Sustentao oral no tribunal do jri crime: homicdio tese: legtima defesa subjetiva Sustentamos que, no caso exposto, no houve

ve crime. A acusada agiu em legtima defesa quando atirou em seu marido para salvar-se, matando-o. A legtima defesa exclui a antijuridicidade. Portanto, no existindo o elemento antijurdico, no h que se falar em crime algum. A antijuridicidade, segundo requisito do crime, pode ser afastada por determinadas causas, denominadas causas de excluso da antijuridicidade. Quando isso ocorre, o fato permanece tpico, mas no h crime: excluindo-se a ilicitude, e sendo ela requisito do crime, fica excludo o prprio delito. Em conseqncia, o sujeito deve ser absolvido (Damzio)1. Dizemos que neste caso, mesmo havendo um fato tpico, no ocorreu um crime por no estar presente o elemento antijuridicidade. Houve as chamadas excludentes da ilicitude ou de excluso da antijuridicidade ou, ainda, justificativas, previstas no art.23 do CP. Entre elas, est a legtima defesa, prevista nos arts. 23, II e 25 do C.P. Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem, o que diz o art.25 do CP. Permite que o cidado defenda-se de uma agresso usando-se dos meios necessrios de que disponha no momento, mesmo que cause uma agresso no seu ofensor. S o Estado tem o direito de castigar o autor de um delito. Nem sempre, porm, o Estado se encontra em condies de intervir direta ou indiretamente para resolver problemas que se apresentam na vida cotidiana. Se no permitisse a quem se v injustamente agredido em determinado bem reagir contra o perigo de leso, ao invs de aguardar a providncia da autoridade pblica, estaria sancionando a obrigao de o sujeito sofrer passivamente a agresso e legitimando a injustia. Como dizia Bettiol, isso no ocorre porque o Estado no desconhece a exigncia que leva o indivduo a reagir imediatamente quando ilicitamente agredido, em face de no poder esperar a ajuda da autoridade pblica. No se deve constranger a natureza humana e codificar um princpio de vileza ou de mera resignao, que nenhuma moral humana ou crist pode apoiar. A defesa tem um contedo tico positivo porque a mxima bblica de oferecer a outra face no contm uma mxima positiva. Trata-se de um conselho de carter excepcional. A moral no pode ser contraposta ao instituto natural, que nos leva defesa quando injustamente agredidos2. Para que se configure a legtima defesa necessrio observar uma srie de requisitos. E todos estes requisitos se encaixam no caso aqui defendido por ns. 1 requisito: agresso injusta, atual ou iminente: A agresso que Evelina estava prestes a sofrer era injusta. Seria morta pelo marido. Ele estava dormindo e poderia acordar a qualquer segundo. Bastava um movimento de Evelina para que ele acordasse e a matasse. Era iminente a agresso, estava prestes a acontecer. A reao de Evelina era preventiva: impedir o incio da ofensa. No havia ameaa de mal futuro, onde poderia intervir a autoridade pblica para evitar a consumao. Ela tinha acabado de se posicionar na cama e ele acordou. Dormiu e se ela voltasse a se movimentar ou sair da cama ou do quarto ele acordaria e a atacaria. Portanto, no poderia, de forma alguma, ter outra reao para defender-se da morte. No se tratava de levar uma surra, mas de ser morta. Na iminncia de uma agresso que estava prestes a acontecer, quando ele adormeceu, bastando que
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Damzio de Jesus, Direito Penal, Parte geral, Vol.1, pg.312. Bettiol, Direito Penal, parte geral, trad. Paulo Jos Costa Jr. e Alberto Silva Franco.

