1

Sumrio
1 BEM PBLICO ....................................................................................................... 5 1.1 1.2 Conceito ............................................................................................................. 5 Classificao dos bens pblicos ......................................................................... 6 Quanto titularidade .................................................................................. 6 Quanto destinao .................................................................................... 7 Inalienabilidade .......................................................................................... 8 Impenhorabilidade ...................................................................................... 8 Imprescritibilidade .................................................................................... 10

1.2.1 1.2.2 1.3 1.3.1 1.3.2 1.3.3 1.4 2 2.1 2.2 3 3.1 3.2 3.3 3.4 3.5 3.6 3.7 4 4.1 4.2 4.3 4.4 4.5

Regime jurdico de bem pblico (quais as regras aplicveis aos bens) ............. 8

Requisitos para a alienao art. 17, lei 8666 ............................................................ 8

Aquisio de bens pblicos.............................................................................. 10 Fins naturais ..................................................................................................... 11 Generalidade do uso ......................................................................................... 11 Inciso I ............................................................................................................. 12 Inciso II ............................................................................................................ 12 Inciso III ........................................................................................................... 13 Inciso IV .......................................................................................................... 13 Inciso V, VI e VII ............................................................................................ 13 Inciso VIII, IX, X e XI ..................................................................................... 14 2 .................................................................................................................... 14 Direito de propriedade ..................................................................................... 14 Previso legal ................................................................................................... 14 Caractersticas .................................................................................................. 14 Fundamentos .................................................................................................... 15 Modalidades ..................................................................................................... 15 Limitao administrativa .......................................................................... 15 Servido administrativa ............................................................................ 15 Requisio ................................................................................................ 16 Ocupao temporria ................................................................................ 17 Tombamento ............................................................................................. 17 Desapropriao ......................................................................................... 18

GESTO DE BEM PBLICO .............................................................................. 11

BENS DA UNIO ................................................................................................. 12

INTERVENO NA PROPRIEDADE ................................................................ 14

4.5.1 4.5.2 4.5.3 4.5.4 4.5.5 4.5.6 4.6

Modalidades de desapropriao ....................................................................... 19

2 4.6.1 4.6.2 4.6.3 4.7 4.8 Desapropriao comum, geral ou ordinria .............................................. 19 Desapropriao extraordinria ou sancionatria ...................................... 19 Desapropriao indireta ............................................................................ 21

Destinao dos bens ......................................................................................... 22 Procedimento ................................................................................................... 22 Fase declaratria ....................................................................................... 23 Fase executiva........................................................................................... 23 Retrocesso................................................................................................... 25 Conceito ........................................................................................................... 25 Objetivos, finalidades ...................................................................................... 25 Princpios ......................................................................................................... 26 Devido processo legal ............................................................................... 26 Contraditrio e ampla defesa .................................................................... 26 Verdade real ou material........................................................................... 27 Celeridade ................................................................................................. 27

4.8.1 4.8.2 4.9 4.10 5 5.1 5.2 5.3

Ao de desapropriao ................................................................................... 23

PROCESSO ADMINISTRATIVO ........................................................................ 25

5.3.1 5.3.2 5.3.3 5.3.4 5.4

Exigncias ............................................................................................................... 26

Oficialidade ............................................................................................................ 28 Lei 9784/99 ...................................................................................................... 28 Etapas ....................................................................................................... 28 5.4.1

Instaurao .............................................................................................................. 28 Instruo ................................................................................................................. 28 Julgamento .............................................................................................................. 29 5.5 Recursos administrativos ................................................................................. 29 Pedido de reconsiderao ......................................................................... 29 Recurso hierrquico .................................................................................. 29 5.5.1 5.5.2 6 6.1 6.2 6.3

PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR .............................................. 30 Sindicncia ....................................................................................................... 30 Sindicncia contraditria ou acusatria ........................................................... 30 Processo administrativo propriamente dito ...................................................... 30 Processo administrativo sumrio .............................................................. 30 Procedimento administrativo ordinrio .................................................... 30

