones, pg. 120. 46

con independencia de los dems organismos del Estado y ejerce funciones especficas que le asigna la Constitucin y la ley de la materia.

En jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad, exponen que ello es porque: la Constitucin como fuente unitaria del derecho de una nacin es la gnesis del ordenamiento jurdico, ya que algunas veces regula en forma directa ciertas materias y, en otras oportunidades al establecer los rganos y procedimientos que determinan la creacin de la norma jurdica, se constituye como norma reguladora de las dems fuentes de derecho.34

La Corte de Constitucionalidad tiene como funcin esencial la defensa del orden constitucional regulado en el Artculo 268 de la Constitucin Poltica de la Republica de Guatemala, y an cuando en el epgrafe del Artculo 272 de la Constitucin se refieren las funciones; considero que ello ms bien describe las atribuciones que por mandato constitucional le corresponde a dicho rgano entre ellos: a) Conocer en nica instancia de las impugnaciones interpuestas leyes o disposiciones de carcter general, objetadas parcial o totalmente de

inconstitucionalidad; b) Conocer en nica instancia en calidad de Tribunal Extraordinario de Amparo, en las acciones de amparo interpuestas en contra del Congreso de la Repblica, la Corte Suprema de Justicia, el Presidente y Vicepresidente de la Repblica;

34

Corte de Constitucionalidad. Gaceta No. 17 expediente N. 367-89, pgina N. 31, sentencia de fecha 5-11-1990. 47

c)

Conocer en apelacin de todos los amparos interpuestos ante cualquiera de los tribunales de justicia. Si la apelacin fuere en contra de una resolucin de amparo de la Corte Suprema de Justicia, la Corte de Constitucionalidad se ampliar con dos vocales en la forma prevista en el Artculo 268;

d)

Conocer en apelacin de todas las impugnaciones en contra de las leyes objetadas de inconstitucionalidad en casos concretos, en cualquier juicio, en casacin, o en los casos contemplados por la ley de la materia;

e)

Emitir opinin sobre la constitucionalidad de los tratados, convenios y proyectos de ley, a solicitud de cualquiera de los organismos del Estado;

f)

Conocer y resolver lo relativo a cualquier conflicto de jurisdiccin en materia de constitucionalidad;

g)

Compilar la doctrina y principios constitucionales que se vayan sentando con motivo de las resoluciones de amparo y de inconstitucionalidad de las leyes, manteniendo al da el boletn o gaceta jurisprudencial;

h)

Emitir opinin sobre la inconstitucionalidad de las leyes vetadas por el Ejecutivo alegando inconstitucionalidad; y,

i)

Actuar, opinar, dictaminar o conocer de aquellos asuntos de su competencia establecidos en al Constitucin de la Repblica.

Una de las razones por las cuales se explica la proteccin y defensa de la Constitucin, obedecen a la necesidad de conservar la normativa fundamental as como la supremaca de dicho cuerpo para prevenir violaciones, restricciones, desconocimiento, arbitrariedades e ilegalidades, como compromiso que equilibra la relacin gobernantesgobernados. En nuestra legislacin esas garantas estn instituidas en la exhibicin
48

personal, la inconstitucionalidad de las leyes en caso general y en caso concreto as como el amparo; sin embargo, por la materia que nos ocupa, abordar con exclusividad lo relativo al amparo, como uno de los mecanismos de defensa y de aplicacin del control constitucional.

Una de las atribuciones de la Corte de Constitucionalidad digna de un anlisis profundo, es la contenida en el inciso i) del Artculo 272 antes citada, toda vez que le da la cualidad de accionar; esta atribucin es una figura novedosa segn el tratadista Nstor Pedro, porque accionar de oficio es una atribucin peculiar que no ha sido entendida por ello no se acepta y expone: La declaracin ex officio de la inconstitucionalidad no altera el equilibrio de los poderes en beneficio del poder Judicial. El hecho que el poder judicial pueda emprender mediante la declaracin de oficio la inconstitucionalidad de las normas, no es una poltica de absorcin de los otros poderes.35

Para Nstor Pedro un robustecimiento del poder judicial ni es inconstitucional ni tampoco es criticable, ya que a su parecer el poder judicial debiera de tener amplio poder como los del poder legislativo, esta forma de control constitucionalidad se ejercit en una ocasin por la Corte de Constitucionalidad guatemalteca al examinar de oficio las normas temporales de gobierno emitidas por el Presidente de la Repblica Jorge Serrrano Elaz con fecha veinticinco de mayo de mil novecientos noventa y cinco, que fueron declarados inconstitucionales.

35

Sages, Nestor Pedro. Derecho procesal constitucional, pg. 138. 49

2.3 Accin constitucional de amparo

La legislacin constitucional guatemalteca, estipul la accin de amparo, instituida con el fin de proteger a las personas contra la amenaza de las violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violacin hubiera ocurrido. Se conceptualiza el amparo como una institucin jurdica de carcter adjetivo constitucional, originado como lo hemos venido refiriendo de la necesidad de equilibrar y frenar el actuar de los gobernantes en el ejercicio del poder, para hacer respetar los derechos fundamentales de los gobernados.

Existen distintas posiciones para denominar el amparo, de una parte como accin y de otra como juicio de amparo, esto obedece a que el amparo en su expresin genrica, implica un conjunto de actos procesales o proceso, que culmina con una resolucin judicial o sentencia, que se constituye como la causa final comn, procedimiento que est desarrollado en el caso de la legislacin guatemalteca en la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y una tercera denominacin como derecho, como la potestad que tiene la persona de mover, por as decirlo, al servicio jurisdiccional para que se repare a su favor cualquier violacin o contravencin cometidas por la autoridad.

Gozaini, manifiesta que: La defensa se instrumenta a partir de los ordenamientos procesales, de modo tal que resulta necesario diferenciar al amparo como garanta procesal de los derechos humanos, del derecho al amparo que pertenece a toda

50

persona que requiere la asistencia legal de sus derechos por medio de un recurso rpido y efectivo.36

Para entender los planteamientos de Gozani y de Burgoa, es necesario que definamos el amparo pero antes analizar brevemente sobre su naturaleza jurdica, sin el nimo de desentraar una controversia que es discutida en la actualidad por los tratadistas, puesto que an estamos en una etapa adolescente del derecho constitucional y de los mecanismos de defensa de las garantas fundamentales que regula.

2.3.1 Naturaleza jurdica del amparo

Distintas concepciones intentan encuadrar la naturaleza jurdica del amparo, as se le refiere como un recurso, tambin como una accin, y otras como un proceso, la distincin estriba bsicamente en cuanto a la procedencia del amparo, ya que de una parte el rgano jurisdiccional debe revisar los requisitos de forma para la procedencia del amparo y por otra los requisitos de fondo, es decir, el tipo de intereses que se intentan defender o restablecer.

2.3.1.1 El Amparo como recurso

El recurso, es un mecanismo de defensa mediante el cual una persona agraviada por la resolucin de un rgano jurisdiccional o administrativo recurre para que un rgano

36

Gozani, Ob. Cit; pg. 248. 51

superior con el objeto de revisar lo resuelto. El amparo como un recurso, extrae las siguientes caractersticas: a) b) Es un acto procesal; Lo interpone una de las partes interesadas o en contienda, que se considera agraviada por una resolucin judicial, segn el caso, administrativa; c) El objeto de su interposicin es que la resolucin mencionada sea reformada o anulada, total o parcialmente, por el mismo juez- o autoridad administrativa- que la dict por un juez o tribunal o autoridad administrativa- jerrquicamente superior.

Las caractersticas enunciadas, refieren que el amparo tiene por objeto la revisin de los actos ya sea administrativos o judiciales, es decir, que sta se interpone porque el impugnante busca que un rgano de mayor jerarqua revise la resolucin o el acto, porque sta es contraria total o parcialmente a los intereses del impugnante; sta revisin confronta la materia sustantiva y adjetiva de los derechos denunciados, lo que en el caso del amparo en nuestro medio no es procedente, ya que eso implicara darle el control de legalidad, a los tribunales de amparo, esta afirmacin se sustenta en reiterada jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad, quien ha resuelto que ese carcter de legalidad corresponde con exclusividad a los tribunales ordinarios, al tenor de lo regulado en el Artculo 203 de la Constitucin Poltica de la Repblica, de ser as se estara despojando del carcter de extraordinario de que est investido el amparo.

En el recurso, la revisin de la resolucin o acto administrativo, se recurre ante el rgano superior jerrquico, para examinar nuevamente la decisin pronunciada, y en ese caso las partes siguen siendo las mismas, en la materia civil, demandante52

demandado, en el caso penal, denunciante-denunciado y el rgano jurisdiccional por mandato legal es quien administra la justicia y funge como rbitro en la aplicacin de la ley; o en su defecto se instaura como en nuestro medio el proceso contencioso administrativo, cuya finalidad es establecer la ilegalidad de los actos administrativos; sin embargo en el caso del amparo, el rgano jurisdiccional o el gobernante, asume la cualidad de sujeto pasivo, en consecuencia las partes no son las mismas, ya que el rbitro por su disposicin o resolucin pasa a ser parte, pasa a ser la autoridad impugnada.

Es preciso destacar que no se puede asumir en forma estricta el carcter no revisiorio del amparo, puesto que s revisa en forma extraordinaria nicamente el acto reclamado (que es la vulneracin de las garantas constitucionales) es decir, revisa cuando en realidad exista amenaza, restriccin o vulneracin de una garanta fundamental por parte de la autoridad que ejerce el poder.

Por las razones expuestas es que en nuestro medio no se concibe el amparo como un recurso, y que el uso del trmino autoridad recurrida tanto por los amparistas, terceros con inters, ministerio pblico en sus memoriales, y los tribunales de amparo en las resoluciones procesales o sentencias del amparo, tcnicamente desnaturaliza el carcter extraordinario del amparo ya que dicho termino es propio del recurso, porque implica recurrir ante un tribunal de alzada con el objeto de revisar lo enunciado por un rgano inferior, lo cual es propio de los tribunales ordinarios.

53

2.3.1.2 El amparo como accin

La accin en sentido amplio, es la facultad que corresponde a la persona de acudir ante un rgano jurisdiccional a demandar su intervencin, con el objeto de tutelar sus intereses jurdicos, tratadistas como Couture, el espaol Jos Garca Falcn, caracterizan sobre la accin lo siguiente: a) b) Es una facultad o poder concebido por la ley a favor de las personas; Por su medio se insta o se promueve la actividad jurisdiccional del Estado, para que el juzgador se pronuncia sobre un determinado asunto, protegiendo as un derecho subjetivo; c) Proteccin y tutela del derecho: accin y efecto de dispensar la justicia, por parte de los rganos de jurisdiccin;

Esta posicin es vlida porque el sujeto agraviado es a quien corresponde instar o promover el movimiento de los tribunales constitucionales, en la defensa de sus derechos fundamentales que considera violados, en la prctica se denomina como tal, sobre este aspecto tratar con mayor profundidad en el captulo cuarto, puesto que la accin y su ejercicio es uno de los puntos torales que pretendo abordar.

2.3.1.3 El amparo como proceso

Entendido el proceso como esa concatenacin de actos procesales y etapas que tienen por objeto la resolucin de una cuestin jurdica en funcin de las pretensiones, los tratadistas Sergio Garca Ramrez, Hctor Fix-Zamudio y Oswaldo Alfredo Gozani
54

sustentan la posicin del Amparo como un proceso constitucional y caracterizan lo siguiente: a) b) c) Constituye una sucesin coordinada de actos jurdicos; Se genera por el ejercicio de la accin procesal; Implica una pretensin sea contenciosa o extracontenciosa, segn que, respectivamente, la intervencin del rgano jurisdiccional sea requerida para definir un conflicto o para constituir, integrar o acordar eficacia a una relacin jurdica; d) La sucesin de actos, anteriormente referida, conlleva como finalidad el obtener una declaracin del rgano cuya actividad se ha instado, en forma de resolucin que pone trmino, sea satisfaciendo o no, la pretensin del accionante;

El amparo en nuestro medio tiene ese carcter adjetivo en rango Constitucional, puesto que en la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, formula una serie de pasos, inclusive requisitos de forma para su interposicin regulados en el Artculo 21, las partes procesales, el procedimiento del amparo en primera instancia, el perodo probatorio y la oportunidad de alegar, el pronunciamiento de sentencia y en segunda instancia ante la Corte de Constitucionalidad, la revisin de la misma. Este proceso de carcter constitucional, implica la dimisin de un litigio contencioso extraordinario. Chiovenda advirti que bajo los arcos del proceso corre inagotablemente la suerte humana; y en este caso la suerte humana deber tener una cualidad especial, porque se trata de la justicia de los derechos del ser humano, garantizados en un ordenamiento supremo.

55

2.4 Definicin del amparo

El amparo est definida en el Artculo 8 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, en concordancia con el Artculo 265 de la Constitucin Poltica de la Repblica: instituyen el amparo con el fin de proteger a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible de amparo y proceder siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implcitos una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan.

Martin Ramo Guzmn Hernndez, define el amparo como: La accin de amparo es un proceso judicial, de rango constitucional, extraordinario y subsidiario, tramitado y resuelto por un rgano especial, temporal o permanente, cuyo objeto es preservar o restaurar, segn sea el caso, los derechos fundamentales de los particulares cuando los mismos sufren amenaza cierta e inminente de vulneracin o cuando han sido violados por personas en ejercicio del poder pblico.37

Ignacio Burgoa, expone que el amparo es: El derecho pblico subjetivo (caracterstica genrica), que incumbe al gobernado, vctima de cualquier contravencin a alguna garanta individual cometida por cualquier autoridad estatal mediante una ley o un acto (stricto sensu), o a aquel en cuyo perjuicio tanto la autoridad federal como la local, por conducto de un acto concreto o la expedicin de una ley, hayan infringido su respectiva
37

Guzmn Hernndez, Martn Ramn, El amparo fallido, pg. 27. 56

competencia (sujeto activo o actor), derecho que se ejercita en contra de cualquier autoridad de la Federacin o de las autoridades locales, en sus respectivos casos (sujeto pasivo o demandado), y con el fin de obtener la restitucin del goce de las garantas violadas o la anulacin concreta del acto (lato sensu) contraventor del rgimen de competencia federal o local, por conducto de los rganos jurisdiccionales federales (objeto).38

Juan Francisco Flores, concluye que el amparo es: un procedimiento armnico, ordenado a la composicin de los conflictos suscitados entre las autoridades y las personas individuales y colectivas por violacin desconocimiento e incertidumbre de las normas fundamentales39

Manuel Osorio, define el amparo como una: Institucin que tiene su mbito dentro de las normas del Derecho Poltico o Constitucional y que va encaminada a proteger la libertad individual o patrimonial de las partes cuando han sido desconocidas o atropelladas por una autoridad, cualquiera que sea su ndole, que acta fuera de sus atribuciones legales o excedindose en ellas, generalmente vulnerando las garantas establecidas en la Constitucin o los derechos que ella protege.40

El amparo es un proceso constitucional, que protege a las personas individuales o colectivas, en el ejercicio de sus garantas constitucionales, que son vulneradas o transgredidas por alguna autoridad o entidad privada que detenta el poder pblico.
38 39

Burgoa, Ob. Cit; pg. 325. Flores, Ob Cit; pg. 131. 40 Osorio, Ob. Cit; pg. 84. 57

2.5 Competencia en el amparo

El principio de la unidad jurisdiccional refiere que todos los rganos judiciales y sus integrantes Jueces y Magistrados- estn sometidos a un nico rgimen jurdico. Pero para organizar el sistema del poder judicial se desarrolla una divisin para lo cual se utilizan ciertos criterios de competencia: a) Competencia por razn de la materia o del objeto. Para conocer qu orden jurisdiccional corresponde el conocimiento de un asunto debe atenderse al objeto o materia que se somete a consideracin judicial. As habr que identificar si nos encontramos ante materia penal, laboral, civil o administrativa. b) Competencia objetiva. Identificado el orden jurisdiccional competente corresponde determinar a qu tipo de Juez de los que integran una jurisdiccin corresponde el conocimiento del asunto en primer grado. c) Competencia territorial. El tercer es el determinar, dentro de los jueces de la misma clase diseminados por el territorio nacional, a cual le ha de asignar el conocimiento concreto del asunto por razn del territorio. d) Competencia funcional. Partiendo del conocimiento de un asunto, las reglas de la competencia funcional sirven para concretar qu rganos judiciales sern competentes para conocer de los recursos interpuestos contra resoluciones del juez de primer grado, para la resolucin de incidentes o para la ejecucin de sentencia. En algunos casos sern rganos distintos y en otros el mismo Juez que conoci en primera instancia, segn los casos.

58

Para el mejor estudio de la competencia del control de la jurisdiccin constitucional, en el caso de la accin de amparo y partiendo de los criterios anteriores, se pueden ubicar dos instancias de la misma, ya que de una parte tenemos un rgano permanente como lo es la Corte de Constitucionalidad, y de otra los rganos jurisdiccionales ordinarios, que adoptan el carcter temporal de tribunales constitucionales, para conocer de este control como deber, entonces decimos que existen dos vas de interposicin del amparo, es decir el amparo interpuesto en nica instancia y el amparo interpuesto en forma bi-instancial.

2.5.1 El amparo en nica instancia

De conformidad con el Artculo 11 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. Corresponde a la Corte de Constitucionalidad, conocer en nica instancia, en calidad de tribunal extraordinario de amparo, en los amparos interpuestos en contra del Congreso de la Repblica, la Corte Suprema de Justicia, el Presidente y el Vicepresidente de la Repblica. El Artculo 2 del Acuerdo Nmero 4-89 de la Corte de Constitucionalidad, tambin regula la competencia de la Corte de Constitucionalidad en nica Instancia. La competencia de la Corte de Constitucionalidad, a que se refiere el Artculo 11 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, comprende, tambin, los amparos que se interpongan contra la junta directiva, la comisin permanente y el Presidente del Congreso de la Repblica, y contra el presidente del Organismo Judicial y Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, de acuerdo con el prrafo segundo del Artculo 15 de dicha ley.

59

Esto obedece a varios factores en principio porque nuestro ordenamiento supremo, para el control constitucional cre la Corte de Constitucionalidad como un ente independiente y de carcter privativo, en observancia de la Constitucin como la ley superior; y adems porque en el sistema de frenos y contrapesos, controla y pone freno al ejercicio abusivo o excesivo del poder por parte de los diferentes organismos e instituciones que conforman al Estado; la interposicin de la accin de amparo, ser en forma directa y en nica instancia atendiendo a las funciones y al carcter independiente que tiene de los organismos legislativo, ejecutivo y judicial.

2.5.2 El amparo bi-instancial

Denominamos bi-instancial porque los rganos jurisdiccionales ordinarios, es decir aquellos que dependen en orden jerrquico de la Corte Suprema de Justicia, a excepcin de los juzgados de paz, quienes pueden admitir de forma inmediata la tramitacin del amparo pero debern inhibirse y remitirlo al juzgado competente, esto porque no est regulada la competencia de tales rganos jurisdiccionales para constituirse en funciones constitucionales, y porque en nuestro medio no est regulado el rechazo in lmine de la accin de amparo.

El Artculo 12 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, regula competencia de la Corte Suprema de Justicia. La Corte Suprema de Justicia conocer de los amparos en contra de: a) El Tribunal Supremo Electoral;

60

b)

Los Ministros de Estado o Viceministros cuando acten como encargados del despacho;

c)

Las Salas de la Corte de Apelaciones, Cortes Marciales, Tribunales de Segunda Instancia de Cuentas y de lo Contencioso-Administrativo;

d) e) f) g)

El Procurador General de la Nacin; El Procurador de los Derechos Humanos; La Junta Monetaria; Los Embajadores o Jefes de la Misin Diplomtica guatemaltecos acreditados en el extranjero; y,

h)

El Consejo Nacional de Desarrollo Urbano y Rural

El Artculo 1 del Auto acordado 1-94 de la Corte de Constitucionalidad, estableci que la Corte Suprema de Justicia ejercer su competencia en materia de amparo integrndose con la totalidad de sus magistrados.

El Auto acordado 2-95 modific la competencia y en el Artculo 1, la Corte Suprema de Justicia conocer de los amparos contra: a) b) El Tribunal Supremo Electoral; Los Ministros de Estado o Viceministros cuando acten como encargados del despacho; c) d) e) El Procurador de los Derechos Humanos; El Fiscal General de la Repblica, y Los Embajadores o Jefes de Misin Diplomtica guatemaltecos acreditados en el extranjero;
61

El Artculo 2 del mismo Auto acordado; asign competencia para conocer en materia de amparo a la Cmara de Amparo de la Corte Suprema de Justicia, en los amparos que se interpongan contra: a) Las Salas de la Corte de Apelaciones, Cortes Marciales, Tribunales de Segunda Instancia de Cuentas y de lo Contencioso Administrativo; b) c) La Junta Monetaria, y El Consejo Nacional de Desarrollo y Rural;

Esta divisin de competencia que se modifica en el Auto acordado 2-95 de la Corte de Constitucionalidad obedece a que la Corte Suprema de Justicia, se organiza en Cmaras; cada una de ellas con un presidente. La cmara se define como un tribunal colegiado, integrado por cuatro magistrados de la suprema corte, su funcin es conocer, analizar, discutir y resolver los recursos que de conformidad con la ley son de su competencia. La cmara de amparo y antejuicio, se ocupa de los amparos que se presentan para resarcir un derecho constitucional violado.

