PARTE A:

BOLILLA 1Sociedad, derecho y proceso: Ordenamiento jurdico: norma, derecho subjetivo e inters. La actuacin del derecho. El hombre es un ser social que necesita para vivir armoniosamente, las normas jurdicas. En el Estado contemporneo aparecen adems los intereses pblicos. Y el derecho comenzar a regular la relacin entre los individuos, los intereses pblicos y el Estado. El derecho es un fenmeno dualista o bilateral: puede verse en su modo objetivo o subjetivo: - Objetivo: existe una serie de normas ordenadas de las relaciones sociales, entre individuos, entre organismos del Estado o entre unos y otros. - Subjetivo: Es regulador, obligatorio, coactivo y sancionatorio. El derecho representa un inters o una voluntad. Es el poder de demandar reconocido al individuo en tutela de sus intereses. ROCCO: Los elementos constitutivos del derecho subjetivo son: 1- Sujeto especficamente determinado. 2- Un inters, apto para la satisfaccin de una necesidad. 3- Voluntad dirigida a ese inters. 4- Una norma jurdica de derecho objetivo que lo crea y lo reconoce. 5- Un poder o una facultad de querer satisfacer el inters. Rocco da 3 grupos de derechos subjetivos: A- Facultad dada al sujeto para que el otro obre o se abstenga de obrar. Ej.: dcho del Estado para cobrar impuestos. B- El titular del dcho subjetivo est facultado dentro de los lmites, a obrar o no obrar con la correlativa obligacin de los dems de soportarlo. Ej.: dcho de dominio u otros derechos reales. C- Facultad del individuo de mantener integro su estado personal. Ej.: ser respetado en su vida, integridad, honor, etc. Derecho penal objetivo y subjetivo 1 Postura: no se puede hacer la distincin en esta rama porque el Estado sera juez y parte. 2 Postura: Si vemos al derecho penal como derecho pblico, el derecho penal objetivo sera el conjunto de normas que describen los delitos y las penas. Y en sentido subjetivo sera la facultad de castigar, tb llamado poder punitivo del Estado. Ah el Estado estara limitado por las normas del dcho penal objetivo, segn el principio constitucional de que nadie puede ser penado sino en virtud de ley anterior al hecho del proceso. (Jimnez de Asa) Estado impone pena a delincuente. Elementos constitutivos son los mismos: 1) Sujeto: Estado mismo a travs de los jueces. 2) Inters: Necesidad de asegurar las condiciones de la vida social. 3) Voluntad: dirigida a sancionar al delincuente. 4) Norma Constitucional: que crea y reconoce ese derecho dentro del ordenamiento jurdico y las normas penales sealan sus condiciones y lmites. 5) Una facultad o poder jurdico de castigar con pena a quin comete delito. Derecho Subjetivo del Estado Poder represivo que se basa en un criterio de necesidad. La sociedad tiene derecho a reprimir actos antisociales. Penalidad: Funcin necesaria de defensa social y tranquilidad pblica. NORMAS MATERIALES Disciplinan directamente la conducta de las personas en sociedad, regulando las relaciones de intereses, respecto del disfrute y mantenimiento de la vida misma. Se habla as de un dcho sustancial, expresivo en distintas ramas: civil, comercial, laboral, administrativo, penal.

Normas Materiales o Sustanciales: Se ubican en cdigos y leyes de fondo y en la legislacin especfica, donde se regula directamente la conducta de las personas en determinada actividad social. En los ordenamientos se mezclan materiales con instrumentales. Normas Materiales Penales: a. Describen delitos y determinan penas e instituciones afines. b. Custodian valores fundamentales de la colectividad. c. Mantienen el orden social y aseguran el goce de los bienes jurdicos. d. Sancionan a los que vulneran sus preceptos privndolos de sus bienes de goce. Actuacin del Derecho Material Ciudadanos Adaptacin de sus conductas Normas jurdicas Este proceso se llama actuacin de la ley o actuacin del derecho. La actuacin de la ley, en s, es la aplicacin en los casos concretos, e implica: 1) Realizacin del derecho material en acciones humanas. 2) Aplicacin a hechos especficos que aparecen en la realidad. Aplican: No solo los jueces, sino tambin los ciudadanos cuando conforman su conducta a lo preceptuado. Las normas materiales son actuadas porque regulan en forma directa y obligan las conductas. El derecho material acta de dos maneras: 1- Observancia Espontnea del derecho material: La actuacin en forma espontnea es segn Calamandrei el funcionamiento fisiolgico sin coaccin ni coercin. Todos los das, aun sin tener conocimiento de ello, se actan las normas jurdicas. Ocurre lo propio en relacin a las normas penales, porque lo normal es que se respeten sus preceptos. Al tener sanciones, es absurdo pensar que su acatamiento y observancia coincide con lo que ellas describen. Hay acatamiento si se cumple lo querido por la voluntad de la ley. Calamandrei y Rocco entienden que la observancia espontnea es un acatamiento inconsciente, que ocurre en la mayora de las acciones humanas. 2- Inobservancia: Actuacin Coactiva Desobediencia del Precepto: no se obra como la norma lo exige. No hay coincidencia entre la conducta concreta y la conducta querida por el derecho. Tambin existen circunstancias especiales que impiden la observancia espontnea por Ej.: cuando la norma no se realiza por no ser clara. Comisin del delito: Inobservar el derecho penal es realizar lo descripto en la ley. A la observancia coactiva se llega si no surti efecto disuasivo la amenaza de la sancin para el caso de incumplimiento del mandato contenido en la norma. Lo que asegura el respeto a la norma jurdica o por lo menos, tiende a asegurarlo, es la coaccin psquica que el Estado ejerce. Si se produce el incumplimiento la norma ha de imponerse coactivamente. Fenmeno de Coercibilidad del Derecho No es suficiente el dictado de normas, sino que el Estado debe garantizarlas desarrollando una actividad ulterior. En la actuacin coactiva encuentra su papel el derecho procesal. ANALISIS DE UNA NORMA JURDICA MATERIAL CONCEPTO: Son reglas de conducta que ordenan un compartimiento no a una persona individualmente determinada, sino a todos aquellos que en un futuro pueden hallarse en cierta situacin de hecho; y no lo ordena teniendo en cuenta hechos ya sucedidos sino que el mandato lo es para el futuro, cuando se manifieste en la realidad el hecho previsto por la norma. PRECEPTO: Consecuencias jurdicas que el Estado quiere que se produzcan. Es el hecho especfico legal. Calamendri: la coincidencia del hecho especfico legal con el hecho especfico real hace que la voluntad abstracta se convierta en actual. SANCIN: Para el supuesto de una conducta contraria a la querida por la ley.

Dada en concreto (hecho especfico real) la situacin de hecho prevista en abstracto en la ley (hiptesis o hecho especfico legal) ha de observarse determinada conducta (precepto) y si ste es inobservado, es posible imponer sancin. NORMA PRIMARIA / NORMA SECUNDARIA 1 Postura: Norma Primaria: describe situacin de hecho de la cual resulta cierta conducta a observar por parte de las personas a quienes se dirige el precepto, al producirse en la realidad aquellas circunstancias. Norma Secundaria: La situacin de hecho de la norma secundaria est constituida por la hiptesis de la inobservancia del precepto concreto nacido de la norma primaria, la cual trae como consecuencia jurdica una sancin. Las normas no penales se evidencian ms como mandato primario, siendo la sancin subentendida. En cambio, en las penales literalmente se expresan como normas secundarias, porque describen la conducta punible (delito) y tambin la sancin (pena), mientras que el mandato primario est implcito. Las normas procesales juegan en el aspecto secundario de las materiales. Norma Primaria Norma Secundaria Situacin de Hecho (hiptesis) Conducta a Observar (precepto) Inobservancia del Precepto de la Norma Primaria Sancin

2 Postura: Kelsen entiende que para que una norma pertenezca a la esfera del derecho es necesario que defina la conducta que constituye la condicin de una sancin y determine esta sancin. Norma Primaria: Es la que establece la relacin entre el hecho ilcito y la sancin. Norma Secundaria: Es la que prescribe la conducta que permite evitar la sancin. RUBIANES: El dualismo norma primaria-secundaria solo trasunta el modo de expresin de la norma: algunas describen las conductas lcitas (las civiles por lo general) y otras, las ilcitas (las penales) pero como lo destaca Kelsen, la norma es siempre idntica, porque en suma, en toda norma jurdica es dable advertir: Una Hiptesis, situacin de hecho; Un precepto a observar; y una Sancin para el caso de no acatamiento del precepto. NORMAS SUSTANCIALES E INSTRUMENTALES Normas Materiales: Regulan directamente la conducta de las personas. Estas normas se entroncan en el dualismo del derecho (D. Objetivo y subjetivo). Estas normas se realizan por el fenmeno de actuacin de la ley o del derecho (Espontnea o coactivamente). Para lograr su actuacin coactiva, utilizando la fuerza del Estado y no de los particulares, estn las NORMAS INSTRUMENTALES. Las normas instrumentales ayudan a que las materiales se hagan efectivas en la prctica. El Estado interviene para imponer su observancia mediante la funcin jurisdiccional. Las normas materiales penales necesitan por disposicin constitucional de las instrumentales, porque ninguna pena ha de imponerse sin juicio previo (CN, 18). Las normas instrumentales penales posibilitan la determinacin de si en un caso concreto se ha cometido o no delito, y en su caso, la eventual imposicin de una pena. CONTIENDA, CONTROVERSIA, CONFLICTO Y LITIGIO. CONCEPTOS. Contienda El proceso es un dialogo, una conversacin, un cambio de proposiciones. Se trata de un esgrima de persuasiones y de una contienda de razonamiento. Es lo que se denomina carcter dialctico del proceso. Controversia Discusin larga, polmica y reiterada entre 2 o ms personas. Son cuestiones de hecho o de derecho que no pudiendo resolverse mediante procedimiento de autotutela o autocomposicin, reclaman un procedimiento por parte del Estado. Conflicto Choque o colisin de derecho o pretensiones. Es una oposicin de intereses que las partes no ceden. Litigio Contienda judicial entre partes en la que una de ellas mantiene una pretensin a la que la otra se opone o no satisface. Se llama litis, juicio, pleito o proceso.

AUTODEFENSA, AUTOCOMPOSICIN: renuncia, allanamiento, transaccin, mediacin y conciliacin, HETEROCOMPOSICIN (arbitraje y proceso) Todos los citados son mtodos histricos para solucionar conflictos. 1) Autodefensa: Reaccin directa y personal, es la justicia por mano propia (pueblos primitivos). Normalmente est prohibido pero hay ciertas conductas lcitas. En estas situaciones se ahorra el proceso y los fenmenos quedan dentro del derecho material. Es prcticamente el ms fuerte el que lleva a cabo su pretensin. La autodefensa puede ser: - Lcita o autorizada (por ejemplo en el caso de la legtima defensa propia). - Tolerada (por ejemplo en algunos lugares). - Prohibida (en el supuesto de vengar la ofensa). Puede ser: -Unilateral: como en la legtima defensa propia, se auto defiende. -Bilateral: ambas partes dirimen su conflicto por la va de los hechos, como en el caso del duelo y de cierta manera, en la ria. 2) Autocomposicin: En un medio ms civilizado de resolucin de conflictos interpartes. Son las propias partes las que ponen fin al conflicto pero la solucin no se impone por la fuerza (como en la autodefensa) sino a travs del acuerdo de voluntades o del voluntario sacrificio o resignacin de una de ellas. Puede ser: - Unilateral: Cuando es por una de las partes. - Bilateral: Cuando hay acuerdo mutuo. Es funcin administrativa porque si bien originariamente hubo un conflicto, ya no ste el que se somete al juez, sino por el contrario un acuerdo que puso fin al mismo. Esto se da en los procesos donde se debaten cuestiones de ndole privada o ms bien de derechos disponibles, de ndole no penal, en donde rige la autonoma de la voluntad. Excepciones: Por ejemplo en el proceso penal, los procesos de accin privada (calumnias e injurias) se deben presentar querella y se puede producir el desistimiento, se puede conciliar, etc. En el campo del dcho civil los procesos de Estado y familia no poseen todas las caractersticas de disponibilidad del dcho. El particulares es el que decide demandar o no. Este es el principio de oportunidad o principio dispositivo. Autocomposicin: 1. RENUNCIA: La parte perjudicada sacrifica voluntariamente todo o parte de su derecho. Puede ser total o parcial. Pero tambin tiene un sentido negativo cuando se manifiesta rechazando o no admitiendo una cosa o dcho que le son ofrecidos. 2. ALLANAMIENTO: Acto de conformarse con una demanda o decisin. Acto procesal consistente en la sumisin o aceptacin que hace el demandado conformndose con la pretensin formulada por el actor en su demanda. 3. TRANSACCIN: Acto jurdico bilateral por el cual las partes hacindose recprocas concesiones extinguen obligaciones litigiosas o dudosas. Las transacciones van a ser vlidas si son presentadas al juez de la causa, firmando por los interesados y ajustados a las normas de la ley procesal. 4. MEDIACIN: Caso de jurisdiccin voluntaria: Las partes se someten a la voluntad del mediador (3 imparcial) que trata de aproximar las voluntades de las partes (dentro del marco del dcho). Su decisin no es obligatoria. 5. CONCILIACIN: Se denomina conciliacin o la audiencia previa a todo juicio civil, laboral, o en el mbito penal en un juicio por calumnias e injurias, en que la autoridad judicial trata de avenir a las partes pacficamente para componer los conflictos y evitar el proceso. La ley admite la posibilidad de que las partes sometan la decisin de sus diferencias a uno o ms jueces privados, llamados rbitro o amigables componedores (jurisdiccin voluntaria). Si se est en presencia de derechos disponibles, la conciliacin que da fin a un conflicto planteado entre las partes, puede realizarse con prescindencia de la intervencin de un rgano judicial. Pero, cuando se da, una vez iniciado un proceso, asume distintas modalidades: desistimiento, allanamiento, transaccin y an abandonando el proceso para producir la caducidad de la instancia.

Aclaracin: Diferencia entre Mediacin y Conciliacin: En ambas hay un 3 que NO impone una solucin al conflicto sino que ejercita sus buenos oficios. La diferencia es que en la mediacin interviene de manera espontnea y en la conciliacin actan de una manera provocada o institucionalizada. 3) HETEROCOMPOSICIN Las partes previamente han acudido a un tercero individual o colegiado que es el encargado en virtud de un contrato o por razn de su oficio, de poner fin al conflicto mediante una resolucin definitiva. El 3 se encuentra situado por encima de las partes. Diferencias: Ac ninguna de las partes soluciona el conflicto sino que lo hace un tercero y que a diferencia de la conciliacin y mediacin en donde el 3 se limita a aproximar a las partes, ac el 3 es quin impone la solucin. Se diferencia del proceso en que el rbitro no ostenta potestad jurisdiccional, ya que su nombramiento no proviene de la soberana popular sino de la voluntad de las partes en conflicto. Clases: A) Arbitraje: funcin judicial que consiste en interponerse con carcter pacificador e/ las partes tratando de componer los conflictos o evitar un conflicto futuro. Las partes se obligan a aceptar la decisin de un 3 imparcial. Ac intervienen jueces privados. En el proceso penal no se da porque siempre el juez penal es un representante del Estado. Se llama rbitro a quien falla con arreglo a las normas jurdicas, lo que no se da respecto de los amigables componedores y que las decisiones que se dictan no son sentencias sino laudos. B) Proceso: Las partes dirimen su controversia ante la autoridad estatal y quedan sometidos expresa o implcitamente a la decisin de esta. JURISDICCIN La funcin del Estado consistente en administrar justicia, ejercida en el proceso sirvindose de los rganos judiciales. Justicia Pblica Aparece como un grado de evolucin; es la evolucin de la justicia privada. El cambio se da en 3 aspectos: 1) La iniciativa del proceso de venganza y la ejecucin de la misma que durante la justicia privada estaba en manos de la parte lesionada ahora la ejercen los funcionarios judiciales. 2) La responsabilidad del autor del dao va a dejar de ser una cuestin ligada al inters privado y la reparacin comienza a ser una reparacin al orden social. Empieza a ser una labor del Estado reprimir infracciones. Este concepto de justicia pblica es el fundamento del poder represivo del Estado. Sin embargo, quedan vestigios del perodo privado que es la parte civil constituida. En la justicia pblica se requiere de la intervencin de un funcionario judicial que es el Ministerio Pblico. MINISTERIO PBLICO: Consecuencias: A- La accin pertenece a la sociedad. B- Toda infraccin conlleva obligacin a una intervencin judicial. C- La justicia debe serle exigida al Estado. D- La pena se aplica en beneficio de la sociedad. Punto 2: Desarrollo Institucional GRECIA: Democracia. Distintas instituciones: 1- Asamblea del Pueblo: Competencia: Entenda en hechos que podan poner en peligro a la Repblica como los delitos polticos de gravedad. Solo trata cuestiones que antes fueron sometidas al Consejo de los 500. Miembros: Formada por todos los ciudadanos que se reunan para deliberar y votar. Votaban alzando las manos. Reuniones: 3 veces al ao. Procedimiento: Era sencillo. Primero haba una ceremonia religiosa. Luego se oa a los oradores a quienes no se poda interrumpir. Los ciudadanos aceptaban o rechazaban la proposicin alzando las manos. Garantas: Salvo la posibilidad de ser odo, el acusado careca de garantas. 2- Tribunal de Heliastas: Competencia: Ejercen la jurisdiccin ordinaria tanto criminal como civil.