6.3.1 6.3.2 7 7.1 7.2

CONTROLE DA ADMINSITRAO.................................................................. 31 Conceito ........................................................................................................... 31 Espcies ........................................................................................................... 31 Controle politico ....................................................................................... 31

7.2.1

3 7.2.2 8 8.1 8.2 Controle da atividade administrativa ........................................................ 31

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO ...................................................... 33 Fundamento ..................................................................................................... 33 Evoluo .......................................................................................................... 33 Teoria da irresponsabilidade..................................................................... 33 Estado como sujeito responsvel .............................................................. 33 Teoria da responsabilidade subjetiva ........................................................ 33 Teoria objetiva do Estado ......................................................................... 34

8.2.1 8.2.2 8.2.3 8.2.4 8.3 8.4 8.5 8.6

Responsabilidade no Brasil .............................................................................. 34 Tipos de responsabilidade ................................................................................ 34 Sujeitos ao art. 37, 6 ..................................................................................... 35 Conduta lesiva.................................................................................................. 35 Ato comissivo ........................................................................................... 35 Ato omissivo ............................................................................................. 36 Atividade de risco ..................................................................................... 36

8.6.1 8.6.2 8.6.3 8.7 8.8 9 9.1 9.2 9.3 9.4 9.5 9.6

Dano ................................................................................................................. 36 Ao judicial .................................................................................................... 36 Introduo ........................................................................................................ 37 Conceito ........................................................................................................... 37 Fonte constitucional ......................................................................................... 37 Competncia para legislar ................................................................................ 38 Natureza jurdica do ilcito de improbidade .................................................... 38 Elementos constitutivos da improbidade ......................................................... 39 Sujeito passivo .......................................................................................... 39 Sujeito ativo .............................................................................................. 40 Ilcito de improbidade............................................................................... 42

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA ................................................................. 37

9.6.1 9.6.2 9.6.3

Atos que causam enriquecimento ilcito (art. 9) ................................................... 42 Ato de improbidade que geram dano ao patrimnio pblico (art. 10) ................... 43 Atos que violam princpios da administrao pblica (art. 11) .............................. 44 9.6.4 9.7 9.7.1 10.1 10.2 10.3 Elemento subjetivo ................................................................................... 45 Ato do art. 9, enriquecimento ilicito ....................................................... 46 Legitimidade................................................................................................. 47 Competncia ................................................................................................. 47 Cautelares ..................................................................................................... 47 Medidas e sanes de improbidade - Art. 12 ................................................... 45

10 AO DE IMPROBIDADE .................................................................................. 47

4 10.4 11.1 11.2 11.3 11.4 11.4.1 11.4.2 11.5 11.5.1 11.5.2 11.6 11.6.1 11.6.2 11.7 11.7.1 11.7.2 11.7.3 11.8 11.8.1 11.8.2 11.9 12.1 12.1.1 Prescrio ..................................................................................................... 48 Agentes pblicos .......................................................................................... 48 Servidores estatais ........................................................................................ 48 Particular em colaborao ............................................................................ 49 Cargo pblico ............................................................................................... 50 Classificao ............................................................................................. 50 Conforme a vocao para reteno garantia de permanncia................ 50 Provimento ................................................................................................... 50 Originrio ................................................................................................. 50 Derivado ................................................................................................... 51 Formas de provimento .................................................................................. 51 Readaptao .............................................................................................. 51 Reingresso ................................................................................................ 51 Formas de deslocamento .............................................................................. 52 Remoo ................................................................................................... 52 Redistribuio ........................................................................................... 52 Substituio .............................................................................................. 52 Desinvestidura .............................................................................................. 52 Demissao .................................................................................................. 53 Exonerao ............................................................................................... 53 Vacncia ....................................................................................................... 53 Remunerao ................................................................................................ 54 Indenizaes ............................................................................................. 54

11 LEI 8112 ................................................................................................................. 48

De acordo com a posio estatal............................................................................. 50