El Artculo 13 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, establece: Competencia de la Corte de Apelaciones. Las Salas de la Corte de Apelaciones del orden comn, en sus respectivas jurisdicciones, conocern de los amparos que se interpongan contra: a) b) Los Viceministros de Estado y Directores Generales; Los funcionarios judiciales de cualquier fuero o ramo que conozcan en primera instancia; c) Los Alcaldes y Corporaciones Municipales de las cabeceras departamentales;
62

d) e)

El Jefe de la Contralora General de Cuentas; Los gerentes, jefes o presidentes de las entidades descentralizadas o autnomas del Estado o sus cuerpos directivos, consejos o juntas rectoras de toda clase;

f) g) h) i) j)

El Director General del Registro de Ciudadanos; Las asambleas generales y juntas directivas de los colegios profesionales; Las asambleas generales y rganos de direccin de los partidos polticos; Los cnsules o encargados de consulados guatemaltecos en el extranjero; y, Los consejos regionales o departamentales de desarrollo urbano y rural y los gobernadores.

El Artculo 1 del Auto acordado 1-95 modific la competencia de las Salas de la Corte de Apelaciones del orden comn, en sus respectivas jurisdicciones, conocern de los amparos que se interpongan contra: a) b) Los Viceministros de Estado y los Directores Generales. Los funcionarios judiciales de cualquier foro o ramo que conozcan en primera instancia. c) d) e) Los Alcaldes y Corporaciones Municipales de las cabeceras departamentales. El Contralor General de Cuentas. Los gerentes, jefes o presidentes de las entidades descentralizadas o autnomas del Estado o sus cuerpos directivos, consejos o juntas recortas de toda clase. f) g) h) i) El Director General del Registro de Ciudadanos. Las asambleas generales y juntas directivas de los colegios profesionales. Las asambleas generales y rganos de direccin de los partidos polticos. Los cnsules o encargados de consulados guatemaltecos en el extranjero.
63

j)

Los Consejos Regionales o Departamentales de Desarrollo Urbano y Rural y los gobernadores.

k)

El Procurador General de la Nacin.

El Artculo 1 del Auto acordado 1-01de la Corte de Constitucionalidad, modific la competencia y estableci: Las Salas de la Corte de Apelaciones del orden comn, en sus respectivas jurisdicciones, conocern, adems de los amparos que se interpongan contra las autoridades especficas en el Artculo 1 del auto acordado 1-95 dictado por esta corte, de las acciones promovidas contra: a) b) c) El Consejo de la Carrera Judicial; El Consejo del Ministerio Pblico; Los Superintendentes de la Administracin Pblica.

El Artculo 14 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, regula la competencia de los jueces de primera instancia. Los jueces de primera instancia del orden comn, en sus respectivas jurisdicciones, conocern de los amparos que se interpongan en contra de: a) b) c) d) e) Los administradores de rentas; Los jueces menores; Los jefes y dems empleados de polica; Los alcaldes y corporaciones municipales no comprendidos en el artculo anterior; Los dems funcionarios, autoridades y empleados de cualquier fuero o ramo no especificados en los artculos anteriores; y, f) Las entidades de derecho privado.
64

De conformidad con el Artculo 60 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, la Corte de Constitucionalidad conocer de todos los recursos de apelacin que se interpongan en materia de amparo; de ah que le demos el carcter Bi-instancial, porque se interpone el amparo en primera instancia de acuerdo a las facultades de conocer contra las autoridades impugnadas descritas en los artculos referidos, y en segunda instancia revisa la Corte de Constitucionalidad.

El Artculo 15 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, estipula que en los casos en que la competencia no estuviere claramente establecida, es la Corte de Constitucionalidad, quien determinar sin formar artculo, el tribunal que deba conocer. El mismo artculo refiere que en caso de duda de la competencia, de oficio o a solicitud de parte, se dirigir a la Corte de Constitucionalidad dentro de las cuatro horas siguientes a la interposicin, indicando la autoridad impugnada y la duda de la competencia de ese tribunal. La Corte de Constitucionalidad resolver dentro de veinticuatro horas y comunicar lo resuelto en la forma ms rpida.

El ltimo prrafo del Artculo 15 descrito, advierte que lo actuado por el tribunal original conservar su validez; esto porque uno de los fines inmediatos del amparo es la proteccin constitucional a travs del amparo provisional y si el rgano aun cuando no es competente, presume la necesidad de su otorgamiento o no, se conservar hasta que sea conocido por el rgano competente quien deber decidir sobre su validez.

El Artculo 16 del mismo cuerpo legal, faculta a la Corte de Constitucionalidad, para modificar la competencia de los diversos tribunales mediante auto acordado que debe
65

comunicar por medio de oficio circular, debiendo adems de ordenar su publicacin en el diario oficial. El mismo precepto en el ltimo prrafo restringe la posibilidad de modificar el Artculo 11 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que indica la competencia de la Corte de Constitucionalidad.

2.6 Principios que rigen el amparo

Distintos tratadistas difieren en cuanto a los principios atribuibles al amparo, sin embargo, en concordancia con el carcter adjetivo constitucional que puede tener el amparo se desarrollan los siguientes principios: a) Iniciativa o instancia de parte: Este principio refiere que la accin de amparo deber ser promovido a instancia de parte, y no puede operar oficiosamente. Tal principio es obvio si se tiene en cuenta que el procedimiento de control, como juicio que es, slo puede surgir a la vida jurdica por el ejercicio de la accin, que en el caso se traduce en la accin constitucional del gobernado que impugna el acto autoritario que considera agraviante a sus derechos. Este principio se refiere en cuanto a la accin (iniciacin del trmite rogado), distinto al impulso procesal que es de oficio de conformidad con el artculo 5 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. b) Agravio personal y directo: La existencia de agravio tanto del elemento material, que implique la causacin de un dao, es decir, de un menoscabo patrimonial o no patrimonial, o de un perjuicio, no considerado como la privacin de una garanta lcita, sino como cualquier afectacin cometida a la persona en su esfera jurdica;

66

como del elemento jurdico que necesariamente recaiga precisamente en una persona determinada ya sea fsica o moral. c) La prosecucin judicial del amparo: Este principio seala que le juicio de amparo se sustancia por medio de un proceso judicial, que implica formas jurdicas tpicas procesales tales como demanda, perodo de prueba, alegatos y sentencia. d) Relatividad de la sentencia de amparo: Este principio hace que el efecto de la sentencia que conceda la proteccin constitucional solicitada se constria exclusivamente al accionante, de manera que quien no haya sido expresamente acaparado no puede beneficiarse con la apreciacin dictada acerca de la anticonstitucionalidad del acto contra el cual se reclama. Por lo mismo quien no haya sido amparado est obligado a acatar lo ordenado en el acto que fue particular y personalmente dejado sin efecto. e) Definitividad: Este se refiere a la obligacin que tiene el accionante de agotar previamente al ejercicio de la accin constitucional un procedimiento o recurso ordinario legalmente existente con el objeto de impugnar el acto que lo agravie, debe existir entre ste y aquel una relacin directa de idoneidad. f) De estricto derecho: A este principio puede denominrsele congruencia, esto porque el tribunal contralor debe concretarse a examinar la constitucionalidad o anticonstitucionalidad del acto contra el cual se reclama a la luz de los argumentos expuestos en los hechos que motivan la accin; congruencia entre el acto reclamado y la restitucin que se pretende; entre el acto reclamado y la suspensin provisional; en nuestra legislacin constitucional existe una excepcin en la aplicacin de ste principio, porque el tribunal constitucional puede resolver extra petita, y est facultada a examinar los hechos, y actuaciones que formal, real
67

y objetivamente resulte pertinente; as como cada uno de los fundamentos de derecho en discordia, hayan sino o no alegados por las partes.

El derecho procesal constitucional, es la base adjetiva para estudiar el amparo, ya que sta se concibe como un proceso que garantiza el restablecimiento de los derechos fundamentales contenidos en la Constitucin, en nuestro caso tenemos regulado un control difuso, porque el control constitucional se otorga a los rganos jurisdiccionales estructurados en la Corte Suprema de Justicia, con excepcin de los Juzgados de Paz, pero tambin existe un rgano extraordinario como lo es la Corte de Constitucionalidad cuya funcin es garantizar la defensa de la Constitucin.

La Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, regula la competencia de stos rganos jurisdiccionales, los cuales se rigen bajo principios bsicos atribuibles al amparo, entre ellos que la existencia de un agravio personal y directo, lo que enuncia el carcter individualista y personalsimo de la accin.

68

CAPTULO III

3. Admisibilidad del amparo

Amparar es defender, tutelar, proteger o simplemente garantizar los derechos al que los reclama. La garanta es un derecho en s misma; pero en funcionamiento puede actuar preventivamente como lo es en el caso de la legislacin guatemalteca, y se instituye el proceso de carcter constitucional como lo es el amparo, para materializar esa garanta, la cuestin es si existe una universalidad para tener acceso al proceso y que el mismo sirva para asegurar cada derecho. Para tener una claridad sobre la especial importancia del proceso, es preciso que analizar cul es la razn primordial por la cual se instituye esta accin de carcter constitucional.

3.1 Objeto del amparo

Ignacio Burgoa, refiere que: El objeto de la accin de amparo consiste en que, mediante la prestacin del servicio pblico jurisdiccional, se imparta la proteccin al gobernado contra el acto de autoridad (lato sensu) que le infiera un agravio por violacin a las garantas individuales o por interferencia del rgimen competencial existente entre los rganos federales locales.41

Segn Carlos Arellano Garca, la accin de amparo tiene dos objetos, uno mediato y otro inmediato: Ser objeto inmediato de la accin de amparo, provocar el ejercicio de
41

Burgoa, Ob. Cit; pg.324. 69

la funcin jurisdiccional. El juzgador de amparo deber decidir sobre la admisin de la demanda o rechazo de la misma, sobre la aceptacin o rechazo de pruebas y despus resolver la operancia de la accin de amparo, concediendo, negando o sobreseyendo; ser objeto mediato de la accin de amparo ajustar a la autoridad responsable, verdadera demandada o reo, a la conducta pretendida por el actor, es decir al respecto a la garanta individual o al acatamiento a sus derechos derivados de la distribucin competencial. Es decir impeler a la autoridad responsable a la restitucin al quejoso de sus garantas o derechos violados.42

En el primero de los casos vertidos por Arellano, que refiere la admisin o no del amparo, en nuestro medio no opera ya que el amparo no puede ser rechazado in lmine, an cuando el accionante no cumpla con los requisitos formales para la presentacin del amparo el Artculo 22 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, permite que se subsanen los requisitos faltantes, contrario sensu, puede suspenderse el proceso; ahora bien en el objeto inmediato si est regulado un proceso de rango constitucional que admite audiencias a las partes y los terceros con inters y al ministerio pblico, la aportacin de medios probatorios inclusive su pesquisa de oficio por el tribunal constitucional, la formulacin de alegatos para concluir en una sentencia que declara procedente o improcedente la accin de amparo planteada.

El Artculo 8 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad refiere varios presupuestos como objeto de la accin de amparo, trataremos de referir los siguientes:
42

Arellano Garca, Carlos, El juicio de amparo, pg. 383. 70

a)

Protege a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos, esto porque el alcance del Amparo en nuestra legislacin resguarda los derechos del accionante contra los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad que lleven implcitos la posible comisin de una violacin o transgresin a las garantas constitucionales, ya sea para prevenir que se ejecute la misma o para evitar que entre en vigencia. En la jurisprudencia, es muy difcil establecer la amenaza por

su carcter subjetivo, a guisa de ejemplo, en sentencia de fecha diecisis de julio de mil novecientos noventa y siete, dictada por la Honorable Corte de Constitucionalidad, se denunci como acto reclamado la amenaza de emisin de una ley de carcter general que regulara la amnista para los participantes en el conflicto armado suscitado entre el Gobierno de la Repblica y los miembros de la Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca, ya que advertan que dicha ley eximira de toda responsabilidad penal y civil y los miembros de la guerrilla. En la sentencia la Corte de Constitucionalidad declar improcedente el amparo, porque el acto reclamado no constitua una amenaza por s misma, ya que por tratarse de un proyecto de ley, como tal careca de concrecin normativa y aplicabilidad por lo que no contena disposiciones que produjeran dao personal y directo en el mbito de los derechos de un sujeto, considerado en forma individual; consecuentemente no constitua agravio, que, como reiteradamente ha sostenido la Corte: el mismo debe consistir en una lesin susceptible de causarse en los derechos o intereses de quien reclama y se convierte en elemento esencial para la procedencia del amparo. Adems, al convertirse dicho proyecto en ley de la

71

repblica el postulante tiene a su alcance las vas que la ley le provee para impugnar dicho decreto.43 b) El amparo en nuestro medio tambin tiene como objeto la proteccin contra la restriccin entendida como la reduccin limitativa en el uso o ejercicio de una garanta constitucional, es tambin aplicado cuando se modifica un derecho o una facultad por la orden emanada de una autoridad que detenta el poder y por sus efectos recorta la extensin en el ejercicio de las garantas constitucionales; es decir, la restriccin encuadra cuando los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad, llevan implcitas esa limitacin o recorte de la extensin de las garantas fundamentales, y a travs del amparo se restablecen las mismas. c) El amparo tiene como objeto proteger contra la violacin, puesto que el ejercicio del poder, ya sea administrativa, legislativa o judicial, o de cualquier persona que detenta el poder lleva consigo la posible comisin de una arbitrariedad o tienda a la transgresin, contravencin o infraccin de las garantas constitucionales al emitir los actos, resoluciones, disposiciones o leyes, entonces a travs del amparo como mecanismo de defensa se restituyen esas garantas.

La pretensin de amparo requiere que ste se formule llenando ciertos requisitos cuyo cumplimiento permite al tribunal constitucional establecer si efectivamente la proteccin debe otorgarse, por certeza jurdica y por el carcter extraordinario de que est investido, sobre todo si el acto reclamado efectivamente viola o transgrede las garantas fundamentales. El amparo tal como lo he referido se desarrolla en un proceso

43

Gaceta Jurisprudencial N. 45. Amparos en nica instancia, Expediente nmero 1505-96. 72

constitucional que tambin se nutre de requisitos los cuales constituyen presupuestos procesales.

Los presupuestos procesales son todos esos aspectos que tienen que coincidir para que exista un proceso, en el caso especial del amparo podemos mencionar que deben concurrir como presupuestos los siguientes: a) materiales y b) los procesales.

3.2 Presupuestos materiales

Los presupuestos materiales son la razn de ser del amparo es decir, si no se materializa un menoscabo o disminucin, inclusive una amenaza a las garantas constitucionales en un acto en concreto el amparo no subsiste, para su estudio se exponen los siguientes presupuestos: el agravio y el acto reclamado;

3.2.1 El agravio

Para Gozani este es un presupuesto formal, para la admisibilidad del amparo. El acto lesivo es el objeto del amparo. Para Ignacio Burgoa, el agravio implica la causacin de un dao, es decir, de un menoscabo patrimonial o no patrimonial, o de un perjuicio, no considerado como la privacin de una garanta lcita, sino como cualquier afectacin cometida a la persona o a su esfera jurdica.

Ignacio Burgoa define el agravio como: La presencia del dao o del perjuicio constituye el elemento material del agravio. El elemento para que haya agravio desde el punto de
73

vista jurdico, no es suficiente con que concurra un agravio, sino que sea causado o producido en determinada forma. Es necesario que el dao o menoscabo sean ocasionados por una autoridad al violar una garanta individual, o al invadir las esferas de competencia. El elemento jurdico, consiste en la forma, ocasin o manera bajo las cuales la autoridad causo el dao o el perjuicio, es decir, mediante la violacin a las garantas constitucionales.44

Burgoa insiste que el agravio, para que pueda ser causa generadora del juicio de amparo, necesita ser personal, es decir, que recaiga precisamente en una persona determinada, bien sea fsica o moral. Por ende, todos aquellos daos o perjuicios en que pueda manifestarse el agravio, que no afecten a una persona concretamente especificada, no pueden reputarse como agravios desde el punto de vista constitucional, no originando, por tanto, la procedencia del amparo. El agravio tambin debe ser directo, es decir, de realizacin presente, pasada o inminentemente futura. Por ello, aquellas posibilidades o eventualidades en el sentido de que cualquier autoridad estatal cause a una persona determinada un dao o un perjuicio, sin que la produccin de ste sea inminente o pronta a suceder, no pueden reputarse como integrantes del concepto de agravio.

Arellano, expone que para mayor claridad de las ideas sobre el agravio, es conveniente precisar cules son los elementos integrantes del agravio que son dos uno personal y uno objetivo:

44

Burgoa, Ob. Cit; pg. 270. 74

a)

Sujeto activo del agravio que es la autoridad estatal que presuntamente ha violado garantas individuales o que presuntamente ha invadido una esfera competencial ajena;

b)

Sujeto pasivo del agravio es la persona fsica o moral, que, en su carcter de gobernada, considera que se le ha afectado en sus derechos, dentro de los supuestos previstos en la norma;

c)

Objeto del agravio, son los derechos presuntamente violados, dentro de la hiptesis en la ley constitucional.

Esta posibilidad segn Arellano Garca, para el caso del agravio indirecto, no da ningn derecho al que lo sufre para recurrir al juicio de amparo. Aclara que el trmino perjuicio para los efectos del amparo, no debe tomarse en los trminos de la ley civil, o sea, como la privacin de cualquiera ganancia lcita, que pudiera haberse obtenido, o como el menoscabo en el patrimonio, sino como sinnimo de ofensa que se hace a los derechos o intereses de una persona.

Por ello es que la doctrina establece que la procedencia del amparo est sujeta al perjuicio ocasionado por parte del que ejerce el poder, hacia aquel que se sujeta a dicha disposicin quien debe reaccionar en forma personal y directa.

En sentencia de fecha 29 de junio de 1995, expediente 8-95 gaceta jurisprudencial N 36, la Corte de Constitucionalidad fall improcedente el amparo y consider en su parte conducente lo siguiente: La procedencia del amparo est sujeta a la vulneracin de un derecho constitucional y a la existencia de un agravio; el postulante reclam contra el
75

procedimiento de la consulta popular y seal como acto reclamado el acuerdo que declar su validez, sin especificar los derechos que personal y directamente se le conculcaron con el acuerdo impugnado, limitndose a argumentar anomalas que, segn su criterio, se cometieron en el proceso de la consulta popular, lo que condujo a la Corte la conclusin de que no exista agravio personal y directo al interponente susceptible de repararse por esa va, el cual es requisito indispensable para la procedencia del amparo.

3.2.2 El acto reclamado

La defensa que el amparo privilegia se basa en actos de autoridad que revisten una condicin determinada de ilegalidad o arbitrariedad, para su comprensin la Corte de Constitucionalidad ha sostenido que el acto de autoridad tiene como caracterstica la unilateralidad, imperatividad y coercitividad, siempre que sea dentro del mbito de sus actividades, de ah que este constituya un agravio que provoque un menoscabo al patrimonio de otra persona.

El acto reclamado: es la conducta imperativa, positiva u omisiva, de una autoridad estatal nacional, federal, local o municipal, presuntamente violatoria de garantas individuales45; el tratadista, seala como caracterstica del acto reclamado la conducta imperativa, ya que el acto de autoridad es norma general o individual que se dicta unilateralmente, sin participacin del sujeto obligado y excluye los actos de las autoridades despojadas del imperium y basta con que se reclame ante el rgano
45

Arrellano, Ob. Cit; pg. 531. 76

competente para que se considere presuntamente violatorio a las garantas fundamentales.

Nuestra legislacin constitucional, regula que no hay mbito que no sea susceptible de amparo; este precepto ampla la posibilidad de que la persona que se sienta perjudicada en sus derechos constitucionales en cualquier forma que se materialice o se vea amenazada en sus derechos, reclame y denuncie la conducta imperativa de quien ejerce el poder como una forma de oposicin a la misma, para que sean restablecidas o protegidas sus garantas transgredidas, esto porque la funcin pblica debe ser ejercida por depositarios de la ley, quienes respondern legalmente de su conducta sujetndose a la ley y jams sern superiores a ella, para el efecto el Artculo 9 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, especifica que la conducta imperativa, unilateral y coercitiva puede materializarse en actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad, siempre que lleven implcito una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan.

Gozani define el acto como el gnero (porque tiene efectos sobre el destinatario) de una diversidad de manifestaciones posibles que van desde el hecho positivo que demuestre sin problemas de evidencia el dao potencial o efectivamente sufrido, hasta los hechos negativos que suponen una conducta deliberada, consciente y voluntaria para no hacer lo que debe hacerse.

El acto reviste una condicin determinada de ilegalidad o arbitrariedad, porque la oposicin surge contra esa conducta o hecho. Los actos administrativos, son tratados
77

en dos categoras, entre los que podemos mencionar, estn los actos reglados que corresponde a las actividades de la administracin impuestas por la norma jurdica y regula las facultades y atribuciones de un rgano regladas y predetermina en forma concreta que el rgano debe seguir; tambin estn los actos discrecionales que tiene lugar cuando una norma administrativa deja libre al rgano estatal para la solucin de un asunto. La discrecin, conlleva al sentido de la sensatez, de la prudencia, del tacto para juzgar u obrar por ejemplo los funcionarios pblicos emiten decisiones polticas, y la ley les permite elegir la mejor decisin.