Miembros: 600 ciudadanos elegidos por sorteo, divididos en secciones de 500. Procedimiento: Los dos litigantes deban defenderse personalmente y hablaban por turno el tiempo determinado por un reloj de agua. Cuando terminaban, los jueces sin deliberar entre ellos, votaban depositando en una urna piedras blancas o negras. Garantas: El litigante poda ser odo pero no poda ser representado por un abogado aunque si poda encargarle el discurso. 3- Arepago: Competencia: Se limita a delitos graves que merecan pena capital (homicidios alevosos, premeditados, incendios, envenenamiento, mutilacin, traicin) es decir, tiene competencia criminal. Miembros: Formado por antiguos arcontes de nmero variable. Procedimiento: Tena un sentido misterioso para impresionar a los ciudadanos. Limitaban la exposicin de las partes a cuestiones de hecho votando en secreto. 4- Tribunal de los Efetas: Competencia: Competencia criminal. Entenda en los casos de homicidio simple no premeditado y tambin en homicidios involuntarios. Miembros: 51 miembros elegidos anualmente por sorteo entre los miembros del Senado. 5- Pritaneo Competencia: Civil. Miembros: 500 jueces divididos en secciones. PROCESO EN GRECIA: Era sobre la base de la accin predominando el sistema acusatorio. Salvo casos excepcionales como los de la competencia de la Asamblea del Pueblo en que por iniciativa oficial se designaba a un ciudadano para que dedujera acusacin, la iniciativa estaba en manos de los ciudadanos (sistema dispositivo). Si se trataba de delitos pblicos, la acusacin poda ser formulada por cualquier ciudadano (accin popular). Esos delitos se distinguan de los privados en donde la iniciativa solo quedaba en manos del ofendido o de algn pariente prximo. El proceso era oral y adems pblico rigiendo los principios de unidad de vista, inmediacin, concentracin, nica instancia y tribunales colegiados. Los jueces no eran tcnicos sino que eran jurados populares. ROMA: Proceso civil. Distintos perodos: A-.Las acciones de la ley: La jurisdiccin civil era ejercida primitivamente por el Rey y luego por los cnsules siendo ms adelante conferida al pretor, que deba ser al principio patricio, aunque ms tarde se abri tambin para los plebeyos. Al lado del pretor urbano, para los ciudadanos romanos, aparece el pretor peregrino para asuntos entre extranjeros y luego entre extranjeros y un ciudadano. La materia civil se concedi ms adelante a los ediles curules y los pretores tuvieron como delegados a los prefectos. La organizacin judicial sufri importante transformacin. El procedimiento se fraccion en 2 partes: In Iure (Pretor) e Iudicium (Juez Pblico). In Iure: Se desarrollaba ante el magistrado del Estado o sea ante el pretor quin se limitaba a tramitar la instancia y enviarlo ante un juez encargado de resolver el litigio. Este juez era privado, a eleccin de las partes y en su defecto se seleccionaba de la lista de senadores. El sistema se opona a la justicia pblica. Estuvo en vigencia hasta el Siglo III de nuestra era, no solamente en las acciones de la ley sino bajo el procedimiento formulario. El procedimiento tenda a ordenar la administracin de justicia, estimando necesarias sus formas. Las acciones eran 5: tres tendan al reconocimiento de un derecho y dos que tendan a los modos de la ejecucin o de coaccin. Terminado el proceso era imposible que hubiera entre las mismas personas un nuevo litigio sobre un mismo derecho. Una vez que el juez pronunciaba su sentencia quedaba despojado de sus poderes, pues simple particular no tena derecho ni medios para ejecutarla. B).-Procedimiento Formulario: El rigorismo formal de las acciones de la ley y tambin la complejidad de las relaciones jurdicas, motivo que paulatinamente fuera sustituido por el procedimiento formulario o por las frmulas, que al principio parece ser, fue utilizado por los pretores peregrinos, luego establecido como sistema optativo y por ltimo se derog definitivamente el de las acciones de la ley. En el

procedimiento formulario se mantuvo el distingo entre el iure y el indicium. El primero otorgado a los pretores urbano y peregrino y el 2 ante los jueces. En la citacin a juicio, el demandado poda ser llevado por la fuerza pblica y si bien en un principio las partes deban actuar personalmente, ms adelante se admiti una representacin primero dbilmente mediante el Cognitor que actuaba en una gestin de negocios y en un perodo siguiente por el procurador. Ambos deban dar caucin para responsabilizarse del resultado del juicio, si bien en una evolucin posterior se dispens al procurador de mandato cierto de dar dicha caucin con lo cual el Cognitor desapareci. En el procedimiento In Iure el demandado deba elegir la frmula de una de las que estaban enunciadas, escritas y expuestas en un lbum. Aunque parece que al principio el pretor poda improvisar frmulas para los asuntos litigiosos no previstos. El procedimiento segua guiado por el magistrado y tanto este como el demandante tenan la facultad de interrogar al demandado sobre lo que considerasen pertinente a la accin entablada. El demandado poda adoptar 2 actitudes. Una era confesar reconociendo que la accin estaba bien fundada, en cuyo supuesto era tenido por indicatus asimilado a un litigante condenado. La otra alternativa era defenderse bien negando el derecho del adversario u oponiendo un derecho rival y compensatorio. En el ltimo supuesto el pretor deba decidir rechazando u aceptando la accin y si la consideraba viable redactaba por escrito la frmula por la cual las partes se comprometan a aceptar la sentencia del juez. Obtenida la formula, continuaba el procedimiento ante el juez in indicium que era pblico y oral. La falta de una de las partes entraaba la prdida del litigio. Luego seguan las alegaciones, las pruebas y la sentencia. La formula era la ley del juez, y su sentencia deba ser congruente con ella, aparte de estar limitado por la accin deductiva. La sentencia era pronunciada en alta voz por los jueces y produca efectos inmediatos. C.-Procedimiento Extraordinario: Las transformaciones sociales van determinando paulatinamente la introduccin a este procedimiento, porque llego un momento en que cierto numero de materias carecan de toda accin. Surgieron as las llamadas cognitiones extra ordirem que se repartan entre las jurisdicciones de varios magistrados curules o de altos funcionarios imperiales cuya caracterstica esencial es la supresin del principio de la separacin del ius y el indicium y desde luego de los jueces elegidos por sus partes. La demanda se presentaba por escrito, citndose al demandado por la autoridad directamente, quin deba contestar la demanda en el mismo lenguaje. El proceso se desarrollaba primordialmente por escrito, dictndose asimismo sentencia escrita. El impulso procesal estaba en manos del magistrado quien poda dictar medidas de prueba para la averiguacin de los hechos, es decir, que sin perjuicio de las facultades de las partes, se tenda a un sistema ms inquisitivo. En el Imperio se introdujo la prctica de las apelaciones. En este procedimiento se admiti la condena en rebelda del demandado pues su no presencia en el juicio traa tal consecuencia, siempre lgicamente que la demanda tuviese fundamento. Proceso Penal. Se distingue entre delitos privados y delitos pblicos que daban lugar respectivamente al proceso penal privado y al pblico. En uno o en otro, el Estado representado por sus rganos jurisdiccionales asuma una posicin diferente. En el privado era una suerte de rbitro entre los litigantes; mientras que en el pblico actuaba como titular de la potestad de castigar en inters social. La jurisdiccin en los procesos privados pas sucesivamente por el rey o sus representantes los cnsules que tambin acostumbraban delegar funciones judiciales y en tiempos de la Republica surgi el pretor. Entre las acciones se destacaba la actio doli para los casos injustos y sin violencia, pudindose mencionar tambin acciones por injurias. En el estudio del proceso penal pblico se distinguen etapas: A).- Cognitio: el magistrado tena los ms amplios poderes. Tanto el interrogatorio del imputado como la produccin de pruebas e incluso su detencin preventiva, quedaban libradas al rbitro del magistrado. Este sistema se ateno porque en caso de condena haba una suerte de recurso de apelacin o talvez la revisin ante una asamblea del pueblo llamada la provocatio ad populum. En esta, el magistrado que haba condenado, mediante la inquisitio deba presentar al pueblo lo necesario para que se dictase resolucin, continuando luego el procedimiento, con la defensa del condenado y de ah que se lo denomino anquisitio.

En la Republica apareci una suerte de justicia de transicin entre la cognitio y la accusatio que fue la justicia centurial. Las centurias integradas por patricios y plebeyos, administraron gran parte de la justicia penal, en un procedimiento oral y publico. Aunque excepcionalmente tambin juzgo el Senado. B).- Accusatio: Este sistema, que surgi en el ltimo siglo de la Republica, atribua la jurisdiccin a un jurado popular, que se constitua para cada proceso, de modo que los jueces no eran permanentes. Lo presida el quaestor, funcionario estatal que lo organizaba. El jurado popular era colegiado, variando su nmero. La funcin jurisdiccional es la nica oficial porque se hace presente el principio de que la accin es condicin y limite de la jurisdiccin pues el jurado popular no actuaba por iniciativa propia, oficiosamente, sino en virtud de la iniciativa voluntaria de cualquier ciudadano del pueblo. Solamente en casos muy excepcionales actuaba el magistrado, cuando se alteraba profundamente el orden social como en los delitos en banda. El quaestor no tena ni siquiera la iniciativa en la produccin de pruebas, asistiendo a un litigio entre el acusador y acusado en el cual ambos estaban en pie de igualdad. El acusado poda ser asistido por un patronus que era como un abogado defensor. El proceso se iniciaba con la acusacin del ciudadano que deba ser admitida por el quaestor. Si era admitido el acusador formalizaba la acusacin en la llamada nominis delatio, que era una suerte de querella en la cual se especificaban los hechos, el acusado y la calificacin de su conducta. Esta acusacin se inscriba en el tribunal, y se daba facultad al acusador para investigar el hecho y producir por si mismo las pruebas que considerase necesarias. Esta investigacin preeliminar no era oficial, sino privada a cargo del acusador investido por el Estado de tal potestad. Convocado el Tribunal, se fijaba audiencia para el debate que era dirigido por las partes limitndose el quaestor y los jueces a una misin de meros espectadores de sus alegados y de las pruebas que se producan. Eran jueces meramente espectadores. Terminado el debate se proceda a la votacin que 1 era oral y despus por escrito; bastando la simple mayora para condenar o absolver. En caso de empate, se absolva. Luego el quaestor dictaba la sentencia correspondiente que si era condenatoria determinaba la pena. El principio de oficialidad era muy restringido. El sistema era acusatorio pero haba disposicin de la accin por cualquier ciudadano y aun se daban facultades ampliamente dispositivas a las partes respecto de las pruebas. Los jueces no eran tcnicos, sino precisamente jurados, rigiendo la ltima instancia y la colegialidad. C.-Proceso Penal Extraordinario: La jurisdiccin extraordinaria paso a manos del Senado y luego se concentro en cabeza del emperador hasta que finalmente fue otorgada al praefectus urbis que actuaba en Roma con un Consejo de 5 asesores elegidos por el Senado. El consejo del emperador entenda por va de apelacin y para algunos casos haba prefectos especiales. Paulatinamente el proceso penal se fue convirtiendo en un todo oficial. Las investigaciones preeliminares fueron otorgadas a oficiales pblicos o agentes quienes las trasmitan al magistrado. Este, con el correr del tiempo, fue concentrando en sus manos las funciones de accin y jurisdiccin pues poda proceder de oficio. Realizaba por si mismo la instruccin, sin necesidad de acusacin formal, tomaba la iniciativa sobre las pruebas e intervena activamente en su produccin y pronunciaba la sentencia. El acusado poda ser objeto de interrogatorio y aun encarcelado por prisin preventiva. EL PROCESO GERMANO La jurisdiccin era ejercida por una Asamblea de Ciudadanos, salvo un juez para dirigir el debate, cuando lo hacia por delegacin del jefe o del prncipe. No distingue entre proceso civil y penal. La pena tiene carcter resarcitivo. Distingue entre delito publico y privado quedando la persecucin de los pblicos en manos del clan. El ofendido tenia derecho a ejercer justicia por mano propia pero tambin poda llegar a un acuerdo con el ofensor, mediante el pago de la composicin (indemnizacin). El proceso comienza con una exposicin solemne por parte del actor que tenia por veraz, de donde deriva el sistema de la prueba y su carga. El acusado poda confesar. Si negaba la acusacin se realizaban las pruebas. La carga estaba en cabeza del acusado, quien tena necesidad de disculparse de la imputacin que se formulo en su contra. Dichas pruebas eran de carcter formal. El juramento y el juicio de Dios eran las pruebas principales. El juramento tenia suma importancia porque se consideraba que el perjuro seria castigado por la divinidad. Los juicios de Dios eran las ordalas. El proceso germano era de partes, es decir, que segua un sistema dispositivo aunque acusatorio. Regan los principios de oralidad, inmediacin, concentracin y publicidad, siendo el tribunal colegiado el que actuaba en nica instancia con jueces no tcnicos. EL PROCESO MODERNO: LA CODIFICACIN

Las ideas filosficas del S. XVIII y la Rev. Francesa de 1789 ejercieron influencia en el sistema del proceso penal, desapareciendo el puro inquisitivo que estaba vigente hasta entonces y siendo reemplazado por el sistema Mixto que tena elementos del inquisitivo y el acusatorio. As surge el Cdigo de Instruccin Criminal de 1808 que tena una 1 fase del proceso que es previa, escrita, secreta y no contradictorio y tomo elementos de las leyes revolucionarias, integrando el proceso penal con una 2 fase cuyo procedimiento era oral, pblico y contradictorio. En este Cdigo la accin penal es ejercida por el Ministerio Publico Fiscal como representante del pueblo y la sociedad. La situacin del imputado en la 1 etapa fue muy diferente de la que goza en la 2, donde puede defenderse ampliamente ya que la indagatoria es secreta y no esta facultado a conocer los trminos de la imputacin en su contra, pero si la prueba recogida por el juez. Puede ser detenido en prisin preventiva y la libertad provisional no se otorga si se trata de un crimen. En la 2 fase al apreciarse las pruebas se sigue el sistema de la ntima conviccin, tanto por los jurados como por los jueces, pero estos ltimos deben motivar sus conclusiones sobre el particular. Este sistema mixto se extendi en Europa Continental, influyendo en otros cdigos de la poca, aunque en Espaa la evolucin fue ms lenta. Tambin encontramos los Cdigos de Francia, Italia, Alemania y el resto de Europa que se incorpora a la legislacin moderna en la 2 mitad del S. XIX. PROCESO FRANCS, ITALIANO Y ALEMN En ellos predomina el lenguaje oral realizndose en debate pblico, con impulso procesal de parte, sin mayores etapas. Se da la inmediacin y concentracin de actos procesales y la actuacin ante un Tribunal colegiado. En general, luego de la presentacin de la demanda por el actor, se cita a juicio, intimando al demandado a comparecer, quien debe contestarla o bien comunicar al actor la posicin que va a adoptar y pruebas de que se va a valer. Salvo en el sistema alemn, se designa un juez instructor para dirigir el procedimiento. Dicho juez instruye la causa y presenta un informe al tribunal el da de la audiencia para el debate. Despus se realiza el debate oral ante el tribunal colegiado o colegio judicial, donde las partes exponen sus alegaciones y se produce la recepcin de la prueba. Terminado el debate, se dicta la sentencia. Cabe decir que si el demandado no contesta, se lo declara rebelde y se dicta sentencia favorable al actor, siempre que demuestre la justicia de sus pretensiones. La ejecucin presenta mayores diferencias. En Francia la intervencin judicial es menor, porque se defiere a un oficial que acta en nombre del acreedor. En Italia el sistema es similar, pero con vigilancia del juez, mientras que en Alemania la toma a su cargo un Tribunal de ejecucin. Proceso Espaol Es diferente en el enjuiciamiento espaol, donde el procedimiento se desarrolla ntegramente en lenguaje escrito, con impulso procesal de parte, dividido el proceso en distintas fases (demanda, contestacin de la demanda, prueba, sentencia, impugnacin ordinaria y extraordinaria). Es decir, los rasgos estructurales de los anteriores y vigentes cdigos procesales civiles de la Nacin y Prov. de Bs. As, aunque en esta ltima recientemente se ha introducido la oralidad. Proceso Anglosajn En Inglaterra desde fines de la Edad Media aparece la justicia por jurados y 2 grupos de tribunales: los de derecho comn y los de equidad. Cada uno de los tribunales dictaba las normas del proceso e incluso sobre su competencia, situacin que se dio hasta el S. XIX en que se unificaron en una ley. La estructura del proceso es similar a la del Frances. Hay fase preeliminar escrita que se desarrolla ante un master funcionario que dirige el procedimiento y ante quien las partes producen las alegaciones. El juicio propiamente dicho es oral en audiencia ante un juez que puede actuar con o sin jurado. Luego si hay jurado emite su veredicto y se posibilita la apelacin. Si no hay jurado, la sentencia es dictada directamente por el juez. SISTEMAS PROCESALES 1.- ACUSATORIO: -Jurisdiccin en manos del monarca que la ejerca directamente o por apelacin de los jueces inferiores (condes, duques) -El proceso era primordialmente a base de accin (acusatorio) salvo casos excepcionales, iniciado por el ofendido y en ciertos delitos por parientes prximos y hasta por cualquiera del pueblo. Haba citacin del acusado que si confesaba se dictaba inmediata sentencia. Si no confesaba se reciban las pruebas (se introducen testigos y documentos pero el juramento era lo ms importante sobre todo cuando la

prueba era insuficiente). Hubo algn resabio de las ordalas y la composicin era un medio comn de finalizar el proceso. -Se permita el tormento. -La acusacin sea por cualquiera del pueblo o por el ofendido fue abolida, sustituida por el sistema inquisitivo afirmndose en uno de los documentos que muchos de ellos eran impulsados por un deseo de venganza, introduciendo desordenes o dificultades en los juicios.

Sistema Ingls: Se ubica dentro del sistema acusatorio. El proceso es a base de accin porque exceptuando ciertos delitos graves, los jueces no pueden actuar de oficio, rigiendo la accin por cualquiera del pueblo (accin popular) o por ciertas entidades. Igualmente presenta una investigacin preeliminar a cargo de funcionarios de la Corona y por los jueces de Paz. Para control de las acusaciones existe un gran jurado que determina si han de ser admisibles, pasando en caso positivo al tribunal de juicio, donde acta el pequeo jurado. En esta etapa el procedimiento es contradictorio, oral y pblico. 2.- INQUISITIVO (S. XII- XVIII) Aparecen distintos ordenamientos procesales que respondan a diversas jurisdicciones: -Jurisdiccin real: ejercida por el Rey directamente o por intermedio de jueces. -Jurisdiccin eclesistica: Se va ampliando paulatinamente tanto en razn de la persona como de la matera, entendiendo ms que nada en los delitos de hereja y otros como usura, adulterio, etc. Primitivamente era ejercida por el Obispo pero luego actuar el Tribunal de la Inquisicin. -Jurisdiccin Seorial: Ejercido dentro del mbito de sus territorios tanto en materia civil como en penal por los prncipes, duques y otros grandes seores ejercidos directamente o por jueces designados por ellos. -Jurisdiccin municipal: Para asuntos que se reservaba para si el municipio, con sus jueces y alcaldes con competencia en ciertos delitos relacionados con la cosa pblica. El proceso inquisitivo sigue la regla de que si el acusador no quera proseguir la acusacin, deba el juez continuarla de oficio y castigar al acusador. El sistema inquisitivo responde a una verdadera necesidad social. El lenguaje del proceso inquisitivo es la escritura con su secuela de mediacin y fraccionamiento del proceso en fases, rigiendo plenamente el principio de oficialidad, desapareciendo los jurados y tendiendo los jueces a ser tcnicos. Tuvo 2 fases: A) Inquisicin General: se toma informacin sobre el delito y quien es el autor y luego individualizado un sospechoso se inicia la fase B. B) Inquisicin Especial: Contra la persona determinada lo que sucede incluso cuando es sorprendido infraganti. -En ciertos casos se admiten denuncias annimas (en ciertos ordenamientos). -Si la denuncia pareca fundada, el Juez ordenaba la inquisicin general, actuando oficiosamente, iniciando la pesquisa que era secreta por temor a la huda y al soborno. -El denunciante a diferencia del acusador no estaba obligado a presentar prueba ni insistir en la persecucin, sino que se le reconoca nicamente un carcter informativo. -Todas las actuaciones se consignaban por escrito. -La libertad provisional o excarcelacin, durante el curso del proceso, por regla general era admitida, salvo para los confesos o los sorprendidos infraganti o imputados de crmenes pblicos o de lesa majestad. -Haba reglas para el interrogatorio: El juez tenia que conocer la causa, lo vivido y la costumbre del interrogado al cual no se lo haca conocer la imputacin ni lo que decan los testigos y tena que responder afirmativa o negativamente. Estaba obligado a contestar y si se negaba a hacerlo se le poda poner multa, tormento o tenerlo por confeso. -Dentro del sistema inquisitivo haba tambin una serie de procedimientos sumarios o sumarsimos de trmite ms rpido cuando resulte evidente la culpabilidad del imputado o en ciertos delitos gravsimos de lesa majestad. -Se introdujo otro personaje germen del actual Ministerio Pblico Fiscal que eran los procuradores fiscales o procuradores del Rey o del Seor que en un principio solo defendan los intereses del monarca o de los seores y no actuaban como verdaderos acusadores pblicos. Sin embargo con el

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correr del tiempo, pasaron a desempear esa funcin y adems de los intereses patrimoniales tambin se presentaron como defensores de los intereses de la comunidad. -Los ordenamientos procesales ms importantes que adoptaron el sistema inquisitivo son: La Ordenanza Francesa de Luis XIV de 1679, la Constitucin Criminal Carolina de Alemania del ao 1532 y en Espaa las 7 Partidas de Alfonso el Sabio.

3).- PROCESO MIXTO Las ideas filosficas del S. XVIII y la Rev. Francesa de 1789 influenciaron en la desaparicin del puro inquisitivo y fue reemplazo por el sistema mixto. En el Cdigo de Instruccin Criminal de 1808: la accin penal es ejercido por el Ministerio Pblico Fiscal que es representante del pueblo y de la sociedad; y la accin civil la ejerce el ofendido. Hay 2 fases: 1: Indagatoria secreta y el imputado no esta facultado a conocer los trminos de la imputacin ni la prueba recogida por el Juez. 2: El imputado puede defenderse ampliamente. Los jueces deben motivar sus conclusiones sobre el particular. El sistema mixto se extendi en Europa continental y fue una mezcla entre el sistema acusatorio e inquisitivo. FAMILIAS PROCESALES 1) EUROPA CONTINENTAL El proceso era oral y pblico con apreciacin de las pruebas por el sistema de la libre conviccin. Abarca Francia, Italia, Alemania. 2) COMMON LAW El derecho procesal del Common Law ingls rige en Canad donde la adopcin del derecho francs en ciertas provincias no ha alcanzado el derecho procesal. Rige tambin en EEUU con excepcin de California y Luisiana. El sistema jurdico es de un conjunto de normas elaboradas jurisprudencialmente. El proceso anglosajn se caracteriza por la justicia por jurados y dos tipos de tribunales, los de derecho comn y los de la equidad. Cada uno de los tribunales dictaba normas del proceso y en competencia hasta que posteriormente se unificaron. El sistema del common law es un derecho de origen judicial ya que la fuente normativa son las sentencias dictas por otros jueces de la misma jurisdiccin en precedentes similares. De las sentencias se extrae la norma general. Hay que eliminar una serie de elementos individuales y generalizar los hechos relevantes y as transformar la sentencia en una norma jurdica general. 3) IBERO AMERICANO: Hay una tendencia a pasar del proceso escrito al oral. Sobre todo en materia penal y laboral, y en lo civil solo en causas donde predominen cuestiones de hecho. Se busca poner fin a la morosidad de los trmites procesales y a la unificacin de la legislacin procesal de los distintos estados. PROCESO JUDICIAL EN ARGENTINA La emancipacin de Espaa no vari el sistema de enjuiciamiento penal que como procedimiento comn, aplicaron las colonias que conformaban el antiguo Virreinato. Tanto la Novsima Recopilacin como la Nueva Recopilacin, referan al Cdigo de las 7 Partidas como Derecho comn. Y este cdigo introdujo en Amrica el sistema inquisitivo. De este perodo se rescata el ingreso de las nuevas ideas republicanas a travs de los intentos constitucionales para la organizacin nacional. As comienzan a esbozarse ciertos principios liberales tanto en la organizacin judicial como en el procedimiento penal a travs de los reglamentos provisorios para el funcionamiento del gobierno de las Provincias Unidas: Decreto de Seguridad Individual, Asamblea de 1813 y Constitucin de 1819. Aparecen los primeros intentos de una administracin de justicia independiente del poder poltico, la necesidad de justicia previa y condena firme para el culpable, eliminacin de tortura e inviolabilidad de domicilio, etc. Constitucin de 1853 Representa no solo el comienzo de la organizacin nacional sino tambin en materia procesal penal: 1) El ingreso de Argentina al sistema de organizacin judicial y de enjuiciamiento penal que rega en el mundo moderno. 2) Principios: -Administracin de Justicia separada de los dems poderes del Estado. -Prohibicin de las comisiones especiales y garanta del Juez Natural.