12 DIREITOS DO SERVIDOR .................................................................................. 53

Ajuda de custo ........................................................................................................ 55 Diria ...................................................................................................................... 55 Transporte ............................................................................................................... 55 Auxilio moradia ...................................................................................................... 56 Gratificaes e adicionais ........................................................................................... 56 Gratificao por funo de chefia, de direo ou assessoramento (funo de confiana) ............................................................................................................... 56 Gratificao natalina ............................................................................................... 56 Adicional por trabalho insalubre, penoso ou perigoso ........................................... 56 Horrio extraordinrio ............................................................................................ 56 Adicional noturno ................................................................................................... 56

5 Adicional de frias .................................................................................................. 57 Gratificao por encargo em curso ou concurso .................................................... 57 12.1.2 12.1.3 12.1.4 12.1.5 12.1.6 12.1.7 12.1.8 12.1.9 12.1.10 12.2 12.2.1 12.2.2 12.2.3 12.2.4 12.3 12.4 12.5 12.6 12.7 12.8 12.8.1 13.1 Frias ........................................................................................................ 58 Licenas do servidor ................................................................................. 59 Doena em famlia .................................................................................... 59 Licena por remoo do cnjuge .............................................................. 59 Licena em razo do servio militar ......................................................... 59 Licena para atividade politica ................................................................. 60 Licena para capacitao .......................................................................... 60 Licena para interesse particular .............................................................. 60 Licena para mandato classista ............................................................. 60 Afastamento para servir a outro rgo ou entidade .................................. 60 Afastamento para mandato eletivo ........................................................... 61 Afastamento para programas de ps graduaao ....................................... 62 Afastamento para estudo ou misso no exterior ....................................... 62 Concesses ................................................................................................... 62 Tempo de servio ......................................................................................... 63 Direito de petio ......................................................................................... 63 Seguridade social.......................................................................................... 63 Regime disciplinar........................................................................................ 64 Processo administrativo disciplinar .............................................................. 65 Modalidades ............................................................................................. 65 Protocolo de intenes ................................................................................. 68 Afastamentos ................................................................................................ 60

13 CONSRCIOS PBLICOS .................................................................................. 66

Direito administrativo 09.08.11 1 1.1 BEM PBLICO Conceito

Bem pertencente a pessoa jurdica de direito pblico. Ex: bens da U, E, M e DF (administrao direta), autarquias e da fundao pblica de direito pblico. Nesse ponto no h polemica na doutrina. A polmica encontrada diz respeito aos bens de pessoa jurdica de direito privado (EP e SEM) que esteja diretamente ligado prestao de servio pblico (CABM, STJ, STF). O bem pblico tem regime especial para manter a continuidade da prestao do servio pblico. O regime especial dos bens das pessoas privadas segue o regime de bem

6 pblico, no caso de prestao de servio pblico em nome do principio da continuidade da prestao do servio. A EP e SEM so PJ de direito privado e podem prestar servio pblico ou explorar atividade econmica. Bem da pessoa que explora atividade econmica tem regime privado e da que presta servio tem regime privado, exceto os bens diretamente ligados ao servio pblico, que se retirados possam comprometer a prestao do servio. Penhora de bicicleta da empresa de correios e telgrafos: apesar de ser empresa pblica, tem tratamento diferenciado, tem tratamento de fazenda pblica (tratamento de pessoa jurdica de direito pblico), assim, seus bens so impenhorveis. A ECT tem tratamento diferenciado pois, foi reconhecida a exclusividade da prestao do servio postal (ADPF 46). Nesta ADPF o STF traz a diferena entre monoplio (para exploradoras de atividade econmica) e exclusividade (para prestao de servios pblicos). Assim, a ECT tem exclusividade. 1.2 1.2.1 Classificao dos bens pblicos Quanto titularidade

1. Bens federais art. 20, CF (rol exemplificativo)

Art. 20. So bens da Unio: I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos; II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; VI - o mar territorial; VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos; VIII - os potenciais de energia hidrulica; IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e prhistricos; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.