La omisin se refiere a la falta de acciones tendientes a cumplimentar una obligacin constitucional de expedirse, o a la inejecucin de conductas intrnsicamente agresivas hacia los derechos de una o varias personas; es decir, que se puede causar dao por la inactividad, retardando u omitiendo la realizacin de un acto; para que exista omisin, es primordial que exista una obligacin y en este caso de carcter constitucional de hacer, por ejemplo: la omisin de la autoridad administrativa de resolver una solicitud presentada, no obstante del plazo de treinta das sealado en el Artculo 28 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

Una resolucin es la decisin que se emite en relacin a una peticin que se realiza ante una autoridad. La Ley del Organismo Judicial, en el Artculo 141 clasifica las resoluciones judiciales en: decretos, que son determinaciones de trmite; autos, que deciden materia que no es de simple trmite, o bien resuelven incidentalmente o el asunto principal antes de finalizar el trmite. Sentencias, que deciden el asunto principal

78

despus de agotados los trmites del proceso y aquellas que sin llenar estos requisitos sean designadas como tales por la ley.

En materia administrativa, el Artculo 4 de la Ley de lo Contencioso Administrativo clasifica las resoluciones en providencias de trmite y resoluciones de fondo. Providencia de trmite: consiste en la disposicin que toma la autoridad administrativa de hacer lo necesario y lo conveniente para la concatenacin del procedimiento antes de resolver el fondo del asunto; resolucin de fondo o resolucin originaria: es aquella que contiene la manifestacin de la ltima voluntad de la autoridad administrativa respecto de la peticin que se ha realizado ante la misma, la cual pone fin y resuelve el fondo del asunto. Es la aptitud que tiene el rgano administrativo, o la autoridad que ejerce una funcin pblica, para cumplir con su finalidad.

La disposicin se considera el precepto de una ley, orden o mandato, la decisin de una autoridad que tiene aptitudes de mandar. A guisa de ejemplo sealo los siguientes casos: a) La disposicin del alcalde municipal de la Ciudad de Guatemala, contenida en resolucin nmero cinco mil ochocientos sesenta y nueve, de fecha diez de julio de mil novecientos ochenta y siete, por la que acuerda pagarle la indemnizacin en pagos parciales al amparista en aplicacin de la norma reglamentaria contenida en la parte final, del numeral 3, prrafo primero del Artculo 42 del Reglamento de Personal de la Municipalidad de Guatemala. La relevancia del ejemplo anterior, es porque el amparista seal como acto reclamado la disposicin del alcalde municipal contenida en la resolucin y no ataca la resolucin en su totalidad,
79

porque sta puede contener trminos que no afectan al mismo y adems porque en este caso el accionante especific en qu consiste el acto lesivo. Gaceta jurisprudencial N. 6. expediente de apelaciones de amparo 247-87, sentencia de fecha 10 de diciembre de 1987. b) La disposicin emitida por la autoridad impugnada contenida en el punto sptimo del Acta 002-88, de fecha 14 de enero del 1988, en el que se autoriz ejecutar la obra saln de usos mltiples; contenida en gaceta jurisprudencial N. 9, apelaciones de sentencia de amparo expediente 167-88, sentencia de fecha 28de julio de 1988; en este caso el acto reclamado se individualiza en la decisin contenida en un acta, que carece de un mecanismo de impugnacin ordinaria.

Las normas de autoridad administrativa, o leyes de autoridad tambin pueden ser objeto de impugnacin, no obstante, que la inconstitucionalidad en caso general y en caso concreto son los mecanismos de defensa constitucional idneos para atacar las normas emitidas en contravencin a la norma suprema, tomamos como ejemplos de actos reclamados los acuerdos por ser resoluciones adoptadas en asuntos de competencia por un tribunal colegiado en la reunin o junta de sus miembros, stos tienen carcter de legalidad, y son imperativas; entre ellos citamos como ejemplo el sealamiento de los siguientes actos reclamados: a) Acuerdo legislativo 16-94 del Congreso de la Repblica, por el cual se convoca a las comisiones de postulacin para que procedan a elegir a los miembros de las nminas de candidatos a Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, a que se refieren los artculos 215, 217 y 233 de la Constitucin Poltica. Contenida en

80

gaceta jurisprudencial N. 36 amparos en nica instancia, expediente 495-94, sentencia de fecha 21 de septiembre de 1994. b) Acuerdo gubernativo 2-98 emitido por el Presidente de la Repblica, en consejo de ministros, que modific el Acuerdo Gubernativo 1-98 que declar estado de calamidad pblica en todo el territorio nacional, por un plazo de treinta (30) das, adicionndole la suspensin de la garanta constitucional contemplada en el Artculo 6o. de la Constitucin Poltica de la Repblica. gaceta jurisprudencial N 51 amparos en nica instancia, expediente 824-98 sentencia de fecha 3 de marzo de 1999.

3.2.2.1 Errneo sealamiento del acto reclamado

El acto reclamado en reiterada jurisprudencia guatemalteca, ha sido considerado como un elemento fctico, y es preciso que la persona que ejerza el reclamo u oposicin, concrete en qu consiste el acto reclamado y el agravio que este ocasiona, ya que el error en su sealamiento no puede ser susceptible de reparacin de oficio por parte del rgano jurisdiccional que ejerce el control constitucional, es decir, si el amparista comete error en el sealamiento del acto reclamado la admisibilidad de su accin peligra y lo ms probable es que sea declarado improcedente, aunque procesalmente se observa el principio de impulso procesal de oficio, el contenido de la pretensin no puede ser subsanado de oficio por parte del tribunal constitucional.

81

3.2.2.2 Suspensin del acto reclamado amparo provisional

Ayln Ordoez seala que la figura del amparo provisional, tiene como objeto: suspender en forma inmediata los efectos del acto, resolucin, o disposicin de autoridad que lesiona derechos fundamentales, prolongndose en el tiempo la citada suspensin, hasta la resolucin final de la accin incoada.46

Ignacio Burgoa refiere que el amparo provisional ejerce: una funcin paralizante del acto reclamado47 porque su otorgamiento impedir que produzca ulteriores consecuencias en el tiempo, de manera tal que subsista la materia objeto de proteccin a travs del amparo.

La suspensin del acto reclamado para Alfonso Noriega es: una providencia cautelar o precautoria; e impone a la autoridad impugnada como responsable, la obligacin de detener los efectos del acto reclamado; de abstenerse de llevarlo a cabo y de mantener las cosas en el estado en que se encuentran en el momento de dictarse la medida, impidindoles continuar los procedimientos que tiendan a ejecutarlo; el inters jurdico que posee es conservar la materia del juicio de amparo, evitando que se causen al peticionario perjuicios de difcil reparacin para el caso de concederse la proteccin constitucional solicitada.48

Ordoez Reyna, Ayln, El amparo como garanta constitucional de los derechos humanos, pg. 44. 47 Burgoa, Ob Cit; pg. 710. 48 Noriega, Alfonso, Lecciones de amparo, pg. 856. 82

46

3.2.2.3 Naturaleza jurdica del amparo provisional

Es la de una medida preventiva o cautelar, ya que mediante ste se pretende mantener viva la materia del amparo, impidiendo que el acto contra el que se reclama contine produciendo sus consecuencias, de manera que al consumarse irreparablemente haga ilusoria para el agraviado la proteccin constitucional solicitada; esta proteccin es temporal, puesto que se prolonga hasta el momento de dictarse sentencia, o en su defecto hasta la suspensin definitiva del amparo por carecer de alguno de sus elementos fcticos de procedencia, como es la temporalidad, legitimacin o definitividad; previendo con su otorgamiento la periculum in mora; es decir, el peligro del menoscabo derivado de la mora o tardanza en la resolucin que deber conocer el fondo del asunto.

La suspensin del acto reclamado, tiene por objeto la suspensin de los efectos positivos de un acto, por ello, debe existir una coincidencia entre el acto cuya suspensin se solicita en forma provisional y la que ser dictada en sentencia en forma definitiva.

3.2.2.4 Amparo sin materia

El acto reclamado, cuando se refiere a actos omisivos; no implica el otorgamiento del amparo provisional; es decir, no pueden ser suspendidos por su propia naturaleza, ya que de otorgarse en estos casos implicara ordenar la actitud positiva que reparara la omisin, lo que dejara sin materia el amparo para su resolucin final, y eso podra
83

resultar prematuro porque de resolverse el fondo del asunto, se estara estudiando el caso sin tener medios probatorios suficientes y la audiencia a los dems interesados.

Es preciso destacar que aun cuando el amparo se ha quedado sin materia, no obsta para que pueda ser suspendido en definitiva como modo excepcional de terminar el proceso, es decir, no exime la obligacin del tribunal de dictar sentencia, puesto que si existe evidente comisin de un acto arbitrario, la autoridad impugnada puede ser sometido a investigacin jurdica por su acto en contravencin a la Constitucin certificndole lo conducente al ministerio pblico y la posible condena al pago en costas, si el rgano contralor determina evidente mala fe.

3.3 Presupuestos procesales para la procedencia del amparo

Dado que el amparo es un proceso constitucional es necesario tener presente los presupuestos sine qua non, de carcter procesal que deben concurrir para su procedencia como garanta constitucional, esto porque no puede desnaturalizarse el carcter extraordinario de que est investido y que su objeto nicamente este circunscrita al restablecimiento de las garantas constitucionales transgredidas, los rganos jurisdiccionales constituidos en Tribunales de Amparo en forma temporal o permanente deben observar, la temporalidad, la definitividad y la legitimacin activa o pasiva de los sujetos procesales, esto sin perjuicio de los requisitos de admisin en nuestro ordenamiento constitucional que estn regulados en el Artculo 21 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad.

84

3.3.1 Temporalidad

Este presupuesto atiende bsicamente el plazo que condiciona el ejercicio del derecho. Para el efecto el Artculo 20 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad regula dos tiempos fatales siendo ellos el de treinta das como norma general y cinco das durante el proceso electoral y nicamente en lo que respecta esta materia. La interpretacin de esta norma debe integrarse con el principio regulado en el Artculo 5 de la Ley citada inciso a), que en lo relativo a la justicia constitucional todos los das y horas son hbiles, para el efecto una vez que la persona es afectada por alguna autoridad en alguna de sus garantas individuales deber contemplar que para la interposicin de su accin constitucional, la suma de todos los das es decir, das hbiles e inhbiles a partir de la notificacin del acto reclamado o del conocimiento de la comisin del presunto agravio.

El tratadista Martn Ramn Guzmn Hernndez, refiere que la doctrina contempla los plazos prorrogables, los improrrogables y los fatales. La diferencia entre un ambos, es que en un plazo improrrogable para que surta consecuencias procesales deber acusarse la prdida del derecho que debi ejercitarse, como en el caso de los juicios civiles, que una vez transcurrido el emplazamiento y no comparece el demandado, es a instancia de parte que se declara la rebelda; en cambio en el plazo fatal, se causa una consecuencia sin necesidad que se cumpla el requisito de acuse; en el amparo el solo hecho de que el tribunal advierta que la accin es extempornea, es causal suficiente para que de oficio pueda suspender en definitiva el proceso constitucional, ya que deviene irrelevante que se conozca del fondo del asunto, si no se cumple con este
85

presupuesto procesal, porque ante la falta de accin caduca el derecho a instar la proteccin constitucional.

La Corte de Constitucionalidad, en jurisprudencia constitucional refiere que la interposicin de recursos ordinarios inidneos no interrumpe el transcurso del plazo para la presentacin del amparo. Este criterio sentado por la Corte de

Constitucionalidad, debe considerarse sobre todo porque en muchos casos, el amparista supone que debe agotar recursos ordinarios previos que resultan inidneos, y seala como acto reclamado la ltima actuacin que le fue notificada, siendo que el agravio se materializ en un acto, disposicin o resolucin previamente dictado lo que deriva extemporneidad, y en algunas ocasiones un errneo sealamiento del acto reclamado. Para tener una mejor nocin de lo antes expuesto podemos decir que los recursos idneos si interrumpen el plazo de interposicin de amparo como es la aclaracin y ampliacin que son remedios procesales generalmente idneas.

La excepcin a la interrupcin de la temporalidad es que el amparista acuda ante un rgano incompetente y presente la accin de amparo, esto al tenor de lo regulado en el Artculo 17 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad que refiere la admisin del amparo y la obligacin del rgano incompetente de remitirla a donde corresponda sin ms trmite, como en el caso de los juzgados de paz, o cualquiera de los dems rganos encargados del control constitucional, sin embargo en el caso de la legislacin guatemalteca, para regular equidad en la distribucin de las acciones de amparo en lo que respecta a los contentivos de materia civil y mercantil, es el centro de servicios auxiliares de la administracin de justicia del Organismo Judicial, que debern
86

presentarse sin perjuicio de que el amparista pueda presentar su accin en cualquiera de los rganos encargados del control constitucional y stas debern aplicar las reglas de la competencia y ocursar el proceso a donde corresponda, as mismo el Centro de Gestin Penal funciona para los casos relativos a materia penal.

Como excepcin a la temporalidad tambin podemos mencionar aquellos actos autoritarios que son continuos y que vulneran alguna garanta constitucional, en estos casos no puede el tribunal ser estricto en la fatalidad del trmino y asumir que el derecho de accionar ha caducado.

3.3.2 Definitividad

Ignacio Burgoa define la definitividad como: El carcter extraordinario del que est investido el amparo, supone que previo a que la persona presuntamente agraviada por la actividad autoritaria acuda en solicitud de proteccin constitucional, debe haber agotado todos los recursos que la ley atacarlo.49 que rige el acto reclamado establece para

Lo descrito por Burgoa, es compartido por la jurisprudencia constitucional guatemalteca, ya que la interposicin del amparo supone nicamente casos excepcionales, es decir, en caso de que la vulneracin de las garantas constitucionales persista no obstante, del ejercicio de los mecanismos de defensa idneos previstos en la legislacin ordinaria

49

Burgoa. Ob. Cit; Pg. 280 87

y para la reparacin prevencin del perjuicio, el amparo asume el carcter extraordinario y subsidiario.

El principio de definitividad, enunciado como presupuesto procesal en el Artculo 19 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, implica la obligacin que tiene el postulante de que, previamente a pedir amparo en los asuntos judiciales y administrativos que tengan un procedimiento establecido en la ley, debe hacer uso de los recursos contemplados por la legislacin que norma el acto reclamado. Lo expuesto obedece a razones de seguridad y certeza jurdicas, porque el amparo, por su propia naturaleza, subsidiaria y extraordinaria, no puede constituirse en va procesal paralela a la jurisdiccin ordinaria, por medio de la cual los agraviados persigan la satisfaccin de pretensiones que pueden ser tramitadas de conformidad con el procedimiento sealado en la ley que rija el acto.

3.3.2.1 Inoperancia de la definitividad

La excepcin del agotamiento de la definitividad concurre, cuando el agraviado no ha sido debidamente notificado o no tuvo conocimiento alguno de un proceso y en este haya quedado en total estado de indefensin. El acto lesivo en este caso lo constituye la vulneracin al debido proceso y al derecho de defensa, lo que exime la obligacin del accionante de agotar los procedimientos o recursos ordinarios previamente ya sea porque dichos plazos ordinarios pudieron haber precludo o porque impugnada los estime como actos consentidos. la autoridad

88

Esta excepcin tambin implica el ejercicio del derecho de defensa de terceros que pudieron tener afectado algn derecho en un litigio, en el cual no fueron debidamente convocados, o no tuvieron oportunidad de rebatir el fallo, ellos tampoco estn obligados a ejercer recursos ordinarios; ahora bien, el Juez contralor deber constatar que el amparista efectivamente no tuvo ningn conocimiento previo del acto que impugna, contrario sensu pudiera incurrir no solo en falta de definitividad sino que adems en un ejercicio extemporneo. Por ltimo, cuando el acto que se denuncia no es susceptible de impugnacin ordinaria alguna, an en aplicacin analgica de las leyes conexas al procedimiento adjetivo de la materia, el amparista puede acudir en forma subsidiaria al ejercicio del amparo.

3.3.3 Legitimacin para ser parte en el proceso de amparo

El tratadista Carlos Arellano Garca, expone que parte es una porcin del proceso; ello porque asume que un proceso puede dividirse en diversas porciones, segn el criterio calificativo que se adopte. Desde el punto de vista de los sujetos que intervienen en l, la palabra parte se refiere a los elementos subjetivos que concurren ante el rgano jurisdiccional para que se diga el derecho respecto de ellos, en la cuestin principal.

Arellano Garca, considera que en el juicio de amparo: es parte la persona fsica o moral que, en relacin con el desempeo de la funcin jurisdiccional, recibir la diccin

89

del derecho, respecto a la constitucionalidad o inconstitucionalidad de los actos de autoridad estatal impugnada.50

Esta definicin incluye a la persona moral, que en nuestro medio se conoce como persona jurdica, y se denomina moral porque se interpreta que los fines colectivos de una persona jurdica son sobre cuestiones lcitas; para Arellano Garcia son partes en el juicio de amparo: a) b) c) d) El agraviado o agraviados; La autoridad o autoridades responsables; El tercero o terceros perjudicados; El Ministerio Pblico;

Para establecer quienes tienen la cualidad para ser sujetos procesales, es preciso que se tenga claridad entre aquellos que tienen la aptitud para ser titulares de relaciones jurdicas o bien la aptitud de una persona natural para actuar por s misma en la vida civil. En el derecho civil guatemalteco, la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones se estima en cuanto a la capacidad de goce, como un atributo a la

personalidad jurdica, conocida como capacidad de derecho, puesto que es inherente a la persona; de otra parte por la capacidad de ejercicio o capacidad de obrar, aptitud atribuida a la persona fsica para poder desempear por s misma los derechos de que es titular, tambin es conocida como capacidad de hecho.

50

Arellano, Ob. Cit; pg. 453. 90

De las nociones relacionadas, Guzmn Hernndez clasifica en dos categoras la capacidad para ser parte: a) La capacidad de obrar (legitimatio ad causam) entendida como la condicin para obtener una sentencia que trate la esencia del asunto que se somete a juzgamiento, y esto porque presupone la capacidad especfica para hacer valer un derecho (legitimacin activa) contra la persona que, precisamente, a de ser el sujeto pasivo del proceso (legitimacin pasiva); sta en esencia se refiere a la posesin subjetiva e inherente a quien ejercita una accin; porque sta nicamente puede ser ejercida por la persona que se encuentra en una situacin individual que la hace aparecer como especialmente cualificada para solicitar la tutela judicial; b) La capacidad para ser parte, propiamente dicha, se entiende, segn se dijo, con aplicacin al proceso, es decir, en atencin a la facultad que le confiere la ley a una determinada persona para ser parte en l y la de realizar actos con eficacia procesal, sea en nombre propio o ajeno (legitimatio ad processum); las cuales se pueden ejercer por representacin procesal, como una forma jurdica que obedece a la necesidad de hacerse sustituir en el proceso por un apoderado; por autorizacin, que constituye un acto circunstancial en que una persona faculta a otra efectuar algn acto procesal; y por la asistencia en el proceso, esta se refiere a la asistencia tcnica auxilio profesional a favor de alguno de los sujetos procesales.

Si la capacidad es una posibilidad o aptitud general en los trminos antes referidos, la legitimacin es una calidad especfica en un juicio determinado, que est vinculada a la
91

causa remota de la accin. Lo que determina entonces si una persona tiene la cualidad para ser sujeto procesal, segn Guzmn Hernndez es la existencia de un inters legtimo, y el inters que radica en esencia, en: reparar el perjuicio que esa persona sufre en s misma o en su patrimonio, derivado de un acto o ley o de autoridad que viola los derechos que otorga la Constitucin y otro que, aunque no figure expresamente en ella, son inherentes a la persona.51

3.3.3.1 Legitimacin activa

La capacidad para ser parte en el proceso de amparo, en calidad de accionante o postulante, es decir, la legitimacin activa para promoverlo, la tienen todas las personas que conforme a la ley estn en el pleno ejercicio de sus derechos civiles, y que, adems, siendo titulares de derechos fundamentales, accionen en defensa de un inters legtimo, entendido ste, como se dijo, en la reparacin del perjuicio que esa persona sufre en s misma o en su patrimonio, derivado de un acto o ley de autoridad que restringe, tergiversa o viola precisamente aquellos derechos.

Este inters legtimo, en el caso del amparo, es que, en ltimo trmino, excluye, de manera absoluta, la posibilidad de la accin popular en nuestra legislacin adjetiva constitucional.

La doctrina supone que tiene inters legtimo el afectado, y se diferencia de los otros interesados porque adems de ser titular del derecho, tiene aptitudes suficientes para
51

Guzmn, Ob. Cit; pg.68. 92

pretender algo ms. El acto lesivo debe afectar en consecuencia al demandante, debiendo ste demostrar esa relacin pues el derecho a una sentencia favorable supone acreditar el vnculo entre quien pide y ante quien se pide.

