Comercial Validoo

REORGANIZACION DE SOCIEDADES
DERECHO
AO DE LA INVERSIN PARA EL DESARROLLO RURAL Y LA SEGURIDAD ALIMENTARIA
UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS
TRABAJO ENCARGADO
CURSO TEMA DOCENTE INTEGRANTES : : : : DERECHO COMERCIAL I REORGANIZACION DE SOCIEDADES ABOG. FIDEL MENDOZA PAREDES BARRANTES HALLASI, FATIMA CHAMBI ROQUE, MATILDE MIKI MAMANI UCHASARA, ILDA RODRIGUEZ QUISPE, MADELEYNE ROSALINN - SANOMAMANI CAYO, EDWIN
SEMESTRE
VI A
JULIACA PUNO PER
2013
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DERECHO
INDICE
DEDICATORIA. INTRODUCCIN.. 1. REORGANIZACIN... 1.1. TIPOS DE REORGANIZACION 1.1.1. TRANSFORMACIN.. A) OBJETO DE LA TRANSFORMACIN. B) PROBLEMA DE LA SUBSISTENCIA DE LA PERSONA JURDICA.. C) OBLIGATORIEDAD DE LA TRANSFORMACIN. D) EL ACUERDO Y PROCESO DE TRANSFORMACION. E) CLASES DE TRANSFORMACION . F) LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS:. G) CONSECUENCIAS DE LA TRANSFORMACIN H) INALTERABILIDAD DE LAS PARTICIPACIONES PORCENTUALES Y OTROS DERECHOS I) OTROS CASOS DE TRANSFORMACION 1.1.2. FUSION DE SOCIEDADES.. A) DEFINICIONES DOCTRINARIAS. B) TIPOS DE FUSION. C) CARACTERSTICAS DE LA FUSIN... D) EL PROYECTO DE FUSIN: E) CONTENIDO DEL PROYECTO DE FUSIN:.. F) CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL PARA LA APROBACIN DEL PROYECTO DE FUSIN.......................................... G) LA ESCRITURA PBLICA DE FUSIN:.. 1.1.3. LA ESCISION DE SOCIEDADES A) DEFINICIONES DOCTRINARIAS. B). ELEMENTOS CARACTERSTICOS DE LA ESCISIN 1.- CUESTIN DE TERMINOLOGA: . 2.- EL BLOQUE PATRIMONIAL: . 3.- MOTIVACIONES DE LA ESCISIN: . 1.1.4. JURISPRUDENCIA-.. IMPUESTO A LAS GANANCIAS. REORGANIZACIN DE SOCIEDADES. FUSIN POR ABSORCIN,TRASLADO. .........
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JURISPRUDENCIA DE REORGANIZACION EMPRESARIAL... 36 37 39 40 41 41 43
1.1.5. CONCLUSION.. 1.1.6. SUGERENCIAS... 1.1.7. BIBLIOGRAFIA. 1.1.8. ANEXO... *MODELO DE ESCRITURA DE TRANSFORMACIN. *MODELO DE MINUTA DE FUSION DE COMPAAS...
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DEDICATORIA DEDICATORIA
El El presente presente trabajo trabajo va va dedicado dedicado con con mucho mucho afecto al Abog. Fidel Mendoza Paredes, por afecto al Abog. Fidel Mendoza Paredes, porsu su abnegada labor y esfuerzo incondicional, que abnegada labor y esfuerzo incondicional, que imparte impartesus susconocimientos conocimientosyyexperiencias experienciasen en bien de nuestra formacin profesional. bien de nuestra formacin profesional. AA su su vez vez tambin tambin Dedicamos Dedicamos este este trabajo trabajo aa dios diosyyaanuestros nuestrospadres padresquienes quienesnos nosbrindan brindan amor y el apoyo necesario para que entremos amor y el apoyo necesario para que entremos en enun un mundo mundode decompetitividad. competitividad.
Grupo n 10 Grupo n 10
INTRODUCCIN
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La empresa como concepto, por cierto importante para el desarrollo y crecimiento de un pas, se encuentra estructurada desde un empresario individual hasta los conglomerados de empresas o ms dicho Holding con estructuras jurdicas y econmicas distintas. Estas, suelen estar reguladas por el Estado con el fin de resguardar el inters fiscal, adems de estabilizar la economa, gravar con impuestos los ingresos, el consumo (dueos) e incremento de patrimonio. Como es sabido actualmente las operaciones econmicas que realizan las empresas apuntan a ser cada vez ms dinmicas y a la vez competitivas, por lo que los directivos de estas se preocupan porque su imagen y posicin en el mercado sea cada vez ms acentuada; en tal sentido no pueden estar de lado del llamado proceso de globalizacin de la economa, el mismo que traza grandes retos que afrontar. Sin embargo para efectos del presente trabajo de investigacin, nos centraremos en dicha reorganizacin, pero enfocando el escenario en el que se desenvuelven las grandes empresas o corporaciones. Reorganizacin de sociedades Transformacin, El Acuerdo o Proceso de Transformacin, Clases de Transformacin, La Responsabilidad de los Socios, Inalterabilidad de las Participaciones Porcentuales y Otros Derechos Fusin, cuando en virtud de un contrato, dos o ms sociedades transmiten en un solo acto y a ttulo universal un bloque patrimonial a una nueva sociedad (fusin por creacin) o a una preexistente (fusin por absorcin); generando con ello la extincin de las transferentes y, la entrega en contraprestacin de partes sociales de la sociedad adquirente a los socios de las que se extinguen. Escisin, La extincin de una sociedad, con divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de las cuales se traspasa en bloque a una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una sociedad ya existente. La segregacin de una o varias partes del patrimonio de una sociedad sin extinguirse, traspasando en bloque lo segregado a una o varias sociedades de nueva creacin o ya existentes y finalmente Jurisprudencia, Conclusiones, Sugerencias, Bibliografa.
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1. REORGANIZACIN Como su propio nombre lo dice, es la organizacin de la empresa la que flaquea, por lo que se ve obligada la sociedad a subsanar los posibles errores que puedan est afectando la misma y podemos decir que est ntimamente ligada a las falencias que adolece la administracin; entonces encontramos a la falta de direccin y administracin adecuada, funciones internas, mala comunicacin, poca o ninguna cooperacin, mala distribucin del trabajo, etc. Como consecuencia de las situaciones anteriores y en un momento determinado de la vida de una empresa, se hace indispensable, partiendo de sus objetivos, la realizacin de un estudio sobre sus funciones, estructura, niveles, jerarquas, sistemas, mtodos, controles de produccin, etc. a travs del cual sea posible determinar los principales problemas de organizacin y poderles dar solucin adecuada por medio de las tcnicas de la administracin cientfica. Pueden haber dos casos que ameriten la aplicacin de las tcnicas de la organizacin: 1.- La creacin de una empresa que inicia sus operaciones. 2.- La reorganizacin para una empresa que se encuentre en crecimiento; en este caso pueden haber diferentes motivos; como son: a) Cuando la empresa cambia de jefes. La integracin de nuevas personas con nuevas ideas, quienes necesariamente a su vez hacen cambios, siguiendo impulsos psicolgicos. b) Cuando existen transacciones. Compra, fusin de empresas; ya sea que se cambien o no los objetivos a conseguir, habr que reorganizar para coordinar las actividades fusionadas. c) Las nuevas ideas en el campo de la administracin. Mantener al da la organizacin de la empresa ya que con el tiempo puede hacerse inadecuada por los cambios externos e internos que se efecten a pesar de la flexibilidad que se le d.
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d) Factores de tipo econmico. Cambios en el campo de la industria en el que se desenvuelve la empresa; por ejemplo, una fuerte competencia podra a pensar: convendra mejor una centralizacin de actividades que permita ganar tiempo en decisiones y ganar clientes? La necesidad de una reorganizacin generalmente se manifiesta en forma de deficiencias en la operacin. e) Baja moral del personal. El ausentismo, la demasiada rotacin del personal puede responder a una excesiva centralizacin de autoridad que no permite libertad de accin. El trabajo de los empleados llega a hacerse rutinario, lo que crea problemas psicolgicos que redundan en descontento y falta de inters en el trabajo. f) Tener un nmero elevado de subordinados. Puede ser que no se les est controlando debidamente, por no poder atender los jefes el nmero de personas bajo su responsabilidad. g) Errores de planeacin. Exceso de inventarios que crean una sobreinversin de capital en la empresa, y que se inmovilice la mayor parte del capital en inventarios que pueden convertirse en obsoletos. h) Falta de ideas nuevas. Lo que significara que se ha descuidado lo referente a la investigacin en la empresa, que puede llevarla al estancamiento. i) Roces entre diferentes departamentos o personas. Significa que no se ha delimitado con exactitud los campos de responsabilidad. j) Falta en el control. Por ejemplo, fugas de dinero, en almacenes, etc. k) Fallas de financiamiento. Prdidas en la empresa, falta de recursos en algn departamento, de recuperacin oportuna de dinero en el departamento de cobranzas.
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1.1. TIPOS DE REORGANIZACION 1.1.1. TRANSFORMACIN DEFINICION1 la transformacin, como: Del latn transformare , que significa hacer cambiar de forma a una persona o cosa; transmutar una cosa en otra; hacer mudar de porte o de costumbre a una persona. Ms bien Ferrara nos explica lo siguiente: La transformacin consiste en la adopcin por la sociedad, de un tipo jurdico distinto al adoptado antes, con la consecuencia de tenerse que someter -en lo sucesivo- al rgimen correspondiente al nuevo tipo, quedando libre de las normas que la regan hasta ese momento. 2 Podra complementarse esta definicin manifestando que: La transformacin consiste en un acto jurdico unilateral e interno del titular de una empresa, mediante el cual cambia su propia organizacin por una ms adecuada a sus necesidades. Como puede apreciarse, la transformacin no implica disolver, ni tampoco liquidar la organizacin del titular. Supone, simplemente, el cambio de su estructura y rgimen legal a otro de clase diferente sin afectar su existencia. 3 De igual manera, Sal Argeri define a la transformacin del siguiente modo: ...Adopcin por los titulares o accionistas de la sociedad, ajustndose a la Ley y a los estatutos sociales, de un nuevo tipo societario. Se ha dicho que la transformacin no importa la prdida de la identidad de la sociedad primitiva, pues slo cambia su aspecto exterior. 4
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La Real Academia Espaola (FERRARA, Francisco. Empresarios y Sociedades, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado. p. 376)
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(MORALES Acosta, Alonso. Cambios en el Titular de la Empresa: Transformacin, Fusin y Escisin en: El Titular de la Empresa, Revista Peruana del Derecho de la Empresa, Asesorandina Publicaciones. 1991).
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(ARGERI, Sal. Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa. Buenos Aires, Editorial Astrea, 1982, p. 226). UANCV-VI A Pgina 7
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Como podr apreciarse, es posible decir que la transformacin de sociedades, consiste en el cambio experimentado de una sociedad a otro tipo de sociedad o persona jurdica de diferente rgimen legal, conservando paradjicamente la misma personalidad jurdica. En ese sentido, la existencia ininterrumpida de la misma personalidad jurdica, permite verificar que por la transformacin no cambia su personera, sino que, ms bien, contina subsistiendo bajo una forma nueva, persistiendo el mismo sujeto (titular) y manteniendo los mismos derechos y obligaciones que tena bajo la forma abandonada. La transformacin no implica la disolucin de la sociedad transformada, su consiguiente liquidacin y la sucesiva constitucin de otro tipo de sociedad; pues simplemente contina la misma persona jurdica, aunque modificada en la forma, conservando su anterior substrato personal y patrimonial.1 En ese orden de ideas, con la regulacin de la transformacin como modalidad y opcin para la reorganizacin de sociedades, se evita pues, el engorroso, costoso e infructuoso proceso indicado (disolucin, liquidacin y constitucin de otra sociedad), que incluso podra afectar severamente el crdito de la sociedad que se transforma. Ferrara corrobora lo que hemos venido explicando en los trminos siguientes: ... la transformacin no supone la extincin de la sociedad seguida del nacimiento de otra sociedad distinta; la sociedad permanece siempre viva y es siempre la misma, slo cambia su ropaje legal.
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De lo expuesto se infiere, que con la conservacin de la personalidad jurdica en la transformacin, permanecen aquellos elementos esenciales de la sociedad, capaces de trascender a cualquier tipo o forma jurdica ; como por ejemplo su domicilio, el objeto social, el capital (salvo que algunos socios hagan uso del derecho de separacin).
(FERRARA, Francisco. Empresarios y Sociedades, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado. p. 376).
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En ese orden de ideas, se consigue con la transformacin, que la estructura general de la sociedad, (tanto su organizacin como su funcionamiento) se adapte a una nueva forma, sin dejar de ser la misma persona jurdica2.