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-Juicio por jurados. -Eje del enjuiciamiento penal: debe ser un debate pblico, oral, continuo y contradictorio. -Necesidad del Proceso Previo. -Inocencia hasta sentencia firme. -Inviolabilidad de domicilio y papeles privados. -Supresin absoluta de la tortura.

BOLILLA 2
LA JURISDICCIN IDEAS BSICAS: Legislacin, administracin y jurisdiccin. Relatividad histrica y poltica de la jurisdiccin. La jurisdiccin como actividad sustitutiva, complementaria y garantizadora. Formas de la garanta jurisdiccional: contra la transgresin del derecho; por la falta de certeza, con finalidad constitutiva y funcin cautelar. Contenido de la jurisdiccin: Etapas de conocimiento y de ejecucin. Definiciones de la jurisdiccin. Distingo entre jurisdiccin, legislacin y administracin La funcin jurisdiccional, como concepto jurdico, se origina una vez consagrada la separacin de los poderes. La soberana del Estado se manifiesta en las funciones legislativas, administrativas y jurisdiccionales. Con criterio formal se habla de que la funcin legislativa se trasunta en leyes, la administracin en decretos y la jurisdiccional en sentencias. Calamandrei sostiene que estos criterios son insuficientes por lo tanto hay que recurrir a lo sustancial o al contenido del acto. En la funcin legislativa, el Estado, atrapando la realidad, la objetiviza en normas jurdicas que son generales y abstractas. Generales: Al regular una serie de casos que eventualmente pueden hallarse en la situacin de hecho o conducta prevista. Abstractas: Porque no toman en consideracin un hecho ya sucedido, sino como posible en lo futuro. Esas caractersticas la distinguen de la funcin jurisdiccional que es particular y concreta: Particular: porque sus efectos se producen nicamente entre las personas sobre quienes ejerce dicha funcin, es decir, entre las partes. Concreta: porque resuelve sobre determinada conducta o situacin de hecho, ya sucedida, ya ocurrida en la realidad. Por la actividad jurisdiccional, se engendra el fenmeno de individualizacin del precepto, es decir, la concrecin de normas generales frente a un caso particular. La legislacin dicta nuevas normas jurdicas mientras que en la activad jurisdiccional se hace observar en concreto normas ya establecidas. La funcin legislativa es innovadora porque crea derecho, mientras que la funcin jurisdiccional es declarativa porque coteja lo sucedido con lo determinado en la ley, para determinar si o hay o no coincidencia entre el hecho especifico legal y el hecho especifico real. Se puede decir que la funcin jurisdiccional es creadora tambin de normas jurdicas individuales, mediante la aplicacin de las generales de mayor jerarqua. En cuanto a la actividad administrativa, sta es tambin particular y concreta, producindose el fenmeno de individualizacin del precepto o concrecin de una norma general. Tambin el acto administrativo es declarativo o si se quiere, creador de una norma jurdica individual, mediante la aplicacin de normas generales de una norma jurdica individual, mediante la aplicacin de normas generales de mayor jerarqua. Tiene carcter de coercible, es decir, que tiene la posibilidad de imponerse, aun contra la voluntad de los interesados. Aunque si la Administracin entra en conflicto con los particulares, por regla general, ha de recurrir a la actividad jurisdiccional. En la funcin administrativa, el Estado cuida sus intereses propios, pues para satisfacer los ms diversos fines del bienestar general, ha de atenerse a las normas jurdicas dictadas por los actos legislativos. En cambio, en la jurisdiccin interviene en intereses ajenos. La nota mas diferencial entre ambos es que la jurisdiccin se desarrolla para resolver conflictos de particulares entre si, o entre particulares y el Estado en funcin administrativa, o entre distintos entes de este ultimo carcter. La afirmacin de que el Estado en la jurisdiccin penal, acta en un inters ajeno, resulta ms difcil de aceptar, porque en tal caso el Estado interviene para satisfaccin de un inters pblico estatal, que se ha denominado derecho subjetivo de castigar, o inters punitivo o represivo. El juicio para resolver el conflicto entre ese inters punitivo y el inters del individuo en su libertad personal, ha de seguirse ante

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rgano jurisdiccionales, que ejercen su funcin como tercero imparcial considerando ambos intereses como ajenos, aunque uno lo sea de Estado, por la necesidad de que el proceso sea tambin un instrumento de garanta para el imputado del delito. RELATIVIDAD HISTORICA Y POLITICA DE LA JURISDICCION El concepto de jurisdiccin ha de situarse histrica y polticamente dentro de una poca y pas determinado. Calamandrei entiende que para que el Estado cumpla con su fin de mantener el orden social, se ha recurrido a dos modos fundamentales de producir el derecho: 1.- Formulacin del derecho para el caso singular (Sistema de la Equidad) Histricamente, inicia la actividad jurdica del Estado: el juez nace antes que el legislador. Adems la autoridad no interviene mientras entre los sbditos no haya surgido concretamente un conflicto. Cuando surge un conflicto que amenaza turbar la convivencia social, el Estado interviene para pacificar. Dicta, caso por caso, el derecho que debe servir en concreto para regularlo, hacindolo observar, si es necesario, por la fuerza. El derecho se manifiesta en forma de mandato concreto e individualizado, dirigido al individuo que se halla en una situacin de hecho ya actual. Para decidir el juez hay que ceirse a su sentimiento de equidad natural pues no es libre para obrar conforme a su capricho individual. Desempea, una funcin de creacin del derecho, una actividad esencialmente poltica. La creacin del derecho para el caso singular y su aplicacin se producen en un mismo momento. El sistema del Common Law, segn Cueto Ra, es un derecho de origen judicial ya que la fuente normativa a que deben acudir los jueces son sentencias dictadas por otros jueces de la misma jurisdiccin en precedentes similares. 2.- Formulacin del derecho por clases o por categoras (Sistema de la Legalidad o del derecho) La civilizacin occidental lo ha preferido desde hace mucho tiempo. Basado en lo que ocurre con mayor frecuencia, el Estado prev anticipadamente las clases tpicas de relaciones interindividuales, en las cuales la autoridad deber intervenir para mantener el orden. Las que son abstractamente formuladas como hiptesis. Este sistema anuncia anticipadamente, en caso de producirse una de esas relaciones, cual debe ser la conducta de los individuos, y cual de las partes, en caso de conflicto, ser asistida por el Estado. Surge as de la ley, de modo que las personas saben anticipadamente que conducta han de observar. El derecho se manifiesta, en forma de leyes, mandatos abstractos y generales, dirigidos de manera indeterminada a todos aquellos que en el futuro pueden hallarse en una situacin de hecho, formulada anticipadamente, en hiptesis, como posible. Surge as el principio de legalidad, con divisin del trabajo entre legislador y juez. El juez aplica al caso singular el derecho creado por el legislador. Se advierten as dos momentos: uno de creacin y otro de aplicacin del derecho. Este sistema de legalidad fue el imperante en nuestro pas, se considera una conquista de la civilizacin, porque las personas saben de antemano cual debe ser su conducta social, respetndose el derecho con mayor certeza. Adems posibilita la igualdad de trato para casos similares, y es garanta de libertad para quienes obran dentro de la ley. El juez no es un autmata porque tiene facultades para interpretar la ley en relacin al caso concreto. El principio de legalidad se torna mas intenso si se trata de imponer penas: se lo estampa en las palabras iniciales del Art. 18 CN no es dable aplicar ninguna pena, sin juicio previo, fundado en ley anterior al hecho del proceso. Segn Calamandrei hay que aceptarse la relatividad histrica y poltica del concepto de jurisdiccin, ya que no es posible dar una definicin absoluta, valida para todos los tiempos y todos los pueblos ya que son cambiantes las formas externas de la administracin de justicia y los mtodos lgicos de juzgar. LA JURISDICCIN COMO ACTIVIDAD SUSTITUTIVA, COMPLEMENTARIA Y GARANTIZADORA La jurisdiccin como actividad sustitutiva: Para Chiovenda, la caracterstica de la funcin jurisdiccional es la sustitucin de una actividad pblica a una actividad ajena. Esta sustitucin tiene lugar de dos maneras correspondientes a dos estadios del proceso, conocimiento y ejecucin: A.- En el conocimiento, la jurisdiccin consiste en la sustitucin definitiva y obligatoria de la actividad intelectiva no slo de las partes, sino de todos los ciudadanos, al afirmar existente una voluntad concreta de ley concerniente a las partes.

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En la sentencia el juez se sustituye para siempre a todos al afirmar existente una obligacin de pagar, de dar, de hacer o no hacer, al afirmar existente el derecho a la separacin personal o a la resolucin de un contrato, o querido por la ley un castigo. En la jurisdiccin hblase de juez en este segundo sentido: de juez de pleito ajeno. En suma, segn el criterio de Chiovenda, no son las partes las que deciden quin de los dos tienen razn en un concreto conflicto, sino el rgano jurisdiccional, representado por el juez. B.- En cuanto a la actuacin definitiva de la voluntad declarada, si se trata de una voluntad que no puede cumplirse ms que por el rgano pblico, esta jurisdiccin no es jurisdiccin; as no es jurisdiccin la ejecucin de la sentencia penal. Pero cuando se trata de una voluntad de ley que debe cumplirse por la parte litigante, la jurisdiccin consiste en la sustitucin de la actividad material de los rganos del Estado a la actividad debida, sea que la actividad pblica tenga slo por fin constreir al obligado a obrar, o que atienda directamente al resultado de la actividad debida. En todo caso, hay pues, una actividad pblica desarrollada en lugar de otro. Luego para Chiovenda hay tambin una sustitucin material, es decir, en cuanto a la utilizacin de la fuerza pblica, que esta reservada a los rganos jurisdiccionales, y no puede ser ejercida por los particulares. Esa actividad pblica en lugar de otro, operndose la sustitucin en los aspectos intelectivo y material. Resumiendo, la jurisdiccin sustitucin se opera en un doble sentido: intelectivo, al decidir el rgano jurisdiccional quien tiene razn, y material: al utilizar la fuerza pblica para satisfacer efectivamente el inters de quien tiene razn. La jurisdiccin como actividad complementaria: Las normas jurdicas han de imponerse coactivamente, de modo que no basta que el Estado dicte, en el momento legislativo, normas generales y abstractas, sino que es necesario que las haga observar en los casos particulares y concretos. En este ltimo momento, es precisamente cuando entra en danza la actividad jurisdiccional, de modo que en tal sentido es etapa complementaria de la legislacin. Si bien, en el sistema de la legalidad, la observancia del derecho se encomienda, ante todo, al actuar espontneo de las personas, sus mandatos han de imponerse an contra su voluntad, y prescindiendo el juicio de los sujetos. La norma jurdica lleva implcito un mandato permisivo, imperativo o prohibitivo que debe tener poder bastante para imponerse cuando las personas entren en la esfera de lo jurdico ilcito. Esta coercibilidad se justifica para posibilitar la convivencia humana en paz, al haberse prohibido la defensa privada y violenta de los intereses. La jurisdiccin como actividad garantizadora: La denominacin de garanta lleva la idea de una defensa, de una seguridad, de un remedio. Solo cuando falta la voluntaria observancia de las reglas de conducta empieza el momento jurisdiccional del derecho. La finalidad de la garanta jurisdiccional es operar en la vida de las relaciones humanas para conseguir (prescindiendo de la voluntad del obligado) el mismo resultado prctico o un resultado equivalente al que se habra obtenido, si hubiese sido observada voluntariamente.

FORMAS DE GARANTA JURISDICCIONAL La clasificacin de las acciones y de los procesos es consecuencia del previo establecimiento por parte del Estado de los medios prcticos idneos para hacer respetar el derecho. Es decir, de los modos en que ha de operar prcticamente la jurisdiccin. La garanta no es solo contra la trasgresin del precepto, sino tambin contra la falta de certeza cuando el precepto es incierto, y con finalidad constitutiva si el cambio de ciertas relaciones jurdicas, solo puede ocurrir con intervencin jurisdiccional. La garanta jurisdiccional contra la trasgresin del precepto: Concepto de trasgresin o inejecucin o violacin: se da cuando una persona que debe tener cierto comportamiento positivo o negativo, se comporta de modo diverso al establecido en un precepto concreto individualizado. En este caso, la coaccin exige la previa declaracin de certeza oficial de que ha ocurrido trasgresin. Es necesario un juicio y una decisin que individualice el concepto precepto jurdico. Dicha declaracin de certeza no es fin en si misma, sino una necesaria preparacin para poner en practica la coaccin. Sin embargo aparecen lmites. Porque no siempre el uso de la fuerza fsica esta en condiciones de constreir al obligado a la obediencia. La voluntad humana es por naturaleza incoercible. Adems no siempre la violacin ocurrida puede ser sanada por comportamiento posterior.

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De ah que se hayan buscado medios prcticos para hacer coercible el derecho, que pueden reducirse a la presin psicolgica, para inducirlo a ajustarse al precepto, la satisfaccin del inters tutelado directamente o por equivalentes y el sujetar al autor de la inobservancia a medidas aflictivas con carcter de retribucin jurdica pena. Para que obre la coaccin psicolgica debe ser prcticamente posible la observancia del precepto primario. Se lo somete a una intimidacin continua para que se decida a cumplir el precepto primario, lo cual es estimulo psicolgico para que cumpla. La garanta restitutiva opera si el interesado puede ser satisfecho, aun prescindiendo de la voluntad del obligado, desde luego, por la fuerza. Se acta del mismo modo que si la obligacin se hubiese cumplido por la voluntaria prestacin del obligado. Pero cuando la restitucin directa es imposible, aparece la restitucin por equivalentes o resarcimiento de daos y perjuicios. Esto ltimo si la prestacin solo es factible obtenerla por el concurso del obligado, es decir, insustituible o bien cuando se torna imposible por otras circunstancias por Ej.: si la cosa hubiese sido destruida o daada. El resarcimiento del dao ocurre si hay una lesin valuable en dinero. Se obliga a pagar una suma de dinero equivalente a la lesin patrimonial que se ha sufrido a causa de la inejecucin. Es algo econmicamente equivalente, que puede verse ejecutado mediante la fuerza del Estado, con prescindencia de la voluntad del obligado. La pena es independiente y acumulable a la restitucin directa o por equivalentes. Trata de imponer, a quien ha inobservado el derecho, un sufrimiento sensible en su persona y/o en sus bienes. Se aplica para obtener la observancia de normas consideradas esenciales para la seguridad y para la vida misma de la sociedad. Del delito nacen 2 acciones: la resarcitoria y la penal. La garanta jurisdiccional contra la falta de certeza del derecho afirma que el mantenimiento de la legalidad puede ser puesto en peligro, por la falta de certeza de un mandato, todava no transgredido. En este supuesto, el Estado interviene en va preventiva, para crear la certeza oficial sobre un estado de incertidumbre, respecto de ciertos derechos concretos. Para alejar el peligro de la trasgresin posible en el futuro, esta garanta tiene por objeto la produccin de la certeza jurdica, declarada por el rgano jurisdiccional, que es considerado as como un bien tutelado en si mismo. La declaracin de la certeza es el fin perseguido por esta garanta a diferencia de la declaracin de certeza que se da en la garanta contra la trasgresin del precepto, en la cual no es un fin en si misma, sino un puente para la actuacin de las medidas ejecutivas. Como la declaracin de certeza se da en todas las garantas, a esta se la denomina de mera certeza, por ser su fin primordial. En la garanta jurisdiccional con finalidad constitutiva: se persigue que el cambio de ciertas relaciones o estados jurdicos, no puede ocurrir sino previa declaracin jurisdiccional de certeza de los requisitos que la ley exige, a fin de que ese cambio pueda producirse. Es garanta de nuevas relaciones o cambios jurdicos y se habla de garanta jurisdiccional porque la nica va para obtener la satisfaccin del inters es el pronunciamiento del juez. En cambio en esta garanta el Estado controla los requisitos de ley. La garanta jurisdiccional con finalidad cautelar: su finalidad es anticipar los efectos de la jurisdiccin, porque la declaracin de certeza y la coaccin no actan simultneamente. Mientras se esperan las sentencias definitivas, destinadas a hacer observar el derecho, provee a anticipar provisionalmente sus previsibles efectos. Ms que hacer justicia, est destinada a dar tiempo a la justicia para que cumpla con eficacia su obra. Es el instrumento para que se pueda llegar a tiempo, pues de otro modo la decisin final seria ineficaz, podra llegar tarde. Se explica, en suma, porque las actividades necesarias para llegar a la declaracin de certeza exigen determinado tiempo. Hasta aqu fue la idea de Calamandrei. Rubianes entiende por su parte, que no es posible trasladar conceptualmente lo construido para el proceso civil, en orden a las garantas contra la falta de certeza del derecho (acciones y sentencias meramente declarativas) y con finalidad constitutiva (acciones y sentencias constitutivas) ni aun forzando la argumentacin. Si de alguna garanta se hablase en lo relacionado con la jurisdiccin penal, la nica posible a considerar seriamente seria aquella contra la trasgresin del precepto, porque cuando se comete un delito se vulnera el que est implcito en la norma penal. En el proceso penal no es dable hablar de acciones o pretensiones cautelares, pero si de garanta jurisdiccional con esa finalidad, porque en su desarrollo se las autoriza sobre la persona del imputado de delito (detencin, prisin preventiva) o sobre sus bienes (embargo). CONTENIDO DE LA JURISDICCIN: ETAPAS DE CONOCIMIENTO Y DE EJECUCIN Por el contenido de la jurisdiccin se entiende la existencia de un conflicto con relevancia jurdica que es necesario decidir mediante resoluciones susceptibles de adquirir autoridad de cosa juzgada. Es lo que se denomina el carcter material del acto.