En la legislacin argentina, Alfredo Gozani expone que la afectacin no asienta en las personas sino en los derechos o garantas que toda persona tiene para defender una situacin de tanta importancia que dilata las fronteras tradicionales de las facultades para obrar en el proceso: De este modo el derecho o garanta que se defiende ser la premisa mayor, y lo de afectado una ampliacin de las coberturas asistenciales que parten del titular agraviado, sigue en el defensor del pueblo, contina con las entidades representativas, y ocupa a quienes esfuercen la proteccin mediante la instauracin de las acciones deducidas para la tutela de los derechos de incidencia colectiva y de pertenencia difusa.52 A diferencia de la legislacin mexicana, en Argentina se utiliza el trmino afectado en tanto que en Mxico se habla de agraviado y asume la afectacin como adjetivo, independientemente de la concepcin, quien sufre los efectos inmediatos del acto lesivo. el inters legitimo deriva de

La doctrina adoptada por los juzgadores en nuestro medio concentra la legitimacin activa del amparo en los siguientes: a) Las personas individuales o jurdicas: Se refiere a toda persona fsica o natural, siempre que pueda acreditar que ha sido afectado en alguna de sus garantas constitucionales y que tenga aptitudes para ser sujeto de derechos y obligaciones. Los menores de edad y los declarados en estado de interdiccin pueden acceder
52

Gozani, Ob. Cit; pg. 332. 93

a la justicia constitucional, a travs de su representante; as mismo los derechos del causante, que se ejerce por quien tiene la representacin de la mortual. Las personas creadas con fines colectivos tienen legitimacin siempre que est debidamente reconocidos como tales, el requisito es que acrediten la debida representacin. b) La legitimacin pblica: En la legislacin constitucional adjetiva guatemalteca, la legitimacin activa se extiende al ministerio pblico y al Procurador de los Derechos Humanos, al tenor de lo regulado en el Artculo 25 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, pero limitada, por razn de la especial existencia y finalidad de las dichas entidades. Guzmn refiere que sta afirmacin contradice el carcter personal y directo de la accin de amparo

puesto que si se comprendiera que la legitimacin pblica no tiene lmites se generara el vicio de que las autoridades a quienes se les atribuye accionaran indiscriminadamente aquella garanta constitucional, lo que producira,

indefectiblemente, desquicio en la administracin de la justicia constitucional. Para dirimir dicha controversia se entiende que la tutela fundamental del fiscal del Ministerio Pblico as como la del Procurador de los Derechos Humanos, est encaminada al ejercicio de los intereses sociales, colectivos e incluso los difusos, siempre que estn encuadrados dentro del marco constitucionalmente

garantizado.

94

3.3.3.2 Legitimacin pasiva

Ignacio Burgoa, refiere que autoridad en el proceso de amparo es aquel rgano estatal, de facto o de jure, investido con facultades o poderes de decisin o ejecucin, cuyo ejercicio crea, modifica o extingue situaciones generales o concretas, de hecho o jurdicas, con trascendencia particular y determinada de una manera imperativa. En congruencia con la doble personalidad que se le atribuye al Estado, slo podr ser legalmente reputada autoridad para los efectos del amparo la que acte ejerciendo el jus imperium, como persona de derecho cuyo acto, resolucin o disposicin que contravenga las garantas de los particulares rena las caractersticas de unilateralidad, (su existencia y eficacia no requiere el concurso del particular frente al cual se ejercita), imperatividad (supedita la voluntad de dicho particular, la que queda sometida) y

coercitividad (puede constreir o forzar al gobernado para hacerse respetar; es decir, que es esencialmente ejecutable).

El Artculo 9 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y Constitucionalidad refiere como sujetos pasivos a todos aquellos que ejercen el poder pblico, incluyendo entidades descentralizadas o autnomas, las sostenidas con fondos del Estado creadas por ley o concesin o las que acten por delegacin de los rganos del Estado, en virtud de contrato de concesin o conforme a un rgimen semejante. Extiende esta posibilidad contra entidades a las que debe ingresarse por mandato legal y otras

reconocidas por ley, tales como partidos polticos, asociaciones, sociedades, sindicatos, cooperativas y otras semejantes; es decir que una entidad privada podra ser sujeto

95

pasivo siempre que tenga atribuciones que encuadren las caractersticas del jus imperium.

La procedencia del amparo en contra de las entidades privadas obedece a que por disposicin poltica nuestra administracin pblica, estima que es insuficiente hacer efectivo y eficaz la prestacin de los servicios pblicos a travs del Estado y ha optado por concesionar los mismos a entidades jurdicas privadas, lo que entonces enviste a dichas entidades del jus imperium puesto eventualmente pueden realizar actos que estn fuera del marco de la legalidad.

La admisibilidad del amparo, se sujeta a la existencia de un agravio que se materializa en un caso concreto llamado acto reclamado; por su carcter extraordinario y subsidiario, tambin deben concurrir presupuestos procesales, entre ellos la temporalidad, la definitividad, la legitimacin activa y pasiva.

96

CAPTULO IV 4. Accin popular

La accin popular en nuestro medio, es un ejercicio procesal que no ha sido explorado, inclusive en reiterada jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad, se ha definido que no existe, para desentraar este criterio, es preciso realizar un anlisis de las razones de admisibilidad de esta defensa colectiva.

4.1 Accin

Para tener nociones sobre la accin popular empezare por analizar el tpico accin; y para el efecto el derecho romano, genera las primeras reflexiones sobre la accin; para ellos poder es lo que nosotros ahora llamamos, derecho subjetivo, sinnimo a la idea de poder, es la de sostener, mantener, contener, defender frente a cualquier asechanza o ataque.

En la concepcin romana Juan Iglesias, expone que: el poder se da para su ejercicio. No se da simplemente para tenerlo, el poder est siempre en movimiento, quien tiene el poder, el que fuere, debe actuarlo y defenderlo. El propio titular del poder es el primer llamado a asegurarse su explicacin y disfrute.53 La idea de ejercicio activo del poder est presente en todo; inclusive a la hora del combate procesal.

53

Iglesias, Juan, Derecho romano, pg. 116. 97

Se ha discutido sobre la relacin que media entre el ius, el derecho subjetivo, y la actio, el recurso de tutela procesal; y se ha sostenido por algunos estudiosos que la accin es el prius (adelantado en su tiempo, es primero); el derecho, el posterius (posterior); es decir, que la actio es el sustantivo enunciada en la intentio de la legio actio o de la frmula, y en el mbito adjetivo o procesal, el derecho es el reflejo de la actio.

El derecho romano, concibe la accin como resultado de la violacin de un derecho, de donde se colige que no puede existir accin sin que previamente exista un derecho, cuya violacin origin aquella; Mario Aguirre Godoy, explica que: la accin es el derecho en movimiento. No puede suponerse un derecho sin la accin necesaria para hacerlo efectivo ni la accin se entiende sin la existencia de un derecho al cual garantiza. En realidad se afirma que accin y derecho no son ms que dos aspectos de la norma jurdica: uno activo y otro pasivo.54

En el derecho romano la palabra actio fue empleada en doble sentido: a) En sentido formal, esto es, como instrumento que abre puertas al proceso. Trtese de un acto de las partes enderezada al logro de la tutela jurisdiccional. b) En sentido material, es decir, cual reclamacin del derecho lo que se traduce como Actio que en el derecho moderno llamamos pretensin.

El tratadista Juan Iglesias, en su obra Derecho Romano agrupa en varias clases o categoras las acciones, entre ellas las acciones privadas y las acciones populares y refiere que:
54

Aguirre Godoy, Mario, Derecho procesal civil, pg.44. 98

a)

Acciones privadas: constituyen aquellas concedidas a los particulares para amparar sus derechos subjetivos privados.

b)

Acciones populares, que son aquellas que eran otorgadas a los ciudadanos a todos y a cualquiera- para defensa de un inters pblico.

Como consecuencia del ejercicio de la acciones populares se instituy la defensa del derecho popular que en Roma, tiene sus orgenes en la revolucin de los siglos V y IV antes de nuestra era, en que se crearon las bases para el desarrollo de una polis democrtica, en ella los plebeyos y patricios obtuvieron cargos en el Estado, la historiadora Lilian Moreira de Lima, expone que como consecuencia de la lucha constante que batieron estas clases: instituyeron las asambleas populares, tales como los comicios curiales, los comicios centuriados y los comicios tribales, ste ltimo representaba la forma ms democrtica de asamblea popular, ya que en ellos

intervenan sin distincin alguna todas las categoras de ciudadanos, tanto patricios como plebeyos, haciendo alusin que patricios y plebeyos constituan clases sociales, estas asambleas se denominaron plebecita. Los logros alcanzados en el curso de la historia, se fueron instituyendo tambin en formas de defensa frente al Estado, lo que forma un antecedente importante para el anlisis de la gnesis de los intereses comunes.55

En nuestra era, el tpico accin ha recibido un carcter autnomo; es decir, se hizo a un lado la concepcin de la accin como elemento del derecho subjetivo, para sostener que la accin se da fuera de ese derecho que protege. Chiovenda, considera la accin
55

Moreira de Lima, Lilin J,Historia antigua 2, pg. 284. 99

como un derecho potestativo, porque representa una facultad, amparada por la ley mediante la cual se producen efectos jurdicos con respecto a otras personas, que tienen que soportarlo, aunque no exista un deber correlativo a ese derecho, ni obligacin contractual ni de ningn gnero.

Carnelutti, estudia la accin dentro de los llamados derechos subjetivos procesales, en virtud de un cambio lgico entre el derecho y los actos que constituyen su ejercicio; estima la accin como el ejercicio privado de la funcin pblica. Eduardo Couture considera la accin como un derecho a la jurisdiccin; y advierte que es preciso distinguir entre: a) derecho, b) la pretensin de hacer efectivo ese derecho, que no configura un derecho autnomo, sino un simple hecho; y c) la accin, que es el poder jurdico mediante el cual se acude a los rganos de la jurisdiccin.

Nicols Coviello define accin como la facultad de invocar la autoridad del Estado para la defensa de un derecho.

Alcal-Zamora y Castillo, define la accin, como la posibilidad jurdicamente encuadrada de recabar los proveimientos jurisdiccionales necesarios para obtener el pronunciamiento de fondo y, en su caso, la ejecucin, respecto de una pretensin litigiosa.

Prieto Castro, concibe la accin, como la potestad recibida del ordenamiento jurdico por los particulares o titulares de un derecho, para promover la actividad jurisdiccional encaminada a la actuacin de la Ley.
100

El derecho de peticin y la accin funcionan de la misma manera, en nuestro medio, en ambos casos no se pregunta por anticipado al actor si tiene razn para poner en movimiento la jurisdiccin, porque siempre tiene un derecho a dirigirse a la autoridad; de tal cuenta el Artculo 28 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, establece que los habitantes de la Repblica de Guatemala tienen derecho a dirigir, individual o colectivamente, peticiones a la autoridad, la que est obligada a tramitarlas y deber resolverlas conforme la ley.

El derecho de peticin es en este caso genrico, ya que se refiere a la intencin de una persona de poner en movimiento alguna autoridad o algn rgano del Estado, en tanto que la accin, se refiere a ese movimiento del rgano jurisdiccional, lo que le da el carcter de especie. El hecho de ejercer la accin no implica que el rgano jurisdiccional este obligada a resolver favorablemente sobre una situacin controvertida, puesto que para su relevancia debe apoyarse en determinada pretensin; es decir, debe sustentarse en un derecho que se considere vulnerado.

El derecho a la jurisdiccin segn Germn Bidart Campos marca tres tiempos para el anlisis: antes del proceso, como obligacin del Estado de suministrar justicia; durante el proceso, manteniendo la idoneidad de vas procesales y la garanta de defensa en juicio en todas las instancias hasta llegar a la sentencia, y finalmente en la integridad de requisitos que tendra que contener el acto resolutorio jurisdiccional para considerarlo como vlido.56

56

Bidart Campos, Germn J. El derecho a la jurisdiccin en argentina, pg. 969. 101

El planteamiento de Bidart, tiene especial importancia, porque este acceso a la justicia, marca tres momentos que en nuestro ordenamiento constitucional tambin estn garantizados, es decir, antes del proceso se refiere a la accin, que ejerce el titular del derecho o la persona que tiene inters en exponer y pedir al rgano jurisdiccional el restablecimiento, reconocimiento o declaratoria del derecho; durante el proceso, porque el desarrollo procesal se rige bajo principios y pasos predeterminados por la norma a que se sujetan las partes, y finalmente el acto resolutorio o sentencia, que se debe fundar sobre la base de medios probatorios debidamente calificados e idneos aportados por las partes y en el caso del amparo de conformidad con el Artculo 36 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, dichos medios probatorios se realizan por pesquisa de oficio, que faculta al tribunal constitucional a practicar cuanta diligencia sea necesaria para agotar la investigacin, todo ello en confrontacin con el derecho y las doctrinas que razonen y den una efectiva aplicacin de la justicia.

La accin gener el dilema de si ste constitua el derecho mismo, y por eso deba priorizarse el inters individual del sujeto o si la accin radicaba en el derecho abstracto de obrar, es decir, que el fenmeno movilizador del aparato jurisdiccional no estaba motivado nicamente por la lesin al derecho subjetivo. Exista un trasfondo que involucraba el inters del Estado en solucionar pacficamente los conflictos, es por eso que en la actualidad el derecho de peticin se vincula al derecho a la tutela jurisdiccional.

102

Para algunos tratadistas, entre ellos Gozani la accin, no es ms que un acto de contenido estrictamente procesal destinado a presentar un reclamo a la autoridad jurisdiccional. Esta, conocida la peticin, iniciar un proceso y de este modo, cerrar el circuito caracterstico, propio e inconfundible, del proceso jurisdiccional. Este acto de pedir informa al mismo tiempo una manifestacin tpica del derecho constitucional de peticin.

Particularmente y luego de realizar este anlisis, considero que la accin es un derecho subjetivo autnomo, que, ejercitado otorga el derecho a la jurisdiccin, y permite afrontar el trmite de un proceso.

No debieran existir condiciones para accionar, en todo caso los requisitos corresponden a los hechos descritos y en la forma en que se describen y se funda (pretensin); por eso el deber del Estado consiste en otorgar el acceso a la justicia toda vez que el acto de pedir tiene carcter de garanta fundamental y por ello en nuestro medio el amparo no puede ser rechazado in lmine. Se renen as dos elementos cientficos que dan elocuencia al por qu de la accin, en este trnsito de acceso y respuesta del Estado, encuadra en el derecho procesal constitucional, la otra fase en concordancia con el planteamiento de Bidart Campos, lo constituye la congruencia que debe contener los hechos expuestos con la norma debidamente considerada en la sentencia. Autores como Cappelletti y Fix-Zamundio consideran que la accin es como un derecho humano a la justicia.

103

4.1.1 Elementos de la accin

Despus de analizar la accin y las diversas posiciones de los tratadistas, se puede sustraer los principales elementos entre ellos: a) Derecho: se refiere a la conexidad que existe entre derecho y accin, adems de la calificacin del rgano jurisdiccional de declarar la eficacia o ineficacia del derecho; b) Inters: es la medida de las acciones y se entiende que nadie tiene derecho de promover cuestiones puramente especulativas, ni de ocupar el tiempo de los Tribunales en asuntos superfluos; c) d) Calidad: es la circunstancia de ser titular legtimo de una pretensin; Capacidad: es una condicin requerida en el sujeto para el ejercicio de la accin; se refiere a la aptitud para ser sujeto procesal.

Estos elementos son fundamentales para entender la accin en el marco del proceso constitucional, ya que es una de las razones por las cuales la accin tiene limitantes en el desarrollo de nuestro ordenamiento procesal constitucional; existe un abuso en el uso del amparo para restablecer supuestas garantas transgredidas, postulantes que realmente lo que buscan es entorpecer o dilatar procesos de jurisdiccin ordinaria por medio del amparo; la accin si bien la concebimos como un mero acto por medio del cual se denuncia el agravio, por el carcter extraordinario del amparo no debe pasar desapercibido el evidente inters y la cualidad legitima del accionante as como las aptitudes para acudir ante el rgano jurisdiccional.

104

4.1.2 Antecedentes de la accin popular

El derecho romano es quiz uno de los gestores de esta figura, para Javier Tamayo Jaramillo: En el derecho romano exista la accin popular de acuerdo con la cual todo ciudadano tena derecho para demandar que se tomaran medidas tendientes a conjurar la amenaza de un dao que pudiera afectar a toda la comunidad.57 El objetivo de esta accin es entonces proteger a personas indeterminadas ante un eventual dao causado por la imprudencia o negligencia de otra persona que ejerce el poder.

El desarrollo de las constituciones sociales, permiti la adaptacin del Estado a una regulacin e incorporacin de los derechos sociales, como consecuencia a las luchas polticas, econmicas y sociales de 20 aos a la fecha, permiti que el derecho de las mayoras se conciban protegidos y garantizados como fundamentales, y que la colectividad fuera instituyendo mecanismos de defensa de esos derechos que son denominados de clase; adems la demanda de una nueva concepcin del

funcionamiento del Estado y del libre acceso a la justicia, tambin permiti que el inters de la colectividad una vez protegida sea defendida por cualquier persona que se sienta agraviado porque existe una facultad subjetiva de acudir en su ejercicio.

Martnez y Trujillo expone que derecho romano define las acciones populares como: aquellas que se utilizaban para defender el inters general o pblico, en las cuales el

57

Tamayo Jaramillo, Javier, De la responsabilidad civil, pg. 80. 105

actor tambin defenda un inters particular y propio, como miembro de la comunidad a la que perteneca, buscando adems mediante su ejercicio una ventaja econmica.58

Esta definicin de Martnez y Trujillo destaca varios elementos, entre ellos: a) La recompensa que implicaba un aliciente para quien instauraba tal accin, ya que los ciudadanos sin ningn estmulo, no la intentaran, ms bien no tendra inters; b) La legitimacin para interponer la accin estaba en cabeza de todo ciudadano que gozara de capacidad, (civil) lo cual facilitaba el ejercicio de la misma para todo aquel que poseyera un inters en ello, pblico o privado; c) Los efectos de las acciones populares romanas, eran erga omnes, por tanto, favoreceran o perjudicaban a todos los ciudadanos.

En la actualidad la accin popular es considerada como un mecanismo procesal a travs del cual cualquier persona perteneciente a la comunidad, puede defender a su grupo o a la colectividad con la que tiene afinidad o intereses comunes, de hechos o conductas que le causaran un perjuicio y, de esta manera, esta persona protegera su propio inters.

4.2 Accin popular

La accin popular parte de la posibilidad de otorgar legitimacin a toda persona, para actuar en contra de la afectacin de una garanta colectiva; dista del ejercicio de la accin de amparo en nuestro medio, ya que nicamente faculta al agraviado en forma
58

Martnez y Trujillo, Ob. Cit; pg. 12. 106

personal y directa para sustanciar sus intereses privados, tal como lo hemos referido en el capitulo anterior.

La legitimacin activa en la accin de amparo opera en funcin de la titularidad del derecho invocado; la cuestin en este caso, se reduce a la calificacin del hecho en concreto que se denuncia, el cual el rgano contralor debe determinar y examinar si efectivamente tiene consistencia jurdica y adecua la titularidad jurdica que se afirma al objeto jurdico que se pretende; esto porque el inters legtimo del postulante es la reparacin del perjuicio ocasionado por la autoridad arbitraria y se le protege en forma individual.

La proteccin individual como criterio puede ser demasiado estricto, porque un acto de autoridad puede afectar a indeterminadas personas, entonces las circunstancias varan porque el derecho y la garanta asumen un sentido colectivo; ya que no puede especificarse a una persona afectada en particular, sino a personas afectadas que eventualmente son interesados directos en la reparacin del perjuicio.

El derecho a la tutela jurisdiccional, contempla tres momentos distintos: a) b) c) acceso a la justicia; la posible defensa y obtener una resolucin en un plazo razonable; la plena efectividad del pronunciamiento que emita el rgano jurisdiccional; pero en nuestro medio est condicionada el libre acceso y el alcance a la actividad judicial, si los intereses colectivos, son ejercidos como tal por quien supone nuestra normativa no tiene legitimacin para ejercerla.
107

La accin popular, se ejercita en defensa de garantas constitucionales de orden colectivo, para su anlisis deviene preciso apuntar que es en materia adjetiva

constitucional una garanta. Las garantas tienen distintas posibilidades de atencin puesto que se estudian como derechos subjetivos (garantas particulares), o como derechos colectivos (garantas colectivas), o bien como instrumento de tutela (garantas procesales).

Una garanta es un seguro que tiene la sociedad sobre ciertos derechos inalienables e imprescriptibles que pertenecen a todos sin posibilidad de renuncia o violacin. La voz garanta proviene del trmino anglosajn warranty que significa asegurar, proteger, defender o salvaguardar (to warrant) un derecho. a) Las garantas individuales: Se trata de una proyeccin del derecho subjetivo privado (individualismo); en ella tambin tienen cabida los derechos humanos por ser inherentes a la persona humana y los ostenta por su naturaleza y dignidad el titular del derecho, que en este caso es el individuo. b) Las garantas colectivas: Surgen a partir de la reaccin social frente a grandes fenmenos que registran una deficiencia humana entre ellos el industrialismo y la segunda guerra mundial; ello motiv a transitar del individualismo a un equilibrio de fuerzas que modific, a favor de la sociedad una nueva categora de derechos: los sociales, econmicos y culturales; ello porque hubo una resistencia en la defensa de los intereses comunes, como sindicales. c) Las garantas procesales: Se refiere a la necesidad del Estado de crear tribunales imparciales e independientes que conozcan los conflictos o litigios en aplicacin y
108

fueron los movimientos obreros y

observancia del debido proceso y que garanticen el derecho a una sentencia justa, en nuestro medio dicha facultad esta delegada a un organismo cuya misin es la conservacin de la paz a travs de la imparticin de Justicia, la garanta procesal esta legislada en el Artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

En la accin popular se pueden identificar diferentes elementos: a) El primero consiste en que cualquier persona est legitimada para ejercerla, en la medida que esta accin est otorgada a personas indeterminadas; mostrndose el elemento popular y su finalidad misma, que es proteger el inters general; b) El segundo elemento consiste en que es indispensable que se trate de una amenaza de dao, ya que la esencia de esta accin es que resulta preventiva; c) El tercer elemento se refiere a la necesidad de que exista una relacin de causalidad entre el hecho ilcito y el dao contingente; d) El cuarto elemento es que si la amenaza se dirige slo contra personas determinadas, la legitimidad activa se limitara a estas;

4.3 Legislaciones que contemplan la accin popular

El derecho comparado tiene como objeto el estudio de las semejanzas y diferencias entre los ordenamientos jurdicos de dos o ms pases, y para el mejor entendimiento y anlisis de la accin popular considero importante referir las principales legislaciones que han incorporado y han regulado la accin popular en su ordenamiento, entre ellos mencionar la legislacin de Brasil, Colombia, Argentina, Estados Unidos, quienes tienen importantes avances en la adaptacin de los derechos de clase y los
109

mecanismos de defensa de los derechos difusos y colectivos, as mismo claramente regulan quienes tienen legitimacin activa para la defensa de esos derechos de clase.