En consecuencia la transformacin puede definirse como la operacin jurdica mediante la cual una sociedad, por decisin o acto voluntario, abandona su tipo social y adopta el correspondiente a un tipo societario distinto, sometindose para el futuro a las normas legales reguladoras del nuevo tipo adoptado. Como efecto podemos sealar que la transformacin, puede influir en la
administracin de la sociedad, el rgimen de responsabilidad de los socios (solidaria, personal, limitada o ilimitada), como a su vez la forma en que pueden ceder sus cuotas o inters en la sociedad. Adems, puede afectar el rgimen tributario de la sociedad. La transformacin comienza desde el momento en que se cumple con todas las formalidades legales establecidas y nunca se podr realizar en forma retroactiva. Por otro lado los derechos y obligaciones de la sociedad y de los socios contrados con antelacin a la transformacin, continan afectados con el cambio. Respecto de la Trasformacin de Sociedades, debemos indicar que en el Derecho llmese Ley General de Sociedades- ha existido una revolucin con la nueva conceptualizacin en el tratamiento del tema, cualquier persona jurdica se puede convertir en sociedad y cualquier sociedad en otra forma de persona jurdica, lo cual incluye a las personas jurdicas sin fines de lucro. Es decir, se ha abierto la puerta de la transformacin ms all del mbito societario.6 La transformacin no tiene antecedentes en nuestra legislacin, inclusive en el Cdigo de Comercio de 1902 no se le menciona en ningn artculo de dicho texto legal. vigentes sin ser
- BEAUMONT, R. (2006). Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Lima, Editorial Gaceta Jurdica, 758.
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Se ha dado un importante salto cualitativo, extendiendo los alcances de esta figura. Es importante establecer, que la transformacin de las sociedades si bien es cierto es una innovacin en el texto legal, tambin lo es que en la prctica es una tendencia a la disminucin en su uso, puesto que con todas las facilidades que se le est dando a las Sociedades Annimas Abiertas y Cerradas, la mayora de las inversiones optan por este tipo de forma societaria no siendo necesaria la transformacin en otra de distinta caracterstica. Considerando lo antes expuesto, se puede establecer que la transformacin es un fenmeno propio de la estructura interna de una sociedad. Se diferencia de la fusin o de las otras formas de reorganizacin, en que la transformacin no entraa un cambio fundamental de la empresa misma. En la fusin, por ejemplo, dos empresas autnomas se unen, tanto jurdica como patrimonialmente, en una sola. En la escisin un bloque patrimonial, normalmente compuesto por una unidad de produccin o negocio, se segrega de la sociedad para formar una nueva o integrar a otra ya preexistente. En la transformacin, en cambio, la empresa, sustrato de la sociedad se mantiene inclume. En el revestimiento jurdico mediante el cual se realiza la actividad empresarial, vale decir, la forma legal que utiliza para su actuacin en el mercado la que se transforma. A) OBJETO DE LA TRANSFORMACIN Los socios pueden tomar la decisin de transformar una sociedad como una forma de hacer empresa; como por ejemplo la transformacin de una sociedad colectiva en una sociedad annima, o simplemente por razones tributarias. B) PROBLEMA DE LA SUBSISTENCIA DE LA PERSONA JURDICA En la doctrina existen diversas apreciaciones respecto a que si la transformacin implica la prdida o no de la personalidad jurdica de la sociedad. Al respecto, debemos indicar que en la transformacin la personalidad jurdica de la sociedad
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no sufre alteracin alguna por cuanto como producto de dicha transformacin, la misma sociedad es la que subsiste pero bajo una nueva forma. El hecho de mantener la persona jurdica en una sociedad transformada no es impedimento para que, de estimarlo conveniente, la sociedad decida su extincin o la constitucin de una nueva sociedad con forma legal distinta. La Ley General de Sociedades peruana no ha contemplado esta posibilidad porque lo consider algo naturalmente obvio. La polmica se centra en el hecho en que, en algunas legislaciones, las sociedades personales que posean autonoma patrimonial, carecan de personalidad jurdica. La transformacin de este tipo de sociedades presenta cuestionamientos lo que obliga al legislador a otorgarle personalidad jurdica a las sociedades personales. C) OBLIGATORIEDAD DE LA TRANSFORMACIN Es un principio en el derecho societario la autonoma de la voluntad de las partes, lo que deja abierta la posibilidad de que los socios puedan elegir entre las mltiples formas societarias a la que ms se ajuste a sus deseos o necesidades empresariales. La ley exige algunos requisitos como por ejemplo: De carcter pecuniario: Un capital social mnimo o mximo. De carcter subjetivo: limitaciones al nmero de socios o al tipo e persona
jurdica. Vinculados a la existencia del nimo del lucro.
En ese sentido, la transformacin es consecuencia de un acuerdo de voluntades de los socios o por imposicin prevista en la ley por ausencia de algn requisito esencial. D) EL ACUERDO Y PROCESO DE TRANSFORMACION
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REQUISITOS PARA EL ACUERDO DE TRANSFORMACIN: 1. APROBACIN: La transformacin debe ser aprobada por el rgano social que es competente para autorizar la modificacin del pacto social y el estatuto de la persona jurdica. La transformacin, por su gran importancia, exige el cumplimiento estricto de los requisitos que seala la Ley General de Sociedades y su estatuto, dado que este ltimo ser modificado sustancialmente. , el Artculo 336 LGS, 7seala que es indispensable que la transformacin se acuerde ...con los requisitos establecidos por la Ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurdica para la modificacin de su pacto social y estatuto. En ese sentido, si se va a transformar una sociedad annima en otra persona jurdica requerir para la validez del acuerdo, que la convocatoria a junta general cuente para su instalacin con qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto en primera convocatoria y en segunda convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto. (Artculos 126 y 127 de la Ley General de Sociedades)4. El acuerdo de transformacin, adems, se adoptar por lo menos, con la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto. 2. DE LA PUBLICIDAD DEL ACUERDO: Publicacin.- luego de su aprobacin, el acuerdo de transformacin se deber publica por 3 veces, con 5 das de intervalo entre cada aviso. La publicidad del acuerdo de transformacin permite que los socios tengan acceso a la mayor cantidad de elementos de juicio, que les permita tomar una correcta decisin (segn la conveniencia o inconveniencia de la transformacin) acerca de su permanencia en la sociedad o su separacin. En virtud de ello, la Ley General de Sociedades determina que el acuerdo de transformacin sea publicado por tres veces, con cinco das de intervalo entre
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EL ARTCULO 336 de la nueva Ley General de Sociedades Pgina 12
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cada aviso, con la finalidad de que los socios puedan ejercer su derecho de separacin. 3. LA ESCRITURA PBLICA: La transformacin tiene un carcter rigurosamente formal, es por ello que verificada la separacin de aquellos socios que ejercieron este derecho o transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso del mismo, la transformacin se formaliza por Escritura Pblica que contendr la constancia de los avisos mencionados en el punto anterior Cabe resaltar, que la sociedad se encuentra obligada a formular un balance de transformacin el da anterior a la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. Ello tiene por objeto que socios y terceros puedan conocer la situacin patrimonial de la sociedad al momento en que la transformacin se realice. No es requisito que este balance sea insertado en la Escritura Pblica. A diferencia de la Ley General de Sociedades derogada, no se exige la formulacin de dos balances (uno cerrado al da anterior del acuerdo y otro cerrado al da anterior del otorgamiento de la Escritura Pblica). Slo es necesario este ltimo y como ya mencionramos, no se exige su insercin en la Escritura Pblica. En relacin al tema de la fecha de otorgamiento de la Escritura Pblica encontramos que dicho da se encuentra desubicado en cuanto al efecto de la transformacin. En efecto, existe un desfase entre la fecha de cierre del balance...al da anterior a la fecha de la Escritura Pblica... (Art. 341) y la fecha de entrada en vigencia de la transformacin. Empero, Qu sucede con el da del otorgamiento de la Escritura Pblica de transformacin? La ley es categrica, pues slo entra en vigencia la transformacin a partir del da siguiente del otorgamiento de la Escritura Pblica (y supeditada a su inscripcin en el Registro Pblico), de conformidad con el Artculo 341; de tal manera que en la prctica ello exigir que el balance de cierre se rectifique en su oportunidad para incluir al da de otorgamiento de la Escritura Pblica. La sociedad debe poner el balance a disposicin de los socios y de los terceros interesados en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das contados a partir de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. No
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obstante sealarse un plazo lmite para su formulacin, no se indica cual es el plazo durante el cual debe quedar a disposicin de aquella dicha informacin. Entendemos que por aplicacin analgica de la regla establecida para los casos de fusin y escisin (otras modalidades de reorganizacin) este deber ser ...no menor de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. En buena cuenta, la puesta a disposicin del balance permitir a los socios y a terceros apreciar la real situacin de la sociedad, les permitir conocer el valor de su patrimonio y decidir sobre el ejercicio o no de su derecho de separacin (Art. 338). 4. ENTRADA EN VIGENCIA DE LA TRANSFORMACIN: Entrada en vigencia: La transformacin entrar en vigencia al da siguiente del otorgamiento de la escritura pblica, sujeto a que la misma quede inscrita en la partida de la sociedad del Registro de Personas Jurdicas de los Registro Pblicos.La Transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. Es menester resaltar, que en tanto el balance de transformacin se formula al da anterior al otorgamiento de la Escritura Pblica (Ver punto 1.3.3), apreciamos que la transformacin entra en vigencia al da siguiente del otorgamiento de la misma. Ello significa que el Balance de transformacin no estar considerando el da del otorgamiento de la Escritura Pblica, da que quedar sin reflejo contable, desfasados el balance en por lo menos un da. Sobre el particular, nos remitimos a lo ya explicado en el prrafo anterior (1.3.3). 5. LA INSCRIPCIN DEL ACUERDO DE TRANSFORMACIN EN EL
REGISTRO: Es preciso resaltar que no obstante la transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la Escritura Pblica respectiva, la eficacia de esta disposicin se encuentra supeditada a su inscripcin en Registro. La inscripcin en el Registro pone fin al proceso de transformacin, por lo que el registrador revisa ntegramente el proceso de transformacin durante la calificacin del ttulo.
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Para el efecto, no solo califica la legalidad de los documentos presentados, sino tambin tiene en cuenta ...la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos (Art. 2011 del Cdigo Civil). Otro aspecto a resaltar acerca de la importancia de la inscripcin radica en que, constituye el medio adecuado para que socios y terceros no informados puedan finalmente conocer la existencia de este acuerdo y ejercer su pretensin judicial de nulidad, si as lo consideran pertinente (vase 1.7). E) CLASES DE TRANSFORMACION Por la transformacin una persona jurdica, sin perder su identidad y personalidad jurdica adquiridas con su constitucin e inscripcin registral, decide voluntariamente cambiar su forma legal y adoptar otra distinta, sometindose a futuro a las normas reguladoras de la nueva forma legal adoptada. La adopcin de una forma legal diferente conlleva el sometimiento de la persona jurdica a un rgimen particular y distinto. Pero transformacin no supone un simple cambio de forma legal; implica un sistema diferente de organizacin de la persona jurdica y conlleva necesariamente cambios en la situacin jurdica de sus integrantes y en las relaciones internas entre estos, razn por la que debe adecuar su pacto social y estatuto a su nueva forma legal.
Recordemos que la LEGISLACIN SOCIETARIA establece con carcter cerrado las siguientes FORMAS SOCIETARIAS:
- Sociedad Annima: en sus modalidades ordinarias, cerrada y abierta. - Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada. - Sociedad Civil: en sus modalidades ordinaria y responsabilidad limitada. - Sociedad Colectiva. - Sociedad en Comandita: en sus modalidades en comandita simple y en comandita por acciones. Las clases de transformacin de sociedades estarn determinadas por aquellas posibles combinaciones que permitan establecer
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el nmero de sociedades
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existentes en el Cdigo Civil de Comercio y en leyes especiales . As por ejemplo, tenemos las siguientes: De sociedad colectiva civil a sociedad colectiva mercantil. De sociedad colectiva civil a sociedad de responsabilidad limitada. De sociedad colectiva civil a sociedad annima (abierta o cerrada) De sociedad colectiva civil a sociedad en comandita simple. De sociedad colectiva civil a sociedad en comandita por acciones. De sociedad colectiva comercial a sociedad de responsabilidad limitada. De sociedad colectiva comercial a sociedad annima (abierta o cerrada). De sociedad colectiva comercial a sociedad en comandita simple. De sociedad colectiva comercial a sociedad en comandita por acciones. De sociedad de responsabilidad limitada a sociedad annima (abierta o cerrada) De sociedad de responsabilidad limitada a sociedad en comandita simple. De sociedad de responsabilidad limitada a sociedad en comandita por acciones.
OTRAS PERSONAS JURDICAS reconocidas por leyes especiales:
- Cooperativas - Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. F) LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS: No cabe pensarse que la transformacin pueda servir para la elusin de las reglas de responsabilidad que alcanzan a los socios dentro de un tipo social, prescrito por la Ley General de Sociedades. En ese sentido, la transformacin de una sociedad de responsabilidad ilimitada (v.gr.: sociedad colectiva) a una de responsabilidad limitada no libera a los socios en el nuevo tipo social (v. gr.: sociedad annima), de responder solidaria y personalmente con los bienes personales, por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la sociedad.
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De ese modo, la transformacin de la sociedad no puede afectar a los derechos adquiridos frente a la sociedad y frente a los socios con anterioridad al acuerdo social; salvo, desde luego, que medie consentimiento de los mismos liberados a los socios. En ese orden de ideas, la Ley General de Sociedades establece lo siguiente: La transformacin a una sociedad en que la responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a estos por las deudas sociales contradas antes de la transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor lo acepte expresamente8. Este acuerdo puede consistir en un pacto de pago anticipado, en el otorgamiento de garantas o simplemente en mejores condiciones en la relacin crediticia. De otro lado, la Ley General de Sociedades dispone que si la sociedad contaba con responsabilidad limitada y se transforma en un modelo con responsabilidad personal e ilimitada para los socios; estos respondern de la misma manera respecto de las deudas sociales anteriores. Es decir, al adoptarse un tipo social ms exigente con el patrimonio personal del socio, su responsabilidad incluir deudas anteriores contradas bajo el antiguo rgimen (de responsabilidad limitada). Ello no desvirta adems el modelo societario que se est adoptando. Lo cual obliga a los socios a evaluar detenidamente su decisin de transformacin. Este criterio ha sido recogido por el mismo Artculo 334 de la Ley General de Sociedades de la siguiente manera: Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la transformacin9 Sealamos las tres principales posibilidades de cambio en la responsabilidad de los socios en caso de transformacin de sociedades:
Artculo 334.- (...)LGS Artculo 334.- LGS Pgina 17
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a)
Si la responsabilidad de los socios tanto en la sociedad de origen como en
la transformada, no ha variado, no se plantean problemas. b) Si en la sociedad de origen la responsabilidad de los socios era limitada y en
la sociedad transformada es ilimitada, los socios respondern ilimitadamente tanto por las deudas sociales de la sociedad de origen como por las de la sociedad de destino. c) Si los socios tenan en la sociedad de origen responsabilidad ilimitada y en
la sociedad transformada, la responsabilidad pasa a ser limitada, estos respondern ilimitadamente (solidaria y personalmente) por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin. La consecuencia principal de la no alteracin de la personalidad jurdica durante la transformacin (porque subsiste bajo la nueva forma social) e que para los acreedores sociales, la transformacin no supone novacin. G) CONSECUENCIAS DE LA TRANSFORMACIN a) La trasformacin surte efectos frente a terceros desde el momento de la
inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas. b) Los socios que los sigan siendo de la sociedad transformada, se someten al
rgimen jurdico del nuevo tipo societario. c) Las aportaciones a la sociedad transformada se corresponden de manera
proporcional a la participacin que tenan en la sociedad de origen y lo mismo sucede con los titulares de derechos especiales, si los hubiere. Lo ms importante en la transformacin de una sociedad es la responsabilidad de los socios y acreedores. El cambio en el rgimen de responsabilidad de los miembros de la sociedad es lo que puede propiciar, tanto el ejercicio de derecho de separacin de los socios, como la posibilidad de no adoptar el acuerdo si el rgimen de responsabilidad al que se sometern los socios va a ser mucho ms severo. Por este motivo, es casi inexistente la transformacin de SRL en Sociedades Colectivas, sin embargo es ms frecuente el caso contrario.
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H) INALTERABILIDAD DE LAS PARTICIPACIONES PORCENTUALES Y OTROS DERECHOS10 1. LA SITUACIN DE LOS SOCIOS: Indudablemente la transformacin puede modificar la situacin jurdica de los socios, cambiando ciertas reglas de juego corporativas relativas a sus derechos y obligaciones. Ello, porque su situacin no ser ms la que le corresponda antes de la transformacin, sino la que prev la ley para el tipo de sociedad o persona jurdica que se adopte. Para el efecto, la ley valoriza el derecho a la informacin del socio, que se pretende facilitar a travs de la publicidad que corresponde a la convocatoria a junta general o a los socios para que formen esta voluntad social 5; as como la publicacin del acuerdo de transformacin y se complementa con la puesta a disposicin del balance de transformacin con posterioridad al otorgamiento de la Escritura Pblica (Art. 339). No obstante lo indicado, la transformacin tiene sus limitaciones por ejemplo: no puede modificar las participaciones de los socios en el capital, salvo que medie su consentimiento expreso o que se deba al ejercicio del derecho de separacin. 2. LA SITUACIN DE LOS ACREEDORES: Del texto de la Ley General de Sociedades podemos apreciar que la situacin de los acreedores no se va a ver afectada como consecuencia de la transformacin de la sociedad. En ese contexto pues, carece de sentido reconocer un derecho de oposicin al acreedor; tal cual se ha conferido en los dems casos de reorganizacin de sociedades; pues como se ha explicado existen los mecanismos suficientes de proteccin.
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http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/publicaciones/cathedra/1998_n3/reorg_soc_tra
ns_conc.htm
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En efecto los mecanismos de proteccin para las acreencias pueden sintetizarse en lo siguiente: 1) La conservacin de la misma personalidad jurdica, 2) Los criterios de responsabilidad ilimitada de los socios; 3) La no liberacin de responsabilidad por las acreencias del socio que se separa; De esta manera el Legislador fortalece al acreedor y brinda seguridad a su crdito sin perjudicar la viabilidad de esta forma de reorganizacin.
3.
LA SITUACIN DE LOS TERCEROS QUE TENGAN DERECHOS
EMANADOS DE TTULO DISTINTO A LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES EN EL CAPITAL: La transformacin de sociedades no afecta los derechos de terceros emanados de ttulo distinto a las acciones o participaciones en el capital, ya se hallen representados por bonos, por certificados de suscripcin preferente o por ttulos de participacin en las utilidades. Es decir, que los titulares de los derechos sealados mantendrn una situacin equivalente salvo que medie variacin por aceptacin expresa de los mismos. Sin embargo, cabe resaltar que es necesario que los socios adopten una posicin y lleguen a un acuerdo con los terceros respecto a los certificados de suscripcin preferente, pues obviamente no se puede mantener tal cual el derecho en un tipo societario distinto a la sociedad annima; por ejemplo en el caso de la transformacin de una sociedad annima a una sociedad colectiva o a una sociedad comercial de responsabilidad limitada. I) OTROS CASOS DE TRANSFORMACION La nueva ley contempla tambin otros casos de transformacin tales como la transformacin de personas jurdicas extranjeras (Art. 394), y de las sucursales (Art. 395).
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a) La de una sociedad regulada por ley que adopte cualquier otra de las formas societarias previstas en la misma ley societaria. b) La de una sociedad regulada por ley que adopte la forma de cualquier otra persona jurdica (no sociedad) contemplada en las leyes del Per. c) La de cualquier persona jurdica constituida en el Per que, sin ser Sociedad, adopte una de las formas societarias reguladas por ley. d) Reorganizacin de sociedades constituidas en el extranjero. e) Reorganizacin de sucursales de sociedades constituidas en el extranjero. Adicionalmente, se considera como otras formas de reorganizacin a cualquier operacin que combine transformaciones, con fusiones o escisiones (inc. 5 Art 392).
1.1.2. FUSION DE SOCIEDADES A) DEFINICIONES DOCTRINARIAS En vista de que nuestro ordenamiento legal vigente define brevemente a la fusin de sociedades en el Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades, veremos algunas definiciones que nos brinda la doctrina, con el fin de apreciar, desde otras perspectivas, los diversos matices con que se define la fusin: ... Mediante la fusin, los patrimonios de dos o ms sociedades que denominaremos sociedades fusionantes se unifican en un slo patrimonio y, consecuentemente, en vez de coexistir varias personas jurdicas o sujetos de derecho, existir en lo sucesivo, una sola persona jurdica o sujeto de derecho que llamaremos sociedad fusionaria.
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Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una nueva sociedad creada a raz de la fusin, el proceso se denomina fusin propia, o por creacin, o por constitucin, o por consolidacin o por amalgama y exige la constitucin de la sociedad fusionaria. (...) Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una de ellas, el proceso se denomina fusin impropia, o por incorporacin o por absorcin (...). En ese caso la sociedad fusionaria es a la vez fusionante y se llama sociedad incorporante, y las restantes sociedades fusionantes se llaman sociedades incorporadas. (...). 11 De igual manera, el Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa de Sal Argeri define a la fusin de la siguiente manera: ...Operacin comercial que tiene por objeto disolver dos o ms empresas societarias sin llevarlas a su liquidacin con el fin de formar una nueva sociedad, lo cual tcnicamente importa fusin por creacin de una tercera; o la disolucin de aquella o aquellas; siendo absorbidas por otra sociedad ya constituida, cuyo mecanismo, en este ltimo supuesto, se denomina fusin por absorcin o incorporacin. 12 Asimismo, en su obra La Transmisin de Empresas en Espaa, J.M. Viedma y Jorge Amado consideran: El efecto principal de toda fusin es la transmisin en bloque de los patrimonios de las sociedades que pretenden fusionarse, y la consiguiente disolucin, pero no liquidacin, de todas ellas o de todas menos una (sociedad absorbente). (...)13 Esta transmisin en bloque significa la adquisicin a ttulo universal del activo y pasivo de todas las sociedades fusionadas o absorbidas, lo que crea una confusin de patrimonios (...). 14
11
(OTAEGUI, Julio C. Fusin y escisin de Sociedades Comerciales, Buenos Aires, Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, 1981, p. 40).
12
(ARGERI, Sal. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1982, p. 226).
13
obra La Transmisin de Empresas en Espaa, J.M. Viedma y Jorge Amado