acordasse para mat-la, ela percebeu a chance de se defender. Essa chance poderia no acontecer de novo. 2 requisito: agresso a direito seu ou de outrem, tendo em vista o titular do bem jurdico sujeito agresso: No caso, houve legtima defesa prpria, uma vez que a autora da repulsa a prpria titular do bem jurdico ameaado: a vida. 3 requisito: repulsa com os meios necessrios: Somente ocorre a legtima defesa quando a conduta necessria para repelir a agresso. A medida da repulsa deve ser encontrada pela natureza da agresso em face do valor do bem atacado ou ameaado, circunstncias em que se comporta o agente e meios sua disposio para repelir o ataque. O meio escolhido deixar de ser necessrio quando se encontrar sua disposio outros meios menos lesivos. O sujeito que repele a agresso deve optar pelo meio produtor do menor dano. Se no resta nenhuma alternativa, ser necessrio o meio empregado. Como lembrava Nelson Hungria, no se trata de pesagem em balana de farmcia, mas de uma aferio ajustada s condies de fato do caso concreto. No se pode exigir uma perfeita adequao entre o ataque e a defesa, desde que o necessrio meio tinha de acarretar, por si mesmo, inevitavelmente, o rompimento da referida equao. Um meio que, primeira vista, parece desnecessrio, no ser tal se as circunstncias demonstrarem sua necessidade in concreto, Mezger, analisando o problema, ensina que no exigida uma absoluta paridade entre ataque e defesa: em caso de necessidade, pode o agredido recorrer ao emprego dos meios mais graves, a morte do agressor, para defender-se contra o ataque dirigido ao seu interesse juridicamente tutelado. Em tais hipteses, o que imprescindvel que o agredido no tenha sua disposio um meio menos grave de repelir o ataque. O que era o caso de Evelina, que no dispunha, no momento, de outro meio, seno aquela arma que estava ao seu lado. 4 requisito: moderao na repulsa necessria: O requisito da moderao na reao necessria muito importante porque delimita o campo em que pode ser exercida a excludente, sem que se possa falar em excesso. Encontrado o meio necessrio para repelir a injusta agresso, o sujeito deve agir com moderao. No caso, Evelina s dispunha da arma para evitar a agresso que era iminente. Esse era o meio necessrio. Acontece que, para uma pessoa nas suas condies fsicas, emocionais e psicolgicas e que nunca havia manuseado uma arma, dar um tiro ou dar dois tiros ou dar trs tiros era uma ao ela no podia controlar devidamente, com raciocnio, com percia, com tcnica, pois jamais se encontrou em uma situao daquela. Portanto, perfeitamente justificvel. No h, de forma alguma, que se falar em excesso doloso, pois no teve ela a vontade de continuar agredindo. Na realidade o que pode-se aceitar que houve um excesso culposo pois Evelina no queria o excesso, tendo este decorrido de um erro de clculo quanto gravidade do ataque ou quanto ao modo de repulsa. Trata-se, pois, de erro escusvel, invencvel, isto , erro que qualquer pessoa cometeria em face das circunstncias, ficando a acusada isenta de pena por ausncia de dolo e culpa (chamada de legtima defesa subjetiva). Neste caso, trata-se de erro de tipo, previsto no art. 20, 1, 1 parte: o agente, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima (tornaria a reao legtima defesa real). Ela supunha, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, que incide sobre o clculo quanto gravidade do ataque ou quanto ao modo da repulsa, encontrar-se ainda na situao de necessidade de reagir. H, portanto, erro de tipo escusvel, invencvel, excludente de dolo e culpa. Portanto, legtima defesa subjetiva o excesso por erro de tipo escusvel, que exclui o dolo e a culpa (CP, art.20, 1, 1 parte). Encontrando-se inicialmente em legtima defesa, o agente, por erro quanto gravidade do

perigo ou quanto ao modo da reao, plenamente justificado pelas circunstncias, supe ainda encontrar-se em situao de defesa. Com base nos arts. 23, II e 25, do Cdigo Penal, e no art.20, 1, 1 parte, do citado cdigo, pedimos que a justia seja cumprida e que a acusada seja absolvida, por legtima defesa subjetiva.