4.3.1 Brasil

En Latinoamrica Brasil es uno de los pases en los cuales ms se ha desarrollado el tema de las acciones populares, en la Constitucin Poltica, est consagrada la figura en el captulo I que establece los derechos y deberes individuales y colectivos; en el Artculo 5 numeral LXXIII: cualquier ciudadano es parte legtima para proponer la accin popular que pretenda anular un acto lesivo para el patrimonio pblico o de una entidad en que el Estado participe, para la moralidad administrativa, para el medio ambiente o para el patrimonio histrico y cultural, quedando el actor, salvo mala fe comprobada, exento de las costas judiciales y de los gastos de sucumbencia.

El carcter de accin popular en esta legislacin, radica en que la defensa de los derechos y deberes individuales y colectivos, esta atribuida a cualquier ciudadano; inclusive la norma especfica los temas que se refieren a los derechos colectivos.

4.3.2 Argentina

En Argentina el mecanismo para la proteccin de los derechos colectivos est constituido por la accin constitucional de amparo que protege todos los derechos constitucionales, y qued plasmado en la Constitucin de 1994 en el Artculo 43 de la siguiente manera: Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo,
110

siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas y particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidas por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. () Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin.

La legislacin argentina, da legitimacin activa a toda persona ya sea persona individual o jurdica y extiende la legitimacin pasiva hacia las autoridades pblicas o particulares que vulneren los derechos o garantas constitucionales e incluyen temas como el derecho del consumidor.

4.3.3 Estados Unidos

Estados Unidos, es uno de los pases que le ha dado especial atencin al desarrollo de las acciones populares, las cuales son conocidas como class action y citizen action. Los norteamericanos para el conocimiento de las acciones populares impusieron tres condiciones que deban ser cumplidas para la interposicin de la misma; stas eran: a) b) Deba existir un grupo o clase; Imposibilidad de hacer comparecer a las personas al proceso;
111

c)

Las partes que iniciaban la accin deban representar debidamente a aquellas personas que dadas las circunstancias no podan comparecer a juicio;

El derecho norteamericano, dict una serie de normas que pretendan llenar algunos vacos respecto de su regulacin de esta materia y que reglamentara en su totalidad el ejercicio de estas acciones. En esta ocasin se establecieron requisitos para la accin entre ellos: a) Que la accin comprometiera a tantas personas que resultara imposible la acumulacin de procesos; b) Que existieran fundamentos de hecho y de derecho comunes a todo el grupo. El juez sera el encargado de determinar si exista o no la comunidad de hecho o de derecho; el juez era entonces quien determinaba si aceptaba o no tramitar el proceso como accin de clase dadas la circunstancias; c) Se estableci como requisito bsico que las partes fuesen notificadas del proceso y se establecieron diferentes procedimientos para ello; d) Como consecuencia del fallo, el sujeto pasivo deba pagar una indemnizacin de carcter compensatorio mas no sancionatorio, que representa la reparacin global de los daos sufridos por el grupo, la cual es luego repartida entre los diferentes afectados;

En la actualidad, en los Estados Unidos, tambin se han creado las acciones populares para la defensa del medio ambiente, dndoles la posibilidad a los particulares de participar en el cuidado de este derecho. Se establece la posibilidad a los ciudadanos afectados de ejecutar la mayora de leyes ambientales directamente contra los
112

infractores y, para este cometido, el congreso ha creado leyes ambientales para estimular el ejercicio de las acciones populares.

Las leyes ambientales establecen tres tipos de acciones populares, a saber: a) Acciones de aplicacin de leyes contra quienes han violado normas legales, regulaciones, rdenes o permisos. b) Acciones o demandas tipo orden judicial o mandamientos contra las agencias de gobierno por falta de cumplimiento de funciones no discrecionales. c) Acciones de eliminacin para detener o prevenir una conducta que presente riesgos para el pblico o el medio ambiente, sin importar si la conducta infringe una ley o regulaciones.

4.3.4 Colombia

Colombia es uno de los pases que estn en la vanguardia el derecho procesal constitucional, producto de ello es el aporte que realizan en el derecho adjetivo constitucional, segn Javier Henao Hidrn, en 1991 fueron incorporados por primera vez a la Constitucin Poltica las acciones populares con el objeto que estuvieran: tendientes a la defensa de los derechos e intereses colectivos, lo que permiti que se les considerase como una especia de las denominadas acciones constitucionales, junto con la tutela y la accin de cumplimiento.59

59

Henao Hidrn, Javier, Derecho procesal constitucional, pg. 56. 113

La Constitucin Poltica de Colombia en el Artculo 88 regula: La Ley regular las acciones populares para la proteccin de los derechos e intereses, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica y otros de similar naturaleza que se definen en ella.

Ley 472 de l998, por la cual se desarrolla el Artculo 88 de la Constitucin Poltica de Colombia en relacin con el ejercicio de las acciones populares y de grupo y se dictan otras disposiciones: Artculo 2.- Acciones populares. Son los medios procesales para la proteccin de los derechos e intereses colectivos. Las acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible. Artculo 9.- Procedencia de las acciones populares. Las acciones populares proceden contra toda accin u omisin de las autoridades pblicas o de los particulares, que hayan violado o amenacen violar los derechos e intereses colectivos.

Los derechos humanos reconocidos por la Constitucin Poltica de Colombia de 1991 comprenden tres captulos denominados respectivamente, de los derechos

fundamentales (Artculo 11 al 41), de los derechos sociales, econmico culturales (Artculo 42 a 77) y de los derechos colectivos y del ambiente (Artculo 78 a 82).

114

4.4 Definicin de accin popular

Marienella Martnez concluye que la Accin Popular es: Instrumento de defensa de amplios grupos humanos afectados por violaciones contractuales o legales originadas por transacciones masivas de bienes o servicios, cuando el reclamo individual es relativamente pequeo lo que imposibilita en la prctica que cada persona inicie un proceso por separado.60

Las acciones populares, como medio de defensa y proteccin de los derechos colectivos, son instrumentos de democracia participativa e implican el ejerci de un deber ciudadano: el de obrar conforme al principio de solidaridad social. Por ello demandan, la participacin activa de la comunidad y de sus miembros, a fin de evitar o eliminar los factores de perturbacin provenientes de la utilizacin de los bienes de uso pblico, la contaminacin de aguas o atmosfrica, la insalubridad (lesin a la salud pblica), la inseguridad (peligros y riesgos pblicos) la invasin del espacio pblico (concepto del derecho urbano que comprende tambin los bienes privados destinados a la satisfaccin de necesidades colectivas), el mercadeo ilegtimo de bienes y servicios, la publicidad engaosa sobre la calidad de los productos de consumo. De ah la innegable conexidad de estos derechos con los derechos individuales a la vida, la salud y la tranquilidad.

Jaime David Abanto Torres, define la accin popular como: un autntico paradigma de la democracia. Mediante ella, cualquier ciudadano tiene legitimacin activa para
60

Martnez y Trujillo. Ob. Cit; pg. 7. 115

interponer una demanda, de tal suerte que el Poder Judicial pueda declarar la inconstitucionalidad de una norma reglamentaria con efectos derogatorios directos.61

Esta definicin expone la accin popular desde la perspectiva de la Inconstitucionalidad de la ley, como un mecanismo de defensa de la supremaca de la norma constitucional, y los efectos derogatorios per se de una norma inferior que contravienen el ordenamiento supremo; en el caso de la inconstitucionalidad en caso general, cualquier persona puede denunciar su inaplicacin; esto coincide con la legitimacin contenida en nuestro ordenamiento que faculta a toda persona que este afectada por una ley, reglamento o disposicin de carcter general que contravenga la norma constitucional a interponer la accin de inconstitucionalidad, Artculo 267 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

Lo importante de esa definicin es que Abanto, asume la accin popular como un nuevo paradigma de la democracia ya que otorga al pueblo en su calidad de gobernados un control directo sobre las actuaciones y sobre la legalidad de las actuaciones de los gobernantes, que le da la participacin en las decisiones de mayor trascendencia, sobre todo cuando las decisiones del gobernante son arbitrarias, la accin popular refleja ese freno y ese contrapeso, que de manera legal le atribuye la facultad de acudir ante un rgano jurisdiccional de carcter constitucional.

El hecho de reflexionar sobre la accin popular como un paradigma de la democracia en la actualidad, es porque en la dualidad de la sociedad humana que integra el Estado;
61

Abanto Torres, Jaime David, La accin popular en el cdigo procesal constitucional, pg.4. 116

es decir, gobernante-gobernado, posibilita la reaccin del gobernado ante el gobernante y debe ser sin lmites porque el poder debe estar en constante movimiento.

Jaime Crdova Trivio representante de la Defensora del Pueblo de Colombia, ante el Congreso del Proyecto de Ley 020/93 realizado en Colombia en 1994, expres que las acciones populares son el instrumento ms importante para garantizar los derechos e intereses colectivos. Mientras no se reglamenten existir un gran vaco jurdico; debe dotarse a los ciudadanos de armas suficientes para solucionar sus conflictos, que surgen en la vida de la comunidad.

Planteadas las definiciones de los principales tratadistas que se pronuncian sobre la accin popular, considero que las acciones populares son el mecanismo idneo para la proteccin de los derechos colectivos, entre ellos la inadecuada explotacin de los recursos naturales, los productos mdicos y farmacuticos defectuosos, la ausencia de seguridad industrial, la falta de prevencin en la construccin de obras pblicas y privadas, el cobro excesivo en bienes o servicios, las alteraciones en alimentos, la publicidad engaosa y los fraudes financieros.

La accin popular es aquella que: a) es ejercida por una persona en representacin de un grupo de personas, (legitimacin colectiva); b) que protege un derecho que pertenece a un grupo de personas por tener carcter indivisible o supraindividual (objeto de la litis); y c) y su resolucin o sentencia beneficia al grupo, colectividad o indeterminadas personas como un todo (cosa juzgada).

117

La accin popular, se le denomina tambin acciones de clase porque son ejercidos y promovidos por miembros del grupo que pueden ser identificados o no. Lo que distingue a una accin colectiva de una accin individual, es la aptitud de proteger los derechos de un grupo.

4.4.1 Caractersticas de la accin popular o accin de clase

Los derechos protegidos por las acciones populares o acciones de clase,

se

caracterizan por ser derechos transindividuales e indivisibles, ya sea que se trate de derechos difusos o derechos colectivos: a) Los derechos trans individuales o supra individuales, son una nueva categora regulada en el Cdigo Brasileo de defensa del consumidor, y se refiere a aquellos que no son individuales, y que existen como una entidad distinta de cualquier individuo o grupo de individuos. Trascienden al individuo, pero no son una mera coleccin de derechos individuales. Es irrelevante determinar que

individuos pertenecen al grupo y quien es en ltima instancia el titular del derecho transindividual, por ejemplo: la pureza del aire, la limpieza de un ro, la seguridad de los productos. Los derechos transindividuales son el intermedio de los derechos individuales y los del inters pblico. b) Son derechos indivisibles, porque no puede dividirse en pretensiones individuales, independientes, y resultara imposible que el derecho se divida en partes iguales a cada uno de sus miembros porque estn ntimamente relacionados que si se satisface a un miembro del grupo, se satisface las pretensiones de todos ellos, y

118

cuando uno de sus miembros son violados sus derechos ello implica la violacin de los derechos de todo el grupo.

4.5 Objeto protegido por las acciones populares

El objeto protegido por las acciones populares, son los denominados derechos de clase o los llamados derechos colectivos, derechos difusos y los derechos de grupo.

Los derechos colectivos y los difusos, son un resultado de las ideologas de finales del siglo XX buscan proteger el medio ambiente, los consumidores y los derechos de las minoras, se les considera una nueva categora de derechos sustantivos una abstraccin creada, enfocada a las necesidades de una sociedad de masas. En

algunos pases como Brasil se ha establecido un vnculo entre los derechos difusos y los intereses colectivos, confindose su defensa a las organizaciones u asociaciones que representan este inters general y que se manifiestan a travs de una representacin legitimada, que en definitiva, no persiguen una compensacin econmica sino el restablecimiento o la reparacin.

4.5.1 Derechos difusos

El adjetivo difuso (del latn difussus) denota aquello que tiene lmites poco precisos o es excesivamente dilatado. Para Augusto Morillo, son intereses difusos los que no pertenecen en exclusividad a una o varias personas, sino a: todos los que conviven en un medio determinado y cuya suerte, en lo que concierne al enrarecimiento,
119

destruccin, degradacin, vaciamiento y consumo sin reposicin, angustia al conjunto en lo inmediato y en porvenir vital de cada uno, sobremanera el de las prximas generaciones.62 Se trata, en consecuencia, de verdaderos intereses sociales, que reclaman medios de tutela procesal especialmente diseados para tal finalidad.

Adolfo Gabino Ziulu, expresa que: Los intereses difusos se refieren bsicamente, a los derechos ecolgicos, de los usuarios y de los consumidores. 63 El tratadista Ziulu en su obra Principios y derechos constitucionales, explica que la doctrina, ha ido incluyendo nuevas categoras entre ellos menciona los siguientes: a) Los intereses vinculados con la defensa del medio ambiente o la ecologa, pretendiendo preservar el equilibrio de la naturaleza mediante sus diversas expresiones, resguardar el paisaje, proteger la flora y la fauna, combatir la polucin, evitar el desarrollo urbano desmedido o sin planificacin, procurar la utilizacin racional de riquezas. b) Los intereses ligados a la proteccin del consumidor, como la propaganda comercial; la lealtad al mantenimiento de la oferta; el resguardo y la seguridad en los alimentos y medicamentos; la adopcin de medidas de seguridad para los productos peligrosos; la regularidad y eficiencia en la prestacin de los servicios pblicos y los sistemas concernientes a la efectividad de la indemnizacin de los perjurios causados en el caso de violacin por parte de los expendedores y proveedores.

62 63

M. Morillo, Augusto, La defensa de los intereses difusos y el derecho procesal, pg. 321. Ziulu, Adolfo Gabino, Derecho constitucional, pg. 353. 120

c)

Los intereses relacionados con valores culturales y espirituales, como la seguridad y acceso a las fuentes de informacin, la difusin sin censura de los conocimientos tcnicos y cientficos; la creacin y mantenimiento de condiciones favorables para la investigacin filosfica y el libre ejercicio de los cultos religiosos; la proteccin de los monumentos histricos y artsticos.

Estos derechos difusos han sido llamados derechos de tercera generacin, porque surgen de la tercera generacin de Derechos Humanos sobre los cuales no se ha debatido lo suficiente; no obstante que en trminos doctrinarios existen valiosos aportes, entre otros, los de Gozani, quien sostiene que el desarrollo mismo de la sociedad ha ido determinando una superacin de los derechos individuales hacia la socializacin de los mismos, que protege el inters del conjunto antes que el de los particulares, autor que da su interpretacin sobre el por qu se los denomina derechos difusos.

Esto porque los principales obstculos a superar eran la teora procesal de la legitimacin, al no encontrarse el derecho subjetivo individual; el objeto tutelado, al no ser especfico y la proteccin jurdica, por los efectos posibles que alteraban instituciones consagradas por la seguridad jurdica a la cosa juzgada.

Los derechos difusos se ejercen colectivamente, porque su titular es una colectividad, de difcil determinacin, aunque hay que precisar que si bien ella es la afectada, puede tambin lesionar derechos de personas en particular. Son derechos difusos, el derecho a gozar de un medio ambiente sano, al cual todos estamos obligados a preservar, sin
121

que quepa individualizarse la representacin del inters, porque entonces dejaramos de hablar de un derecho difuso; por ejemplo, la contaminacin de un ro, el cual es patrimonio pblico y no pertenece a un particular, pero su contaminacin daara a una comunidad en su conjunto.

4.5.2 Derechos colectivos

Los derechos difusos y los derechos colectivos, estn definidos en la doctrina de la misma manera, y difieren porque en lugar de que un grupo de personas sean indefinidas, ligadas tan solo por hechos circunstanciales, (vivir en el mismo vecindario, comprar el mismo producto) los miembros del grupo, en el caso de los derechos colectivos estn ligados unos a otros, o a la contraparte por una relacin jurdica.

Los derechos colectivos, por oposicin a los derechos individuales, son aquellos que se reconocen a toda la comunidad. El titular del derecho es una pluralidad de personas pero identificadas como un todo, y no individualmente cada una de ellas.

Los derechos de grupo son ms definidos y concretos porque puede identificarse e individualizarse a los afectados en nmero y el ejercicio de los derechos se delega o se realiza por parte de alguno de sus miembros. Por ejemplo cuando se cuestiona la calidad de educacin dada en una escuela especfica, los derechos de los estudiantes resultan indivisibles, pero puede determinarse la cantidad exacta de personas que resultaran afectados.

122

La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en un intento de adaptacin del Estado de derecho a un Estado social de derecho, y hago la afirmacin que es una tentativa, porque a pesar que nuestra Constitucin regula un apartado especial en su parte dogmtica sobre los derechos sociales, pareciera que la eficacia de su defensa encuentra distintos obstculos, entre ellos la legitimacin activa de quienes ejercen la accin de los derechos difusos o derechos colectivos, para el efecto es preciso determinar cules son esos intereses colectivos que estn garantizados en nuestra normativa constitucional y entre ellas mencionaremos los siguientes:

4.5.2.1 Medio ambiente

La relacin entre economa y ambiente, es uno de los puntos trascendentales para desentraar la problemtica ambiental; en el sistema capitalista, el medio ambiente ocupa un segundo plano porque opera en primer lugar el inters econmico, ello porque el sustento de ste sistema es la produccin de mercanca, sin importar la explotacin de los medios y recursos naturales que es de donde sale la principal materia prima, objeto de intercambio comercial.

Nuestra legislacin constitucional en el Artculo 97, regula la obligacin del Estado, las municipalidades y los habitantes del territorio nacional, a propiciar el desarrollo social, econmico y tecnolgico que prevenga la contaminacin del ambiente y mantenga el equilibrio ecolgico.

123

En concordancia con esta normativa referimos el esfuerzo de la ONU en 1987 de organizar la Comisin Mundial para el medio ambiente y el desarrollo; en la Conferencia de Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo, llevada a cabo en Ro de Janeiro, en junio de 1992 se reafirm y desarroll la Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano (Estocolmo, 1972); que plante la cooperacin entre los Estados, los sectores claves de la sociedad y las personas; la posibilidad de alcanzar acuerdos internacionales que protejan la integridad del sistema ambiental y el desarrollo mundial; hace un reconocimiento de la naturaleza integral e interdependiente de la tierra, nuestro hogar.

Uno de los convenios ms recientes es el suscrito en la ciudad de Estocolmo del Reino de Suecia en mayo 2001, Convenio de Estocolmo sobre Contaminantes Orgnicos Persistentes el cual fue aprobado por el Congreso de la Repblica de Guatemala mediante el Decreto 60-2007, que tiene como objetivo consagrar el principio 15 de la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, que se refiere a la proteccin de la salud humana y el medio ambiente frente a los contaminantes orgnicos persistentes.

Si es una obligacin de todo habitante, propiciar el desarrollo social, econmico que prevenga la contaminacin del ambiente y mantener el equilibrio ecolgico; estamos entonces obligados a denunciar los actos de empresas, que tiendan a desequilibrar o contaminar el medio ambiente. El desarrollo social es tambin una obligacin del

Estado, y entre los nuevos conceptos de desarrollo se pronuncia el desarrollo sostenible que se refiere al crecimiento econmico de la calidad de vida y el bienestar social sin
124

agotar la base de los recursos renovables en que se sustenta ni deteriorar el medio ambiente o el derecho de las generaciones futuras a utilizarlo para la satisfaccin de sus necesidades.

Entonces cualquier violacin al derecho al ambiente sano, en cualquier dimensin puede ser objeto de una accin popular y por tener una proteccin de rango constitucional debiera de ser una obligacin de todos la defensa del medio ambiente.

4.5.2.2 Moralidad administrativa

La moral es entendida como la ciencia que trata de las acciones humanas en el orden a su bondad o malicia. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en el Artculo 154, prescribe que los funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su conducta oficial, sujetos a la ley y jams superiores a ella.

Las gestiones que realizan los funcionarios pblicos, comprendidas como la funcin administrativa, deben desarrollarse con fundamento en el principio de la moralidad, es decir, con absoluta honestidad, no solo porque estn sujetos a la ley, sino porque debe mantenerse dentro del conjunto de atribuciones que estn expresas en la Constitucin y dems leyes, contrario sensu debe responder de las consecuencias de sus actos.