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La Fusin es el proceso mediante el cual dos o ms sociedades mercantiles cualquiera sea su clase o razn social renen su patrimonio en una sola. La modificacin de acuerdo social implica el cambio respectivo en la escritura de cada una de las sociedades sujetas a la fusin; los acuerdos deben realizarse por separado como un acto interno en cada una de las empresas, observando lo dispuesto en la ley y el estatuto de las sociedades participantes B) TIPOS DE FUSION Fusin por Incorporacin: la fusin de dos ms sociedades constituye una nueva sociedad incorporante que origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin de sus patrimonios a la nueva sociedad. Fusin por Absorcin: de una a ms sociedades por otra sociedad existente origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad sociedades absorbidas. C) CARACTERSTICAS DE LA FUSIN Segn la DOCTRINA, son tres los elementos fundamentales que caracterizan a la fusin: a) b) La disolucin al menos de una sociedad, La transmisin en bloque de los patrimonios a la sociedad fusionante
(sucesin universal) c) El paso directo de los socios de las fusionadas a la fusionante
D) EL PROYECTO DE FUSIN: Ahora bien, la Doctrina se cuestiona, si el proyecto de fusin es un mero proyecto carente de fuerza vinculante, si se trata de un precontrato o si es un contrato sujeto a la condicin de su aprobacin o ratificacin por la Junta de Accionistas de cada una de las sociedades que intervienen en la fusin.
(VIEDMA, J.M., la transmisin de empresas en Espaa, Viama Editores, Barcelona, 1988, p.182)
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Es decir, en el proyecto de fusin se plasman los resultados de las tratativas, que se traducen en la explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos; as como dems aspectos que prev la Ley (Artculo 347). De conformidad con la Ley son los directores (administradores) los encargados de la preparacin de la fusin, mediante la negociacin con los directores (o administradores) de las otras empresas intervinientes. Es decir, los directores o administradores son los responsables de elaborar el Proyecto de Fusin y de aprobarlo preliminarmente por lo menos por mayora absoluta, hasta que sea sometido a la aprobacin final por la Junta General. Es menester precisar que, en el caso de sociedades que carecen de directorio, el proyecto de fusin se aprueba por mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad.
E) CONTENIDO DEL PROYECTO DE FUSIN: Bsicamente, el proyecto de fusin debe contener: 1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes; 2. La forma de fusin; 3. La explicacin del proyecto de fusin, aspectos jurdicos, econmicos, criterios de valorizacin empleados para la determinacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades sujetas a la fusin; 4. El nmero y clase de acciones o participaciones que la sociedad incorporante o absorbente debe emitir o entregar; 5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario;
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6. El procedimiento de canje de ttulos si fuera necesario; 7. La fecha prevista para su entrada en vigencia; 8. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; 9. Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades participantes si los hubiere; 10. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, y si fuera el caso; 11. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar. F) CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL PARA LA APROBACIN DEL PROYECTO DE FUSIN: La validez del acuerdo de fusin supone adems que los socios hayan sido plenamente informados sobre los alcances del proyecto de fusin. Para el efecto, se realiza convocatorias a juntas o asambleas generales, de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el acuerdo de fusin. La convocatoria se efecta mediante aviso publicado por cada sociedad participante con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de celebracin de aquella. En este contexto y desde la publicacin del aviso de la convocatoria, cada una de las sociedades participantes debe poner en su domicilio social a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales, los siguientes documentos: - El proyecto de fusin. - Los estados financieros auditados del ltimo ejercicio econmico de las sociedades participantes, en el caso de alguna o algunas sociedades constituidas en el mismo ejercicio en que se acuerda la fusin, el balance debe ser cerrado el ltimo da del mes previo al de la aprobacin del proyecto de fusin.
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- El proyecto de pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las modificaciones pertinentes al pacto social y estatuto de la sociedad absorbente. - La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las sociedades participantes. G) LA ESCRITURA PBLICA DE FUSIN: La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das, contado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso de acuerdo de fusin. Esta debe contener: 1. Los acuerdos de juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; 2. El pacto social y estatuto de la nueva sociedad (fusin por creacin) las modificaciones del pacto social y el estatuto de la sociedad absorbente (fusin por absorcin); 3. La fecha de entrada en vigencia de la fusin; 4. La constancia de la publicacin de los avisos; 5. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente. Con la inscripcin de la escritura pblica de fusin en el Registro se produce la extincin de las sociedades absorbidas e incorporadas, por consiguiente, se inscriben por su slo mrito, en sus respectivos registros, la transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos. Naturalmente el proceso de fusin puede extinguirse si no se aprueba dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin o han transcurrido tres meses de la fecha del proyecto de fusin.
1.1.3. LA ESCISION DE SOCIEDADES A) DEFINICIONES DOCTRINARIAS