2. Bens estaduais art. 26, CF (rol exemplificativo)

Art. 26. Incluem-se entre os bens dos Estados: I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio;

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IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio.

3. Bens distritais 4. Bens municipais 1.2.2 Quanto destinao

1. Bens de uso comum do povo: tambm chamados de bens de domnio pblico. Domnio pblico pode ser entendido em sentido amplo e em sentido estrito. Em sentido amplo toda atuao que o Estado exerce sobre diversos bens (regulamentao, controle, fiscalizao). Domnio pblico em sentido estrito sinnimo de bem de uso comum do povo disposio da coletividade. a. Poder do estado sobre os bens b. Bens disposio da coletividade bens de uso indistinto, sem discriminao, bem de uso comum do povo, para utilizao normal, no precisa de autorizao. Ex: praia, rua, praa. Fugindo do uso normal, do uso do povo, preciso autorizao. Ex: fazer festa particular fechando a rua, lual na praia. Zona azul utilizao remunerada (h discriminao na utilizao s usa quem tiver dinheiro). Direito de reunio exercido com previa comunicao, mas a autoridade pblica poder impedir a reunio acontea, mas dever fornecer outro horrio, outro local, de acordo com a supremacia do interesse pblico. Pode impedir, mas deve viabilizar outra oportunidade que d a mesma repercusso. Isto decorre do fato de que o bem de uso comum do povo esta sujeito regulamentao do estado, mesmo estando disposio da coletividade. Praa pode ter grade, pois disciplina a utilizao em nome da segurana, interesse pblico. 2. Bens de uso especial: chamado de bem de patrimnio administrativo. aquele que o poder pblico conserva para prestao do servio pblico. Ex: reparties pblicas, escolas pulicas, hospitais pblicos. Bens de uso especial e de uso comum do povo esto afetados finalidade pblica, tem destinao pblica. 3. Bens dominicais: podem tambm ser chamados de dominiais (maioria dos autores). Mas, para Cretela Jr. dominial diferente de dominical. Dominial o bem sob domnio do estado, no importa a classificao e bens dominicais so aqueles que no tem destinao pblica, no tem finalidade pblica. Na realidade o conceito residual. Trata-se dos bens que no so de uso comum ou especial. Alguns autores afirmam que bens dominicais so aqueles bens que o estado conserva como se fosse particular, que significa que no tem finalidade pblica, o que no quer dizer que pode vender de qualquer modo, pode ser utilizado de qualquer maneira. Ex: terras devolutas, imvel abandonado, terrenos baldios.

8 1.3 Regime jurdico de bem pblico (quais as regras aplicveis aos bens) Tem regime mais rigoroso em razo da continuidade do servio 1.3.1 Inalienabilidade Bens pblicos so inalienveis de forma relativa. So alienveis de forma condicionada (autores modernos). Preenchidos alguns requisitos, pode alienar. Guardar: se o bem for de uso comum do povo ou se for de uso especial, como regra so inalienveis. Os bens dominicais so, como regra, alienveis. Afetao e desafetao o mesmo que consagrao e desconsagrao. Afetao ocorre quando o bem recebe destinao pblica, passa de dominical para uso especial ou uso comum. A desafetao o contrario, acontece quando o bem perde e finalidade pblica, passa de uso comum ou especial a dominical. A condio de um bem ser alienvel ou inalienvel pode ser modificada de acordo com a sua destinao, se esta afetado a uma finalidade pblica ou no. A afetao protege mais o bem e pode ocorrer de forma mais simples. Mas, a desafetao amis rigorosa, pois retira a proteo do bem. A afetao pode ser feita por lei, ato administrativo ou pelo simples uso. A desafetao de bem de uso comum depende de lei, mais rigorosa, ou, no mximo, ato administrativo autorizado previamente por lei. A desafetao de bem de uso especial pode se dar por lei, ato administrativo ou evento da natureza (desabou pela chuva, pegou fogo) que impede/prejudica sua destinao. Esta a posio da maioria. H divergncia doutrinaria. Requisitos para a alienao art. 17, lei 8666 Bem imvel pertencente a pessoa jurdica de direito pblico: necessita de autorizao legislativa. Se pertencente a pessoa jurdica de direito privado, mesmo diretamente ligada a pblica, no necessita de autorizao. Alm da autorizao necessita de avaliao prvia, declarao de interesse pblico justificado e licitao, na modalidade concorrncia ou leilo (para bem decorrente de deciso judicial, daao em pagamento). A dispensa de licitao s pode nas hipteses previstas em lei. So as licitaes dispensvel (art. 24) ou dispensada (art. 17). Bem mvel: necessita de avaliao previa (segurana no preo), interesse pblico justificado e licitao na modalidade leilo at o limite de bem de R$ 650.000,00. Passado este limite, modalidade concorrncia. Art. 17, 6 traz as hipteses de dispensa. Art. 17 foi objeto da ADI 927. 1.3.2 Impenhorabilidade