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La delimitacin del contenido de la jurisdiccin es el elemento ms importante para resolver las cuestiones prcticas. La jurisdiccin es tal por su contenido y por su funcin, no por su forma. El contenido caracteriza la funcin. Ese contenido ha sido delimitado frecuentemente como la reparacin del derecho lesionado, la tutela del derecho subjetivo, la restitucin de los bienes despojados, etc. Esta teora no tuvo en cuenta que la jurisdiccin no solo expide sentencias de condena, sino tambin sentencias absolutorias, de mera declaracin o consultivas. Tambin se ha sealado como contenido de la jurisdiccin su carcter sustitutivo. Esa sustitucin se produce de 2 maneras: 1.- En el proceso de conocimiento el juez sustituye con su voluntad, la voluntad de las partes y de los terceros. 2.- En el proceso de ejecucin, la sustitucin consiste en que los funcionarios del Estado, actuando coactivamente, realizan los actos que debi haber realizado el obligado y de los cuales fue omiso, tales como la venta de bienes para percibir el precio, la demolicin de las obras indebidamente realizadas. En el camino jurisdiccional se advierten 2 momentos. Una fase llamada cognicin o de conocimiento, es necesaria para preparar la decisin. Y otra fase, llamada de ejecucin, reconoce como presupuesto la declaracin de certeza oficial para que tal resolucin no sea meramente lrica o terica. Rubianes distingue 3 momentos sucesivos: de conocimiento, de decisin y de ejecucin forzada. A.- En el momento de Conocimiento se procede a la adquisicin del material indispensable para fundar un fallo. La actividad del juez es semejante a la del historiador. Conoce las leyes, pero ignora los hechos que ha de juzgar, por lo cual necesita saber el concreto obrar de los hombres y el particular conflicto entablado, a fin de resolver adecuadamente. En el momento de conocimiento se provee a reunir el material para fundar la decisin en el momento posterior. La investigacin se inicia con el fin de comprobar si existe el hecho delictuoso imputado. En caso afirmativo, determinar cuales son las circunstancias relevantes del delito que lo califican, agravan, atenan y tambin verificar los motivos que hubieren determinado al sujeto a delinquir. Ac es donde el rgano jurisdiccional busca la prueba. El rgano jurisdiccional reconstruye lgicamente en lo posible, el hecho que constituye el objeto, la materia sobre la cual versar la decisin. Su actividad no se limita a recoger el material porque en las distintas etapas se realiza una valoracin jurdica de poner el hecho que se va comprobando en relacin con las normas jurdicas penales, para darle la calificacin correspondiente. B.- El 2 momento es el de Decisin o volitivo. Para establecer la coincidencia entre el hecho especfico legal y el real, es necesario un razonamiento que dar como consecuencia una conclusin. Aparece as el llamado silogismo o razonamiento del juez, cuya premisa mayor es la norma jurdica, la premisa menor el: hecho y la conclusin: la sentencia del juez. En este momento, se llega a la determinacin definitiva del hecho, en sus elementos objetivos y subjetivos, realizando la calificacin legal para aplicar el derecho abstracto al hecho concreto verificado. C.- El tercer momento es el de Ejecucin forzada o simplemente ejecucin en donde se hace efectivo el mandato declarado cierto en la fase de decisin. Se ejerce sobre el individuo a quien se dirige el mandato individualizado en la sentencia, una sujecin por razn de autoridad, sin tener en cuenta la voluntad del individuo. Porque debe sujetarse a la cosa juzgada. En la jurisdiccin penal, esta sujecin puede serlo sobre la persona como sobre los bienes, segn se impongan penas privativas de libertad o de multa, y tambin sobre determinadas actividades del individuo, cuando la pena lo es de inhabilitacin. La actividad de ejecucin en lo penal tiende a hacer efectivas las penas, que han sido impuestas en el momento anterior, para lo cual es indispensable una sentencia previa que determine la pena correspondiente. Respecto a la ejecucin penal, se discute sobre si en realidad puede considerarse un momento jurisdiccional. La doctrina general habla de un derecho con cierta autonoma, que es el derecho ejecutivo penal o derecho penitenciario. DEFINICIONES DE JURISDICCIN La palabra jurisdiccin como lo destaca Couture aparece en el lenguaje jurdico con distintas acepciones: mbito territorial, sinnimo de competencia, poderes de algn rgano pblico, y el sentido preciso y tcnico de funcin pblica del Estado. mbito territorial: Se refiere al contorno territorial donde ejercen sus funciones los rganos del Estado, sean judiciales o administrativos. Sinnimo de Competencia: En el lenguaje de ciertas normas, jurisdiccin y competencia son sinnimos. A pesar de eso, en la doctrina procesal se marcan diferencias: La competencia

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juega en determinado mbito. Todos los jueces tienen jurisdiccin pero no todos son competentes para juzgar en determinado asunto. Un juez competente es siempre un juez con jurisdiccin, un juez incompetente es un juez sin competencia pero con jurisdiccin. La competencia es la potestad jurisdiccional respecto de ciertos asuntos atribuidos a un juez. Como Poder de un rgano pblico: en textos legales se utiliza a veces con el sentido de la prerrogativa, autoridad o poder de un rgano pblico, es decir, como calidad inherente al rgano. Como funcin del Estado: este es el sentido tcnico de la palabra. El origen de la palabra jurisdiccin atiende al concepto de la aplicacin o declaracin de la voluntad de la ley ya dictada. Los rganos especficos creados para la funcin estatal jurisdiccional son los jueces.

Couture define a la jurisdiccin como La funcin pblica realizada por rganos competentes del Estado con las formas requeridas por la ley en virtud de la cual, por acto de juicio se determina el derecho de las partes con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias de relevancia jurdica mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin. Hay que diferenciar entre funcin y potestad. La potestad da la posibilidad de abstenerse de realizar la accin. La funcin es de cumplimiento obligatorio. Cuando en la definicin se refiere al Acto de Juicio quiere decir que debe haber una controversia expresada por las partes, en un plano de igualdad, a un tercero imparcial que debe resolver este conflicto de acuerdo a la ley. Determinar el derecho de las partes significa que la pretensin de las partes debe estar fundamentada en un derecho. Debe reclamar la violacin de un derecho subjetivo. Decisiones son las sentencias definitivas que no han sido impugnadas o que impugnadas hayan sido confirmadas. Factibles de ejecucin es un plano legal, judicial y jurisdiccional en el cual se hace cumplir a la fuerza. En s, no se trata solamente de un conjunto de poderes o facultades sino tambin de un conjunto de deberes de los rganos del poder pblico.

BOLILLA 3
LA JURISDICCIN Naturaleza Jurdica: La jurisdiccin como funcin, poder, potestad. La actividad judicial: El juez como tercero imparcial. Zonas de contacto entre jurisdiccin, administracin y legislacin. Caracteres y funciones de la jurisdiccin. Teoras sobre la naturaleza jurdica. Unidad de la jurisdiccin. LA JURISDICCIN COMO FUNCIN, PODER Y POTESTAD La jurisdiccin como funcin: El origen de la palabra jurisdiccin atiende al concepto de la aplicacin o declaracin de la voluntad de la ley ya dictada. Los rganos especficos creados para la funcin estatal jurisdiccional son los jueces. La jurisdiccin como poder: En algunos textos legales, se utiliza para referirse a la prerrogativa, autoridad o poder de determinados rganos pblicos, especialmente los del poder judicial. La jurisdiccin como potestad: Se expresa en la potestad soberana del Estado de aplicar el derecho sustantivo al caso concreto, a travs del rgano jurisdiccional destinado a tal fin. La potestad da la posibilidad de abstenerse de realizar la accin. La funcin en cambio, es de cumplimiento obligatorio.

Cuando se habla de jurisdiccin, se refiere a una funcin concreta del Estado. Para que haya proceso judicial, debe el Estado asegurar la funcin jurisdiccional: juez natural, organizacin preconcebida (designacin de jueces, aseguracin de competencias, etc.), as el Estado asegura una respuesta a los conflictos. Dentro del concepto de proceso, el proceso penal necesita 3 funciones bsicas, trptico necesario para que el proceso penal exista. En el proceso hay 2 partes con intereses contrapuestos y un rbitro que va determinar qu inters va a preponderar, asegurar que su resolucin se cumpla. NATURALEZA JURDICA Teoras de la Naturaleza Jurdica de la Jurisdiccin.

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Teoras Objetivas: lo ms importante de la jurisdiccin es que est referida a la actuacin concreta del objeto, busca la aplicacin del derecho objetivo, lo que se trata es que en cada caso se aplique una norma al caso concreto. Teoras Subjetivas: el acento no est en la aplicacin de las normas de fondo, lo importante es la proteccin de los derechos subjetivos, confirma un estado, da certeza a ciertos actos (Ej.: divorcio, conflictos donde la persona debe dar preponderancia a ese derecho subjetivo).

Doctrina: En la doctrina se han dado distintos conceptos sobre la naturaleza jurdica de la jurisdiccin. - Redenti: Es una funcin de coercin y coaccin que se manifiesta solo despus de verificadas las transgresiones. Critica al concepto: Qu pasa cuando la jurisdiccin se mueve slo por declaracin de mera certeza o como actividad constitutiva? - Carnelutti: Las normas jurdicas en general tienen la tarea de dirimir conflictos de intereses. Las normas procesales son medios para la resolucin de conflictos de intereses, mediante la funcin jurisdiccional. Critica al concepto: En lo penal, exista o no conflicto entre las partes, la jurisdiccin tiene como finalidad la aplicacin de la ley penal. UNIDAD JURISDICCIONAL: Si se pudieran crear tribunales especiales con menos garantas de independencia que el poder ejecutivo o los otros poderes, de nada serviran las garantas de nuestro derecho. A eso atiende la unidad jurisdiccional. Histricamente la independencia a la que quera servir esta unidad era frente a fuerzas sociales o grupos privilegiados. En este sentido la unidad estaba orientada a buscar la soberana nacional, porque las jurisdicciones especiales eran manifestacin de poderes paralelos al Estado (como la Iglesia o el Ejrcito). Con esta finalidad pueden darse dos nociones de unidad jurisdiccional: A) Unidad de Rgimen: todos los rganos que tengan potestad jurisdiccional deben someterse a un rgimen nico que garantice su independencia e imparcialidad. Todos los tribunales deben formar parte de la jurisdiccin ordinaria no admitindose jurisdicciones especiales. B) Garanta de Independencia: Basta con que los rganos que ejerzan la potestad jurisdiccional tengan garantizada su independencia e imparcialidad aun cuando lo sea a travs de regmenes diferentes. Nuestra CN no acoge expresamente el principio de la unidad, pero declara en el Art. 18 la prohibicin de las comisiones especiales creadas con posteridad al hecho de la causa. El principio de unidad, funciona adems como un lmite segn el cual, la mayora de los rganos jurisdiccionales deben responder a un rgimen comn y slo los rganos que estn reconocidos por nuestro ordenamiento legal pueden tener su propio rgimen especial. CARACTERES Y FUNCIONES Jurisdiccin es un poder, una funcin estatal que tiene por objeto la realizacin por un lado de un sistema institucional y verificar la aplicacin del derecho sustancial en los conflictos ante demandas o peticiones subjetivas. Esta funcin poder tiene determinadas caractersticas: 1) Es un poder- deber desde que comprende el poder del juez (de resolver conflictos con relevancia jurdica aplicando la norma al caso concreto) y el deber de hacerlo (para mantener la paz y el orden social, ante la prohibicin de la autodefensa particular). 2) Pblica, funcin propia del Estado: la sociedad deja en manos del Estado esta funcin, delega la justicia por mano propia para que sea pblica. 3) La Jurisdiccin es Imparcial: cuando decide lo hace imparcialmente, sin inters ni conexin alguna con las manifestaciones interesadas en juego. Esto tambin se da en el caso de los rbitros. 4) La jurisdiccin es independiente: es ejercida por rganos independientes que integran un poder del Estado, dotados de autonoma y sin sujecin a las directivas o instrucciones de los superiores jerrquicos. 5) La jurisdiccin es exclusiva e indelegable: El juez no puede delegar en otras personas el ejercicio de sus funciones la jurisdiccin es indelegable porque su ejercicio es intuito personae del juez. 6) La Jurisdiccin es Improrrogable: Hasta donde por acuerdo de valores se puede prorrogar la jurisdiccin? En principio no se puede prorrogar la jurisdiccin (elegir el rgano estatal jurisdiccional que va a resolver el conflicto). La jurisdiccin es de orden

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pblico, hace a la organizacin estatal y no puede ser prorrogado y menos en la jurisdiccin penal. La jurisdiccin expresa la soberana del Estado. En el Estado Argentino la nica manera de dirimir los conflictos es en el Estado. 7) La Jurisdiccin necesita un Requerimiento: una peticin extraa no acta de oficio. El requisito previo es que alguien lo pida. 8) Extensin: la jurisdiccin no va ms all de la peticin o requerimiento. 9) Da una respuesta: esta funcin emite un dictamen, da una respuesta que no es opinin, sino algo que tiene imperio, respecto a que se cumpla lo que se decide. Esto es lo que diferencia a la jurisdiccin de los rbitros. La diferencia entre jurisdiccin pblica y arbitral es que la segunda no puede obligar coercitivamente el cumplimiento de una resolucin. Yo acudo ante un rgano jurisdiccional para que de respuesta a la demanda y su decisin ser impuesta al individuo, condenando a que lo cumpla, a diferencia de la decisin arbitral que es voluntaria. 10) La jurisdiccin es de Orden Pblico: se entiende por orden pblico a las condiciones fundamentales de la vida social instituidas en una comunidad jurdica, las cuales, por afectar centralmente a la organizacin de esta, no puede ser alteradas por la voluntad de los individuos, porque afectara a la sociedad. Al ser de orden pblico, la jurisdiccin es adems de cumplimiento obligatorio y general. El proceso penal es un proceso de conocimiento, comienza con una incertidumbre y termina con una certeza: se cometi un delito, quien, etc. As hay objeto principal del proceso penal que es un hecho pasado, un hecho de la persona. El Cdigo Penal es un catlogo de conductas no deseadas por el Estado. El objeto del proceso penal es un hecho de una persona. Esto se discute en todo el proceso. El proceso penal puede tener un objeto accesorio si la vctima pide adems de verificar la existencia de un delito, se vea si hubo dao patrimonial que requiera un resarcimiento por daos y perjuicios. LA ACTIVIDAD JUDICIAL: EL JUEZ COMO 3 IMPARCIAL La idea del conflicto est en el ncleo de la funcin jurisdiccional, porque precisamente la necesidad de resolverlos, para mantener el orden en la sociedad, es lo que ha originado su instauracin. En el conflicto hay un choque de intereses que se pretenden tutelados por el derecho, intereses que son ajenos al rgano jurisdiccional que ha de solucionarlo. Para proveer directamente a la pacificacin social, el juez est por encima del conflicto. Porque la jurisdiccin ha de procurar satisfacer intereses individuales o colectivos, pblicos o privados, amparados por el derecho, que no pueden ser satisfechos por incertidumbre o inobservancia de la norma que los protege. Dado que ha de seguirse un juicio previo antes de imponer pena, ello impide el castigo directo por el Estado. El juicio, para resolver el conflicto entre ese inters punitivo y el inters del individuo en su libertad personal, ha de seguirse ante rganos jurisdiccionales, que ejercen su funcin como tercero imparcial considerando ambos intereses como ajenos, aunque uno lo sea del Estado, por la necesidad de que el proceso sea tambin un instrumento de garanta para el imputado del delito. La figura del juez como tercero imparcial es la caracterstica esencial de la jurisdiccin. La imparcialidad consiste en que la declaracin, o resolucin se oriente, en el deseo de resolver justa y legalmente, dejando de lado todas las consideraciones subjetivas del rgano jurisdiccional, que debe ser objetivo, olvidndose de su propia personalidad. El juez no puede ser parte, porque ello entraa renunciar a algo esencial a la jurisdiccin. Las leyes procesales aseguran la imparcialidad mediante los institutos de la excusacin y recusacin. ZONAS DE CONTACTO E/ JURISDICCIN, ADMINISTRACIN Y LEGISLACIN LEGISLACIN El Estado, atrapando la realidad, la objetiviza en normas jurdicas que son generales y abstractas. Se engendra el fenmeno de individualizacin del precepto, es decir, la concrecin de normas generales frente a un caso Es una funcin innovadora porque crea derecho, crea normas jurdicas. Es una funcin declarativa porque coteja lo sucedido con lo determinado en la ley, para verificar si o hay o no coincidencia entre el

JURISDICCIN

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particular. Tiene normas particulares y concretas.

ADMINISTRACIN

Esta funcin es tambin particular y concreta, producindose el fenmeno de individualizacin del precepto. Tambin es declarativa y tiene carcter de coercible, es decir, que tiene la posibilidad de imponerse

hecho especifico legal y el hecho especifico real. Se hace observar en concreto normas ya establecidas. En la jurisdiccin, el Estado interviene en intereses ajenos. En la funcin administrativa, el Estado cuida sus intereses propios, pues para satisfacer los ms diversos fines del bienestar general, ha de atenerse a las normas jurdicas dictadas por los actos legislativos.

Si bien se hallan marcadas las notables diferencias, hay ciertos casos en donde la legislacin y la administracin pueden tener actividades jurisdiccionales: .- Actividad Jurisdiccional del Poder Legislativo Juicio Poltico. .- Actividad Jurisdiccional de la Administracin En ciertos casos, la Administracin resuelve conflictos entre ella misma y los particulares, con motivo de las reclamaciones y recursos de los ltimos y del poder de imponer sanciones. Igualmente la doctrina est controvertida en este punto. CLASIFICACIONES A.- Por naturaleza del derecho sustancial: Desde el punto de vista del derecho sustancial o de fondo, cuya actuacin primordialmente posibilita, se habla de jurisdiccin civil, penal, laboral, comercial, contencioso- administrativa, etc. B.- Por origen estatal: S se atiene a su origen o base estatal, segn nuestro sistema constitucional, ha de distinguirse entre jurisdiccin federal o provincial, cuyos rganos son los respectivos tribunales que desarrollan netamente actividad judicial. C.- Ordinaria y especiales: En contraposicin a esas dos ltimas, que se abarcan bajo la denominacin de ordinaria, se mencionan casos de jurisdicciones especiales. D.- Eclesistica: Se menciona a la eclesistica, diferencindola de la temporal, la cual, por no emanar de un rgano del Estado, en la actualidad limita su mbito al de la Iglesia. Aunque hasta la sancin de la ley de matrimonio civil, se le atribuy el conocimiento de las cuestiones relativas a impedimentos, divorcio y nulidad de matrimonio entre catlicos. E.- Militar: En ella se comprenden, los delitos y las faltas esencialmente militares y los cometidos aunque sean comunes, por militares en actos de servicio o en lugares sometidos a la jurisdiccin militar. F.- Arbitral: En ciertos supuestos, la ley admite que las partes sometan la solucin de un conflicto a jueces privados, lo que no juega en el mbito de la jurisdiccin penal. El juicio arbitral puede versar sobre toda cuestin que le sometan los interesados con excepcin de las que no pueden ser objeto de transaccin. Tales jueces privados se denominan rbitros si fallan conforme al derecho y bajo formas determinadas, y en caso contrario se los denomina amigables componedores. G.- Por el rgano interviniente: las jurisdicciones especiales (eclesistica, militar, arbitral) constituyen en cierto modo tambin una diferenciacin segn el rgano, pero el ms importante distingo desde tal mira lo es en confrontacin con el principio de la separacin de poderes, determinado en nuestra Constitucin. As es posible hablar de una jurisdiccin judicial, otra administrativa y una tercera legislativa o si se quiere actividad jurisdiccional del Poder Judicial, del Poder Ejecutivo y del Poder Legislativo. Jurisdiccin Ordinaria y Especial 1. Jurisdiccin Ordinaria: es la que tramita y resuelve los juicios ordinarios, a diferencia de los especiales o privilegiados. Los juicios ordinarios son aquellos que por sus trmites mas largos y solemnes, ofrece a las partes mayores oportunidades y mejores garantas para la defensa de sus derechos, contrariamente a lo que sucede en el juicio sumario y en el sumarsimo. Es la que corresponde a los distintos jueces que cumplen estricta actividad judicial.