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Julio C. Otaegui define a la escisin en su obra Fusin y Escisin de Sociedades Comerciales de la siguiente manera: (...) La escisin estriba fundamentalmente en el desdoblamiento de una persona jurdica con el reparto de su patrimonio en varias personas jurdicas, y en el caso de sociedades con la atribucin de los socios de la sociedad escindente del carcter de socios de la sociedad escisionaria. 15 Complementa estas definiciones Rodrigo Ura en su obra Derecho Mercantil sealando lo siguiente: (...) Se entiende por escisin: 1. La extincin de una sociedad annima, con divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de las cuales se traspasa en bloque a una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una sociedad ya existente. 2. La segregacin de una o varias partes del patrimonio de una sociedad annima sin extinguirse, traspasando en bloque lo segregado a una o varias sociedades de nueva creacin o ya existentes. 16 De igual manera en la obra La escisin de sociedades en el derecho espaol, Rafael Guasch considera a la escisin como: (...) la operacin del Derecho de sociedades consistente en fragmentar total o parcialmente el patrimonio de una sociedad en una o ms partes, transmitiendo en bloque cada fraccin patrimonial escindida a una o varias sociedades existentes o de nueva creacin, mediante la atribucin a los socios de la sociedad escindida de acciones o participaciones procedentes de la sociedad o sociedades beneficiarias. 17 Bajo el marco doctrinario que se ha venido decantando; fundamentalmente desde la dcada de los aos sesenta, es que la nueva Ley General de Sociedades contiene su propia definicin en el Artculo 367:
(OTAEGUI, Julio C. Fusin y escisin de Sociedades Comerciales. Buenos Aires, Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, 1981. p. 40)
15
(URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil.Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A, Madrid. 1994.)
16
17
(GUASCH MARTORELL, Rafael. La escisin de sociedades en el derecho espaol: La tutela de los intereses de los socios y acreedores. Editorial Civitas S.A., Madrid, 1993, p. 69)
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Artculo 367.- Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos integramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo con los requisitos y las formalidades prescritas por esta Ley. (...) Bsicamente pues, se entiende por escisin al proceso por el cual una sociedad decide fragmentar su patrimonio (desdoblar su personalidad jurdica), transmitiendo su patrimonio fraccionado en bloques a otras sociedades y reflejndo (en principio) la composicin societaria de la sociedad escindida en cada una de las sociedades beneficiarias. En ese sentido, tipifican a la figura de escisin: - La fragmentacin en una o ms partes del patrimonio de la sociedad constituyendo bloques patrimoniales. - La transmisin de cada una de esas partes del patrimonio (bloques patrimoniales), en favor de una o ms sociedades (preexistentes o constituidas para tal fin). - La presencia de los socios de la sociedad escindida en la composicin societaria de las sociedades beneficiarias. B). ELEMENTOS CARACTERSTICOS DE LA ESCISIN 1.- Cuestin de Terminologa: La Ley General de Sociedades vigente se ha ocupado de uniformizar la terminologa empleada para la calificacin de los participantes en el proceso de Escisin. De esta manera en lo sucesivo, no habr razn para denominar manera antojadiza y contradictoria a dichos sujetos, sino que se emplearn los trminos de Sociedad Escindida para aquella sociedad que divide la totalidad de su patrimonio en dos o mas bloques patrimoniales o que segrega uno o mas bloques patrimoniales.
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Del mismo modo, queda establecido que se hablar de Sociedades beneficiarias cuando se haga referencia a las sociedades creadas o preexistentes, para la recepcin de los mencionados bloques patrimoniales. 2.- El Bloque Patrimonial: Cabe precisar, que con ocasin de regular la escisin en la nueva Ley General de Sociedades, se introduce el concepto de bloque patrimonial: 1. Un activo o conjunto de activos de la sociedad escindida; 2. El conjunto de uno o ms activos y uno o mas pasivos de la sociedad escindida; 3. Un fondo empresarial. En resumen: un activo, un activo y un pasivo, varios activos, varios activos y un pasivo, varios activos y varios pasivos, aunque no se contempla el caso de pasivos solamente. Cuando los activos o activos y pasivos se hallan afectados a un fin econmico; vale decir organizados para una explotacin econmica eficiente, tendremos un fondo empresarial. Podemos apreciar, que en la actualidad no debemos asumir que por la escisin deba transferirse necesariamente a la sociedad o sociedades beneficiarias fondos empresariales o unidades de produccin organizadas, concepcin tradicional de la escisin bajo la cual se producan estos procesos.14 Por ejemplo: Una sociedad titular de varias unidades de produccin, entre ellas su lnea blanca (artefactos de cocina), su lnea automotriz (vehculos motorizados) y su lnea de artefactos electricos (equipos de msica, televisores , computadoras) que decide traspasar, cada una a modo de bloque organizado, a otras sociedades (pre-existentes o constituidas para tal fin). En este caso, se estarn traspasando fondos empresariales. En buena cuenta, un fondo empresarial es susceptible de ser considerado como un bloque patrimonial, pero este concepto puede tambin referirse a elementos patrimoniales no organizados; que incluso pueden llegar a constar de un slo activo.
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En conclusin, la Ley General de Sociedades no establece que la sociedad escindida deba dividir su patrimonio en negocios organizados, sino que pueden tratarse de activos o pasivos sin utilidad para la Sociedad Escindida pero con valor econmico para las Sociedades Bene-iciarias; aspectos todos comprendidos por el concepto de bloque patrimonial. 3.- Motivaciones de la escisin: En vista de que en la actual Ley General de Sociedades se encuentra definida la figura de la escisin, podemos mencionar algunas de sus motivaciones: - La solucin de posibles conflictos internos entre los diferentes grupos de socios de la sociedad. - La solucin a un crecimiento exagerado e imprudente de las unidades o conjuntos empresariales. - La especializacin de las varias actividades que puede realizar la empresa separndolas a travs de unidades econmicas diferentes. - La descentralizacin de las actividades realizadas por la sociedad en diversas areas geogrficas. En ese orden de ideas, no se pretende sealar que estas sean las motivaciones ms importantes para la escisin, pero no cabe duda que son las ms comunes.
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1.1.4. JURISPRUDENCIA18 JURISPRUDENCIA N 1 IMPUESTO A LAS GANANCIAS. REORGANIZACIN DE SOCIEDADES. FUSIN POR ABSORCIN. TRASLADO DE QEUBRANTOS IMPOSITIVOS NO PRESCRIPTOS. GALENO ARGENTINA S.A. C/A.F.I.P.-D.G.I., C.N.C.A, SALA III, 11/11/10. En Buenos Aires, a los 11 das del mes de noviembre de 2010, reunidos en acuerdo los Sres. jueces que integran la Sala III de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, para resolver el recurso interpuesto contra la sentencia de primera instancia en los Autos Galeno Argentina S.A. c/EN A.F.I.P.-D.G.I. Res. 21/07 s/Direccin General Impositiva, y planteado al efecto como tema a decidir si se ajusta a derecho el fallo apelado, el Dr. Jorge Esteban Argento dijo: I. La Sra. juez de primera instancia rechaz con costas la demanda interpuesta por la sociedad annima Galeno contra la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, Direccin General Impositiva, con el objeto de que se
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LILIANA INES BURGUEO Jefe (Int.) Departamento Asesora Tcnica Tributaria Conforme: 27/12/2001 ALBERTO BALDO Director (Int.) Direccin de Asesora Tcnica UANCV-VI A Pgina 31
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declarara la nulidad de la Res. 21/07, mediante la cual el ente fiscal rechaz el traslado de quebrantos no prescriptos en la fusin por absorcin de Galeno S.A. con Sistemas Integrales de Salud S.A. y Gnesis Salud S.A. Para as decidir, hizo mrito de las siguientes cuestiones: i) a raz de la comunicacin del 26/9/03 en los trminos del art. 77 del impuesto a las ganancias, la A.F.I.P.-D.G.I. concluy luego de la verificacin efectuada a la empresa actora que Galeno S.A. no mantuvo el porcentaje de participacin previo a la reorganizacin establecida en el art. 77, ltimo prrafo de la Ley del Impuesto a las Ganancias, toda vez que la efectiva transferencia de acciones de SPM S.A. a favor del accionista Julio Alfredo Fraomeni se remonta al 1/10/01; ii) la normativa aplicable al caso establece que slo sern trasladables los quebrantos impositivos cuando los titulares de las empresas antecesoras acrediten haber mantenido durante un lapso no inferior a dos aos anteriores a la fecha de la reorganizacin o, desde su constitucin si dicha circunstancia abarcara un perodo menor, por lo menos del ochenta por ciento (80%) de su participacin en el capital de esas empresas; iii) es un requisito ineludible, a efectos de la transferencia de los quebrantos acumulados a la empresa continuadora, el mantenimiento durante dos aos con anterioridad a la fecha de reorganizacin, de la participacin de los titulares de las empresas antecesoras en el capital de stas; y iv) la actora no logr desvirtuar que la efectiva transferencia de acciones fue realizada el 1/10/01, y lo cierto es que a la fecha de reorganizacin no se haban cumplido los dos aos que la norma exige en cabeza de SPM S.A.; mxime teniendo en cuenta que ha sido la propia actora quien, a los fines de lograr una optimizacin en aspectos comerciales, eligi la fecha de reorganizacin. II. A f. 136 apel la sentencia la parte actora y expres agravios a fs. 143/152; que han sido replicados por el ente, fiscal a fs. 154/167 vta. Los argumentos de la actora han versado sobre las siguientes cuestiones: i) mediante el entendimiento que realiza la Sra. juez de la instancia anterior en la sentencia, se desconoce el espritu y la propia letra de la Ley del Impuesto a las Ganancias por cuanto interpreta que el requisito de mantenimiento por parte de los titulares durante un lapso no inferior a dos aos anteriores a la fecha de reorganizacin de por lo menos del ochenta por ciento (80%) del capital de las empresas antecesoras, debe aplicrsele a Galeno S.A.; ii) en la sentencia de la
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instancia anterior, se exige a la sociedad absorbente y continuadora el cumplimiento del requisito establecido en el ltimo prrafo del art. 77, cuando en realidad quienes deben cumplir con dicho requisitos son las antecesoras; iii) debe recordarse que Galeno S.A. mantuvo su personera jurdica sino que solamente efectu un aumento de capital sin anteceder a ninguna otra sociedad, asimismo mantuvo tambin su naturaleza societaria sin ninguna alteracin y luego del proceso de reorganizacin efectuado, incorpor al patrimonio de las sociedades disueltas a travs de un aumento de capital; y iv) las caractersticas especiales que definen al proceso de reorganizacin societario llevado a cabo por Galeno, no han sido consideradas al momento de dictar sentencia, ya que como se encuentra acreditado, las sociedades antecesoras han dado debido cumplimiento a los requisitos dispuestos por la normativa fiscal vigente. III. Las actuaciones administrativas que dan comienzo a la presente causa se originan como consecuencia de la presentacin efectuada con fecha 26/9/03 por parte de la empresa actora ante la A.F.I.P.-D.G.I., a efectos de informar la fusin por absorcin de empresas ocurrida el 1/4/03 entre las sociedades Sistema de Proteccin Mdica S.A. (hoy Galeno S.A.), Servicios Integrales de Salud S.A. y Gnesis Salud S.A. en los trminos del art. 77 de la ley del Impuesto a las Ganancias. El proceso de reorganizacin manifestado por la actora consisti en la absorcin por parte de Sistema de Proteccin Mdica S.A. de las sociedades Servicios Integrales de Salud S.A. y Gnesis Salud S.A. las que fueron disueltas sin liquidarse. El rea competente del ente fiscal llev a cabo tareas de verificacin a efectos de merituar el cumplimiento por parte de la sociedad actora de la informacin respectiva y de los requisitos previstos en las normas. Como consecuencia de ello, se elabor un informe final de inspeccin en el cual se destac qu: a) en la firma continuadora Galeno S.A. no se mantuvo el porcentaje de participacin previo a la fecha de reorganizacin prevista en el art. 77 de la Ley del Impuesto a las Ganancias, ya que el origen de la tenencia del accionista Julio Alfredo Fraomeni no se remonta a dos aos anteriores a la misma, ya que la accionista mayoritaria era la empresa Argentina Health Care Corp; y b) no se cumpli en la cabeza de la empresa absorbente las condiciones para el traslado de los quebrantos impositivos.