La sociedad, a travs de los rganos de control fiscal tiene el derecho legtimo de comprobar, en cualquier momento, la conducta de los funcionarios; hay que agregar
125

que el Artculo 30 de la Constitucin Poltica de la Repblica, advierte la publicidad de todos los actos administrativos, a los cuales los interesados tienen derecho de obtener, en cualquier tiempo, y de encontrar elementos que vinculen a los funcionarios en trasgresin a las garantas constitucionales deben ser denunciados. A guisa de ejemplo esta moral administrativa se reflejo en el acto reclamado, contenido en los amparos promovidos contra las comisiones de postulacin, que eligieron postulantes para la Corte Suprema de Justicia, los amparistas, interpretaron como una vulneracin el principio de publicidad contenido en la Ley de Comisiones de Postulacin, y el principio de legalidad, a que estaban sujetos los comisionados.

4.5.2.3 Patrimonio pblico

Comprende los bienes del dominio del poder pblico, que pertenecen al Estado o a los municipios, que de conformidad con el Cdigo Civil se dividen en bienes de uso pblico comn y de uso especial. El Artculo 458 del Cdigo Civil, refiere como bienes de uso comn, entre otros, los lagos, ros, nacimientos de agua de aprovechamiento industrial, calles, parques, plazas caminos, las aguas de zona martima. El Artculo 459 del Cdigo Civil, refiere como bienes nacionales los que estn al servicio del Estado, los ingresos fiscales y municipales, el suelo, subsuelo, los yacimientos de hidrocarburos, y los minerales antes de ser extrados. La soberana del Estado se ejerce sobre todo el territorio nacional, que se integra por el suelo, subsuelo, aguas interiores, los recursos naturales, de conformidad con el Artculo 142 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

126

El menoscabo que sufra el patrimonio pblico, por pertenecer a todos los habitantes del territorio nacional, nos obliga a todos los que integramos el Estado, por encontrarnos en el deber de cuidarlo y preservarlo, sobre todo de los actos de corrupcin, en que puedan incurrir los funcionarios o empleados pblicos.

4.5.2.4 Patrimonio cultural de la nacin

El Artculo 60 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, establece que forman el patrimonio cultural de la Nacin los bienes y valores paleontolgicos, arqueolgicos, histricos y artsticos del pas, estn bajo la proteccin del Estado, inclusive est desarrollada una Ley para la Proteccin del Patrimonio Cultural, y el Ministerio Pblico tiene una agencia de delitos que se cometen contra el patrimonio cultural, pero la defensa de tales derechos adquiere rango constitucional por estar contenidas en la Constitucin Poltica de la Repblica.

4.5.2.5 Seguridad y salubridad pblica

La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, reconoce el derecho a la salud y a la proteccin de la salud, por el que todo ser humano pueda disfrutar de un equilibrio biolgico y social que constituya un estado de bienestar en relacin con el medio que le rodea; implica el poder tener acceso a los servicios que permitan al mantenimiento a la restitucin del bienestar fsico, mental y social. El Estado debe tomar las medidas adecuadas para la proteccin de la salud individual y colectiva, tiene la potestad y la obligacin de organizar la sanidad con el objetivo de proteger la salud de la poblacin,
127

ello tambin implica que debe regular la actividad y ejercer controles en la calidad de productos alimenticios, farmacuticos, qumicos y todo aquello que pueda afectar la salud y bienestar de los habitantes. El derecho a la salud est regulada como un derecho fundamental del ser humano, en el Artculo 93 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, por ello es que cualquier acto que vulnere este derecho de rango constitucional, o la omisin de parte de los funcionarios encargados del cumplimiento de este deber, puede ser objeto de impugnacin por medio del amparo.

4.5.2.6 Servicios pblicos

Es una actividad pblica, que realiza ya sea el Estado o una entidad privada con el objeto de satisfacer las necesidades de los habitantes y su objetivo es la realizacin del bien comn. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en el Artculo 1 estipula que el fin primordial del Estado es la realizacin del bien comn, y tal como lo referimos ello se satisface con la prestacin de servicios pblicos, que en la evolucin administrativa, en principio el Estado clsico liberal, asume la prestacin de servicios asistenciales y sociales en tres reas: educacin, salud y trabajo, incluyendo la beneficencia. Posteriormente aparece el Estado de bienestar o Estado social: Estado intervencionista que participa en la explotacin y asume riesgos empresariales dentro de ciertos lmites.

La corriente neoliberal redujo nuevamente el papel del Estado en cuanto a la prestacin de servicios, bajo el argumento de la poca rentabilidad de las empresas pblicas adems de los altos ndices de corrupcin, convirtiendo al Estado en un rgano de
128

asistencia social, y privatiz las empresas nacionales que prestaban servicios en el caso de Guatemala el servicio telefnico prestado por GUATEL, el servicio elctrico prestado por el INDE y el servicio areo prestado por AVIATECA, y pasaron a manos de empresas privadas tanto nacionales como transnacionales.

Las concesiones de los servicios pblicos son otra forma que ha adoptado el Estado para la satisfaccin de las necesidades de los habitantes, reservndose el control del servicio y su intervencin.

4.5.2.7 Derechos de los consumidores y usuarios y libre competencia econmica

La Corte de Constitucionalidad, en la Gaceta Jurisprudencial N 28 expedientes acumulados 355-92 y 359-92 pgina nmero 20 de la sentencia de fecha 12 de mayo de 1993, consider que la Constitucin es terminante al atribuir al Estado el control de la calidad de los productos alimenticios, farmacuticos, qumicos y todos aquellos que puedan afectar a la salud y bienestar de los habitantes y la defensa de consumidores y usuarios en cuanto a la preservacin de la calidad de los productos de consumo interno.

El derecho de los consumidores y usuarios, se contrapone a una garanta que tambin est regulada en la Constitucin Poltica de la Repblica en el Artculo 43 que corresponde a la libertad de industria y comercio y trabajo, entendido el comercio como la actividad lucrativa que ejerce cualquier persona fsica o jurdica, sea de forma individual o colectiva, sin embargo sta libertad en teora tiene lmites cuando por motivos sociales o de inters nacional impongan las leyes.
129

El consumidor es la persona que adquiere bienes y el usuario el que adquiere un servicio, para satisfacer en cada caso sus necesidades. Ellos son los destinatarios de los bienes y servicios que se producen en el mercado, por eso constituyen un sector vulnerable de las negligencias o de las arbitrariedades de los productores y de los comerciantes; los usuarios tambin son susceptibles de los abusos de las entidades pblicas o privadas que prestan los servicios; es un hecho que los comerciantes y empresarios han usado en forma excesiva las libertades reconocidas por la ley sobre aquellos que concurren al mercado a consumir sus productos.

La ausencia de control sobre aquellos productores, comerciantes y empresarios ha motivado que en la actualidad, se sensibilice los gobiernos a regular normas que

tiendan a proteger ese derecho que tiene el consumidor de no ser perjudicado, el tratadista Sarmiento, expone que el consumidor no vea ningn inters en buscar una compensacin, principalmente porque el ataque psicolgico de los medios han derivado falta de conciencia de cules son sus derechos, que a veces el consumidor le resultaba ms costoso realizar una demanda a la recuperacin de sus derechos transgredidos, adems de la lentitud y la impunidad, que son costos que rebasan su nimo de pronunciarse.

En Guatemala, se estudia la figura del Procurador de los Derechos del Consumidor, aunque es una propuesta se intenta incluir en el proyecto de Ley de Derechos del Consumidor aun est lejos de materializarse, es preciso tener presente que estos son derechos de proteccin constitucional porque el consumidor est expuesto a arbitrariedades y disposiciones que transgreden y amenazan nuestra integridad o como
130

usuarios atentan contra nuestra disponibilidad econmica, y hasta ahora es el Procurador de los Derechos Humanos, es quien ha ejercido dicha defensa constitucional por ejemplo en los casos de alza a la energa elctrica.

4.5.2.8 Derecho de trabajo

La Constitucin Poltica de la Repblica regula el trabajo como un derecho y una obligacin social de Estado, la cual se rige conforme a los principios de justicia social. La importancia del rango constitucional del derecho de trabajo es que se reconoce el derecho laboral como tutelar de los trabajadores, el derecho a la libre sindicalizacin y le atribuye carcter de ley profesional a los pactos colectivos, lo que faculta a los representantes sindicales a defender los intereses colectivos, tanto de carcter econmico-social como todos aquellos derechos que consideren adquiridos.

4.5.2.9 Derecho a la educacin

El Estado se obliga a satisfacer las pretensiones educativas de la poblacin, este reconocimiento de derecho que todos tienen a la educacin, faculta padres de familia, alumnos, profesores inclusive a propietarios de centros privados a defender sus intereses derivados de este derecho, el Artculo 72 de la Constitucin Poltica de la Republica declara de inters nacional la educacin, la instruccin, formacin social y la enseanza de la Constitucin misma y de los derechos humanos, con el fin primordial de desarrollar integralmente a la persona humana.

131

4.5.2.10 La familia

El Estado garantiza la proteccin social, econmica y jurdica de la familia. La familia se considera la base del Estado, por ello con preponderancia se le privilegia y las polticas pblicas deben ir orientadas a su fortalecimiento. El Artculo 23 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, abre una pequea brecha para la defensa de los intereses familiares, ya que faculta en calidad de gestor judicial a los abogados colegiados, y los parientes dentro de los grados de ley, para gestionar por los afectados sin acreditar representacin cuando declaren por razones de urgencia, aunque antes de dictarse sentencia deber acreditarse la calidad con que se acta, salvo casos de urgencia que el tribunal debe calificar, en este caso se trata de intereses que puedan afectar al conjunto que representa la familia.

4.5.2.11 Cultura

La Constitucin reconoce el derecho que tiene toda persona de participar libremente en la vida cultural, nuestra Constitucin vigente reconoce que Guatemala, est integrada por grupos tnicos, y en armona con las normas contenidas en el Convenio 169 de la OIT, que versa sobre pueblos indgenas se reconoce la cualidad multitnica, multilinge, y pluricultural como caracterstica sociolgica del Estado, integrada por comunidades de pueblos maya indgenas, garfunas y xincas, cualquier disposicin que atente contra sus costumbres, constituyen violacin a los derechos colectivos; ahora bien, entre estos derechos de autodeterminacin de los pueblos, quiero citar consulta a los pueblos indgenas consagrada en el Convenio 169 de la OIT en el Artculo 7, que
132

los pueblos interesados debern tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo que atae el proceso de desarrollo, en la medida en que ste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo econmico, social y cultural. De tal cuenta tiene especial importancia la consulta popular y las comunidades indgenas frente a los proyectos de explotacin a recursos naturales que contravienen la forma de vida y de organizacin de los pueblos, que hasta ahora no se le ha dado un valor vinculante.

Los pueblos mayas en Guatemala tienen una concepcin integral y de equilibrio con la madre tierra, y su recuperacin va en funcin a la socializacin de los recursos, puesto que se considera al ser humano un invitado a la naturaleza, la explotacin desmedida atenta contra la filosofa de los pueblos mayas, por ello no est fuera de la lgica que algunos pueblos reaccionen ante las concesiones de explotacin minera otorgadas por el gobierno de Guatemala, porque se desequilibra esa relacin ser humano-naturaleza. No reconocer este derecho contraviene el valor el derecho a la vida, justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona humana; es denegar goce los derechos humanos fundamentales.

La importancia establecer cul es el objeto de la accin popular, es que ste se encamina a la defensa de los derechos colectivos o difusos, que en nuestro caso estn regulados en la Constitucin Poltica de la Repblica, reconocidos como derechos sociales, por parte de una persona indeterminada; lo que determina su admisibilidad dentro del amparo es que se excluya la aplicacin estricta del principio que refiere que
133

el agravio es personal y directo porque distinto es realizar la defensa de un derecho individual y ajeno con la defensa de los derechos colectivos.

134

CAPTULO V

5. Legitimacin activa de las acciones populares

La legitimacin no es otra cosa que un requisito necesario para entablar una pretensin ante un rgano jurisdiccional constituido en tribunal constitucional en que se acredita esa cualidad para ser sujeto activo y la demostracin del derecho lesionado.

La legitimacin activa es un requisito formal, pero no debiera ser indispensable en el caso de las acciones populares, esto porque en nuestra legislacin adjetiva constitucional, ha sido imprescindible la correlacin de la titularidad del derecho subjetivo con las consecuencias que de ello se esperan y han sido reclamadas; y en la jurisprudencia se ha sostenido el criterio que la accin de amparo nicamente puede ser promovida por el agraviado en forma personal y directa dicho encuadramiento es propio de los intereses privados donde habitualmente el enfrentamiento u oposicin se da por un conflicto entre personas y el resultado de su pretensin le afecta nicamente a l.

Pero cuando los intereses trascienden el inters de unos pocos para comprender a la generalidad, existe cierta expansin que refleja el derecho de peticionar. Al encontrarnos con los intereses pblicos se acondiciona una categora que ha dado en llamarse de intereses legtimos. Esto es, la disponibilidad y acceso a la jurisdiccin le pertenece a l y a todos quienes ostentan su misma calidad subjetiva, pudiendo beneficiar a ellos el resultado que personalmente obtenga.
135

Cuando los valores en juego son colectivos debe existir la posibilidad de construir tipos nuevos de tutela no dejados simplemente al inters material o al estmulo de la iniciativa individual. La bsqueda y el desarrollo de estos nuevos tipos de tutela es lo que mas en el curso de la historia ha caracterizando la evolucin del derecho judicial en la poca contempornea, de lo contrario seguiremos arraigados a formas y principios que rigen el derecho que no encuadran con nuestra realidad social.

La legitimacin activa, en el caso de las acciones populares, corresponde a toda persona natural o jurdica, las organizaciones no gubernamentales, las organizaciones populares, cvicas o de ndole similar, las entidad pblicas que cumplan funciones de control intervencin y vigilancia siempre que exista derechos e intereses colectivos. amenaza o vulneracin a los

Gozani sostiene que negar la legitimacin es equivalente a negar el derecho, pero dando ms importancia al establecimiento de la llamada teora de las justas partes, evitando un proceso que pudiera encausar como una accin popular. El hecho de que toda persona pueda tener acceso a la administracin de justicia, portadora de intereses colectivos o generales garantiza la independencia y la dignidad de quienes ejercen la funcin jurisdiccional.

Pero en nuestro medio que indeterminadas personas pudieran actuar, podra ser objeto de abuso de acudir al amparo para el efecto en jurisprudencia colombiana se dict sentencia en fecha 30 de junio de 1993 la Corte de Constitucionalidad (Colombiana) quienes resolvieron que la legitimacin activa est condicionada nicamente al hecho
136

de que quien la propone haga parte de la comunidad eventualmente afectada por el hecho o hechos que atentan contra el inters colectivo.

Distinto es que indeterminadas personas quieran accionar en ejercicio de derechos ajenos y que no demuestren el inters ni la afectacin que les ocasiona el acto

reclamado, y que esa defensa no se refiera a derechos colectivos, sino ms bien a derechos individuales, porque en ese caso la legitimacin activa debe ser confrontada como requisito de admisibilidad.

5.1 Legitimacin del Procurador de los Derechos Humanos

El Procurador de los Derechos Humanos es un comisionado del Congreso de la Repblica para la defensa de los Derechos Humanos establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, los tratados y convenciones internacionales aceptados y ratificados por Guatemala. Tiene facultades de supervisar la administracin con el objeto de asegurar el buen funcionamiento de la actividad administrativa a efecto de tutelar los derechos de los particulares frente a la administracin, el Artculo 23 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, faculta al Procurador de los Derechos Humanos a interponer amparo a efecto de proteger los intereses que le han sido encomendados.

La figura del Obdusman se relaciona al de un intermediario, defensor o comisionado, entre el gobernado y la clase gobernante, y tiene la facultad de agilizar las demandas de los gobernados frente a los posibles atropellos a los derechos humanos por accin u
137

omisin de las autoridades. La importancia de su accionar es que va encaminada a la defensa de los derechos humanos incorporados en la Constitucin Poltica de la Repblica los cuales regulan y enmarcan todos aquellos que se mencionan como de tercera generacin que anteriormente describ y encuadran en los derechos difusos y los derechos colectivos.

5.2 Legitimacin del Ministerio Pblico

El Ministerio Pblico es una institucin auxiliar de la administracin pblica y de los tribunales con funciones autnomas, cuyos fines principales son velar por el estricto cumplimiento de las leyes del pas. En concordancia con los diversos modelos de organizacin el Ministerio Pblico de Guatemala, tiene fiscalas ambientales cuyo mbito es la investigacin y persecucin de los crmenes que se comenten contra el medio ambiente; y tambin existe una fiscala de asuntos constitucionales, su mbito es la proteccin del ordenamiento constitucional, aunque en la actualidad dicha fiscala solo se ha concretado a emitir alegatos en calidad de tercero con inters dentro de los procesos constitucionales de amparo, sin que haya trascendido como accionante o amparista.

El Artculo 25 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, faculta al Ministerio Pblico a interponer amparo para proteger tales intereses que le han sido encomendados, y como lo hemos venido analizando en tales funciones encuadran los intereses difusos y colectivos.

138

El litigio ambiental se caracteriza por referirse a bienes colectivos, supra individuales, indivisibles, y se vincula con grupos, clases, categoras, la comunidad, en sntesis los intereses generales de la sociedad y/o el inters pblico. La legitimacin de obrar cobra especial relevancia porque es la pieza ms sensible al fenmeno de socializacin del proceso judicial.

Los litigios ambientales presuponen el acceso a la justicia en una escala colectiva extraordinaria indita, que supera los moldes del proceso judicial clsico, sin embargo, este accionar no slo debe encaminarse a perseguir a quienes cometen actos delictivos contra el ambiente y deducir las responsabilidades penales, sino que debe ir ms all porque deben defenderse las garantas constitucionales cuando son vulnerados por actos lesivos que derivan de disposiciones de autoridades administrativas con aparente legalidad, pero que afectan a indeterminadas personas, por sus consecuencias ya que pudieran ir en perjuicio del patrimonio pblico y del medio ambiente mxime cuando se pone en riesgo la vida y la integridad de un grupo de personas, lo que hace indelegable la necesidad de cuestionar la legitimidad de tales actos a travs de un rgano jurisdiccional de carcter constitucional.

5.3 Los alcaldes municipales

El Artculo 52 del Decreto 12-2002 del Congreso de la Repblica, atribuye al alcalde municipal la representacin de la municipalidad y del municipio; es el personero legal de la misma, representacin judicial que la misma ley extiende al sndico; el Alcalde tambin es el jefe del rgano ejecutivo del gobierno municipal; y miembro del Consejo
139

Departamental de Desarrollo respectivo, presidente del Concejo Municipal de Desarrollo.

Los municipios en esencia gozan de autonoma, garantizada por la Constitucin Poltica de la Repblica, las autoridades ejercen gobierno y la administracin de sus intereses, lo que les faculta para obtener y disponer de sus recursos patrimoniales.

Las municipalidades estn al servicio de los intereses pblicos locales que les estn encomendados y actan de acuerdo con los principios de eficacia, eficiencia, descentralizacin, desconcentracin y participacin comunitaria, con observancia del ordenamiento jurdico aplicable. Para la gestin de sus intereses y en el mbito de sus competencias puede promover toda clase de actividades econmicas, sociales, culturales, ambientales, y prestar cuantos servicios contribuyan a mejorar la calidad de vida, a satisfacer las necesidades y aspiraciones de la poblacin del municipio.

Una de las gestiones que han desarrollado las municipalidades, y que contempla el Cdigo Municipal vigente es la consulta a los vecinos cuando la trascendencia de un asunto aconseje por conveniencia la opinin de los mismos. Los vecinos tienen el derecho de solicitar al Concejo Municipal la celebracin de consultas, el Artculo 65 del Cdigo Municipal regula las consultas a las comunidades o autoridades indgenas del municipio, cuando la naturaleza de un asunto afecte en particular los derechos y los intereses de las Comunidades Indgenas del municipio o de sus autoridades propias, el Concejo Municipal realizar las consultas a solicitud de las comunidades o autoridades

140

indgenas, inclusive aplicando criterios propios de las costumbres y tradiciones de las Comunidades Indgenas.

La defensa del resultado de dichas consultas esta delegada al Alcalde municipal quien representa a la colectividad, y quiero referir los cuestionamientos que han realizado por ejemplo en contra de las licencias de explotacin minera, a cielo abierto, en municipios como Sipacapa departamento de San Marcos y en San Miguel Ixtahuacn departamento de San Marcos, los vecinos se han opuesto a tales actividades

concesionadas a la empresa trasnacional Montana, pero en fallos de la Corte de Constitucionalidad que refieren los resultados de tales consultas como simples opiniones no tiene ningn carcter vinculante.

A guisa de ejemplo ante la Sala Primera de la Corte de Apelaciones del Ramo Civil y Mercantil constituida en Tribunal con funciones constitucionales, conoci el amparo identificado con el nmero 40-2009, en que los vecinos afectados del municipio de Nueva Concepcin departamento de Escuintla, a travs del alcalde municipal promovieron contra del Juez de Primera Instancia del Ramo Civil y Econmico Coactivo del departamento de Escuintla y Juez de Paz del Municipio de Nueva Concepcin departamento de Escuintla, porque sin tener competencia dict resolucin de fecha 13 de marzo de 2009, y comision al Juez de Paz para suspender la construccin de una obra nueva; mismo que lo hizo efectivo en acta de fecha 20 de marzo de 2009, en que hizo constar que tom la decisin de suspender los trabajos de forma inmediata.