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2. Jurisdiccin Especial: Por sus caracteres particulares, no integra la actividad judicial y est atribuida a otros rganos o personas ajenas por completo a esa actividad judicial. Actualmente cuando se habla de estos tipos de jurisdicciones se considera como: -. Jurisdiccin ordinaria: la local y federal, con todas las normas de aplicacin: civil, comercial, penal, laboral, etc. -. Jurisdiccin especial: la eclesistica, la militar y la arbitral. Jurisdiccin Federal y Local: Esta distincin se da segn su origen o base estatal. La jurisdiccin federal es aquella llamada a intervenir en los asuntos que afectan a la totalidad de la Nacin, a diferencia de las jurisdicciones que entienden en los asuntos limitados a la capital de la Nacin, o al territorio de cada provincia o estado federado. Las constituciones provinciales, tienen una obligacin impuesta por el Art. 5 de la Constitucin Nacional, por la cual deben comprometerse a asegurar la forma representativa, repblica y federal, organizndose bajo la divisin de poderes y proporcionando las bases de establecimientos de la magistratura judicial, previendo su organizacin legal y dictando sus propios cdigos de procedimiento. La fuente directa de la jurisdiccin federal esta en la Constitucin Nacional. De ella surgen sus lmites, que son consecuencia de la delegacin de competencias que han hecho las provincias en el poder central. La jurisdiccin federal es la facultad concedida al Poder Judicial de la Nacin para administrar justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares especialmente determinados por la CN. Esta jurisdiccin federal es: - De excepcin: no puede apartarse de las hiptesis que le fija la CN. - Es improrrogable: en caso de concurrencia con otra jurisdiccin (local), las partes no pueden prorrogarla ni declinarla. - Es Privativa: Si coincide con la provincial tiene preferencia. - Es Suprema e irrecurrible: Los fallos de la justicia federal, solo pueden ser revisados por sus tribunales superiores siendo en ltima instancia, definitivos e irrecurribles. (Los fallos en ltima instancia de las justicias locales admiten una revisin: Recurso de inconstitucionalidad ante la CSJN) Por el Art. 108 de la CN, la justicia federal est formada por una Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Tribunales Inferiores (distribuidos en toda la Repblica: se trata de los juzgados federales y las cmaras nacionales de apelacin) Los juzgados federales de 1 instancia estn distribuidos en nmero variable en la capital federal, en la provincia de Bs. As y en las principales ciudades del interior del pas. En 1992 se cre la Cmara de Casacin Penal, cuya jerarqua institucional es superior a la de las Cmaras de Apelaciones e inferior a la CSJN. En el mismo ao, se dispuso la creacin de Tribunales orales en lo Criminal federal, con asiento en la Capital Federal y en distintas ciudades del pas. Jurisdiccin Local: Tambin llamada jurisdiccin provincial, entiende en todas las causas de derecho comn que no renan los requisitos como para caer en la jurisdiccin federal. La organizacin de esta justicia puede variar, pero siempre se prev la existencia de un Tribunal Superior de Justicia Local, Cmaras de Apelaciones y de Juzgados de 1 Instancia, y en algunos casos se agregan los Juzgados de Paz. Jurisdiccin Civil y Penal Jurisdiccin Civil: Es la relativa a las causas civiles e incluso mercantiles que es ejercida por tribunales y jueces en lo civil. Jurisdiccin Penal: Tambin llamada criminal. Es la que instituye, tramita y falla en el proceso penal, el suscitado para la averiguacin de los delitos, la imposicin de las penas o absolucin que corresponda. La jurisdiccin eclesistica, militar y arbitral: La jurisdiccin eclesistica: No emana de un rgano del Estado y su mbito se limita al de la Iglesia. La ejerce la Iglesia Catlica o sus autoridades, en lo civil y penal, en asuntos espirituales, contra personas y corporaciones. Actualmente se encuentra relegada a aspectos relativos a la fe y aplicacin de los dogmas de la Iglesia Catlica. Las sanciones que se aplican son de carcter espiritual: excomunin, privacin de recibir sacramento, suspensin en la administracin de sacramentos. Jurisdiccin Militar: Los rganos son los jueces militares, consejos de guerra y tribunales castrenses que actan en forma expeditiva para conocer las causas, casi exclusivamente penales que se plantean en el ejrcito, la marina o la aeronutica por delitos militares o atribuidos al fuero de guerra, aun cometidos por civiles. Sus sanciones tienen naturaleza penal, son los delitos y fallas esencialmente

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militares y los cometidos aunque sean comunes, por militares en actos se servicios o en lugares sometidos a la jurisdiccin militar. Tal actividad es indispensable para mantener la disciplina dentro de las fuerzas armadas. Esta jurisdiccin es ejercida por tribunales militares para conocer y fallar en: delitos militares (aunque solo pueden ser cometidos por militares), delitos comunes realizados por personal militar en ejercicio de sus funciones y delitos comunes realizados en zona de jurisdiccin militar. Jurisdiccin Arbitral: En ciertos casos, la ley admite que las partes sometan la solucin de un conflicto a jueces privados, lo que no juega en el mbito de la jurisdiccin penal. Se contempla por lo tanto, en los cdigos procesales civil y comercial. El juicio arbitral puede versar sobre toda cuestin que le sometan los interesados, con excepcin de las que no pueden ser objeto de transaccin. Tales jueces privados se denominan rbitros si fallan conforme al derecho y bajo formas determinadas, y en caso contrario se los llama amigables componedores. Se sustituye el juez, por rbitro o amigables componedores. Tienen carcter contractual toda vez que los rbitros estn limitados por las condiciones fijadas en el compromiso y se expiden mediante una decisin que se llama laudo. Parte de la doctrina no la considera verdadera jurisdiccin porque carece de fuerza necesaria para hacer cumplir su laudo y adems el proceso es de carcter privado y no pblico como el de los tribunales judiciales. LA LLAMADA JURISDICCIN VOLUNTARIA El nombre dado a esta funcin judicial arranca de una vieja clasificacin entre jurisdiccin contenciosa y voluntaria. En la jurisdiccin contenciosa se somete a la consideracin del juez el conflicto de intereses que se desea solucionar, o sea, hay litis. En cambio, en la voluntaria se lleva al magistrado el pedido de la realizacin de un acto que la ley considera necesario para dar vida a una nueva relacin jurdica o producir determinado efecto jurdico, o sea, no hay litis. La que antes se llama jurisdiccin contenciosa, ahora se llama simplemente jurisdiccin o funcin jurisdiccional. La jurisdiccin voluntaria hoy se la entiende como actividad administrativa de los jueces. Rubianes critica la primera clasificacin por el uso del vocablo jurisdiccin para algo que es administracin. Tambin critica el vocablo voluntaria porque no es tan voluntaria, ya que para la constitucin o modificacin de ciertas relaciones jurdicas no basta la sola manifestacin de las partes, sino que se exige la intervencin del rgano judicial, y hay casos en los cuales la intervencin de los jueces se halla impuesta por la ley bajo pena de sanciones pecuniarias o privacin del fin esperado. En resumen el concepto de la jurisdiccin voluntaria es la funcin o actividad judicial, de ndole administrativa, que interviene en procesos de los cuales no hay conflicto, para integrar la voluntad de los particulares, en orden a la creacin o eficacia jurdica u homologacin de relaciones y situaciones jurdicas de dichos particulares. Las decisiones en la jurisdiccin voluntaria son siempre de mera declaracin, son de carcter documental, probatorio, fiscalizador. Tienden a suplir una prueba, a dar notoriedad a un hecho que no lo era, a requerir una demostracin fcilmente accesible a todos. Respecto de la funcin de la misma se dice que cumple una funcin administrativa y no jurisdiccional. No se dictan de oficio sino a peticin de parte interesada y al no pasar en autoridad de cosa juzgada, permiten siempre su revisin en sede jurisdiccional. La mayora de los autores entienden que los casos de jurisdiccin voluntaria, slo se dan en procesos no penales. Actos de constitucin de derechos como inscripcin de sociedades en el Registro Pblico de Comercio; discernimiento de tutela, curatela; Actos de autorizacin como venta de bienes de incapaces o para comparecer en juicio de incapaces; para contraer matrimonio, etc. LA JURISDICCIN ADMINISTRATIVA: SISTEMAS La jurisdiccin administrativa es la potestad, que reside en la administracin pblica o en los funcionarios o cuerpos representativos de esa parte del poder pblico, para decidir sobre las reclamaciones a que dan lugar los propios actos administrativos. El acto administrativo es el que realiza la Administracin Pblica en su calidad de sujeto de derecho pblico, como manifestacin unilateral de su voluntad. Para juzgar los actos administrativos, el Estado ha instituido tribunales de la administracin que ejercen cierta jurisdiccin originaria o bien pueden las partes someter esas cuestiones a la jurisdiccin judicial. La jurisdiccin administrativa puede actuar de dos maneras diferentes: -Como persona de derecho privado: quedando sujeto a la jurisdiccin comn. -Como persona de derecho pblico: en que goza de cierto imperium, cierta capacidad de decisin unilateral, sujeta a un triple control legislativo, administrativo y judicial. SISTEMAS:

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Los instrumentos de control jurisdiccional son diversos. Con frecuencia, sobre todo cuando la administracin impone sanciones, se dan recursos directos ante rganos judiciales. En otros supuestos se exige reclamacin previa o agotamiento de la va jerrquica administrativa, y que la intervencin del poder judicial se requiera mediante una demanda. Surge as la llamada materia contenciosoadministrativo que es de naturaleza jurisdiccional. Es as porque aparece un conflicto concreto entre un particular y la Administracin, que ha de ser resuelto por un tribunal judicial. A).- Sistema Francs: -Recurso contra el rgano administrativo; -Recurso contra el superior jerrquico del rgano administrativo; -Consejo del Estado (Tribunal Superior) que slo conoce en ltima instancia de cuestiones contenciosoadministrativo; -Poder Judicial: solo por va de casacin para revisar decisiones del Consejo. B).- Sistema Angloamericano: El poder judicial tiene facultades para revisar los actos administrativos del poder ejecutivo. C).- Sistema Argentino: -Recurso contra el rgano administrativo; -Recurso contra el superior jerrquico del rgano administrativo; -Suprema Corte de Justicia: queda trabada entonces una cuestin contencioso- administrativa. CARACTERSTICAS La materia contencioso- administrativo se caracteriza por: 1. Entiende en conflictos entre particulares y la administracin o entre entidades administrativas. 2. No entiende en actuaciones de carcter poltico. 3. Es de naturaleza jurisdiccional. 4. Puede plantearse por medio de recurso o de accin. En los casos de recursos, no se exige reclamacin previa ni agotamiento de la va administrativa pero est sujeto a determinadas condiciones. Cuando es por accin, es decir, entablndose la llamada demanda contencioso- administrativa, la doctrina destaca ciertas exigencias pero no es posible fijar reglas del todo generales. Se habla de que para que pueda entablarse esa demanda, es necesario que: se cuestiones decisin de la administracin, se agote va administrativa, se este en presencia de facultades regladas y haya afirmacin de la titularidad de derecho administrativo que se dice lesionado por aquella decisin.

UNIDAD 4
LA ACCIN PREMISAS: La accin como invocacin de la jurisdiccin. La accin como condicin y lmite de la jurisdiccin. La accin, la excepcin y la defensa. Bilateralidad de la accin. Constitucionalidad de la accin. Concepto de accin procesal. Accin como invocacin de la jurisdiccin: El principio de prohibicin de la autodefensa violenta, consagrado en el Estado moderno, se halla en la base del concepto de accin. La prohibicin de recurrir a la fuerza privada, para que los individuos defiendan sus derechos, hace surgir la necesidad de otorgarles la facultad de obtener la proteccin de la fuerza pblica del Estado que se les brinda mediante los rganos jurisdiccionales. El particular que cree vulnerados sus derechos, para poder recurrir a ellos deba drsele una facultad de poner en movimiento los rganos jurisdiccionales estructurados por el Estado a fin de obtener la fuerza publica, al prohibirse la privada. Tal facultad es precisamente lo que constituye la accin procesal. Aparece la accin como actividad dirigida a provocar la intervencin del juez, surgiendo de aquella correlacin entre prohibicin de autodefensa y establecimiento de justicia denominada publica. A la denominada accin material puesta en juego para la defensa privada mediante la fuerza fsica pasa la palabra accin a significar el medio por el cual el ciudadano invoca en su favor la fuerza publica del Estado. En si, la accin es la actividad dirigida a estimular la jurisdiccin, a invocar del juez una providencia. El fenmeno jurisdiccional se visualiza doblemente: desde el punto de vista del Estado que administra justicia (jurisdiccin) o bien desde la mira de la persona que pide justicia (accin procesal). Lo que se da puntualmente cuando quienes creen vulnerados sus derechos subjetivos se amparan en el proceso civil.

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Sin embargo hay diferencias. La accin penal, salvo casos excepcionales, esta puesta en manos de rganos del Estado. Adems, la accin penal tiene su base en la prohibicin de la autodefensa violenta, porque las penas, por comisin de delitos, no pueden ser impuestas directa e inmediatamente por rganos del Estado, que seria un caso de justicia por mano propia por parte del Estado sino que se torna indispensable el juicio por imperio de garantas constitucionales. El respeto de las garantas individuales equilibradas con el inters social de la represin de la delincuencia, exige, por imperio constitucional, la produccin de una actividad previa (proceso penal). Para lograr sancin penal es necesario que la accin se presente como invocacin de la decisin jurisdiccional que ha de imponerla. Cuando surge un hecho que parece ser delito de accin publica, por lo general hay un particular damnificado, a quien se le prohbe hacerse justicia por mano propia para castigar al autor del hecho y entonces el Estado crea un rgano especifico, fiscal, que invoca la jurisdiccin penal para castigar al delincuente, sin perjuicio de que en ciertos ordenamientos se autorice tambin a los particulares el ejercicio de la accin penal publica. En suma, prohibida la autodefensa violenta de los propios derechos, la accin es invocacin de tutela jurisdiccional, ya por los titulares de derechos subjetivos privados o por el Estado mediante rganos especficos, como titular del derecho subjetivo de penar. No altera esta conclusin, respecto del proceso penal, la circunstancia de que los rganos de ejercicio de la accin penal sean funcionarios pblicos (fiscal) o particulares (querellante de accin pblica o de accin privada). La accin como condicin para el ejercicio de la jurisdiccin: Con esta nocin inicial de la accin, se ha dicho, como mxima consagrada, con respecto al proceso civil, que no se tiene jurisdiccin sin accin, lo cual significa que la justicia no se mueve si no hay quien la solicite. Se dan razones: la incompatibilidad del rgano juzgador, que debe limitarse a ser llamado y a administrar justicia a quien se la pide; y la necesidad lgica y psicolgica de confiar a dos rganos diversos estas dos actividades complementarias, pero bien distintas, por ser la justicia administrada por los hombres. Al aplicar estos conceptos al proceso penal, se ve que el inters del Estado se escinde en dos momentos psicolgicos que se ponen en cabeza de dos rganos: el ministerio publico fiscal y el juez. El primero es el que pide el castigo del culpable, pide justicia con objetividad, Art. 56 CPP, mientras que el juez decide imparcialmente sobre la peticin del acusador. La accin es condicin de la jurisdiccin en el proceso penal, cuando se advierte toda una actividad procesal investigativa, que es la que desarrolla en la etapa del sumario, previa a la acusacin y este sumario no exige como presupuesto indispensable para su iniciacin el que sea excitado por accin penal alguna. El sumario es la etapa que tiene por objeto comprobar la existencia de un hecho punible y descubrir sus autores, cmplices y auxiliadores. Para que se instruya sumario, en el cual el juez ha de desarrollar actividad jurisdiccional, no es necesaria la instauracin o ejercicio de la accin penal, porque se inicia de oficio, no solamente por el juez sino tambin por la polica. Los particulares y aun otro organismo del Estado tambin estn posibilitados a contribuir a esa iniciacin, mediante una denuncia ante una u otra autoridad. Al juez para iniciar la investigacin solo le hace falta la notitia criminis. De las razones anteriores quedan fuera los pocos delitos de accin privada que trae el cdigo penal. Considerando la afirmacin de que la accin es presupuesto de la jurisdiccin, solo tiene sentido si se ubica su ejercicio en el momento en que se acusa. Porque si al estudiarse el sumario no se acusa, el juez esta obligado a sobreseer, es decir, carece de jurisdiccin para abrir el plenario y dictar sentencia definitiva, condenatoria o absolutoria, juzgando al procesado Otro fundamento esta en el principio de que la jurisdiccin ha de ser condicionada por la accin en la etapa de juzgamiento del imputado de delito en la garanta constitucional de la defensa en juicio, porque para posibilitar la defensa es necesario que a alguien se lo acuse de un delito concreto imposibilitndose que la defensa del imputado, sea violada como podra ocurrir de aceptarse una actividad jurisdiccional desprovista de accin, porque el imputado de delito no sabra de que defenderse. En suma, con prescindencia del criterio que se sostenga sobre la naturaleza del plenario, ha de concluirse que la accin es condicin para que se desenvuelva actividad jurisdiccional en el plenario, ms concretamente para que esa etapa comience. O sea, la accin penal es condicin de la apertura del juicio y primordialmente, de la sentencia, que no es posible dictar sin existir necesariamente dualidad de partes, una en posicin acusadora y otra en calidad de parte acusada. Idntica situacin se da en los delitos de accin privada. La accin como lmite de la jurisdiccin:

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Tambin la doctrina civilista sostiene que la accin no solamente constituye una condicin de la jurisdiccin, sino que es su lmite. La importancia prctica de este principio es evidente y se revela no slo en la iniciacin de un proceso, sino en su curso y en el momento decisorio, porque el perfil de la realidad sobre el cual se llama la atencin al juez, es el nico al cual ha de referirse en su resolucin. En la iniciacin, la jurisdiccin no se pone en movimiento sino cuando es requerida por la accin. Aquella actividad solo se desenvuelve por impulso de la accin y dentro de los lmites en que la ltima la ha encerrado, porque el requirente es el que aporta los hechos y el tema a decidir. Durante todo el curso del proceso seala la ruta que debe seguir el rgano jurisdiccional, de modo que solo son pertinentes, por Ej.: las pruebas vinculadas al tema propuesto por la accin. En la decisin, la accin se manifiesta como el poder de dar al juez el material y el programa de la evidencia, porque el juez ha de fallar conforme a las acciones deducidas. El juez, en lugar de tomar la realidad directamente, solo la considera en los trminos y en los aspectos en que la controversia aparece y representada por las partes. En el proceso penal si se lo considera en el momento de la acusacin, la accin ejercida en esta oportunidad pone lmite a la jurisdiccin, en cuanto a la realidad juzgable. El juez solo puede pronunciarse dentro del mbito de los hechos (objeto procesal) que le presenta el fiscal, que es el titular del ejercicio de la accin penal, o eventualmente los particulares autorizados a ejercerla. Prcticamente el juez, al dictar sentencia, sea condenatoria o absolutoria, debe ceirse a juzgar los hechos, base de la acusacin. Respecto al proceso penal, la accin no constituye lmite de la actividad jurisdiccional investigativa del sumario, como consecuencia lgica de que no es presupuesto o condicin para el ejercicio de tal actividad. La accin procesal penal solo es lmite de la jurisdiccin, adems de condicin, cuando se la ejerce en el acto de la acusacin, donde presenta la cuestin o tema a decidir y reduce la actividad jurisdiccional a los hechos que forman su base. La accin, la excepcin y la defensa: Accin Segn Conturbe es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, consistente en la facultad de acudir ante los rganos de la jurisdiccin, exponiendo sus pretensiones y formulando la peticin que afirma como correspondiente a su derecho. La palabra accin se ha considerado sinnimo de derecho (de ah la excepcin de falta de accin), de demanda y de facultad de promover la actividad judicial. El derecho sin la accin carecera de proteccin porque aquella se pone en movimiento para respaldarlo. Excepcin Si la accin es un puro derecho a la jurisdiccin, que compete aun a aquellos que carecen de un derecho material efectivo que justifique una sentencia que haga lugar a la demanda, tambin se debe admitir que disponen de la excepcin todos aquellos que han sido demandados en juicio y que a el son llamados para defenderse. El demandado con razn o sin ella, reclama del juez que se le absuelva de la demanda, nadie puede privarle de ese derecho. La excepcin es la oposicin del demandado frente a la demanda. Es la contrapartida de la accin. En sentido restringido constituye la oposicin que sin negar el fundamento de la demanda, trata de impedir la prosecucin del juicio paralizndolo momentneamente o extinguindolo definitivamente, segn se trate de excepciones dilatorias o perentorias. Las excepciones perentorias son las defensas mediante la cual el demandado se opone a la pretensin del actor por razones inherentes a su contenido. En el caso de triunfar son las que extinguen la accin, como la cosa juzgada sobre los mismos hechos que dan origen al procedimiento cuando se pretende encausar dos veces por el mismo delito, amnista, perdn del ofendido en los delitos que dan lugar a la accin privada, prescripcin o si mediase cualquier otra causal de extincin segn la ley sustancial. Tambin pueden oponerse excepciones dilatorias que tienden a postergar la contestacin sobre el mrito de la demanda, en razn de carecer esta de los requisitos necesarios para su admisibilidad y andamiento, as como tambin pidiendo que se lo dispense de contestar la demanda hasta que se cumplan determinados requisitos necesarios para su admisin y andamiento Defensa La oposicin a la accin penal se manifiesta cuando aparece una persona sometida a imputacin penal, o sea, si a alguien se le atribuye la comisin de un delito y resiste la promocin y ejercicio de aqulla, ejerciendo su derecho de defensa en juicio. El imputado es titular de un derecho subjetivo reconocido constitucionalmente, derecho que en proceso penal corresponde tambin a otras personas, como el querellante, actor civil y civilmente responsable. Es la facultad de una persona para resistir la promocin y ejercicio de la accin penal, demostrando su inocencia o atenuacin de responsabilidad.