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Estas conclusiones fueron receptadas por el acto dictado que mediante la presente demanda se impugna. El Departamento de Devoluciones y Trmites de la Direccin General Impositiva hizo lugar a los efectos impositivos previstos por los arts. 77 y 78 de la Ley del Impuesto a las Ganancias al proceso de reorganizacin descripto; pero rechaz el traslado de los quebrantos solicitados por Galeno S.A. IV. El art. 77 en su parte pertinente de la ley bajo anlisis Ley 25.063 dispone que: Cuando se organicen sociedades (...) los resultados que pudieran surgir como consecuencia de la reorganizacin no estarn alcanzados por el impuesto de esta ley, siempre que la o las entidades continuadoras prosigan durante un lapso no menor a dos aos desde la fecha de reorganizacin, la actividad de la o las empresas reestructuradas u otra vinculada con las mismas (...) en tales casos, los derechos y obligaciones fiscales establecidos en el artculo siguiente, correspondientes a los sujetos que se reorganizan, sern trasladados a la o las empresas continuadoras. A su vez, el art. 108 del Dto. 1.344/98 establece: Para que la reorganizacin tenga los efectos impositivos previstos en este artculo, el o los titulares de la o las empresas antecesoras debern mantener durante un lapso no inferior a dos aos contados desde la fecha de la reorganizacin, un importe de participacin no menor al que deban poseer a esa fecha en el capital de la o las empresas continuadoras, de acuerdo a lo que, para cada caso, establezca la reglamentacin (...) los quebrantos impositivos acumulados no prescriptos y las franquicias impositivas pendientes de utilizacin, originadas en el acogimiento a regmenes especiales de promocin, a que se refieren, respectivamente, los incs. 1 y 5 del art. 78 slo sern trasladables a la o las empresas continuadoras, cuando los titulares de la o las empresas antecesoras acrediten haber mantenido durante un lapso no inferior a dos aos anteriores a la fecha de la reorganizacin o, en su caso, desde su constitucin si dicha circunstancia abarcare un perodo menor, por lo menos el ochenta por ciento (80%) de su participacin en el capital de esas empresas, excepto cuando stas ltimas coticen sus acciones en mercados autorregulados burstiles. Por otro lado el art. 105 del decreto mencionado estipula que habr fusin de empresas cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que sin
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liquidarse son disueltas, siempre que el ochenta por ciento (80%) del capital de la nueva entidad al momento de la fusin corresponda a los titulares de las antecesoras. IV. De los artculos transcriptos se desprende que el requisito de participacin a que se refiere el art. 77 debe ser cumplido en forma directa por los titulares de las firmas que se reorganizan, en este punto tanto la empresa absorbente as como tambin la absorbida, deben cumplir con el requisito de permanencia de sus socios en la participacin por el trmino de los dos aos anteriores, para poder trasladar el quebranto impositivo de la empresa antecesora a la continuadora. En este caso, las empresas antecesoras de la reorganizacin son Gnesis Salud S.A., Servicios Integrales de Salud S.A. y Galeno S.A., por lo que los titulares de dichas empresas deban cumplir con el requisito de mantenimiento del ochenta por ciento (80%) en la participacin dispuesta. Del Acuerdo definitivo de fusin surge: a) la asamblea extraordinaria resolvi aumentar el capital social de pesos trece millones cuatrocientos sesenta mil ciento setenta y cuatro ($ 13.460.174) a pesos trece millones cuatrocientos noventa y ocho mil cuatrocientos ochenta y siete ($ 13.498.487) que implic un aumento de pesos treinta y ocho mil trescientos trece ($ 38.313); b) se cancelaron la totalidad de las acciones en circulacin y se emitieron 13.498.487 acciones ordinarias no endosables de pesos uno ($ 1) de valor nominal por cada accin; c) los accionistas de Servicios Integrales de Salud S.A. recibiran en reemplazo de sus tenencias 38.313 de acciones ordinarias nominativas no endosables de valor nominal pesos uno ($ 1) de Sistema de Proteccin Mdica, que representan el cero coma cero, cero veintiocho por ciento (0,0028%) del capital de la sociedad absorbente; d) los accionistas de Sistema de Proteccin Mdica recibiran acciones ordinarias, nominativas no endosables de valor nominal pesos uno ($ 1) de la sociedad absorbente; y e) con relacin a los accionistas de Gnesis Salud, la empresa absorbente es la tenedora del nueve coma novecientos noventa y nueve por ciento (9,999%) del capital social de esa sociedad y su remanente menos cero coma cero, cero uno por ciento (-0,001%) del capital accionario de la absorbida Gnesis Salud es de titularidad del Sr. Julio Fraomeni, quien es tenedor, adems, del cero coma cero, cero uno por
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ciento (0,001%) del capital accionario de la sociedad absorbente y del 90% del capital accionario de la empresa absorbida Servicios Integrales de Salud. La firma continuadora Galeno S.A. no cumpla con los requisitos de la participacin accionaria, ya que al 22/3/01 la titularidad de las acciones corresponda a la empresa Argentina Health Care Corp. quien posea el noventa y nueve coma noventa y nueve por ciento (99,99%) de participacin en el capital y el titular del restante porcentaje era el Sr. Aubone. El 1/10/01 qued perfeccionado la venta del paquete accionario de la sociedad a favor de Julio Fraomeni, por lo que al ser la tenencia del accionista mencionado a partir de dicha fecha, no se encuentra cumplido el requisito de los dos aos previsto en la norma. Recordemos que la fecha de reorganizacin ha sido el 1/4/03. Adems corno ha quedado demostrado, sin que la empresa actora logre desvirtuarlo, la accionista mayoritaria al momento de la reorganizacin era Argentina Health Care Corp, razn por la cual cabe concluir que los requisitos previstos en el art. 77 de la Ley del Impuesto a las Ganancias no se encontraban cumplidos a efectos de acceder al traslado de los quebrantos impositivos. Por las consideraciones expuestas en los considerandos que anteceden, voto porque se rechace el recurso de apelacin interpuesto por Galeno S.A., y en consecuencia se confirme la sentencia apelada, con costas a la actora vencida. Los Dres. Carlos Manuel Grecco y Sergio G. Fernndez adhieren al voto que antecede. Por lo que resulta del acuerdo que antecede, se resuelve: rechazar el recurso interpuesto por la empresa actora y, en consecuencia se confirma la sentencia apelada, con costas a la actora vencida (art. 68, primer prrafo del C.P.C.C.N.). JURISPRUDENCIA N 2 JURISPRUDENCIA DE REORGANIZACION EMPRESARIAL Determinacin del lmite de las prdidas tributarias arrastrables luego de un proceso de reorganizacin de sociedades.
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Informe No. 035-2007-SUNAT/2B0000: En caso de reorganizacin de sociedades (fusin, escisin o reorganizacin simple), la empresa adquirente puede conservar sus prdidas tributarias generadas hasta el momento de la reorganizacin hasta el lmite equivalente al 100% de su activo fijo, antes de la reorganizacin y sin tomar en cuenta la revaluacin voluntaria, de ser el caso. La SUNAT seala que el concepto de activo fijo no comprende a los activos intangibles. Tratndose de Empresas del Sistema Financiero, los crditos que stas otorguen tampoco califican como activo fijo
CONCLUSIONES Podemos decir que los procesos de reorganizacin de las sociedades representan actos dirigidos a lograr una mayor eficiencia de la misma y a la vez mejorar su competitividad en el mercado, dado el avance del proceso de globalizacin de la economa. La transformacin a diferencia de la fusin y la escisin, no establece o hace suponer la disolucin de la sociedad transformada, y las normas aplicables a la fusin, solo se aplicarn a la transformacin, sino afecta a la naturaleza de la transformacin. Y la legislacin, bien lo establece en sus artculos 223,224 de la LGSM. Que la sociedad transformada no se extingue. La transformacin, no tienen por que afectar a la personalidad jurdica, ni tampoco implica la falta de legitimacin, para ocurrir en juicio en defensa de sus intereses, solo va a resentir algunas modificaciones en su contrato social y estas dependern de la forma que adopte la sociedad, uno de los cambios, ser lgicamente el de la organizacin as como del respeto a los principios fundamentales de que la ley establece para esa sociedad. La fusin siempre va a afectar solo a los patrimonios no a los socios. Otra diferencia, es en que la fusin, se transmite el total del patrimonio de la sociedad, y en la transformacin no siempre ocurre as.
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Las fusiones como una modalidad de reorganizacin de las empresas, en esencia son beneficiosas para la economa de un pas, porque permite que los mercados se desenvuelvan con mayor dinamismo; sin embargo podemos calificar de ilcitas cuando produzca efectos anticoncurrenciales; precisamente encontramos los casos de abuso de posicin de dominio.
Para que una transformacin se lleve a cabo, se deben cumplir con una serie de supuestos copulativos que dicen relacin a: la reforma estatutaria, cumpliendo con los requisitos dispuestos por la ley para el tipo de sociedad final a formar, cambio de rgimen societario modificando las especies y rgimen jurdico de la sociedad; subsistencia de la personalidad jurdica, ya que esta slo modifica su estructura social; y por ltimo, cumplimiento de las formalidades legales de constitucin del tipo societario al cual se transforma.
Asimismo, consideramos que la persona busca la mayor rentabilidad a su capital y por tanto no tiene limitas al momento de establecer dismiles formas de asociacin y de convergencia de esfuerzos de inversin.
El mundo globalizado permite la celebracin de las ms variadas formas de contratacin entre personas y en ese sentido el derecho debe estar siempre tratando de regular lo permisible de dichas actividades y relaciones de carcter jurdico econmico.
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SUGERENCIAS Consideramos importante, que el Derecho no puede estar tratando de regular las relaciones jurdicas que escapan a las tradicionales formas de ver las sociedades o asociaciones. En todo caso, debera determinarse la aplicacin de normas generales de contratacin de tal forma que se respeten los mnimos niveles de formas contractuales reguladas por el Cdigo civil o la Sociedades o normas especiales. Tratar de regular al mnimo cada una de las actividades econmica resulta un imposible descabellado que lo nico que propondra seria una traba en el desarrollo de las actividades econmicas. Muy por el contrario se debe propiciar y promover el desarrollo de las actividades econmicas y establecer un marco genrico de naturaleza econmico jurdico. Pues es importante sealar que la econmica tiene incidencia fundamental en el desarrollo y regulacin de dicha actividades. Ley General de
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BIBLIOGRAFIA 1. Ley 26887: Nueva ley General de Sociedades 2. Real Academia Espaola 3. FERRARA, Francisco. Empresarios y Sociedades, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado. p. 376 4. MORALES Acosta, Alonso. Cambios en el Titular de la Empresa: Transformacin, Fusin y Escisin en: El Titular de la Empresa, Revista Peruana del Derecho de la Empresa, Asesorandina Publicaciones. 1991. 5. Ivera Asociados: Ley General de Sociedades y otras formas empresariales 6. LILIANA INES BURGUEO Jefe (Int.) Departamento Asesora Tcnica Tributaria Conforme: 27/12/2001 ALBERTO BALDO Director (Int.) Direccin de Asesora Tcnica SUNAT 7. Beaumont, R. (2006). Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Lima, Editorial Gaceta Jurdica, 758. 8. RODRGUEZ, Rodrguez Joaqun. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES. 21 Edicin. Editorial Porra. Mxico 1994 9. Base Legal: LGS: arts. 50, 234, 236, 265, 278, 283, 295, 333, 394 y 395; CC: arts. 80 y ss., 99 y ss., 111 y ss., 134 y ss;D. Ley N 21621; D.S. N 074-90-TR; Res. N 086-2009-SUNARP-SN
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10. Recurso de internet: http://www.informacion.com http://www.sunat.gob.pe http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/publicaciones/cathedra/1998_n3/reo rg_soc_trans_conc.htm www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte4_sec2_tit6.pdf
11. Anexo: modelo de escritura de transformacin
ANEXOS MODELO DE ESCRITURA DE TRANSFORMACIN Transformacin de sociedad de responsabilidad limitada en
sociedad annima. En la ciudad de.... a los.... das del mes de.... del...., los seores.....
edad.... estado civil.... nacionalidad.... DNI.... y con domicilio en.... (consignar los mismos datos para todos los integrantes) convienen celebrar el presente convenio: Que por contrato de fecha.... de... del.... inscripto en el Registro Pblico
de Comercio bajo el nmero.... folio.... y siendo los nicos socios que representan la totalidad del capital social de ".... S.R.L." han resuelto Transformarla en Sociedad Annima de acuerdo a las siguientes pautas: PRIMERO: Deciden por unanimidad no sustituir el elenco de los socios,
con igual capital social, idntica proporcin en el mismo para cada socio y anlogo plazo de duracin y cuyo objeto social ser modificado conforme modalidades operativas de la empresa, a los efectos de adecuarlo a las exigencias del art. 11, inc. 3, de la ley 19.550. SEGUNDO: La sociedad conservar el mismo domicilio en la calle....
n.... de la ciudad de.... TERCERO: El capital social se mantendr sin alteracin y ser de
pesos.... ($....), emitindose.... acciones ordinarias, de un voto por accin y de