Defesa oral: A vida de Evelina pode ser dividida em 2 perodos: antes de casar-se com Julio e depois de casar-se com Julio. At os 14 anos teve uma vida normal. Se no tivesse conhecido aquele carrasco poderia ter tido uma vida cheia de felicidade, trabalho, alegria, sade, paz, sossego. Porque trabalhadora. E para quem trabalhadora tudo conseguido com esforo mas com dignidade. Seus 2 filhinhos, de 6 e 4 anos, estariam mais felizes, saudveis, com uma formao mais equilibrada. Se o marido de Evelina fosse outro ela estaria em melhor situao financeira, teria tempo de cuidar de seus filhos, lev-los escola. Poderia fazer coisas simples, que ningum d valor pois nunca deixou de fazer. Coisas como ver o filho crescer, brincar com os filhos, ver televiso durante o dia, assistir novelas, almoar em casa tranqilamente, passar o dia com a famlia, receber carinhos e afagos do marido, acordar tarde algum dia, ir igreja com as crianas e com o marido. Quem sabe visitar parentes, comemorar o aniversrio do filho caula, conversar com o companheiro sobre o dia dele, sobre as crianas, sobre as compras para a casa. Afinal, eles eram simples mas tinham emprego, trabalhavam, e com o sustento podiam ter uma vida de certo modo confortvel. Como seria feliz esta famlia, com todas essas coisas simples do dia-a-dia que as pessoas nem param para pensar como so importantes. Afinal, o sonho de todo mundo um dia encontrar uma pessoa que seja sua cara metade, para formar um casal feliz, que um ame o outro, e vice-versa, que sejam companheiros, amigos, se respeitem, sejam sinceros e honestos. A o casal constitui matrimnio, no intuito de formar uma famlia, de ter filhos. Os filhos nascem. O objetivo agora educ-los, prepar-los para a vida, sustent-los, proporcionar a eles uma vida saudvel, alegre, feliz, com segurana, longe dos perigos da vida. At os animais so assim com suas crias. So coisas que todos ns sabemos, mas nem sempre nos lembramos porque so to normais, esto presentes no nosso dia-a-dia. Infelizmente tudo que foi dito aqui NO fazia parte da vida de Evelina... A menina Evelina comeou a sofrer quando casou-se aos 14 anos com aquele manaco. Ela foi barbaramente iludida. Sempre foi tratada com delicadeza, com carinho. Imagina que decepo ela teve ao constatar que, com apenas 14 anos, estava casada com um homem totalmente diferente do que aquele que ela namorou. Muito mais que decepo, foi desespero, sofrimento, tristeza, dor, angstia. Era como se ela estivesse namorando um rapaz e, quando fosse casar-se, colocassem um desconhecido na frente dela. Mesmo assim ela no se deixou abater. Comeou a trabalhar na esperana de que o marido pudesse transformar-se, recuperar-se. Ele comeou a beber, at que perdeu o emprego. Ela batalhava para que ele largasse a bebida. Talvez ele pudesse voltar a

trabalhar... Vendo que ele no tinha jeito, ela adiou a gravidez o mximo que pde. Resistiu por quase 6 anos. Mas acabou engravidando-se duas vezes. Com os meninos ficava mais difcil a vida, ela ento passou a trabalhar mais para sustent-los. Saa ainda de noite para trabalhar, sofrendo por ter que deixar as crianas com a vizinha. Sofria com o trabalho dobrado. Apesar de trabalhadora, ela no suportava aquela vida. Anos e anos acordando s 5:00 horas da manh, pegando 2 nibus para chegar ao trabalho, trabalhando o dia todo, e voltando, quando j anoitecia, para casa. Ao chegar em casa, em vez de ver os filhos ou descansar para acordar cedo no outro dia, ela apanhava. Apanhava diariamente daquele monstro que era seu marido, que chegava totalmente alcoolizado em casa. Bbado!!! Ultimamente ele no se contentava em apenas bater nela. Bater era pouco... gostava de espanc-la. O termo certo espancar. Bater pode significar apenas alguns sopapos e bofetes, mas espancar significava para Evelina levar violentos chutes, murros, socos, porradas, pauladas. Espancava-a com tanta vontade, que ela nem sequer ia trabalhar no outro dia, tamanha era a violncia e a ferocidade com que ele a tratava. E para quem pensa que no poderia piorar a situao, est enganado. Para piorar ainda mais a agonia de Evelina, ela ainda via os filhos testemunhando toda aquela violncia fsica e agresso que ela sofria. E para aumentar o terror que ela vinha sentindo, o monstro passou a andar armado. Com aquela arma