Bens pblicos: regra geral so impenhorveis, salvo empresa pblica e sociedade de economia mista. Bem pblico no pode ser objeto de penhora, arresto ou sequestro. Isto porque os bens no podem ser alienados de forma livre. A impenhorabilidade consequncia da alienabilidade condicionada. A garantia do credor em ao de execuo o precatrio. Considerando a impenhorabilidade dos bens pblicos, a garantia para o cumprimento das obrigaes o precatrio art. 100, CF.

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Art. 100. Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim. 1 Os dbitos de natureza alimentcia compreendem aqueles decorrentes de salrios, vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou por invalidez, fundadas em responsabilidade civil, em virtude de sentena judicial transitada em julgado, e sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, exceto sobre aqueles referidos no 2 deste artigo. 2 Os dbitos de natureza alimentcia cujos titulares tenham 60 (sessenta) anos de idade ou mais na data de expedio do precatrio, ou sejam portadores de doena grave, definidos na forma da lei, sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, at o valor equivalente ao triplo do fixado em lei para os fins do disposto no 3 deste artigo, admitido o fracionamento para essa finalidade, sendo que o restante ser pago na ordem cronolgica de apresentao do precatrio. 3 O disposto no caput deste artigo relativamente expedio de precatrios no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em leis como de pequeno valor que as Fazendas referidas devam fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. 4 Para os fins do disposto no 3, podero ser fixados, por leis prprias, valores distintos s entidades de direito pblico, segundo as diferentes capacidades econmicas, sendo o mnimo igual ao valor do maior benefcio do regime geral de previdncia social. 5 obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos, oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente. 6 As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exequenda determinar o pagamento integral e autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para os casos de preterimento de seu direito de precedncia ou de no alocao oramentria do valor necessrio satisfao do seu dbito, o sequestro da quantia respectiva. 7 O Presidente do Tribunal competente que, por ato comissivo ou omissivo, retardar ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrios incorrer em crime de responsabilidade e responder, tambm, perante o Conselho Nacional de Justia. 8 vedada a expedio de precatrios complementares ou suplementares de valor pago, bem como o fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo para fins de enquadramento de parcela do total ao que dispe o 3 deste artigo. 9 No momento da expedio dos precatrios, independentemente de regulamentao, deles dever ser abatido, a ttulo de compensao, valor correspondente aos dbitos lquidos e certos, inscritos ou no em dvida ativa e constitudos contra o credor original pela Fazenda Pblica devedora, includas parcelas vincendas de parcelamentos, ressalvados aqueles cuja execuo esteja suspensa em virtude de contestao administrativa ou judicial. 10. Antes da expedio dos precatrios, o Tribunal solicitar Fazenda Pblica devedora, para resposta em at 30 (trinta) dias, sob pena de perda do direito de abatimento, informao sobre os dbitos