141

Dentro del juicio sumario que origin el acto reclamado, los vecinos no fueron partes procesales, ni fueron llamados como tales, por lo que no haba recurso alguno que pudieran agotar. El hecho es que la obra suspendida beneficiaba a ese grupo de vecinos, porque se ejecutaba para prevenir las inundaciones que provoca el ro Coyolate, se intentaba proteger las plantaciones de caa de azcar y banano, as como el patrimonio pblico del la municipalidad. Los terceros con inters alegaron que el alcalde municipal no tena legitimacin activa, porque el agravio no era personal y directo, acogiendo a los principios que rigen el amparo, sin embargo, ac claramente se ejerce una accin popular, porque el Alcalde es quien tiene la cualidad para accionar los intereses de los vecinos.

El papel de los alcaldes municipales cobra especial relevancia porque los municipios forman una persona jurdica pblica, integrada tanto por derechos y obligaciones individuales que a la vez pueden ser colectivos por su carcter ms o menos general o por su relacin con los valores o fines.

El alcalde acta como parte y representante de un colectivo que puede resultar agraviado en sus derechos o intereses colectivos por un determinado acto o situacin, por cualquier rgano que ejerza el poder pblico inclusive por mandatos que sean emitidos por alguno de los organismos del Estado, por ejemplo al autorizar las licencias de explotacin o exploracin minera, y tiene legitimacin para actuar en el amparo si el objeto de la accin es de naturaleza restablecedora y la inminencia o gravedad de la lesin hacen idnea dicha va procesal para lograr la tutela judicial reclamada.

142

5.4 Organizaciones no gubernamentales

Una organizacin no gubernamental es una entidad de carcter privado, con fines y objetivos humanitarios y sociales definidos por sus integrantes, creada

independientemente de los gobiernos locales, regionales y nacionales, as como tambin de organismos internacionales, Manuel Osorio las define como: toda institucin derivada del Artculo 71 de la Carta de las Naciones Unidas que agrupa a personas privadas que buscan la satisfaccin de intereses o de ideales comunes, ms all de las fronteras nacionales."64

El Artculo 3 de ley de Organizaciones No Gubernamentales para el Desarrollo Decreto 2-2003 del Congreso de la Repblica de Guatemala regula que las finalidades de una ONG, deben ser definidos por sus integrantes, en su constitucin, pero deben incluir: a) ser una asociacin sin fines de lucro y de beneficio social; b) Promover polticas de desarrollo de carcter social, econmico, cultural y de ambiente.

En Guatemala, funciona por ejemplo la Organizacin No Gubernamental denominada Centro de Accin Legal Ambiental y Social CALAS, que es una asociacin de personas diversas establecida en el ao 2000, con personalidad jurdica propia, esencialmente civil, de carcter no lucrativo, no tiene afiliacin poltica partidaria ni religiosa, se define de servicio social y de utilidad pblica, es acadmica, de investigacin social, de educacin legal ambiental y de desarrollo sostenible. Funciona con tres ejes de accin: la defensa de los derechos humanos ambientales, la defensa legal del ambiente por
64

Osorio, Ob. Cit; pg. 690. 143

medio del litigio y el estudio socio antropolgico del derecho indgena ambiental guatemalteco, tambin hay muchas otras organizaciones no gubernamentales que tienen como misin la defensa de los intereses colectivos, en especial la proteccin del medio ambiente.

La finalidad que estas organizaciones tienen, debiera de darles la oportunidad de ejercer acciones ante los rganos jurisdiccionales en proteccin de intereses comunes, como es el caso de las acciones populares, pues el objetivo de estas acciones, es la defensa de los derechos colectivos y por su finalidad tienen suficientes medios probatorios que pueden encausar hacia un rgano jurisdiccional de rango constitucional para cuestionar la legitimidad de las empresas que se dedican a la explotacin de los recursos naturales y del medio ambiente.

5.5 Universidad de San Carlos de Guatemala

Es una entidad autnoma, con personalidad jurdica cuyo fin fundamental es elevar el nivel espiritual de los habitantes de la Repblica, promoviendo, conservando y

difundiendo la cultura y el saber cientfico, de conformidad con la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en el Artculo 82, tiene un carcter nico de universidad estatal y le corresponde con exclusividad dirigir, organizar y desarrollar la educacin superior del Estado.

El Estado le otorga a la Universidad de San Carlos de Guatemala la potestad de promover la investigacin en todas las esferas del saber humano y cooperar al estudio y
144

solucin de los problemas nacionales, inclusive nuestra Constitucin le otorga iniciativa de ley, de conformidad con el Artculo 174 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, una responsabilidad que no ha ejercido, tampoco ha contribuido con eficacia en la solucin de problemas de derechos colectivos, con escasos pronunciamientos se ha visto al rector de la Universidad de San Carlos de Guatemala, en temas como la seguridad, pero los estudiantes y profesionales egresados deberan involucrarse en mas actividades que busquen soluciones en los problemas nacionales, como un deber moral con el pueblo de Guatemala.

5.6 Persona individual o jurdica

La legislacin Argentina, legtima a toda persona para que pueda accionar en defensa de los derechos difusos as como de los derechos colectivos; la legislacin brasilea otorga legitimacin a cualquier ciudadano; para el ordenamiento colombiano este ejercicio est condicionado nicamente al hecho de que quien la propone haga parte de la comunidad eventualmente afectada por el hecho o hechos que atentan contra el inters colectivo.

Si la ley faculta a toda persona, en interpretacin extensiva de la norma, incluye tanto a personas individuales como a personas jurdicas; es decir, que los sujetos que pueden ejercer la accin pueden ser, tanto personas fsica o individual como a personas creadas con fines colectivos de derecho pblico o privado.

145

La legitimacin otorgada a cualquier ciudadano, en nuestro medio se entendera facultada a todos aquellos que son mayores de dieciocho aos, y que gozan de sus derechos polticos debidamente inscritos en el registro de ciudadanos.

En nuestro medio no existe una norma que excluya taxativamente que cualquier persona o ciudadano ejerza la accin popular tampoco est regulada explcitamente su admisibilidad, nicamente el Artculo 25 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, refiere la legitimacin del Procurador de los Derechos Humanos as como del Ministerio Pblico, para los intereses a ellos encomendados, pero no es excluyente.

La Corte de Constitucionalidad, para llenar este vaco legal en reiterados fallos a resuelto que en nuestro medio no existe la accin popular y esa deduccin la realizan en interpretacin de los Artculos 8, 20, 23, 34 y 49 inciso a) de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, en los que figuran las expresiones sus derechos, afectado, hecho que lo perjudica, derechos del sujeto activo, inters directo, ser parte o tener relacin directa con la situacin planteada, las que son reveladoras y congruentes.

Esta interpretacin no confronta el inters de quien ejerce la accin, ni el tipo de derechos que defiende, si son indivisibles o supra individuales, porque es distinto que cualquier persona quiera hacer valer derechos ajenos e individuales y no demuestre el inters ni la afectacin que le ocasiona el acto reclamado; a que esa persona ejercite la

146

accin a favor de indeterminadas personas o de una colectividad, y que acredite que es afectado y que tiene inters directo por ser parte de esa colectividad. El inters jurdico no debiera ser un obstculo, ms bien un elemento de validez para que el amparo puede promoverse en proteccin de derechos o intereses difusos o colectivos, pues tal cuestin es meramente de tcnica legislativa para facultar, tratndose de los derechos, a la colectividad o a personas determinadas para lograr su tutela.

5.7 Legitimacin pasiva de la accin popular

La accin popular puede enderezarse contra, cualquier persona particular, natural o jurdica o la autoridad pblica cuya actuacin y omisin se considere que amenaza viola o ha violado el derecho o inters colectivo.

El Artculo 9 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, regula que se podr solicitar amparo contra el poder pblico, incluyendo entidades descentralizadas o autnomas, las sostenidas con fondos pblicos del Estado creadas por ley o concesin o las que acten por delegacin de los rganos del Estado, en virtud de contrato, concesin o conforme a otro rgimen semejante. Asimismo podr solicitarse contra entidades a las que deben ingresarse por mandato legal y otras reconocidas por la ley, tales como partidos polticos, asociaciones, sociedades, sindicatos, cooperativas y otras semejantes.

147

Esta premisa se funda en que tanto las entidades del poder pblico, como sus titulares as como aquellas creadas por ley o concesin o que sean personas jurdicas de carcter privado, puedan ser cuestionadas y juzgadas ante un tribunal constitucional, siempre que sus actos, resoluciones o disposiciones deriven una violacin a las garantas constitucionales de inters individual o colectivo; y referimos a entidades particulares o personas jurdicas, porque algunas de ellas es a quienes se ha concesionado indistintas actividades de servicio pblico inclusive de exploracin o explotacin minera.

En el caso de entidades como Informes en Red INFORNET-, que ha sido impugnada por el Procurador de los Derechos Humanos, por lucrar sobre datos e informacin que vulneran la dignidad de la persona, su honor, el derecho a la intimidad, el derecho a la proteccin de los datos personales que figuran en programas informticos y el derecho a la privacidad, los cuales tienen carcter de derechos fundamentales de la persona humana, cuya inclusin dentro de nuestro ordenamiento jurdico se hace a travs del reconocimiento expreso o tcito de la dogmtica constitucional, o bien en la interpretacin extensiva de los Artculos 44 y 45 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; an cuando dichas entidades se amparan en la libertad de comercio e industria, en este caso se confront el derecho de las personas a la intimidad y que sin su consentimiento no se puede comerciar con dicha informacin.

La exclusin de la accin popular de los derechos difusos o colectivos en materia de amparo en nuestro medio, hace que el ejercicio del derecho constitucional tenga

148

eficacia nicamente para proteger garantas individuales, o en su defecto divide de los derechos que referimos indivisibles.

La razn por la cual debe ser reconocida la accin popular, es porque an cuando este encomendada dicha actuacin en la figura del Procurador de los Derechos Humanos o en el Ministerio Pblico, resulta ineficaz si los titulares de esa legitimacin omiten el ejercicio de sus funciones, mxime cuando tener que acudir ante el Procurador o del Ministerio Pblico pudiera resultar una actividad lenta y gravosa, ya que en ocasiones el agravio puede ser inminente.

149

150

CAPTULO VI

6. Interpretacin constitucional

Los precedentes que tiene la accin popular en nuestra legislacin constitucional, son el resultado de las interpretaciones que ha realizado la Corte de Constitucionalidad, en la vida jurisdiccional que han desarrollado desde su creacin, la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, no excluye taxativamente la regulacin de la accin popular en el amparo, por ello para su mejor estudio realizar un breve anlisis sobre la interpretacin constitucional.

6.1 Interpretacin

Interpretar significa, explicar o declarar el sentido de una cosa, principalmente el de los textos faltos de claridad. Soriano, expone que el intrprete utiliza criterios para encontrar el sentido de la norma; sin embargo no puede utilizar desordenadamente los criterios que le vengan en gana para explicar un precepto. La eleccin de los criterios por parte del juez constituye una decisin racional y responsable, que unas veces se ver obligado a emplear cuando expresamente la ley lo ordena, y otras veces gozar de un amplio margen discrecional para seleccionar los que estime oportunos.

La eleccin racional del juzgador presupone la conjugacin armnica de distintos criterios, con predominio de aquellos que exija la finalidad objetiva de la norma; esta interrelacin de criterios va dirigida a la bsqueda de la solucin ms justa, que no es la
151

que por capricho considere el intrprete, sino aquella que conforme a los valores y usos de la sociedad estn contempladas por la norma; y resulta necesaria la adecuacin del texto y el significado de la norma; de tal cuenta es inevitable el proceso de

ideologizacin de la actividad interpretativa y aplicadora del derecho, que influye en el juez y evidencia el crculo de intereses a los que sirve y fundamenta, a tal grado que la funcin interpretativa ha dado la calidad a los jueces de autnticos legisladores.

El intrprete se hace valer de principios y disciplinas que le orientan, entre ellas la hermenutica jurdica. La hermenutica jurdica, es la disciplina cientfica cuyo objeto es el estudio y la sistematizacin de los principios y mtodos interpretativos.

Existe un error en que incurren quienes pretenden sustituir el trmino interpretacin por el de hermenutica, o viceversa, en la equivocada creencia de que se trata de vocablos sinnimos o equivalentes. La interpretacin es aplicacin de la hermenutica. La hermenutica descubre y fija los principios que rigen la interpretacin. La hermenutica es la teora cientfica del arte de interpretar.

El operador jurdico debe ser un intrprete de la sociedad, no de su propia conciencia, a no ser que la ley se lo permita expresamente o que la naturaleza de la cosa juzgada lo exija; en cierta medida el juez debe intentar ser el jurado de nuestra Constitucin, y aplicar los deseos del pueblo en el marco de respeto a la generalidad de la ley, lo cual permite que emita criterios tico-sociales que toma de las ideologas sociales y los inserta en el mbito del respeto y aplicacin de las leyes democrticas; sin embargo, tales criterios no sustituyen la ley, sino que la complementan.
152

Soriano, menciona que los criterios tico-sociales, tienen una triple funcin: a) funcin complementaria de las normas jurdicas cuando stas tienen algunas lagunas; b) funcin informadora del ordenamiento jurdico general, que es la funcin ms usual; y c) funcin anticipadora del mismo, porque prev que el derecho va evolucionando con el Estado social y democrtico, dando vida as a la analoga y la interpretacin extensiva de las normas jurdicas y contribuir para que el derecho sea positivo.

Los criterios ticos-sociales, tienen un impacto psicosocial en la personalidad del juez, (gobernante) porque imprime en la aplicacin del derecho aspectos psicolgicos ya sea por la rigidez o flexibilidad en su actuacin que es percibida por la sociedad (gobernados); y en el mbito cultural refleja su influencia poltico-jurdico al entorno social al que pertenece, y a medida que pertenece y se identifica a un grupo social tendr una vocacin orientada hacia esa clase social.

En la actualidad los nuevos paradigmas de la democracia intentan reducir la distancia existente entre gobernante-gobernado, superando el concepto de democracia representativa a una democracia ms participativa; ya que en cada sentencia que emiten los Jueces ejercen gobierno, y los efectos de sus resoluciones son imperativos para las partes, pero stos deben tener un libre acceso a los tribunales para que la justicia se garantice y adems los gobernados estn siempre a la expectativa de las resoluciones emitidas por el Juez, escasamente pasan desapercibidos sus fallos y mxime en aquellos casos en que los derechos de una colectividad estn en riesgo o estn en discusin.

153

6.2 Interpretacin jurdica

Ramn Soriano expone que: La interpretacin jurdica, es pues, una actividad necesaria y predicable de todas las normas del ordenamiento jurdico, ya sea o no su expresin clara, porque no slo hay que interpretar su contenido en s mismo, sino la relacin sistemtica de las normas, sus antecedentes histricos, los fines sociales que pretendan complementar. 65

La interpretacin jurdica, es la actividad de jueces y magistrados al aplicar las normas jurdicas del legislador, y a los especialistas en derecho al analizar los orgenes, sentido, eficacia y problemas en general que plantean las normas, tanto al ser creadas por el legislador como al ser aplicadas por el juez.

La interpretacin jurdica tiene por objeto reconocer o atribuir un significado jurdico a cierto texto jurdico, no busca una mera contemplacin de un texto que pueda ser entendida sin vicios, sino ms bien constituye una prctica, que tiene como finalidad encuadrar la conducta jurdica en la que aparece implicada la justicia, para ciertos sujetos en tiempo y lugar particular. Siendo el objeto de la interpretacin jurdica determinar racionalmente la conducta jurdica prohibida, obligatoria o permitida.

La interpretacin jurdica como saber prudencial lleva implcita la retrica, entendida como el arte de persuadir, esto porque las distintas personas que utilizan o se amparan en la legislacin vigente inducen al tribunal con argumentos que pretenden la defensa o
65

Soriano, Ramn. Compendio de teora general del derecho, pg. 245. 154

la aplicacin de las normas; para el efecto el rgano jurisdiccional que conoce, tambin realiza una exgesis que deber sostener la emisin de un juicio que ampare la justicia, para el efecto Carnelutti en el mbito extensivo de la interpretacin jurdica en general manifiesta que la sentencia que dice bien y razona mal no satisface la justicia.

6.3 Interpretacin constitucional

Para entender la interpretacin constitucional, hay que partir del objeto interpretado, y en este caso es el texto constitucional, Luis Rodolfo Vigo, manifiesta que: Una constitucin propiamente dicha debe consagrar aquel ethos o cosmovisin que constituye la matriz dentro de la cual esa comunidad poltica va configurndose y proyectndose al futuro. 66

La interpretacin juega un papel trascendental, porque privilegia el resultado creativo de los tribunales; Luis Rodolfo Vigo, sostiene que la interpretacin constitucional tiene un doble objeto: a) Procura fijar el sentido de una norma constitucional, en este caso se trata de atribuir un significado jurdico del texto; b) Interesa para fijar el sentido de una norma o de un comportamiento en relacin a la constitucin, porque busca analizar el grado de coherencia entre la norma constitucional y la otra norma no-constitucional.

66

Vigo, Rodolfo Lus. Interpretacin constitucional, pg. 59. 155

La interpretacin constitucional es segn Mario David Garca: una especfica interpretacin jurdica, caracterizada por la bsqueda de comprensin del texto de la Constitucin. 67

Gregorio Badeni, hace la siguiente definicin: La interpretacin constitucional es el arte de aplicar los principios que formula la hermenutica constitucional.68

H. Gadamer, define la interpretacin constitucional como: El conocimiento de un texto jurdico y su aplicacin a un caso concreto no son dos aspectos separados, sino un proceso unitario.69

Este proceso unitario consiste en realizar una interpretacin jurdica que debe confrontar la constitucin en armona con la norma y el hecho jurdico positivo o negativo, y con ello se plasma un control de carcter constitucional, ya que verifica la compatibilidad entre lo constitucional o lo que es contrario al precepto constitucional. El intrprete se constituye como un mediador entre la norma y el caso que requiere su atencin.

La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, no precepta una norma que regule la forma en que debe interpretarse, sin embargo, siendo la interpretacin constitucional una actividad que ejerce tanto el titular del derecho como el operador del sistema jurdico, el Artculo 2 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de
67 68

Garca, Mario David. Tratado de la interpretacin de la ley, pg. 221. Badeni, Gregorio. Instituciones de derecho constitucional, pg. 150. 69 Gadamer, H. G. Verdad y mtodo, pg. 383. 156

Constitucionalidad, estipula que Las disposiciones de esta ley se interpretarn siempre en forma extensiva, a manera de procurar la adecuada proteccin de los derechos humanos y el funcionamiento eficaz de las garantas y defensa del orden constitucional. El Artculo 42 del mismo cuerpo legal, establece que el tribunal de amparo al pronunciar sentencia examinar los hechos, analizar las pruebas y actuaciones y todo aquello que formal, real y objetivamente resulte pertinente; examinar todos y cada uno de los fundamentos de derecho aplicables, hayan sido o no alegados por las partes. El tribunal debe aportar su propio anlisis doctrinal y jurisprudencial, interpretando siempre en forma extensiva la Constitucin, otorgando o denegando amparo, con el objeto de brindar la mxima proteccin en esta materia y har las declaraciones pertinentes.

El problema de la interpretacin constitucional, es uno de los principales problemas en la actualidad entre la ciencia del derecho y el Estado, porque a travs de ella se juega la configuracin poltica del Estado y la interpretacin jurdica del texto constitucional, algunas sentencias tienen un contenido plenamente poltico, y en consecuencia, resiste los intentos de someterla a moldes exclusivamente jurdicos; o en su defecto los preceptos jurdicos son adaptados a las necesidades polticas de la clase social que domina.

La Corte de Constitucionalidad, en ejercicio de sus atribuciones realiza una interpretacin jurdico-judicial, que representa un modelo para los dems rganos jurisdiccionales, porque en su funcin judicial est vinculado el uso y control del poder poltico y social, la responsabilidad del tribunal constitucional debe encaminarse al
157

equilibrio sus fallos, tanto por su contenido poltico como por el sustento jurdico, contrario sensu el derecho quedara subsumido en la lucha que se desarrolla en torno al poder.

Cuando un tribunal tiene funciones de carcter constitucional tiene una potestad de control que le permite aplicar normas, lo cual es una forma genuina de ejercicio del poder poltico. Charles Hugles, afirma la Constitucin es lo que los jueces dicen que es esto es innegable, cuando toda cuestin constitucional depende en ltima instancia de la interpretacin que realiza el juez de la Constitucin.

La interpretacin extensiva como la forma de interpretar las normas constitucionales, es una adaptacin del derecho que est evolucionando y se ajusta a la necesidad de un Estado social de derecho, cuya finalidad debe ir encaminada a despejar o llenar los vacos legales para que el derecho sea positivo mxime cuando se trata de la proteccin de los derechos o intereses colectivos.