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-La Defensa Material: se realiza cuando el imputado de delito por propia iniciativa, o por interrogatorio de la autoridad judicial o policial, da explicaciones sobre los hechos que se le atribuyen. -La Defensa Tcnica: Es la jurdica y razonada, aparece como obligatoria en el proceso penal, y es presupuesto indispensable para dictar sentencia, cuando se ha producido acusacin. La defensa tcnica esta en manos de un abogado, auxiliar del imputado del delito, que lo asesora jurdicamente y lo representa en actos procesales no personales. Las defensas trasuntan una mera oposicin o negativa al fundamento de la accin penal. Se diferencia de las excepciones que paralizan momentneamente la accin o la extinguen definitivamente, cortndola ya en su faz preparatoria o en el plenario. Bilateralidad de La Accin Mientras una persona ejerce la accin, siempre hay otra que se opone o se resiste, defendindose. Esto ocurre tanto en el proceso civil como en el penal. Esta oposicin para los civilistas se llama excepcin, tomndolo en un sentido amplio. En un sentido ms restringido se puede distinguir entre defensa y excepcin (que no deja de ser una defensa en el sentido amplio). La persona contra quien se ejerce la accin, puede asumir distintas actitudes: -Negar los hechos en que se fundamenta la accin; -Sin dejar de reconocer los hechos, desconocer el derecho en que se apoya; -Desconocer tanto los hechos como el derecho. En estos supuestos, su actitud es meramente defensiva, y de ah que en esta postura la doctrina hable de defensa. En cambio, cuando el opositor excede el mbito de la simple negativa, para afirmar a su vez hechos y fundamentos de derecho, que tienden a paralizar o extinguir la accin que se ha deducido en su contra, la legislacin denomina a esta situacin como de oposicin de excepciones. Aqu el oponente ubica circunstancias que tienden a desvirtuar el efecto jurdico de la accin. Ello puede ocurrir definitivamente, extinguiendo la accin, cuando se dan las llamadas excepciones perentorias, de modo que no es posible que la accin se intente nuevamente. Ej.: cosa juzgada, prescripcin. En cambio, las excepciones dilatorias solo impiden temporalmente que la accin intentada siga su curso, haciendo perder su eficacia actual, pero no impiden que la accin se deduzca nuevamente Ej.: incompetencia, falta de personera. En el sentido estricto la defensa se configura como una negativa del fundamento de la accin, mientras que en la excepcin se pone frente a quien ejerce la accin, circunstancias impeditivas o extintivas. En el proceso penal la defensa adquiere caractersticas propias. En ella aparece el dualismo defensa y excepcin, utilizndose la primera en un sentido de gnero y considerando a la excepcin como su especie. Constitucionalidad de la Accin Chiovenda sostiene que la accin procesal es un derecho potestativo, es un poder concedido por las normas jurdicas a todas las personas de derecho, incluso al mismo Estado que las dicta, cuando ha surgido una pretensin referida a un derecho del cual esa persona se considera titular. De aqu que la accin procesal sea el poder de postular imperativos jurdicos resultantes de la naturaleza coactiva del derecho vigente. Ese poder tiene un basamento constitucional, lo cual significa que se obtiene como un derivado de las declaraciones y garantas procesales. La excepcin incluso tambin reconoce su fundamento en el derecho constitucional de defensa en juicio de la persona y de los derechos. El derecho de peticin, configurado como garanta individual en la mayora de las CN se ejerce indistintamente, ante todas y cualquiera autoridad. La accin penal tambin tiene su base en la prohibicin de la autodefensa violenta, porque las penas, por comisin de delitos, no pueden ser impuestas directa e inmediatamente por rganos del Estado, que sera un caso de justicia por mano propia por parte del Estado, sino que se torna indispensable en el juicio previo, por imperio de las garantas constitucionales. El respeto de las garantas individuales equilibradas con el inters social de la represin de la delincuencia, exige, por imperio constitucional, la produccin de una actividad previa (proceso penal) para determinar si alguien es culpable o inocente. Concepto de Accin Procesal La accin procesal es la manifestacin de voluntad dirigida al juez, a quien se obliga a dictar decisin sobre el caso concreto y particular que se plantea. El juez debe resolver sobre las pretensiones contenidas en la accin.

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Es la facultad de pedir que los rganos jurisdiccionales del Estado apliquen normas jurdicas a casos concretos, bien sea con el propsito de aclarar una situacin jurdica dudosa o bien con el propsito de que se declare la existencia de determinada obligacin y en caso necesario que se haga efectiva aun en contra de la voluntad del obligado. Es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una pretensin. Este poder jurdico compete al individuo en cuanto tal, como un atributo de su personalidad. En este aspecto tiene un carcter rigurosamente privado. Pero al mismo tiempo en la efectividad de ese ejercicio est interesada la comunidad, lo que le asigna carcter pblico. Mediante la accin se cumple la jurisdiccin.

BOLILLA 5
NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN Principales Teoras Las teoras sobre la naturaleza jurdica de la accin se desarrollaron en importante movimiento, desde mediados del siglo XIX, mas pensando en la accin civil que en la penal. A) Doctrina Clsica: El concepto de accin esta impregnado por el inters individual porque la considera un elemento del derecho subjetivo. La accin no es mas que un medio o un monumento de ese derecho y se estudia desde el punto de vista del derecho material, con prescindencia de lo que pasa en el proceso. La accin es el derecho en movimiento, la manifestacin dinmica del derecho subjetivo. Es el derecho subjetivo en movimiento, con motivo de su violacin o inobservancia. El procedimiento civil o penal, no tiene autonoma, porque es considerado como un apndice del derecho civil o penal sustancial. La accin es por consiguiente, el derecho de obtener del deudor la prestacin debida, mediante la sujecin impuesta por el Estado. Se afirma que no hay derecho subjetivo sustancial sin accin, ni accin procesal, sin ese correlativo derecho, porque la accin no tiene independencia. Estas ideas de la accin surgen de la concepcin liberal del Estado que situaba al derecho subjetivo en el centro del derecho, construido como un arma protectora del inters individual. Todo se desarrolla en el mbito de un conflicto entre intereses individuales en el cual el Estado aparece como un personaje de tercer plano, que a peticin del acreedor le presta una mano dura para ayudarle a tener razn contra su adversario, a fin de satisfacer sus fines individuales. El inters pblico solo entra para evitar que los particulares lleguen a las manos, con el fin de mantener la paz social. El Estado, como afirma Calamandrei, pone a sus jueces a favor de quien tiene la razn. B) Doctrina Moderna: El derecho procesal se independiza y se torna autnomo respecto del derecho sustancial, lo cual no significa desligamiento total, dada la unidad de todo el ordenamiento jurdico. Se construye un concepto autnomo de accin. La accin aparece como un medio autnomo para obtener tutela jurdica del Estado destacndose la presencia de otro sujeto (el rgano jurisdiccional) desde luego importante para la proteccin de los derechos vulnerados. En suma, hay accin aun cuando se absuelva al imputado. Clari Olmedo sostiene y explica con claridad la autonoma de la accin penal. Tras sostener que la accin penal es una potestad publica de naturaleza sustancia, se apresura a afirmar que no se enrola en la doctrina clsica, porque no considera que la accin sea un aspecto dinmico del derecho penal sustancial, porque ello se opondra a toda autonoma. A su juicio, la accin es de naturaleza sustancia en cuanto poder, pero de proyeccin procesal respecto de su ejercicio, al ser autnoma del derecho sustancial. Cada norma penal sustancial da vida en abstracto a un poder punitivo contra su transgresor y a su vez da nacimiento al poder de excitar la actividad jurisdiccional. Ambos poderes son independientes. Por el poder punitivo del Estado debe castigar al infractor de la ley, por el poder de accin debe exigir a los jueces un pronunciamiento acerca de si existe o no un infractor. El poder punitivo se concreta cuando hay un culpable declarado tal, mientra que el de accin penal cuando aparece un posible hecho delictuoso. Carnelutti dice que uno de los episodios mas salientes de la historia de nuestra ciencia es el descubrimiento de que la accin es un derecho por si, distinto del derecho que se hace valer en juicio, y el descubrimiento de la relacin jurdica procesal. En la doctrina moderna, hay arduas discusiones doctrinarias sobre la direccin de la accin as como tambin sobre su contenido y naturaleza.

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Segn un punto de vista, es derecho frente al Estado o a la actividad de los tribunales, o en un querer la actuacin de los rganos estatales, o una prestacin de la persona representante del rgano jurisdiccional requerido o bien un derecho contra el Estado para obtener la tutela jurisdiccional o un derecho potestativo frente al Estado. 2Segn otro punto de vista, se trata de un derecho frente al obligado, de un derecho concreto a una prestacin material del obligado, o un derecho contra el adversario, o un derecho meramente potestativo o de un poder frente al obligado. Acerca del contenido, segn unos es un derecho que corresponde solo a quien tiene efectivamente razn en el campo del derecho sustancial y es por eso un derecho concreto; para otros es un derecho absolutamente abstracto, que prescinde de la efectiva existencia de la afirmada situacin jurdica y que corresponde al que de buena fe o aun sin ella, o sin ser sincero, manifieste la opinin de tener un derecho. Ya el problema de la direccin de la accin surge en la polmica entre dos alemanes: Windscheid afirma que de la violacin de un derecho no nace la accin sino una pretensin, contra el autor de la violacin, y que es posible quede satisfecha con su propia sumisin. Cuando no se logra esta, surge la accin que es la pretensin deducida en juicio. La accin va contra el adversario con motivo de la violacin de un derecho, importando asimismo una demanda o querella o peticin ante el Estado. En su concepto, la accin no es un derecho nuevo, sino el mismo que ha de satisfacer al obligado. Muther con distinto criterio, es quien pone la tnica sobre la direccin de la accin contra el Estado pues es un derecho subjetivo pblico mediante el cual se obtiene la tutela jurdica o de derecho del Estado. Se dirige contra el Estado para obtener sentencia favorable y contra el demandado para el cumplimiento de una prestacin insatisfecha. La accin queda como un derecho subjetivo publico del ciudadano, contra el Estado que tiene como presupuesto un derecho subjetivo privado, o sea que corresponde al ciudadano a quien asiste la razn para que el Estado le conceda la tutela jurdica mediante sentencia favorable, ejecucin, etc. Wach despus contribuyo a poner de relieve la situacin del Estado en el proceso. Resalto la figura de aquel tercero que actuaba en conflictos entre intereses individuales. La accin segn Wach no es un duplicado que corre entre los mismos sujetos del derecho subjetivo privado. La pretensin de proteccin del derecho o el derecho de accionar judicialmente, no es el mismo derecho privado subjetivo, ni mucho menos, la pretensin del derecho civil. En la concepcin de Wach el Estado aparece como obligado a ejecutar una prestacin en servicio del individuo. Hay una marcada sumisin del inters pblico al inters individual. Pero hay que aclarar, que la accin no siempre tiene como presupuesto un derecho subjetivo, porque basta un simple inters de declaracin de certeza. La accin entendida como un derecho a la tutela jurdica puede existir independientemente del derecho sustancial. Con la teora de Wach la accin ya se ubica en el derecho pblico, como relacin que no va entre particular y particular, sino entre ciudadano y Estado. Otras concepciones: Para Chiovenda la accin es un derecho potestativo y la define como el poder jurdico de dar vida a la condicin para la actuacin de la voluntad de la ley. Las normas tienden a actuarse pero no todas las normas que regulan las relaciones entre los sujetos se ejecutan por el obligado, de manera que en muchos casos la actuacin del derecho es realizada por rganos pblicos. Cuando lo hacen solamente a peticin de parte, la actuacin de la ley depende de una condicin: de la manifestacin de voluntad de un particular, del cual decimos que tiene accin. La accin es un poder que corresponde frente al adversario respecto del que se produce el efecto jurdico de la actuacin de la ley. El adversario no esta obligado a nada ante ese poder, solamente esta sujeto a el. La accin nace cuando se ha transgredido la norma garantizadora de un bien de la vida, por lo que ha de buscarse su actuacin, independientemente de la voluntad del obligado, de modo que el derecho de accin aspira a conseguir el bien garantizado por la ley por todos los otros medios posibles. En suma, el titular de la accin ha de lograr la satisfaccin de su derecho transgredido, sin el concurso de la voluntad del obligado, porque mediante la accin, el demandado queda sujeto, aun contra su voluntad, a la actuacin de la voluntad de la ley, que es lo que caracteriza a la funcin jurisdiccional. Pues al no poderlo sujetar por la fuerza propia, se lo sujeta por la fuerza del Estado. Hay teoras de autores alemanes que estiman a la accin como dirigida contra el Estado, de lo cual duda Chiovenda porque dicha concepcin supondra un conflicto de intereses entre Estado y ciudadano, siendo as que el dar razn a quien la tenga, es inters del Estado mismo. En la teora de Chiovenda la actividad jurisdiccional de la cual el actor espera la satisfaccin del propio inters individual, se concibe no como cumplimiento de una prestacin debida por el Estado al individuo, sino como el ejercicio de una funcin pblica.

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Otros como Leone entienden que la accin es un poder jurdico, una fuerza atribuida por el ordenamiento a un sujeto, de provocar la funcin jurisdiccional. Estima que la accin penal es un derecho potestativo en cuanto al imputado, porque en su concepcin mixta, es un derecho subjetivo publico con respecto al juez. La accin penal, por lo tanto, tiene dos direcciones, ya que se dirige al rgano jurisdiccional a quien se pide la providencia y tambin al imputado, respecto de quien se formula la requisitoria. Son dos poderes, distintos y concurrentes. Este autor trata de conciliar el deber del fiscal con dichos derechos. Afirma que es un deber, como funcionario publico del Estado pero es un derecho respecto del rgano jurisdiccional a quien pide una decisin. Agrega que el hecho de que cierta actividad sea debida, no excluye que una vez que se haya desplegado, el margen de la relacin que culmina con el deber, pueda adquirir frente al rgano jurisdiccional, el carcter de derecho subjetivo que es poder de pretender el cumplimiento de una obligacin. Respecto del juez, afirma Leone, la accin penal es un derecho subjetivo pblico, porque determina su obligacin de dictar resolucin. O sea, a tal derecho corresponde la obligacin de la prestacin de la funcin jurisdiccional, en una palabra, de emitir decisin. En cambio, la accin penal no determina obligacin alguna a cargo del imputado sino una situacin de sujecin porque tiende a la aplicacin de la pena, aun contra su voluntad. Por tanto, da nacimiento a la condicin para la actuacin de la voluntad de la ley. Carnelutti dice que el inters protegido mediante la accin es el inters en cuanto a la justa composicin del litigio, no el inters del litigio. Esta es la razn elemental de la diversidad entre el derecho subjetivo material y la accin. Que el derecho subjetivo material y la accin no son una misma cosa lo pone de manifiesto el que la accin corresponde tambin a quien no tiene el derecho subjetivo material. Afirma que la accin es un derecho pblico subjetivo, ya que el inters mediante ella tutelado es un inters esencialmente pblico. En cuanto la tutela de los intereses pblicos se haga depender de la voluntad de una o varias personas, los caminos a seguir son dos: o esta persona ocupa un cargo publico y representa as al Estado, o bien es un ciudadano particular: en la primera hiptesis hay ejercicio publico; en la segunda ejercicio privado de la funcin publica, segn estas dos hiptesis, los derechos pblicos subjetivos se distinguen en derechos pblicos subjetivos correspondientes al Estado, y derechos pblicos subjetivos correspondientes a los particulares. La accin se halla incluida entre estos ltimos. Luego, a su juicio, la accin ha de concebirse como el ejercicio privado de una funcin pblica. Conture afirma que un derecho de acudir al tribunal pidiendo algo contra un demandado, es un derecho de peticin en el sentido que se da a este derecho en los textos constitucionales. Para Conture la ley de procedimiento es reglamentaria de los preceptos constitucionales que aseguran la justicia, el procedimiento se presenta como una rama autnoma del derecho, y no como un servidor del derecho civil o comercial, sino emplazada sobre la frontera de la Constitucin para asegurar la eficacia de los derechos del hombre, en cuanto concierne la justicia. Segn Guasp el concepto de accin no pertenece al mbito del derecho procesal. El poder de provocar la actividad jurisdiccional existe desde luego, pero ni por su naturaleza ni por su contenido pertenece en realidad a la ciencia del proceso. El poder de provocar la actividad de los tribunales sin mas, sea un autentico derecho, sea una mera facultad, constituye un puro poder poltico o administrativo, si se quiere, supuesto de la actividad procesal, pero previo a la misma y fuera por ello del mundo del proceso. En la doctrina nacional: A.- Alsina estima la accin como un derecho pblico subjetivo mediante el cual se requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de una pretensin jurdica. Podra decirse que la accin es el derecho a la jurisdiccin. La pretensin que se deduce en la accin podr o no prosperar, segn que ella este o no amparada por una norma sustancial, pero en cualquier caso la accin se habr ejercido y la actividad jurisdiccional se habr puesto en movimiento. B.- Podetti sostiene una concepcin compleja de la accin, sustentando la tesis de la trilateralidad ya que afirma que su ejercicio corresponde al Estado, representado por el juez y no solamente al actor o demandado. Derecho de accin es el nexo de facultades jurdicas, privadas y publicas que corresponden a los individuos para reclamar al Estado el ejercicio de la jurisdiccin y el Estado mismo para instruir el proceso y actuar la ley. C.- Mercader tiene una original concepcin de la accin. La considera un deber. La accin antes que el ingrediente o el derecho capaz de poner en marcha la actividad jurisdiccional, es un deber absolutamente necesario para producir ese fenmeno. Cuando la jurisdiccin sustituyo a la violencia (justicia por mano propia) el particular acepto que en caso de conflicto se debe dirigir al rgano jurisdiccional, debe ejercer la accin. Es decir que la accin es un deber jurdicamente necesario para el sujeto que se pretende titular de un derecho. La accin funciona en una relacin necesaria con la estructura del derecho, que es lo mismo que el Estado en cuanto ste y aquel no son mas que la

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organizacin del Poder o sea, de la fuerza coactiva que ha de utilizarse para la ejecucin de las relaciones jurdicas. Pertenece entonces a la estructura del orden jurdico unitario. D.- Lascano sostiene que la accin es un acto de voluntad de los particulares dirigido a obtener la actividad jurisdiccional del Estado. La accin, al provocar el ejercicio de la jurisdiccin, tiende a obtener tambin la composicin del litigio, y como tal cosa se lleva a cabo por la sentencia, la accin, en definitiva procura obtener una sentencia. El acto de accin no es por si mismo un derecho, ni una facultad, ni un deber, es solo un hecho humano realizado, eso si, en virtud de un poder, que puede constituir segn los casos, cualquiera de esos atributos. Cuando el sujeto accionante es dueo de un derecho subjetivo, el titulo en cuya virtud acciona, es sin duda, el derecho. Pero si el actor no se encuentra respaldado por un derecho subjetivo, el poder que lo autoriza es la facultad que tiene toda persona, por ser tal, de realizar actos jurdicos. Hay ocasiones en donde la causa que mueve al demandante es un deber, como en los casos de un agente pblico, un funcionario del Estado que ejercita la accin. E.- Clari Olmedo considera que la accin penal es de naturaleza sustancial en cuanto poder pero procesalmente proyectada en cuanto a su ejercicio. Cada norma penal descriptivo-sancionatoria da vida al poder punitivo del Estado que se concreta en la sentencia jurisdiccional que declara culpable a quien fue sometido a proceso. Pero al propio tiempo tambin de cada norma penal sustancial nace el poder de excitar la actividad jurisdiccional en virtud de la actividad reglada por las normas procesales. Ambos poderes son independientes: por el poder punitivo del Estado se debe castigar al infractor a la ley mientras que por el poder de accin debe exigirse a los jueces un pronunciamiento acerca de si existe o no un infractor. F.- Oderigo entiende que cuando se habla de la accin como derecho o facultad o potestad, se pone la vista en la accin enderezada al proceso civil. Si pensamos en un proceso penal formado a requerimiento del ministerio fiscal, tenemos que silenciar la palabra derecho ya que el Estado no tiene derechos frente al Estado y porque para el representante de ese ministerio la accin es una obligacin, no un derecho; y entonces aparecer lmpidamente la naturaleza jurdica de la accin que es una funcin publica consistente en estimular a los organismos jurisdiccionales y colaborar con ellos para la funcin publica de administrar justicia, a fin de que se realice el derecho material. G.- Levene escribe que en lo que se refiere a la naturaleza de la accin penal debe destacarse que el derecho de accin es un derecho autnomo o distinto del derecho subjetivo de castigar del Estado, que lo hace valer por medio de la accin, pues una cosa es el derecho de reprimir o de someter a una medida de seguridad y otra es el derecho de acusar o peticionar, ya que el primero es la consecuencia de un procesos sustanciado. LA ACCIN EN SENTIDO CONCRETO Una caracterstica que muchos autores (como Chiovenda) destacan sobre la accin es la de considerarla como un derecho a obtener una sentencia favorable. Se concede a quien tiene razn, por lo que antes de la sentencia no se sabe si hay o no accin. Esta y otras teoras han sido agrupadas bajo la denominacin comn de doctrinas en sentido concreto, al estimar la accin como un derecho que compete a quien tiene razn contra quien no la tiene. Otras teoras: a- La accin como derecho subjetivo pblico a la tutela jurdica (teora de los alemanes Windscheid y Muther ya descripta) b- La accin como derecho potestativo. Se refiere al pensamiento de Chiovenda (Las normas tienden a actuarse pero no todas las normas que regulan las relaciones entre los sujetos se ejecutan por el obligado, de manera que en muchos casos la actuacin del derecho es realizada por rganos pblicos. Descripto en Hoja3) c- La accin como derecho subjetivo y derecho potestativo. (Teora de Leone descripta en Hoja3) LA ACCIN EN SENTIDO ABSTRACTO Las teoras que tratan la accin en sentido abstracto sitan netamente su direccin respecto del Estado, porque la conceptan slo como derecho a dirigirse al juez, para lograr decisin acerca de su pretensin, con prescindencia de que quien la ejerza tenga o no razn. La accin sera para esta postura un derecho cuya titularidad se extiende a todo el que acude al tribunal con una peticin, ya sea sta fundada o no, y sobre la cual el titular del rgano jurisdiccional ha de dictar una resolucin. Las crticas de Calamandrei sobre las teoras de accin en sentido abstracto, son similares a las de Fenech, porque a su juicio, todos los puentes entre la accin y el derecho subjetivo quedan rotos. El