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que preencham as condies estabelecidas no 9, para os fins nele previstos. 11. facultada ao credor, conforme estabelecido em lei da entidade federativa devedora, a entrega de crditos em precatrios para compra de imveis pblicos do respectivo ente federado. 12. A partir da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao de valores de requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento, independentemente de sua natureza, ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana, e, para fins de compensao da mora, incidiro juros simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana, ficando excluda a incidncia de juros compensatrios. 13. O credor poder ceder, total ou parcialmente, seus crditos em precatrios a terceiros, independentemente da concordncia do devedor, no se aplicando ao cessionrio o disposto nos 2 e 3. 14. A cesso de precatrios somente produzir efeitos aps comunicao, por meio de petio protocolizada, ao tribunal de origem e entidade devedora. 15. Sem prejuzo do disposto neste artigo, lei complementar a esta Constituio Federal poder estabelecer regime especial para pagamento de crdito de precatrios de Estados, Distrito Federal e Municpios, dispondo sobre vinculaes receita corrente lquida e forma e prazo de liquidao. 16. A seu critrio exclusivo e na forma de lei, a Unio poder assumir dbitos, oriundos de precatrios, de Estados, Distrito Federal e Municpios, refinanciando-os diretamente.

Precatrio uma fila, constitudo at 1 de julho, paga no ano seguinte e constitudo aps 1 de julho, paga-se no ano posterior. O pagamento de acordo com a disponibilidade da verba. Arresto e sequestro so cautelares tpicas que servem para restringir bens indeterminados e bens determinados, respectivamente. O bem pblico tombado pode ser objeto de sequestro se for levado para fora do pas e se o precatrio for pago de forma indevida (fora da ordem), o dinheiro pode ser sequestrado. Na ao de execuo o credor converte o penhor e (direito real de garantia sobre bem mvel) a hipoteca (garantia sobre bem imvel) em penhora. Bem pblico no passvel de penhor ou hipoteca, pois so impenhorveis, por conta da alienao condicionada. A anticrese ocorre quando o credor utiliza o patrimnio do devedor e salda o debito com os frutos da utilizao. 1.3.3 Imprescritibilidade

Bens pblicos no podem ser objeto de prescrio aquisitiva (usucapio). O bem pbico no pode ser usucapido, mas pode usucapir o bem do particular. 1.4 Aquisio de bens pblicos

Contratos comuns compra e venda, doao, permuta. Usucapio prescrio aquisitiva Direito hereditrio (Testamento ou Herana jacente) Desapropriao Execuo (Arrematao ou Adjudicao) Perdimento de bens (art. 91, CP e lei 842/92 lei de improbidade) Acesso natural (aluvio, avulso e lveo abandonado)

11 Aluvio aquisio de bens que vem por quantidade imperceptvel de terra de imvel superior se fixando no imvel inferior. Avulso uma quantidade perceptvel. Ex: bloco de terra lveo abandonado quando o rio seca ou quando muda de curso, a rea do rio adquirida pelos imveis marginais. dividida pela metade. Direito administrativo 11.08.11 2 GESTO DE BEM PBLICO

Refere-se s formas de uso, que se dividem: 2.1 Fins naturais Classificao de acordo com a destinao natural do bem. Uso normal: utilizao do bem ao fim que foi destinado. No precisa de autorizao. Uso anormal: foge da destinao natural. Necessita de autorizao para sua utilizao. 2.2 Generalidade do uso