ele se tornava mais ameaador. Poderia, em uma de suas bebedeiras, atirar nela ou nos filhos. Um terror incrvel passou a atorment-la. Ela temia pela sua vida, mas acima de tudo, pela vida de suas crianas. No conseguia tranqilizar-se. At que em uma noite ele a ameaou de morte. Ela tremeu. Aquele terror que ela vinha temendo pode acontecer. Mas ela nunca, NUNCA tentou qualquer coisa contra seu marido, e nem mesmo naquela hora ela quis tentar algo contra aquele animal, mesmo sendo ele aquele monstro insuportvel. Aps ameaa-la ele adormeceu. Deixou o revlver ao lado da cama. Estava ao alcance dela. Se ela quisesse mat-lo faria naquele momento. Teve a chance. Porm no o fez porque no era capaz de fazer mal nem mesmo quele carrasco que merecia um castigo. Quem, no lugar de Evelina, naquele momento, naquela chance, no teria pego o revlver e posto fim em 12 longos anos de sofrimento? Afinal ele tinha acabado de ameaa-la de morte, dizendo que iria mat-la!!! Mas Evelina no podia fazer uma coisa dessas. Ao contrrio daquele escrnio que dormia ao seu lado, ela no era capaz de fazer mal a ningum. Mesmo aps ter sofrido durante 12 anos, aps ter sido exposta violncia por 12 longos anos, ter sido espancada, humilhada por 12 anos!!! So 12 longos anos sofridos por aquela mulher... O revlver estava l, ao alcance dela. Ele dormindo indefeso aps amea-la de morte. No entanto, confirmando seu carter, sua resignao, sua dignidade, seus valores interiores, ela preferiu se preparar para dormir, pois no outro dia tinha que trabalhar para sustentar seus filhinhos e, com f, ela acreditava que ele no iria cumprir a promessa pois teria dito aquilo porque estava mais uma vez bbado. Quando j estava deitando na cama, aquele alcolatra acorda e a jura de morte, dizendo para se despedir de seus filhos pois quando ele acordasse ela seria morta. Aquilo soou como um trovo nos ouvidos de Evelina. Ele no s tinha se lembrado da ameaa de morte que fez a ela, como a deixou certa de que a cumpriria. Ela poderia estar at dormindo e se ele acordasse poderia consumar a ameaa. Em frao de segundos Evelina

viu toda sua vida passar na sua imaginao, como se fosse um filme. Ela reviveu seus 12 longos anos de violncia, sofrimento, humilhao, tristeza, dor, decepo, infelicidade ao lado daquele monstro. Se ela tentasse fugir ele acordaria, se o abandonasse ele a encontraria e a mataria de qualquer jeito, se ela dormisse ele poderia acordar e mat-la indefesa durante o sono. Alm disso ela j vivia desde os 14 anos aquela realidade dura da vida. Agora com 26 anos, sem uma educao eficiente, pois passou toda sua adolescncia com aquele carrasco, sem conhecer o mundo l fora, no sabia o que fazer, estava desesperada, mais do que nunca. Olhou para o lado e viu seus 2 filhinhos dormindo. Imaginou novamente que, se dormisse, ele poderia mat-la durante a noite. Temendo por sua vida e pelo destino de seus filhos pensou que se no fizesse algo nunca mais poderia v-los. Quando se deu conta ele j estava dormindo de novo. Como que num reflexo, Evelina pegou o revlver e, desesperadamente, sem imaginar o que fazia, sem tomar conscincia do seu ato, s pensando em salvar seus filhos e a si mesma, disparou contra seu agressor. No sabe quantos tiros deu. Queria apenas proteger-se e a seus filhos. No pensava em causar mal ou machucar seu agressor, apenas em proteger-se, mesmo que custasse a vida daquele infeliz. No se pode acus-la de excesso doloso por ter dado dois tiros ao invs de um. Pois, analisando os fatos, temos uma garota de 14 anos que tem sua vida brutalmente desvirtuada por um manaco violentssimo. A partir dos 14 anos, ela passa a trabalhar todo dia, duramente, e sendo humilhada, violentada fisicamente, espancada, agredida, subjugada, dia aps dia pelo carrasco. Como fica a mentalidade de uma pessoa assim que tem que aguentar tanta violncia, agresso, dor, sofrimento, durante uma das mais importantes fases de desenvolvimento fsico e mental? No momento em que apertava o gatilho, Evelina no conseguia esconder todo o seu dio e vingana, plenamente justificveis, por aquele ser desprezvel. Lembremos as palavras de Damzio: Na legtima defesa o sujeito deve conhecer a agresso e ter a inteno de defender-se, sendo indiferente que esta finalidade de defesa seja acompanhada por um sentimento de