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derecho subjetivo quedara apartado e inerme, pues la accin no sera ya concebida como un instrumento puesto igual al servicio de quien tiene razn y de quien no la tiene. Otras teoras: a- La accin como funcin pblica. (Teora de Carnelutti descripta en Hoja4) b- La accin como derecho de peticin constitucional. (Teora de Conture: un derecho de acudir al tribunal pidiendo algo contra un demandado, es un derecho de peticin en el sentido que se da a este derecho en los textos constitucionales. Descripto en Hoja4) c- La accin como poder poltico no perteneciente al mbito del derecho procesal. (Teora de Guasp. Hoja4) ELEMENTOS DE LA ACCIN Es tradicional indicar como elementos de la accin a los Sujetos, al Objeto y a la Causa: Los sujetos: El rgano judicial: ante quin se deduce la accin. El sujeto activo: que es la persona que ejerce la accin. El sujeto pasivo: que es la persona contra quin se formula la accin. Los dos ltimos asumen en el proceso la calidad de partes: El activo por lo general es el actor demandante o ejecutante, y el pasivo es el demandado o ejecutado. El Objeto: El objeto es inmediato, referido a la decisin judicial que se espera para que se produzca el efecto jurdico deseado, por lo comn, respecto del sujeto pasivo, para que se opere la sujecin o sea, la intromisin en su esfera jurdica con prescindencia de su voluntad. Se conecta ntimamente con el objeto mediato, porque mediante dicho pronunciamiento, quien deduce la accin pretende determinado bien de la vida. La causa: La causa est constituida por el hecho especfico real, aquel trozo de la realidad, relaciones entre las partes y las ms diversas situaciones de hecho, que ensambladas con las determinadas en una norma jurdica, producen efectos jurdicos al coincidir el hecho especfico real con el legal. Son en suma, los hechos concretos y particulares en que se funda la pretensin. Tradicionalmente los 3 elementos indicados, con exclusin del rgano judicial, sirven de base para la llamada identificacin de las acciones o pretensiones que es el procedimiento mediante el cual se confronta una accin con otra, para concluir si son iguales o diferentes. Son elementos de identificacin los sujetos, para establecer quienes son los litigantes; el objeto para determinar sobre que litigan y la causa a fin de establecer porque litigan. Para concluir que hay identidad de sujetos, hay que tener en cuenta que las personas deben ser las mismas, sin que interese que tengan distinta posicin. Ej.: es necesario en distintos institutos procesales (cosa juzgada, litis pendencia, motivo de recusacin o excusacin). Para estudiar la identidad del objeto, ha de confrontarse el mediato o sea, el bien que se pretende. Ej.: aunque se refieran a un mismo inmueble, no es igual pretender su desalojo que el cobro de alquileres. En la identidad de la causa ha de determinarse si la accin se fundamenta en los mismos hechos, prescindiendo de la calificacin jurdica. Ej.: en una accin de reivindicacin, se da identidad a la causa si se la sustenta en iguales hechos, aun cuando en un caso se los haya encasillado en la prescripcin adquisitiva y en el otro en un dominio adquirido por compraventa. INTERS Y LEGITIMAZACIN Las condiciones de la accin segn la doctrina civilista, son las que debe reunir la accin deducida para que triunfe la sentencia. El rgano jurisdiccional debe verificar su existencia, pues su falta torna infundada la accin. Estas condiciones tienen contenido sustancial. Pero para triunfar no es suficiente que renan esas condiciones, porque para que el juez este posibilitado de juzgar, se torna necesario el cumplimiento de una serie de requisitos de carcter formal. Estos son los que la doctrina denomina presupuestos procesales. Los presupuestos procesales ataen a la competencia del juez, capacidad de las partes, formalidades de la demanda y actividad durante el desarrollo del proceso. Son indispensables para el pronunciamiento de una sentencia definitiva, favorable o desfavorable al accionante. En cambio, las condiciones de accin son

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indispensables para que ese pronunciamiento sea favorable a la pretensin deducida. Las condiciones de la accin son en relacin con el aspecto sustancial discutido en el proceso. De modo que sumados los requisitos formales (presupuestos procesales), sustanciales (condiciones de la accin) es posible obtener una sentencia favorable. Las condiciones de la accin la legitimacin o calidad, el inters y el derecho o fundabilidad. A.- LA LEGITIMACIN: Es la demostracin de la justicia de la calidad invocada y as se habla de legitimacin para obrar, refirindose al sujeto activo de la accin y legitimacin para contradecir respecto del sujeto pasivo. No basta que el juez considere si en el caso concreto y particular se tiene derecho sino que es necesario que corresponda precisamente a aquel que lo hace valer y que lo sea contra quien se lo hace valer. Palacio estudia este aspecto como uno de los requisitos intrnsicos de la pretensin, denominndolo legitimacin procesal aunque conceptualmente coincide con el criterio expuesto. Se puede definir a la legitimacin procesal como aquel requisito en cuya virtud debe mediar una coincidencia entre las personas que efectivamente actan en el proceso y las personas a las cuales la ley habilita especialmente para pretender legitimacin activa o para contradecir legitimacin pasiva respecto de la materia sobre la cual el proceso verse. B.- INTERES PROCESAL: Se da cuando el accionante afirma que el derecho sustancial tutelado en su favor no ha sido satisfecho espontneamente por la persona contra quien acciona, de manera que no le queda otra alternativa que recurrir a la justicia, al prohibrsele la autodefensa violenta de sus propios derechos. El inters debe ser actual. Prohibida la autodefensa, de no operarse el cumplimiento voluntario, porque si no se lo permitiera, la lesin a su inters seria definitiva. Se ha dicho que sin inters no hay accin y que el inters es la medida de la accin aunque mejor seria afirmar que sin inters procesal no puede triunfar la accin. C.- FUNDABILIDAD EN DERECHO: Quiere decir que ha de haber coincidencia entre los hechos concretamente ocurridos y los hechos considerados como posibles por una norma jurdica, un hecho especifico real con uno legal. En suma: Legitimacin: para obrar y contradecir. Identidad de la persona del actor con la persona favorecida por la ley y de la persona obligada con el obligado. Inters procesal: necesidad de la intervencin del rgano judicial, para la obtencin del bien que se pretende. Fundabilidad en derecho: norma jurdica que garantice al actor el bien que se pretende. LA TUTELA DE LOS INTERESES DIFUSOS Intereses: En el mbito jurdico, su utilizacin es frecuente para aludir a la relacin entre las necesidades de una persona y la aptitud de ciertos bienes para satisfacerlas. Difuso: denota aquello que tiene lmites poco precisos o es excesivamente dilatado. Son intereses difusos los que no pertenecen en exclusividad a una o varias personas, sino a todos los que conviven en un medio determinado y cuya suerte, en lo que concierne al enrarecimiento, destruccin, degradacin, vaciamiento y consumo sin reposicin, angustia al conjunto en lo inmediato y en el porvenir vital de cada uno, sobremanera el de las prximas generaciones. Desde el plano subjetivo, son difusos porque se refieren a sujetos indeterminados. Desde el plano objetivo, el carcter difuso proviene de la propia naturaleza de los bienes tutelados, que son manifiestamente indivisibles como para atribuirlos en cuotapartes a los afectados. Los intereses difusos se refieren bsicamente a los derechos ecolgicos o ambientales, de los usuarios y consumidores y los intereses relacionados con valores culturales y espirituales. En la ley de Defensa del Consumidor: ARTICULO 55. Legitimacin. Las asociaciones de consumidores constituidas como personas jurdicas estn legitimadas para accionar cuando resulten objetivamente afectados o amenazados intereses de los consumidores, sin perjuicio de la intervencin del usuario o consumidor previsto en el segundo prrafo del artculo 58. ARTICULO 58. Promocin de Reclamos. Las asociaciones de consumidores podrn sustanciar los reclamos de los consumidores de bienes y servicios ante los fabricantes, productores, comerciantes, intermediarios o prestadores de servicios que correspondan, que se deriven del incumplimiento de la presente ley.

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Para promover el reclamo, el consumidor deber suscribir la peticin ante la asociacin correspondiente, adjuntando la documentacin e informacin que obre en su poder, a fin de que la entidad promueva todas las acciones necesarias para acercar a las partes. Formalizado el reclamo, la entidad invitar a las partes a las reuniones que considere oportunas, con el objetivo de intentar una solucin al conflicto planteado a travs de un acuerdo satisfactorio. En esta instancia, la funcin de las asociaciones de consumidores es estrictamente conciliatoria y extrajudicial, su funcin se limita a facilitar el acercamiento entre las partes. Quin est legitimado para solicitar la tutela judicial? Hay opiniones que se inclinan por postular que cualquier persona est habilitada para abrir la instancia judicial en proteccin de estos intereses, aun cuando no sufra un perjuicio directo. Otras opiniones prefieren reservar la tutela judicial solamente a la persona que coparticipa del inters difuso y ha sufrido agravio. Otro criterio le atribuye a entidades intermedias (asociaciones de usuarios, ligas de consumidores) la representacin de estos intereses y su legitimacin para plantear el reclamo judicial, en algunos casos en forma concurrente con el Ministerio Pblico. Otra alternativa propuesta es la de asignar legitimacin, en estos casos, al defensor del pueblo, cuando existe tal institucin. A partir de la reforma del 94, los intereses difusos tienen acogida expresa en la CN en los Art. 41 y 42 que le da tutela al medio ambiente, al patrimonio cultural y la defensa de consumidores y usuarios. Esos derechos vienen acompaados de garantas especficas (Art. 43). La accin puede ejercerla el propio afectado, las asociaciones de defensa de esos derechos y tambin el defensor del pueblo. En estos dos ltimos casos, la legitimacin se confiere para utilizar la va del amparo.

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ACCIN Y PRETENSIN El derecho material sustancial que regula directamente la conducta de las personas en sociedad, puede verse en sentido objetivo, como conjunto de normas positivas que en el derecho penal describen los delitos y determinan las penas e instituciones afines. Tambin se lo considera desde el punto de vista subjetivo, llamndolo simplemente derecho subjetivo, constituyendo un poder de querer y de obrar, afirmndose en el campo penal la existencia del derecho subjetivo de castigar, cuyo titular es el Estado. Cuando se comete un delito surge en el Estado de derecho a aplicar la ley penal, constituyndose entonces una verdadera relacin jurdica entre el Estado y el delincuente. Esto segn la concepcin de Florin. Pero haya o no relacin jurdica concreta, lo cierto es que surge un conflicto entre el derecho subjetivo del Estado y el eventual autor de un delito, por lo cual el Estado ha de poner en movimiento su actividad jurisdiccional. Como el ejercicio de esa potestad represiva en concreto, slo puede suceder por el juicio previo a la sancin penal, aparece la accin procesal penal como exigencia constitucional, ya que no hay juicio sin acusacin, la cual, es necesaria para la defensa en juicio. En resumen, el derecho subjetivo debe tener su sustento en una norma jurdica, de derecho objetivo, que lo crea y lo reconozca y en el campo penal, la norma constitucional del Art.18 crea y reconoce dentro del ordenamiento jurdico ese derecho subjetivo de castigar del Estado y conforme a ella, las normas penales determinan sus condiciones y limites. Ante la inobservancia del derecho, el Estado reacciona, por iniciativa pblica y privada, para tutelar el derecho subjetivo vulnerado al prohibirse la autodefensa violenta de los propios derechos. Y de ah nace toda la problemtica de la accin y las distintas teoras sobre la naturaleza. Porque la accin es precisamente la entidad jurdica invocadora de la jurisdiccin, su condicin y su lmite. Es precisamente dentro de estas concepciones donde una de ellas la estima como poder poltico no perteneciente al derecho procesal y la sustituye por una categora independiente, que es precisamente la pretensin procesal. Segn esta concepcin, la accin aparece configurada como elemento que sirve de sustento a la pretensin, pues no es ms que el poder de hacer valer la pretensin. Estima a la pretensin como categora procesal independiente definindola como el acto en cuya virtud se reclama ante un rgano judicial (o eventualmente arbitral), y frente a una persona distinta, la resolucin de un conflicto suscitado entre dicha persona y el autor de la reclamacin. Si se trasladan estos conceptos al proceso penal, la pretensin como acto se advierte en el momento en que el fiscal deduce la acusacin, al afirmar que alguien es responsable de la comisin de un delito, y pedir la imposicin de pena, es decir, cuando se excita a la jurisdiccin mediante la accin penal.

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Pretensin procesal, es por consiguiente, la que se hace valer en la acusacin, es la declaracin de voluntad hecha por el actor, a travs de una peticin fundada, para obtener una sentencia, por ello, cuando el actor a travs de la pretensin procesal, solicita del rgano jurisdiccional una actuacin frente a persona determinada, esta exigiendo que este rgano sujete al obligado al cumplimiento de una prestacin realizando as su accin material. 1. Por un lado se pretende obtener una sentencia favorable. 2. Por otro lado, se debe recabar una serie de recaudos formales necesarios para que la demanda tenga admisin y trmite. 3. La posibilidad de tener xito en la pretensin depende de la fundabilidad del derecho (pretensin material), mientras que la cuestin formal debe reunir los requisitos solemnes que den cobertura a la pretensin procesal. PRETENSIN SUSTANCIAL Y PRETENSIN PROCESAL Actualmente la postura mayoritaria acepta definir a la pretensin como un acto de reclamo concreto a la par que cataloga a la accin como un derecho abstracto. Juan Monroy Galvez defini a la pretensin sustancial o material como el acto de exigir algo a otro antes del inicio de un proceso, siempre y cuando dicho caso tenga la calidad de justiciable o revista relevancia jurdica. En cambio la pretensin procesal consiste en la manifestacin de voluntad por la cual un sujeto de derechos exige algo a otro a travs del Estado va los rganos jurisdiccionales. Esta transformacin de la pretensin material en pretensin procesal ocurre cuando la pretensin material no es satisfecha y el titular utilizando el derecho de accin la convierte en pretensin procesal. PRETENSIN PROCESAL La pretensin procesal ha sido conceptuada por Adolfo Alvarado Velloso como la declaracin de voluntad hecha en una demanda (plano jurdico) mediante la cual el actor (pretendiente) aspira a que el juez emita despus de un proceso- una sentencia que resuelva efectiva y favorablemente el litigio que le presenta a su conocimiento. Hernando Devis Echanda describe a la pretensin procesal como el efecto jurdico concreto que el demandante (en los procesos civiles, laborales y contencioso administrativos) o el querellante o denunciante y el Estado a travs del juez o del fiscal, segn el sistema vigente (en los procesos penales) persiguen con el proceso, efecto al cual se quiere vincular al demandado (si lo hay) o al imputado y luego procesado. Estas teoras se enrolan en la corriente de Carnelutti que entiende que la pretensin es un acto y no un poder, es algo que el titular del inters hace, y no algo que tiene; es una manifestacin y no una superioridad de su querer. FUNDAMENTOS DE LA PRETENSIN PROCESAL La pretensin procesal tiene como uno de sus elementos objetivos a la razn de hecho o fundamentos de hecho. Dentro de la razn de hecho o fundamentos de hecho se distinguen los hechos sustanciales y los meramente accesorios o circunstanciales, siendo los primeros los que configuran la causa y de donde se deriva el derecho pretendido por el demandante o la relacin jurdico sustancial que alega, mientras que los segundos vienen a formar hechos accesorios que en caso de no enunciarse en la demanda, no impiden que la causa resulte claramente determinada y por consiguiente basta probarlos en el curso del proceso, para que en la sentencia se tengan en cuenta en todas sus consecuencias legales. Los hechos sustanciales son los supuestos de hecho necesarios para que la pretensin procesal resulte amparada ya que implican una adecuacin de los hechos de la relacin jurdica material para que aparezcan viables en la relacin jurdica procesal. Los hechos son conducentes, pertinentes y tiles al incidir con suficiente importancia en el curso de la litis y traer consigo un contenido hipottico del pronunciamiento definitivo. En sntesis, el fundamento de la pretensin esta contenido en la alegacin de la demanda, alegacin que consiste en afirmaciones de hechos de los cuales se obtienen consecuencias jurdicas invocadas en la peticin. ELEMENTOS DE LA PRETENSION La pretensin est estructurada por la presencia de elementos subjetivos, objetivos y materiales. Elementos Subjetivos Se refiere a la presencia de sujetos procesales (actor, demandado y juez) del cual el actor es el ms importante, porque tiene la accin, porque si no utiliza este poder jurdico no ha de haber demandado y tampoco el juez estar habilitado para conocer el caso de oficio.

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Si hay demanda, el demandado tiene la calidad de contrapretensionante porque cuando responde la demanda o plantea una excepcin, tambin est haciendo conocer su propia pretensin. Entonces se vuelve contrapretensionante. Algunos autores lo llaman sujeto pasivo, resistente u opositor. El destinatario de esa manifestacin de voluntad es el juez, luego que se cumpla el rito, determinar las formalidades que exige. Igualmente no hay una uniformidad de criterios en este punto ya que algunos tambin consideran que los sujetos de la pretensin procesal son solo el actor (pretendiente) y el demandado (aquel respecto de quien se pretende). Elemento Objetivo Es la base material del contrato de manifestacin de voluntades del poder jurdico que tiene el actor. Es en este punto en que los tratadistas han seguido diferentes tendencias al clasificar los elementos objetivos de la pretensin. Algunos han registrado hasta tres corrientes sobre el particular: -La primera denominada pretensin como solicitud exclusivamente le asigna todo el peso de la esencia de la pretensin a la peticin. -La segunda corriente denominada pretensin como solicitud fundada considera como elementos objetivos a la peticin y a un estado de cosas que el actor debe exponer para fundamentar su reclamo. -La tercera corriente denominada pretensin como solicitud fundada tpica consiente como elementos estructurales de la pretensin a una solicitud, un hecho fundante y una imputacin en derecho. OTROS AUTORES consideran al elemento de la causa o razn de manera independiente al elemento objetivo. Entonces la pretensin procesal tiene como elementos objetivos: la fundamentacin jurdica que implica la invocacin del derecho subjetivo que sustenta el reclamo, los fundamentos de hecho que estn constituidos por la ocurrencia de cierto nmero de hechos cuya eventual acreditacin ser materia de la actividad probatoria y el pedido concreto que es lo que el pretensor quiere sea una actuacin del pretendido. El objeto de la pretensin es obtener de la autoridad una resolucin con contenido favorable a la peticin hecha en la demanda y la causa de la pretensin estara constituida por el hecho invocado en la demanda y al que el actor asigna trascendencia jurdica y la imputacin jurdica que el actor efecta con motivo de aquel hecho. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE ACCIN Y PRETENSIN Los que consideran que la pretensin es diferente a la accin dicen que la accin aparece configurada como el elemento que sirve de sustento a la pretensin pues la posibilidad de que sta sea planteada ante un rgano judicial obedece, precisamente, al ejercicio del derecho de accin. Esta ltima, en otras palabras no es ms que el poder de hacer valer la pretensin. La confusin de los conceptos de accin y pretensin proviene de la circunstancia de que normalmente en el proceso civil se ejercitan juntas. Ej.: la demanda supone el ejercicio de la accin y la interposicin de la pretensin. Hay quienes consideran que en lo penal no se puede sostener la diferencia entre accin y pretensin. Porque hay que tener en cuenta que la accin tiene dos aspectos: uno es el poder en s mismo y otro es su ejercicio, su puesta en marcha en un proceso penal concreto. Couture sostiene que la pretensin es la afirmacin de un sujeto de derecho de merecer tutela jurdica y por supuesto, la aspiracin concreta de que sta se haga efectiva. En otras palabras: la auto atribucin de un derecho por parte de un sujeto que invocndolo pide concretamente que se haga efectiva a su respecto la tutela jurdica. Pero la pretensin no es la accin. La accin es el poder jurdico de hacer valer la pretensin. Ese poder jurdico existe en el individuo, aun cuando la pretensin sea infundada. Es por eso que algunos autores han preferido borrar el vocablo accin y acudir directamente a pretensin. La pretensin estudia el objeto del proceso, es decir, las razones por las que una persona se presenta ante la justicia y plantea en su demanda un determinado conflicto de intereses. Guasp es el principal expositor de esta teora y entiende que concedido por el Estado el poder de acudir a los tribunales para formular pretensiones (derecho de accin), el particular puede reclamar cualquier bien de la vida frente a otro sujeto distinto, de un rgano estatal (pretensin procesal) iniciando para ello el correspondiente proceso (demanda) ya sea al mismo tiempo, ya sea despus de esta iniciacin. La pretensin deviene simplemente como acto, no es un derecho. La pretensin es el objeto del proceso. De esta forma la pretensin resulta ser consecuencia lgica de la accin. Se ejercita el derecho de accin para interponer una pretensin y tal derecho es previo al proceso.