De acordo com a generalidade. Utilizao comum: lembrar dos bens que esto para a coletividade, de forma indistinta e indiscriminada. A utilizao coletiva Utilizao especial: feita com distino. Alguns vo ter acesso, alguns utilizaro. Subdivide em duas categorias: Com uso remunerado: o Estado vai cobrar a sua utilizao. O Estado estabelece a utilizao apenas para quem pode pagar. Retira da coletividade indistinta e estabelece distino, s usa quem tiver dinheiro. Ex: cobrana de visitao em museu, rodovia com pedgio, zona azul. Com uso privativo: utiliza-se o bem pblico como se fosse particular. Necessita de autorizao para utilizao do espao. Ex: fechar a rua para festa particular, colocar mesa de bar na calada, banca de jornal. O uso privativo se d por: Autorizao de uso: para interesse privado, em eventos ocasionais, temporrios. Ex: carnaval fora de poca, festa na rua, festa da igreja. Constituise por ato unilateral, discricionrio e precrio, que significa, se o ato unilateral, a administrao concede sozinha, de acordo com a convenincia e oportunidade, por ser precrio a administrao pode desfazer a qualquer tempo, no havendo obrigao, dever de indeniz-lo. Permisso de uso de bem pblico: acontece de forma permanente, pode ser desfeita com facilidade. No h dificuldade na desconstituio do uso. constituda no interesse privado e no interesse pblico. Constitui-se por ato unilateral, discricionrio e precrio. Permisso de uso diferente de permisso de servio, a natureza dos institutos diferente, a permisso de servio contratual. Ex: mesas na calada, banca de revista. Concesso de uso de bem pblico: utilizao especial, de forma mais solene, mais segura. Utilizada no interesse pblico, constituda de acordo com o interesse pblico. No desfeita com mais facilidade. Ex: lanchonete na escola pblica, restaurante do hospital pblico, da universidade. Necessariamente contratual, feita via contrato administrativo. Esta sujeito licitao prvia.

12 Locao, arrendamento, comodato, enfiteuse: o Estado pode utilizar institutos do direito privado para permitir a utilizao privada do bem pblico por particular.

Quem tem o uso privativo e presta servio inadequado quem responde pelos danos causados a terceiros decorrentes da prestao do servio. Ex: restaurante da universidade federal, com concesso de uso, responsvel pela prestao do servio. Utilizao compartilhada: acontece quando um bem pblico utilizado ao mesmo tempo por pessoas publicas e privadas, utilizada por concessionarias de servio publico. Ex: concessionaria de telefonia - orelho na calada. 3 BENS DA UNIO

Art. 20. So bens da Unio: I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos; II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; VI - o mar territorial; VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos; VIII - os potenciais de energia hidrulica; IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e prhistricos; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.

3.1

Inciso I

So bens os que j eram da Unio e os que vierem a ser atribudos. Os que j eram dela (CF anterior) no aparecem nesta lista. 3.2 Inciso II Terras devolutas tem conceito decorrente do fim do regime de capitanias hereditrias, com a posse das reas pelas pessoas. Mas, as reas que no foram possudas com o fim do regime, foram chamadas de terras sem dono. So terras que no tem demarcao, no esta registrada, demarcada, discriminada (rea definida). Na via administrativa e judicial possvel a demarcao da terra devoluta. A terra devoluta bem dominical, no tem finalidade especifica, mas como regra, pertence aos Estados (art. 26, CF). O art. 20 traz a exceo, excepcionalmente as terras devolutas sero da Unio, quando forem necessrias para a manuteno da segurana nacional.

13 3.3 Inciso III

Tambm nos bens que se referem aos rios, o interesse a segurana nacional, evitando o ataque pelas aguas. Rio em terra da Unio, dela . Se o rio banhar mais de um Estado, tambm da Unio, os que fazem limites com outros pases, deles venham ou para eles vo. Praia fluvial a praia de rio. Se o rio pertence Unio, a margem e as praias tambm lhe pertencem. Terreno marginal corresponde a 15m dos rios navegveis, calculada de acordo com a mdia das enchentes ordinrias. 3.4 Inciso IV Ilhas: fluviais (rios), lacustres (lagos) e martimas (costeiras prximas do continente e ocenicas mais distante das margens). Se o rio ou lago esta em limite com outros pases, as ilhas que surgirem sero da unio. Regra geral: ilhas ocenicas e costeiras pertencem Unio. Exceo: as que esto no domnio do Estado, as ilhas privadas (terceiros, conforme constituio anterior, hoje o particular pode ter uso privativo, no a titularidade) e as ilhas do municpio (ex: Florianpolis). A ilha ser do municpio, mas as reas de servio pblico federal (universidade, repartio federal, reservas ambientais) sero federais, mesmo que a ilha seja municipal. 3.5 Inciso V, VI e VII A 12 milhas do continente temos mar territorial, bem da Unio. A Unio sobre o mar territorial exerce soberania. De 12 milhas at 200 milhas zona econmica exclusiva. Sobre a zona econmica exclusiva a Unio no tem soberania, mas os recursos naturais desta zona so seus. Na zona econmica exclusiva temos a zona contigua (se 12 milhas at 24 milhas, do continente). Na zona contigua a Unio tem o poder de policia controle dos barcos, fiscalizao, controla a utilizao da rea e os recursos naturais, mas no tem soberania. Nas ultimas milhas (de 24 a 200 milhas), a Unio s tem os recursos naturais.