dio ou vingana3. Evelina s dispunha da arma para evitar a agresso que era iminente. Esse era o meio necessrio. Acontece que, para uma pessoa nas suas condies fsicas, emocionais e psicolgicas e que nunca havia manuseado uma arma, dar um tiro ou dar dois tiros ou dar trs tiros era uma ao ela no podia controlar devidamente, com raciocnio, com percia, com tcnica, pois jamais se encontrou em uma situao daquela. Portanto, perfeitamente justificvel. No h, de forma alguma, que se falar em excesso doloso, pois no teve ela a vontade de continuar agredindo. Na realidade o que pode-se aceitar que houve um excesso culposo pois Evelina no queria o excesso, tendo este decorrido de um erro de clculo quanto gravidade do ataque ou quanto ao modo de repulsa. Trata-se, pois, de erro escusvel, invencvel, isto , erro que qualquer pessoa cometeria em face das circunstncias, ficando a acusada isenta de pena por ausncia de dolo e culpa (chamada de legtima defesa subjetiva). Neste caso, trata-se de erro de tipo, previsto no art. 20, 1, 1 parte: o agente, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima (tornaria a reao legtima defesa real). Ela supunha, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, que incide sobre o clculo quanto gravidade do ataque ou quanto ao modo da repulsa, encontrar-se ainda na situao de necessidade de reagir. Alm disso, para uma pessoa que nunca manipulou uma arma ou tem pouca experincia com armas, ao atirar, devido o momento de intensa tenso, pode escapulir mais de um tiro, pois o ato torna-se automtico, como num reflexo. No trata-se, aqui, de violenta emoo ou paixo. Evelina no agiu sob violenta emoo ou paixo. Pouco antes
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Damzio, ob.cit., pg.314.

do agressor prometer-lhe que a mataria ele estava dormindo, e se ela tivesse agido por violenta emoo ou paixo teria a chance de mat-lo. Porm no o fez por que no tinha certeza de que ele a mataria. Porm, aps ele acordar, prometer que a mataria e dormir novamente, a ela tinha certeza de que seria morta, pois ela o conhecia e se ele a jurou de morte certamente o faria. Neste instante ela tambm no agiu sob violenta emoo ou paixo apenas agiu instintivamente, com os meios necessrios de que dispunha, para afastar a agresso que ela tinha certeza que viria. Portanto foi neste instante que ela pegou a arma e atirou para defender-se. A nica vtima neste caso Evelina. Ela, cumprindo todas as suas obrigaes, como me, esposa, dona de casa, viu sua vida ruir. J Julio, nada mais do que um alcolatra, violento, irresponsvel, carrasco, que cavou sua prpria sepultura, e foi o responsvel por este desfecho. Evelina sofreu 12 anos nas mos de um carrasco. Ela viu sua vida transformar em um inferno quando ainda era uma menina. Ela aguentou at onde pode nesses 12 anos de sofrimento. Poderia ter posto fim neste sofrimento muito antes, mas no queria fazer mal algum. Nunca seria capaz de um ato to extremo no fosse a necessidade de proteger-se. Neste fatdico dia no teve outra alternativa. E quem no faria o mesmo? Muitos nem esperariam 12 anos sofrendo, apanhando, chorando. No foram 12 meses ou 1 ano, nem 2 anos, 3 anos, 4 anos, 5 anos, 6 anos... foram 12 anos sofrendo nas mos daquele miservel. de se reconhecer que outra conduta no se poderia exigir da acusada, seno a de impedir que o agressor a matasse. E no momento, a nica forma de impedir sua morte foi atirando naquele monstro. No que ela quisesse isso, pois teve muitas chances e nunca o fez, mas por sobrevivncia. Pedimos a absolvio da acusada por legtima defesa subjetiva. H, portanto, erro de tipo escusvel, invencvel, excludente de dolo e culpa. Portanto, legtima defesa subjetiva o excesso por erro de tipo escusvel, que exclui o dolo e a culpa (CP, art.20, 1, 1 parte). Encontrando-se inicialmente em legtima defesa, Evelina, por erro quanto gravidade do perigo ou quanto ao modo da reao, plenamente justificado pelas circunstncias, supunha ainda encontrar-se em situao de defesa. Aps ter efetuado o primeiro tiro, estando em legtima defesa real, efetuou o segundo, em legtima defesa subjetiva. Com base nos arts. 23, II e 25, do Cdigo Penal, e no art.20, 1, 1 parte, do citado cdigo, pedimos que a justia seja cumprida e que a acusada seja absolvida, por legtima defesa subjetiva.