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Couture tambin distingue entre accin y pretensin, segn el pueden promover sus acciones aun aquellos que errneamente se consideran revestidos de razn sin importar si su pretensin es fundada o infundada. Entonces el ejercicio de la accin como acto provocatorio de la jurisdiccin corresponde tanto al litigante sincero como al insincero.

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CLASES DE ACCIN Accin civil: Se toma a la accin civil en sentido amplio, comprendindose todas las acciones de naturaleza no penal: comercial, laboral, contencioso-administrativo, fiscal, etc. La pretensin contenida se refiere a una relacin o situacin jurdica reglada por leyes no penales. En la accin civil se multiplican las posibilidades de su contenido, a diferencia de la penal, que siempre implica una pretensin punitiva. Caracteres: -Publicismo y unidad: La accin civil no obstante amparar por lo general intereses privados, ostenta la caracterstica de Publicismo. No se atiende al derecho sustancial pretendido, ya que al ejercerse la accin, se da oportunidad al Estado para que reafirme, por su rgano jurisdiccional, el derecho objetivo dictado para mantener la paz social, regulando relaciones interindividuales en el momento legislativo de su quehacer. -No oficialidad: el titular de la accin civil y su ejercicio, salvo algn caso muy excepcional, es siempre un particular y de ah esta caracterstica de no oficialidad, que la distingue netamente de la accin penal. Ni el fiscal ni ningn otro funcionario estatal tiene ejercicio de la accin civil, porque se esta en presencia de un derecho disponible. -Disponibilidad: por regla es disponible. Porque cuando se esta en el campo de los derechos privados, se deja a la voluntad de las partes el poder jurdico de decidir sobre ellos. -Divisible: porque no se torna necesario que se dirija a todos los eventualmente obligados a soportarla. -Transferible: porque pueden cederse. -Revocable: porque es factible desistir de la accin una vez ejercida y adems puede conciliarse o transigirse y hasta abandonarse provocando la caducidad de la instancia. Accin Penal: Es la entidad jurdica invocadora de la jurisdiccin y actividad procesal, al ejercerse concretamente contra quien se pretende es autor de un delito. Los intereses en juego son de naturaleza publica y por eso el Estado ha creado el Ministerio Pblico Fiscal como rgano de ejercicio de la accin penal, para que mediante la actuacin de este poder, pueda realizarse adecuadamente el de defensa y sea otro rgano del estado (juez) el que imparcialmente decida, en definitiva, si en un caso concreto y particular alguien merece pena como autor de un delito. Solo se ejerce en el plenario, formalmente en la acusacin, acto procesal realizado por el fiscal en los delitos de accin pblica y en principio por el ofendido en los delitos de accin privada. En el sumario solo es posible hablar de un inicio o preparacin de la accin penal. La accin penal es condicin y limite de la jurisdiccin, o sea que lo es si se la considera como necesaria para que el rgano jurisdiccional desarrolle el proceso en la etapa de plenario ya que hay imposibilidad de que el juez dicte sentencia definitiva si no hay ejercicio de la accin penal. Adems es lmite, porque el juez en la sentencia no puede resolver sino sobre los hechos que han fundamentado dicha pretensin del fiscal. En los delitos de accin privada la accin tambin es condicin y limite de la jurisdiccin, porque el juez penal esta imposibilitado de actuar de oficio y solo debe resolver sobre el trozo de realidad que le presenta el acusador privado. Es autnoma del derecho sujetivo de castigar. Tiene dos direcciones: se dirige al juez y se dirige al imputado. El contenido de la accin penal es una pretensin punitiva porque si no se peticiona pena no se da ejercicio de la accin penal. Esa pretensin procesal es afirmacin de que se cometi un delito y que su autor se merece determinada pena. ACCION POPULAR Y ACCION OFICIAL Accin popular: Es la que corresponde a cualquier ciudadano, bastando esta calidad para su ejercicio y que se trate de un delito de accin publica. Ofrece una garanta, teniendo en cuenta, la ventaja de permitir a la comunidad subsanar directamente las omisiones en que pueden incurrir sus representantes, resultando un control a la inactividad del oficio.

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Cada ciudadano acta como si se tratara de una manifestacin de la colectividad, pero se establecen determinadas limitaciones como incapacidades de derecho para su mejor ejercicio. Esta accin se la considera dentro de las pblicas, aunque hay situaciones intermedias, como cuando el inters se limita a un grupo determinado o determinable de la colectividad como ocurre con la llamada accin profesional o gremial. Accin oficial: es la que se encuentra ejercitada por un rgano del Estado (un funcionario publico) distinto del juzgador, que procura la actuacin de la ley frente a su trasgresin, as como la aplicacin de una pena a quien resulte responsable. El principio en virtud del cual el Ministerio Publico ejerce la accin es el de la legalidad. ACCION PBLICA, PRIVADA Y DEPENDIENTE DE INSTANCIA PRIVADA Accin Pblica Las acciones pblicas constituyen la regla, relacionndose con todos los delitos, exceptuando los de accin privada y dependientes de instancia privada. Su rgano de ejercicio es el fiscal, sin perjuicio de su eventual ejercicio por un particular si la ley lo autoriza. Como regla la accin est encomendada principalmente al Ministerio Pblico fiscal, cuando se trata de delitos que afectan a la sociedad y que por ello tienen carcter pblico es decir, los delitos de accin pblica (Art. 71 CP), quienes debern iniciar de oficio las acciones y que se determinan por exclusin. Es la tpica accin penal que debe ser ejercida de oficio por los rganos del Estado, con la intervencin del acusador particular o sin ella. El mecanismo judicial se pone en movimiento de oficio, es decir, por los rganos del Estado y prosigue con intervencin fiscal, careciendo de todo significado el desistimiento de la parte interesada. De su carcter de oficialidad, se desprende el principio de legalidad que requiere el obligatorio ejercicio oficial de la accin penal, siempre que tenga lugar la comisin de un delito de accin pblica. El otro principio que se desprende es el de indivisibilidad por el cual la accin debe ejercitarse contra todos los intervinientes de un mismo hecho. No puede ejercerse contra algunos y reservarse respecto de otros. Accin Privada El titular del ejercicio de la accin, solo es, en principio el ofendido, sin que intervenga el fiscal. Se caracteriza porque el interesado dispone de la accin tanto para iniciarla como para proseguirla y la renuncia del agraviado extingue la accin penal. A diferencia de la accin pblica que se rige por los principios de oficialidad y legalidad, en la accin privada el inters que la incriminacin protege, es particular, a tal punto que podra decirse que cuando este no se manifiesta como lesionado, de hecho es como si no hubiera existido lesin. Dentro de nuestro sistema penal rige el principio de la disponibilidad relativa, ya que nicamente se permite la funcin actora a personas determinadas, atendiendo a especiales circunstancias suyas, generalmente al carcter de personas particularmente ofendidas por el supuesto delito. Accin dependiente de instancia privada En estas no es factible investigar, sin la manifestacin de voluntad del agraviado o de su tutor, guardador o representante legal. Pero removido ese obstculo, que importa una condicin de procedibilidad, es posible que la investigacin contine de oficio tanto por la justicia penal como por la autoridad policial y eventualmente sea ejercida por el fiscal. Sin embargo, se faculta a proceder de oficio aun mediando esos delitos si se produce la muerte o lesiones gravsimas del ofendido o bien es un menor que no tenga padres, tutor o guardador o que el delito fuese cometido por alguno de los ascendientes, tutor o guardador o hubiere entre ellos intereses contrapuestos. El mecanismo que pone en marcha la maquina judicial es semejante al de las acciones privadas. Formulada la acusacin por la persona damnificada o por sus representantes legales queda vinculado al procedimiento el agente fiscal y la accin no se enerva por desistimiento del ofendido, como ocurre en los casos de accin privada. La accin es como si fuese pblica, una vez cumplido el requisito inicial. La instancia privada inicial implica un lmite a la accin pblica que dada la naturaleza de esos delitos, tiende a proteger la intimidad personal y el decoro de la familia. En estas acciones, es suficiente la manifestacin de voluntad exteriorizada a travs de la denuncia, siguiendo luego el proceso el rgimen de la accin pblica. El derecho a denunciar solo puede ejercerlo la persona ofendida, si fuese capaz y si no fuese, su representante legal. ACCION DE CONOCIMIENTO Y ACCION DE EJECUCION Accin de conocimiento Es la que procura tan solo la determinacin o declaracin de un derecho. Accin de ejecucin Es la accin por la cual se procura la efectividad de un derecho ya reconocido en una sentencia o en un titulo ejecutivo.

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ACCION DE CONDENA, DECLARATIVAS, CONSTITUTIVAS Y CAUTELARES Accin de cautela: Es la que se ejerce cuando al rgano jurisdiccional se le pide que imponga una situacin jurdica al sujeto pasivo de la accin. La finalidad consiste tanto en obtener la declaracin de un derecho como su ejecucin por medio de una sentencia. Accin Declarativa: persigue la obtencin de una sentencia que elimine el estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance, modalidades de una relacin jurdica, siempre que esa incerteza pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor y este no dispusiere de otro medio. Seria ms correcto hablar de pretensin de sentencia meramente declarativa de certeza. Accin constitutiva: Es la que tiene como finalidad, la creacin, modificacin o extincin de un derecho o situacin jurdica. Es necesaria para la garanta jurisdiccional con finalidad constitutiva de la accin, produciendo efectos para lo futuro. Accin Cautelar: (Couture) Por ella se procura en va preventiva y mediante un conocimiento preliminar, el aseguramiento de los bienes o de las situaciones de hecho que sern motivo de un ulterior proceso. Son las que tienden a asegurar que en caso de condena, la sentencia pueda ejecutarse efectivamente. ACCIONES REALES, PERSONALES Y MIXTAS La clasificacin tiene que ver con el derecho que es objeto de la pretensin procesal. Acciones reales: el actor pretende la tutela de un derecho real. Acciones personales: pretende la tutela de un derecho procesal. Es decir, que una persona haga, de o deje de hacer algo. Acciones mixtas: pretende la tutela de un derecho que participa, al mismo tiempo, de la calidad de real y personal. La accin como derecho a la jurisdiccin, es una sola, cualquiera sea la pretensin que se haga valer en ella. El derecho que es objeto de la pretensin podr ser real o personal, sin que por ello varen en nada la naturaleza de la accin. VICISITUDES: IDENTIFICACIN DE LAS ACCIONES Es tradicional indicar como elementos de la accin a los sujetos, al objeto y a la causa. Estos tres elementos indicados, sirven de base para la llamada identificacin de las acciones o pretensiones que es el procedimiento mediante el cual se confronta una accin con otra, para concluir si son iguales o diferentes. Son elementos de identificacin los sujetos, para establecer quien son los litigantes; el objeto para determinar sobre que litigan y la causa fin de establecer porque litigan. Para concluir que hay identidad de sujetos hay que tener en cuenta que las personas deben ser las mismas, sin que interese que tengan distinta posicin. Para estudiar la identidad del objeto, ha de confrontarse el mediato o sea, el bien que se pretende. En la identidad de la causa, ha de determinarse si la accin se fundamenta en los mismos hechos, prescindiendo de la calificacin jurdica. CONCURRENCIA Y ACUMULACIN DE ACCIONES Se puede decir que por estar vinculadas por algn nexo, se acumulen ms de una accin en un proceso determinado, ya en su inicio o en su desarrollo. Cuando la vinculacin es por la pretensin en si, se esta frente a una acumulacin objetiva. Ej.: un accionante ejerce varias pretensiones contra un solo demandado. Tambin las acciones se vinculan por el sujeto, activo o pasivo y entonces se dar la acumulacin subjetiva cuando aparecen varios sujetos en una o en otra posicin, o en ambas a la vez. Los fundamentos son razones de economa procesal y tambin la necesidad en ciertos supuestos de evitar sentencias contradictorias. La trasgresin de una misma norma jurdica puede determinar la posibilidad de deducir diferentes acciones. Se caracteriza el instituto porque las pretensiones consiguientes se encuentran vinculadas por un nexo comn (concurrencia). Es posible acumular en la demanda ordinaria distintas pretensiones contra el demandado siempre y cuando ests no sean contradictorias y puedan tramitarse en un mismo tipo de proceso. La concurrencia de acciones se da especficamente cuando del mismo evento emanan mas de una accin por la misma lesin de varias facultades o derechos, por ello da lugar a ms de una pretensin: de un mismo hecho nacen pretensiones diferentes. Acumulacin de acciones: cuando un sujeto dispone de ms de una accin para ejercer contra otro, nacido de diferentes relaciones jurdicas y que por economa procesal, la ley permite ejercerlas conjuntamente. El origen de cada una de las acciones es diferente. Requisitos:

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-Las acciones no deben ser contradictorias entre s. -Ambas deben competer al mismo juez. -Ambas deben poder sustanciarse por los mismos trmites, no podran acumularse una accin que goza de procedimiento y otra que debe ejercerse en juicio ordinario. Transmisin de las acciones: Uno de los caracteres de la accin civil es la de ser por regla disponible. Porque cuando se est en el campo de los derechos privados se deja a la voluntad de las partes el poder jurdico de decidir sobre ellos. En el civil hay, desde luego excepciones (dcho de familia). De esta caracterstica derivan otras: es divisible porque no se torna necesario que se dirija a todos los eventualmente obligados a soportarla, es transferible porque puede cederse, es revocable porque es factible desistir de la accin una vez ejercida y adems puede conciliarse o transigirse y hasta abandonarse provocando la caducidad de la instancia. Esta caracterstica se revela en lo que Palacio denomina vicisitudes de la pretensin. Alude a la trasmisin de las acciones que se da como consecuencia de la trasmisin de derechos que se hallan en litigio. No son trasmisibles las que se relacionan con derechos inherentes a la persona o hechos de igual naturaleza. Ej.: las de divorcio. Siendo otras intransmisibles respecto de determinadas personas como por ejemplo no es posible ceder a los abogados y procuradores las pretensiones deducidas en juicio en el cual hubiesen intervenido. Las acciones penales por ser indisponibles no pueden transferirse ni cederse, sino que debe ser ejercida por la persona a quien la ley le otorga ese ejercicio. Transformacin de las Acciones Palacio habla de la transformacin de la pretensin, que se da cuando se cambia su base fctica (causa) o la peticin que se realiza (objeto) interesando para demostrar su carcter de disponible, que ello puede ocurrir por la sola voluntad del actor, cuando se da antes de notificarse la demanda, porque despus ha de ser aceptada por el demandado. Es la conversin de una accin en otra distinta. Y finalmente cita la integracin de acciones, por hechos nuevos a la pretensin inicial. FORMAS DE EXTINCIN DE LAS ACCIONES Extincin de Acciones Civiles: 2 Grupos: 1) Extincin por motivos relacionados con el desarrollo del proceso. Hay extincin por la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, cuando se ha cumplido plenamente el objetivo de la accin (no sera extincin sino cumplimiento de la accin). Tambin se debe mencionar como extintivos de la accin, cualquiera de los modos anormales de terminacin del proceso: desistimiento del proceso o del derecho, conciliacin, transaccin, caducidad de la instancia. 2) Otro grupo de causales conecta con la extincin del derecho y sus efectos sobre la accin. Se incluye la prescripcin porque prescindiendo de la discusin de si extingue el derecho o a la accin, es evidente que la ltima queda aniquilada, aunque no sea el motivo exclusivamente procesal. La extincin de la accin civil, por sentencia firme, no siempre causa la del derecho, porque si se la rechaza por carencia de alguno de los presupuestos procesales, capacidad de las partes, por ejemplo se extingue la accin deducida en ese proceso, pero el derecho puede reclamarse mediante otra accin, en proceso posterior. Tampoco fenece el derecho cuando se da desistimiento del proceso o caducidad de la instancia. Extincin de Acciones Penales: en el grupo que abarca los casos de extincin por motivos relacionados con el desarrollo del proceso ha de citarse la extincin por la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que aunque algunos autores hablan de cumplimiento o agotamiento de la accin, lo cierto es que la accin fenece con dicha sentencia. Tanto es as que desde ese momento por Ej.: ya no rige el plazo de prescripcin de la accin, sino el de prescripcin para la ejecucin de la pena. No interesa a esos fines, si la sentencia es condenatoria o absolutoria, porque en ambos supuestos la accin se extingue. La referencia a la sentencia definitiva lo es luego de cumplidas las dos etapas primordiales del proceso penal, sumario y plenario, pero en la primera etapa puede extinguirse la accin que se est preparando, cuando recae sobreseimiento definitivo que se da en los casos en que el delito no ha sido perpetrado o que el hecho no constituye delito o bien si aparece exenta de responsabilidad criminal la persona sometida a proceso.

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Tambin se extingue la accin penal tanto pblica como privada cuando se declara que ha habido cosa juzgada sobre los mismos hechos que dan origen al procedimiento. En el Cdigo Penal se enuncian cuales son las causales de extincin de acciones, en su Art 59: -Muerte del imputado. -Amnista -Prescripcin Tambin se suspenden por las cuestiones previas o prejudiciales que deban ser resueltas en otro juicio, en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea preciso resolver esas cuestiones. Tambin se suspende en los casos de los delitos contra el orden pblico mientras cualquiera de los que hayan participado se encuentren desempeando un cargo pblico. -El curso de la prescripcin de la accin penal correspondiente a los delitos de rebelin. -El Art. 76 ter agreg otra causal de suspensin aplicable al trmino de la probation en la suspensin del juicio a prueba. Para la interrupcin: -La comisin de un nuevo delito -La secuela del juicio, que es todo acto con suficiente entidad para dar dinmica al proceso manteniendo en efectivo movimiento la accin penal. Las acciones privadas dentro del proceso tienen causales especficas de extincin que se fundamentan en su disponibilidad por el titular de su ejercicio: 1) Desistimiento expreso de la querella que ya se ha iniciado por delito de accin privada, lo que extraa un perdn del ofendido, el cual provoca sobreseimiento definitivo. En otros casos se extingue por desistimiento implcito. 2) Muerte del acusador privado. Se considera que rigen las normas penales y no las procesales y por lo tanto solo es posible continuar la accin privada por los delitos de calumnias e injurias, luego de la muerte del ofendido, porque en los dems casos la muerte es causal de extincin de la accin. Pero en ese caso los autorizados a continuarla deben presentarse dentro del trmino que determinan las normas procesales. 3) Retractacin (en caso de injurias y calumnias) 4) Avenimiento (en caso de violacin, estupro y rapto)

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