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un valor nominal de pesos....
($.... ) cada una, con las caractersticas y
especificaciones que se detallaran en los estatutos sociales que se transcribirn ms adelante. Luego de conformados los estatutos sociales y de su debida inscripcin, las referidas acciones sern emitidas por el directorio y distribuidas a los socios en la misma proporcin del capital social que posean en la sociedad transformada, tal como a continuacin se describe: seor....,.... acciones de pesos.... ($....), cada una, por un total de pesos.... ($.... ) y el seor.... .... acciones de pesos.... ($.... ) cada una, por un total de pesos.... ($.... ). Los socios dan por suscriptas en su totalidad, en bienes, sus respectivas acciones de acuerdo con el balance especial confeccionado para estos efectos, al.... cerrado a la fecha, que no excede de un mes a la fijada para el acuerdo, segn lo dispuesto por el art. 77, inc. 2 de la ley 19.550.
CUARTO: Los socios dan por aprobado en este acto el balance de
transformacin y dejan constancia que ha sido puesto a disposicin de los socios en la sede social y por el plazo de quince das de anticipacin al acuerdo de transformacin, y habiendo sido notificado personalmente, no ejercieron derecho de oposicin. QUINTO: Los socios declaran que darn cumplimiento a la publicacin de
los edictos, en virtud de lo dispuesto por el art. 77, inc. 4, de la ley 19.550. SEXTO: Los socios dejan constancia, que en razn de la unanimidad
expuesta en la aprobacin de la transformacin, no se ha ejercido el derecho de receso por alguno de los socios. SEPTIMO: Habiendo transformado la sociedad en el tipo de sociedad
annima, los socios aprueban por unanimidad el siguiente estatuto social.... OCTAVO: Se designa el directorio en la siguiente forma: presidente.... ;
vicepresidente.... ; vocales titulares.... ; vocales suplentes.... ; sndico titular.... y sndico suplente.... NOVENO: Se resuelve otorgar poder a favor del seor.... DNI.... y el DNI.... para que en forma conjunta e indistintamente gestionen la
seor...
conformidad de la autoridad administrativa de contralor y soliciten la inscripcin del contrato, social. A tal efecto los facultan para aceptar y/o proponer las modificaciones que dichos organismos estimaren procedentes, inclusive en lo
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relativo a la denominacin de la sociedad, al capital social, ya sea la suscripcin o integracin y al objeto social firmando todos los instrumentos pblicos y privados necesarios, como as tambin para desglosar y retirar constancias de los respectivos expedientes y presentar escritos. En cumplimiento de lo dispuesto por el art. 11, Inc. 2, parte 24, de la ley 19.550, se establece la sede social en la calle.... N.... de la ciudad de....
MODELO DE MINUTA DE FUSION DE COMPAAS SEOR NOTARIO: En el registro de escrituras pblicas a su cargo srvase incorporar una en la que conste el aumento de capital y codificacin de estatutos sociales de XXXXXXX al tenor de las siguientes clausulas: PRIMERA.debidamente COMPARECIENTES: representada por UNO su PUNTO UNO. Comparecen el al
otorgamiento de la presente escritura pblica por una parte la compaa XXXX, representante legal, seor/a _________________, segn consta del nombramiento que se agrega como documento habilitante; quien comparece y otorga la presente escritura pblica debidamente autorizado por la Junta General de Accionistas de XXXXX de conformidad a la copia certificada del Acta de Junta que se agrega en calidad de habilitante, a la cual en adelante se le denominara XXXX; UNO PUNTO DOS. Por otra parte la compaa YYYY, debidamente representada por su representante legal, seor/a________________, segn consta del nombramiento que se agrega como documentos habilitantes; quien comparece y suscribe la presente escritura pblica debidamente autorizado por la Junta General de Accionistas de YYYYYY, de conformidad con la copia certificada del Acta correspondiente que se agrega a la presente escritura, parte a la cual en lo posterior se de denominara simplemente YYYY. Los comparecientes son mayores de edad, de nacionalidad_________________, de estado civil ____________, hbiles para celebrar esta escritura pblica. SEGUNDA.- ANTECEDENTES: DOS PUNTO UNO. XXXXXXX. DOS PUNTO UNO PUNTO UNO. La compaa XXXXXX, se constituyo, mediante escritura pblica celebrada el __ de _____ del _____________, ante el Notario_________ Cantn________, debidamente inscrita en el Registro Mercantil de Cantn
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__________ el _______ de_____ de ___________. DOS PUNTO DOS. YYYYYY. DOSPUNTO DOS. La compaa YYYYY se constituy mediante escritura pblica celebrada el ____de ________ de_______, ante el Notario ________ del Cantn ________, inscrita en el Registro Mercantil del Cantn _________ el _______ de ___________ de ____________, bajo la denominacin de XXXXX. DOS PUNTO DOS PUNTO UNO. La Junta General Extraordinaria y Universal de Accionistas de YYYYY, celebrada el ______ de _______ de ________, por resolucin __________ de los accionistas aprob la fusin de XXXXX por Absorcin de YYYYY. La Junta citada anteriormente aprob ___________ las bases de fusin. TERCERA.- AUMENTO DE CAPITAL DE XXXXXX: Con los antecedentes citados, la compaa, aumenta su capital en consecuencia de la fusin de las compaas Con este aumento, el capital de la compaa ascender a la cantidad de________________________de LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA (US$ _____________). La distribucin del nuevo capital se detalla en el cuadro que se adjunta a la presente escritura pblica. Como consecuencia se reforman las Artculo/s________ del estatuto de la compaa tal como se indica en el texto del Acta de la Junta General de Accionistas de XXXXXX adjunta a este instrumento. CUARTA: REFORMA Y CODIFICACION DEL ESTATUTO SOCIAL. En virtud de la resolucin unnime tomada por la Junta de Accionistas de ___ de ______ de _______, se procede a la reforma y codificacin del estatuto social de la compaa XXXXXX de conformidad con el texto del Acta de Junta de Accionistas y el Estatuto Social Codificado que se encuentra adjunto a la presente escritura pblica. QUINTA.- FUSION POR ABSORCION Y DISOLUCION. En virtud de los antecedentes expuestos, los comparecientes a nombre y representacin de las Compaas de las cuales poseen representacin legal, debidamente autorizados por las Juntas Generales de Accionistas descritas, proceden y declaran: CINCO PUNTO UNO. Que habindose aprobado las correspondientes bases de la fusin por absorcin, la compaa XXXXXX absorbe a las compaa/s YYYYYY, para lo cual XXXXX es la compaa que absorbe y YYYY es la compaa absorbida. CINCO PUNTO DOS.
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Que para que opere la fusin referida en el numeral anterior, la Compaa absorbida se disuelve sin que por ello entre en liquidacin. CINCO PUNTO TRES. Por motivo de la fusin, se transfiere en bloque, a titulo universal, la totalidad de los patrimonios, activos y pasivos de YYYY a favor de XXXXX, la cual se har cargo del activo, pasivo y patrimonio de YYYYY ; asumiendo las responsabilidades propias de un liquidador respecto de los acreedores y deudores de stas. CINCO PUNTO CUATRO. Determinar que el avalo de los activos de las Compaas se lo realice en valor presente, de conformidad a los balances que han sido preparados y cerrados el da inmediato anterior al otorgamiento de la presenta escritura, los cuales han sido aprobados por las Juntas Generales antes descritas y que se adjuntan a la presente escritura pblica como documentos habilitantes, de conformidad al artculo trescientos cuarenta y tres (343) de la Ley de Compaas. CINCO PUNTO CINCO. Ningn accionista de la compaa YYYY ha hecho uso del derecho que les confiere la Ley de Compaas para retirarse de la sociedad, por encontrarse de acuerdo con la fusin resuelta y constante en este instrumento pblico. CINCO PUNTO SEIS. De conformidad con lo resuelto por la Junta General Extraordinaria y Universal de Accionistas de la Compaa que se fusiona, segn constan en las Bases de la Fusin por Absorcin aprobadas, el administrador de la compaa YYYYY, continuar en sus funciones hasta que la presente escritura haya sido inscrita en el Registro Mercantil, momento a partir del cual, cesaran en sus cargos. Por su parte, los administradores de XXXX continuaran en sus cargos luego de perfeccionada la fusin. SEXTA: COMPENSACIN DE CUENTAS CONTABLES Y NO PROCEDENCIA DEL AUMENTO DE CAPITAL DE XXXXX POR EFECTOS DE LA FUSION. Con el proceso de fusin, se elimina la cuenta de inversin que mantiene XXXXX de la compaa YYYYY en sus libros contables; y esta cuenta se compensara con el patrimonio de YYYYY, por lo que no cabe aumento de capital de XXXXX por la absorcin de la compaa YYYYYY. SEPTIMA: DECLARACIONES GENERALES: Los accionistas de la Compaa son de nacionalidad ________________, conforme consta en el libro de acciones que reposan en la Compaa.
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OCTAVA: TRANSFERENCIA DE BIENES INMUEBLES : OCHO PUNTO UNO. Como consecuencia de la fusin de XXXXXX por absorcin de YYYYYY, los bienes inmuebles de propiedad de esta Compaa absorbida, se transfieren a favor de XXXXXX con todos sus usos, costumbres y todo lo que le fuere propio por adherencia o destinacin. Estos inmuebles son los que se detallan a continuacin: ____________. Hasta aqu la minuta, srvase Usted seor Notario, agregar o anteponer las dems clusulas de rigor para la plena validez del presente instrumento pblico.
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REORGANIZACION DE SOCIEDADES