6.4 Reglas de interpretacin constitucional

Para un mejor estudio de la interpretacin constitucional mencionar las siguientes reglas o principios basado en la enunciacin realizada por distintos tratadistas, en su aporte a la tarea interpretativa de las normas constitucionales: a) Fin supremo de la Constitucin: En la interpretacin siempre debe prevalecer el contenido teleolgico de la Constitucin, que si es instrumento de gobierno, tambin y principalmente es restriccin de poderes en amparo de la libertad
158

individual. La finalidad suprema y ltima de la norma constitucional es la proteccin y la garanta de la libertad y la dignidad del hombre. b) Interpretacin amplia o extensiva: La Constitucin debe ser interpretada con un criterio amplio, liberal y prctico y nunca estrecho, limitado y tcnico, en forma que en la aplicacin prctica de sus disposiciones se cumplan cabalmente los fines que la informan. c) Sentido de las palabras de la Constitucin: Las palabras que empela la Constitucin deben entenderse en su sentido general y comn, a menos que resulte claramente de su texto que el constituyente quiso referirse a su sentido legal tcnico; y en ningn caso ha de suponerse que un trmino constitucional es superfluo o est de ms, sino que su utilizacin obedeci a un designio preconcebido de los autores de la Constitucin. d) La Constitucin como un todo orgnico: la constitucin debe interpretarse como un todo armnico y orgnico, en el cual el significado de cada parte debe determinarse en armona con el de las partes restantes: ninguna disposicin debe ser considerada aisladamente y siempre debe preferirse la interpretacin que armonice y no la que coloque en pugna a las distintas partes de la ley suprema. e) La Constitucin como instrumento de gobierno: La Constitucin, en cuanto instrumento de gobierno permanente, cuya flexibilidad y generalidad le permite adaptarse a todos los tiempos circunstancias, ha de ser interpretada teniendo en cuenta que no son simplemente las condiciones, circunstancias y necesidades existentes al momento de su sancin, sino tambin las polticas que existen al tiempo de su aplicacin e interpretacin, de manera que siempre sea posible el cabal cumplimiento de los grandes fines que informan la Constitucin.
159

f)

Privilegios y excepciones: Las excepciones y privilegios deben interpretarse con criterio restrictivo.

g)

Presuncin de constitucionalidad: Los actos de los poderes pblicos se presumen constitucionales en tanto mediante una interpretacin razonable de la Constitucin puedan ser armonizados con esta.

6.5 Jurisprudencia constitucional

La jurisprudencia constitucional es la interpretacin que de la ley hacen los rganos de control jurisdiccional, para aplicarla a casos sometidos a su jurisdiccin, la cual est formada por un conjunto de sentencias, fallos judiciales que va creando precedentes, constituyen un modo para afianzar la seguridad jurdica que va formado un criterio.

La jurisprudencia es indirecta y complementaria, porque solo interpreta e integra: a) Cuando interpreta, determina el sentido que debe drsele a la ley al juzgar los casos controvertidos que se planteen ante los tribunales. b) Cuando integra, cubre las lagunas legales, es decir resuelve casos no previstos por el legislador.

La jurisprudencia ha generado confrontacin entre los tratadistas, algunos cuestionan la validez de los resultados interpretativos alcanzados con anterioridad y consideran que el derecho debe seguir evolucionando y otros sostienen que exhorta autoridad, la autoridad invocada; es decir, que quien invoca un fallo emitido con anterioridad tiene mayor sustento.
160

Entre las crticas negativas generadas de la jurisprudencia se menciona: a) b) El carcter inmovilista o conservador que imprime la jurisprudencia; Clausura la reflexin exhaustiva mediante el recurso fcil de que ya hay criterios fijados para el caso; c) El encubrimiento de los cambios jurisprudenciales bajo la apariencia de seguir la orientacin consagrada;

Entre las crticas positivas relativas a la jurisprudencia estn: a) Evitar la sospecha y falta de seriedad que suponen los cambios frecuentes en las orientaciones jurisprudenciales b) No afectar la seguridad jurdica brindando previsibilidad de las consecuencias a los operadores jurdicos; c) d) Respetar la justicia, atento a que trata igual a los casos iguales; Despejar innecesarias interrogantes sobre la Constitucin por la va de fijar de manera clara y determinante cual es la interpretacin que debe brindarse a la misma.

Estas dos posiciones, estn previstas en la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, en el Artculo 43 que regula la doctrina legal, porque de una parte es rgida al sostener que la jurisprudencia de la misma Corte debe respetarse y por otro lado la Corte puede apartarse de su criterio, sin que ello sea obligatorio para los dems tribunales:

161

a)

La interpretacin de las normas de la Constitucin y de otras leyes contenidas en las sentencias de la Corte de Constitucionalidad, sienta doctrina legal que debe respetarse por los tribunales al haber tres fallos contestes de la misma Corte.

b)

La Corte de Constitucionalidad podr separarse de su propia jurisprudencia, razonando la innovacin, la cual no es obligatoria para los otros tribunales, salvo que lleguen a emitirse tres fallos sucesivos contestes en el mismo sentido.

6.5.1 La accin popular en la jurisprudencia guatemalteca

En jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad, se ha sostenido que en el amparo no existe la accin popular, que a mi juicio significa que en nuestra exgesis jurdica prevalece la proteccin de los derechos individuales, ignorando la defensa de los derechos colectivos; el fallo se fundamenta en uno de los principios que rigen el amparo que refiere que el agravio debe ser personal y directo; y los tribunales constitucionales no han reparado en que existe una nueva categora del derecho que clasifica los

derechos colectivos como supraindivisibles o indivisibles, que legitima a cualquier persona que est siendo afectado a que acuda a la defensa de esos derechos colectivos.

La Honorable Corte de Constitucionalidad en reiterados fallos se ha pronunciado denegando la accin de amparo cuando este es ejercitado por particulares en defensa de los derechos difusos, y esto se deduce al hacer interpretacin de la diccin legal contenida en los Artculos 8, 20, 23, 34 y 49 inciso a) de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, en los que figuran las expresiones sus derechos,
162

afectado, hecho que lo perjudica, derechos del sujeto activo, inters directo, ser parte o tener relacin directa con la situacin planteada, las que son reveladoras y congruentes con la doctrina que establece que en el amparo no existe accin popular, sino que es necesario hacer valer un derecho propio; por ello, para que esta garanta constitucional sea viable es necesario que los actos de autoridad reclamados hayan producido agravio en la esfera de los intereses del reclamante.

Como lo refer en el captulo anterior, la falta de legitimidad de cualquier persona para accionar en defensa de los derechos colectivos, obedece a varias razones, entre ellos los siguientes: a) La interpretacin que la Corte de Constitucionalidad realiza de artculos 8, 20, 23, 34 y 49 inciso a) de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, es restrictiva, al asumir que deduce de las expresiones sus derechos, afectado, hecho que lo perjudica, derechos del sujeto activo, inters directo, ser parte o tener relacin directa con la situacin planteada, excluyen la accin popular; b) La aplicacin del principio que establece que el agravio debe ser personal y directo ha sido interpretada en forma literal y restrictiva, porque el agravio puede ocasionarse sobre derechos supraindividuales e indivisibles, y deviene irrelevante deducir el titular del derecho, porque el objeto es de derecho o inters colectivo en consecuencia los efectos debieran concebirse en beneficio de la colectividad afectada; c) Los principios ideolgicos sobre los cuales se fundamenta el Estado liberal, protegen primordialmente al individuo, la propiedad privada y la libertad en
163

contraposicin a los intereses o derechos colectivos; por lo que excluir la accin popular es factible mediante una interpretacin jurdica restrictiva, lo cual suprime el derecho frente a los intereses polticos y econmicos de la clase que dominante; d) La doctrina ensea que los derechos fundamentales no son absolutos, lo que significa que los mismos pueden ser limitados en funcin del inters social; el Artculo 44 de la Constitucin Poltica de la Repblica, claramente estipula que los derechos y garantas que otorga la Constitucin, no excluye otros que aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana; el inters social prevalece sobre el particular;

6.5.2 Caso de procedencia de accin popular

Como caso de estudio, est el amparo promovido por el Procurador de los Derechos Humanos contra Infornet, en ejercicio de la legitimacin contemplada en el Artculo 25 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, el Procurador de los Derechos Humanos promovi amparo contra la entidad Informes en Red, Sociedad Annima, debido a la comercializacin de datos personales realizados por parte de entidad impugnada, sin autorizacin expresa del titular, lo cual vulner la dignidad de la persona, su honor, el derecho a la intimidad, el derecho a la proteccin de los datos personales que figuran en programas informticos y el derecho a la privacidad, los cuales tienen carcter de derechos fundamentales de la persona humana, cuya inclusin dentro de nuestro ordenamiento jurdico se hace a travs del reconocimiento expreso o tcito de la dogmtica constitucional, o bien en la interpretacin extensiva de los Artculos 44 y 45 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, ya que
164

los derechos humanos enunciados en sta no excluyen otros que aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana. El Juzgado Sexto de Primera Instancia del Ramo Civil constituido en Tribunal constitucional de amparo, emiti sentencia de fecha once de agosto de dos mil ocho, en el expediente C2-20073743, que declar procedente el amparo.

Este caso fue declarado procedente, sin embargo, an cuando se trat de una accin popular, los alcances de la accin de amparo beneficiaron al particular o al titular del derecho transgredido, porque el agravio es personal y directo, sin embargo, el hecho es que se evidenci la comisin de un acto arbitrario e ilegal que violentaba garantas constitucionales, en consecuencia los efectos de la sentencia dictada en el caso mencionado no benefici a todos aquellos que sufren dicho atropello a sus derechos. El derecho de los afectados en este caso es supraindivisible, y el hecho de proteger a una persona contra esos abusos debi beneficiar a toda la colectividad; mantener ese criterio significa que cada agraviado deber interponer amparo para restablecer sus garantas constitucionales violadas.

Uno de los casos de accin popular, ms recientes es la accin constitucional de amparo promovido en contra de la Comisin de Postulacin para Magistrados a la Corte Suprema de Justicia, algunas organizaciones de la sociedad civil, y particulares denunciaron ante el rgano jurisdiccional constituido en tribunal Constitucional de amparo como acto reclamado la resolucin emitida el veinte de agosto de dos mil nueve, por medio del cual se aprob como uno de los mecanismos de votacin para la decisin y resolucin de dicha comisin, el ejercicio del voto en forma secreta por parte
165

de los Comisionados por medio de cdula y urna cerrada en votacin secreta para las votaciones.

Los amparistas, consideraron que dicha decisin vulnera los Artculos 2, 30, 44 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica, porque la Ley de Comisiones de Postulacin tiene como finalidad la transparencia y la publicidad, y estando sujetos a la ley, realizar los votos en forma secreta vulnera el espritu de dicha normativa, agregaron que es un derecho humano el libre acceso a la informacin, incorporaron una importante acotacin de la defensa de los intereses generales, lo que a mi parecer es un claro ejemplo de la defensa de los intereses difusos, en amparo provisional solicitaron la suspensin de la decisin, el cual fue otorgado, para cuando el amparo sea resuelto en definitiva, (en sentencia) seguramente quedar sin materia, porque ya habr concluido el proceso de eleccin de magistrados postulantes.

Este caso me parece muy importante porque en estricta aplicacin de la jurisprudencia constitucional que refiere como elemento material el agravio y que ste debe ser personal y directo, los postulantes no tenan como acreditar su legitimacin, inclusive si alguno de ellos se hubiera postulado sera muy difcil establecer que el agravio es personal y directo, y en estricta interpretacin de la jurisprudencia, estara condenada a ser declarada improcedente, sin embargo, la intervencin del tribunal constitucional, tiene como objeto revisar la moral administrativa con que se conduce la comisin de postulacin, y como consecuencia el beneficio de toda una colectividad, es supraindividual porque supera la afectacin individual ante la vulneracin a las garantas de la colectividad que somos todos los ciudadanos.
166

CONCLUSIONES

1. En la legislacin constitucional guatemalteca, no existe una norma que excluya taxativamente la posibilidad que cualquier persona o ciudadano ejerza la accin popular en el amparo, tampoco est regulada explcitamente su inadmisibilidad, por ello es que se recurre a la jurisprudencia constitucional.

2. La jurisprudencia constitucional guatemalteca al excluir la accin popular en el amparo, hace que la defensa de la constitucin tenga mayor eficacia en la proteccin de las garantas individuales, con ello descarta la proteccin de los derechos que son supraindividuales e indivisibles.

3. La aplicacin del principio que establece que el agravio en el amparo es personal y directo ha sido interpretada en forma literal y restrictiva por los rganos jurisdiccionales constitucionales guatemaltecos, lo cual no se adapta a los nuevos paradigmas de la democracia.

4. La accin popular procede cuando el agravio afecta derechos supraindividuales e indivisibles y deviene irrelevante deducir el titular del derecho, porque el objeto es de inters colectivo o difuso, en consecuencia los efectos son en beneficio de la colectividad afectada.

167

5. Los juzgadores han interpretado el derecho constitucional exponen una resistencia de la adaptacin de los derechos sociales, frente a los derechos individuales, por ello no admiten la aplicacin de la accin popular.

6. Las organizaciones no gubernamentales, los juristas y la sociedad civil, no han considerado la figura de la accin popular como un mecanismo procesal para exigir que el acceso a la justicia sea considerado un derecho humano.

168

RECOMENDACIONES

1. La Corte de Constitucionalidad debe analizar el criterio jurisprudencial que excluye la accin popular y realizar un estudio debidamente razonado que incluya y reconozca la existencia de la accin popular en el amparo en proteccin de los derechos difusos o colectivos.

2. Los Jueces que integran tribunales constitucionales, deben evitar ser tan estrictos en considerar que el agravio en el amparo debe ser personal y directo, porque existen derechos que son supraindivisibles e indivisibles que deben ser estudiados y protegidos.

3. El Congreso de la Repblica de Guatemala, debe reformar la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, para normar la accin popular, su admisibilidad, el objeto que protege, y el alcance que deben tener las sentencias para evitar que la interpretacin constitucional excluya la accin popular.

4. La Universidad de San Carlos de Guatemala, debe promover la defensa de los derechos colectivos o difusos como un deber moral, y cumplir con el mandato constitucional de cooperacin al estudio y solucin de los problemas nacionales, para el efecto puede proponer como iniciativa de Ley, la reforma a la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, e incluir la regulacin de la accin popular.

169

5. Los Jueces que integran tribunales constitucionales, deben considerar la evolucin del Estado y la adaptacin de la Constitucin a la proteccin de los derechos colectivos y permitir el libre acceso a los tribunales de cualquier persona en defensa de la Constitucin Poltica de la Repblica.

6. Las organizaciones no gubernamentales, los juristas y la sociedad civil, deben considerar la accin popular como una herramienta legtima para la defensa de los derechos difusos o colectivos.

170

BIBLIOGRAFA

ABANTO

TORRES, Jaime David. La accin procesal constitucional, Per, (s.e.) 2004.

popular

en el cdigo

AGUIRRE GODOY, Mario. Derecho procesal civil. Guatemala, Centro Editorial VILE, 2001. ALEXY, Robert. Teora de la argumentacin jurdica. Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1989. ARBELAEZ RUDAS, Mnica. Derechos de prestacin y estado social de derecho. Colombia, Universidad Nacional de Colombia, 2002. ARRELLANO GARCIA, Carlos. El juicio de amparo. Mxico, Ed. Purra, S.A. 1982. BADENI Gregorio. Instituciones de derecho constitucional, Buenos Aires, Argentina. Ed. Ad-Hoc. S.R.L. 1997. BARREDA CARRBONELL, Antonio. Fallo jurisprudencial. Colombia. Ed. Corte de Constitucionalidad. (s.e.) 1993. BODHENHEIMER, Edgar. Teora del derecho. Mxico, Ed. Fondo de Cultura Econmica, 1942. BORJA, Rodrigo. Derecho poltico y constitucional. Mxico, (s.e.) 1991. BURGOA, Ignacio. Juicio de Amparo, Mxico, Ed. Purra, S.A. 1985. CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Law diccionary/Diccionario jurdico. Argentina, Ed. Heliasta, 1998.

171

CORDOVA TRIVIO, Jaime. Acciones Populares. Documentos para el debate. Colombia. Defensora del Pueblo. Defensor del Pueblo. Ed. Imprenta Nacional de Colombia. 1994. CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD. Digesto Constitucional. Guatemala, (s.e.) 2001. DIAZ, Elas. Estado de derecho y sociedad democrtica. 3 ed. Espaa, (s.e.) 1998. FIX-ZAMUNDIO, Hctor. Ejercicio de las garantas constitucionales sobre la eficacia del proceso. Madrid, IX Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal, 1985. FRANQUESA, Ramn. Bolvar y El Socialismo Del Siglo XXI. Consulta realizada el uno de julio de dos mil nueve a las diecisiete horas con cincuenta y seis minutos.http://www.emancipacion.org/modules.php?name=News&file=article& sid=505.. FLORES JUAREZ, Juan Francisco. Constitucin y justicia Guatemala, Corte de Constitucionalidad, (s.e.) 2005. constitucional.

GADAMER, Hans-Georg. Verdad y mtodo. Salamanca, Ed. Sgueme, 1984. GARCIA, Mario David, Tratado de interpretacin de la ley. Guatemala, Ed. tierra labrada, 2002. GARCIA FALCON, Jos C. El Juicio especial por la accin de amparo constitucional, Quito, Ecuador, (s.e.), 2002. GARCIA-PELAYO, Manuel. Las transformaciones del estado contemporneo. 2 ed. Madrid, Ed. Alianza 1991. GOZAINI, Osvaldo Alfredo. Derecho procesal constitucional, Argentina, Ed. Robinzal, Culzoni, 2004. GUZMN HERNNDEZ, Martn Ramn. El amparo fallido, 2 Ed. Guatemala, (s.e.) 2004.
172

HENAO HIDRON, Javier. Derecho procesal constitucional, proteccin de los derechos constitucionales, Bogot, Colombia, Ed. Temis S. A., 2003. IGLESIAS, Juan. Derecho Romano. 12 ed. Barcelona, Ed. Ariel, S.A. (s.f) KESTLER FARNES, Maximiliano. Teora constitucional guatemalteca. 2 ed. Guatemala,(s.e.),1964. KONSTANTINOV, F.V. El materialismo histrico. Mxico, Ed. Grijalbo, S.A. 1957 MARTINEZ VERGARA, Marienella y TRUJILLO HERNANDEZ, Sara Helena. Las acciones populares en Colombia. Colombia, Universidad Javeriana. Marzo 2001. MOREIRA DE LIMA, Lilin J. Historia Antigua 2, La Habana, (s.e), (s.f.) MORENO GRAU, Joaqun. De Leon Molina, Rodolfo, Borrayo Yolanda, Irma. El amparo en Guatemala. Problemas y soluciones. Espaa, (s.e.) 2004. NARANJO MESA, Vladimiro. El derecho constitucional en la ciencia del derecho. Colombia, (s.e.),1997 NORIEGA, Alfonso. Lecciones de amparo, Mxico, Ed. Purra, S.A.1980. ORDOEZ REYNA, Ayln. El amparo como garanta constitucional de los derechos humanos. Corte de Constitucionalidad, Guatemala. (s.e.) 2007 OSSORIO, Manuel. Diccionario de ciencias jurdicas polticas y sociales. 28 Ed. Buenos Aires. Ed. Heliasta, 2001. PEREIRA-OROZCO, Alberto, y E. Richter Marcelo Pablo. Derecho Constitucional. 3 Ed. Guatemala, Ed. de Perieira, 2007. PEREIRA-OROZCO, Alberto. Sistema de frenos y contrapesos en el gobierno del Estado de Guatemala. Guatemala, Ed. de Pereira, 2007.
173

PERAZA, CHAPEAU, Jos. Derecho constitucional y comparado. Mosc, Ed. Literatura Jurdica, 1983. PURRA PEREZ, Francisco. Teora del Estado, Mxico, Ed. Purra, S.A., 2002. ROMERO GABELLA, Pablo. "El ms alto de todos los tiempos: 1640-1660" en Cromwell y la Revolucin inglesa (Cuadernos H16), N 230, La Habana. (s.e.) 1985. ROUSSEAU, Juan Jacobo. El contrato social. Mxico 2 reimpresin, Ed. mexicanos unidos, 2001. SAGES, Nstor Pedro. Derecho procesal constitucional. Ed. Astrea Argentina, (s.e) 1992. SARMIENTO PALACIOS, Germn. Las acciones populares en el derecho privado colombiano. Colombia, Banco de la Repblica. 1998. TAMAYO JARAMILLO, Javier. De la responsabilidad civil II. Bogot, Ed. Temis. 1986. TRUYOL Y SERRA, A. Los derechos humanos, 3 ed. Madrid. Ed. Tecnos, 1982. VIGO, Rodolfo Luis. Interpretacin constitucional, 2 ed. Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2004. ZIULU, Adolfo Gabino. Derecho constitucional I, principios constitucionales Buenos Aires, 2 ed. Ed. Desalma.1997. y derechos

Legislacin Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, Asamblea Nacional Constituyente, 1986. Cdigo Civil, Enrique Peralta Azurdia, Jefe de Gobierno de la Repblica de Guatemala, Decreto Ley 106, 1964.
174

Cdigo de Trabajo, Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto nmero 1441, 1961. Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Enrique Peralta Azurdia, Jefe de Gobierno de la Repblica de Guatemala, Decreto Ley 107, 1964. Cdigo Municipal, Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto nmero 12-2002, 2002. Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, Asamblea Nacional Constituyente, 1986. Ley del Organismo Judicial, Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto 2-89, 1989. Ley de la Carrera Judicial Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto nmero 41-1999, 1999. Convenio 169 de la OIT, Conferencia General de la Organizacin General del Trabajo, 1989. Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Asamblea General de las Naciones Unidas, ratificada por Congreso de la Repblica de Guatemala, 1979.

175