AO DE LA INVERSIN PARA EL DESARROLLO RURAL Y LA SEGURIDAD ALIMENTARIA

UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ

JURISPRUDENCIA DE REORGANIZACION EMPRESARIAL... 36 37 39 40 41 41 43

jurdica. Vinculados a la existencia del nimo del lucro.

EL ARTCULO 336 de la nueva Ley General de Sociedades Pgina 12

OTRAS PERSONAS JURDICAS reconocidas por leyes especiales:

Artculo 334.- (...)LGS Artculo 334.- LGS Pgina 17

Si la responsabilidad de los socios tanto en la sociedad de origen como en

LA SITUACIN DE LOS TERCEROS QUE TENGAN DERECHOS

(ARGERI, Sal. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1982, p. 226).

obra La Transmisin de Empresas en Espaa, J.M. Viedma y Jorge Amado

(sucesin universal) c) El paso directo de los socios de las fusionadas a la fusionante

1.1.3. LA ESCISION DE SOCIEDADES A) DEFINICIONES DOCTRINARIAS

10. Recurso de internet: http://www.informacion.com http://www.sunat.gob.pe http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/publicaciones/cathedra/1998_n3/reo rg_soc_trans_conc.htm www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte4_sec2_tit6.pdf

11. Anexo: modelo de escritura de transformacin

ANEXOS MODELO DE ESCRITURA DE TRANSFORMACIN Transformacin de sociedad de responsabilidad limitada en

pesos.... ($....), emitindose.... acciones ordinarias, de un voto por accin y de

un valor nominal de pesos....

($.... ) cada una, con las caractersticas y

CUARTO: Los socios dan por aprobado en este acto el balance de

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