12 milhas

24 milhas

200 milhas

Continente

mar territorial

zona Contigua

Alto mar

Zona econmica exclusiva

A plataforma continental a terra que est debaixo das aguas, que vai at 200 milhas. Utiliza a mesma linha de base que se utiliza para calcular o mar territorial. Plataforma continental diz que os recursos naturais da plataforma continental pertencem Unio. E a plataforma continental de quem? Tambm da Unio, no pela CF-88, mas pela CF-67 (bem concedido pela velha constituio permanecem da unio).

14 Terreno de marinha aquele de 33m da preamar mdia (mdia da mar alta). O acrescido de marinha so aquelas terras que surgem com o recuo das aguas. Quando a agua avana pode engolir todo terreno de marinha antes medido, ento no haver terreno de marinha, nem enfiteuse, se no for terreno de marinha. O terreno de marinha, apesar de ser rea da Unio. A urbanizao da rea de competncia do municpio. Muitas reas de marinha foram objetos de enfiteuse (rea transferida ao particular para uso prprio, via enfiteuse). Hoje o CC-02 probe. O enfiteuta aquele que exerce o domnio til, utiliza o terreno como se fosse seu. O senhoril direto o dono do terreno (Unio). O enfiteuta paga ao senhoril direto o foro anual. 3.6 Inciso VIII, IX, X e XI

Potenciais de energia hidrulica e recursos minerais so todos da Unio, bem como as cavidades naturais subterrneas (cavernas), stios arqueolgicos e terras ocupadas pelos ndios, que tem exclusividade na utilizao do bem. 3.7 Ateno para a pegadinha do 2.
2 - A faixa de at cento e cinqenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei.

Serviu de fronteira terrestre, temos 150 km, da margem para dentro, para defesa. Esta faixa de fronteira no da Unio. A Unio apenas regulara a sua utilizao e ocupao. A CF no diz que se trata de bem da unio. 4 4.1 INTERVENO NA PROPRIEDADE Direito de propriedade

Direito de propriedade: direito de usar, gozar, dispor e reaver o bem com quem quer que esteja. O direito de propriedade exercido em carter absoluto, exclusivo e perpetuo. O carter absoluto significa: na minha propriedade, sobre o meu bem eu tenho liberdade (fao o que eu quiser). O carter exclusivo significa: a minha propriedade eu uso s, s utilizar juntamente, quem eu deixar. O carter perptuo: a propriedade minha enquanto for esse o meu desejo. 4.2 Previso legal

O direito de propriedade esta previsto na CF, art. 5, XXII e XXIII. 4.3 Caractersticas

Mas, excepcionalmente, o Estado pode intervir nesse direito de propriedade. A interveno exceo. A regra que o Estado no intervenha. Tratando-se de exceo, deve ter base legal, um fundamento legal. Em regra, a interveno na propriedade no retira o direito. O dono continua o dono.

15 A interveno restritiva do direito. Ex: Tombamento, ocupao, requisio, limitao e servido. Tambm pode se dar de forma supressiva. Na interveno supressiva, retira-se o direito de propriedade. nica hiptese em que o estado passa a ser dono com a desapropriao. Ex: imaginar que o Estado faz uma servido e restringe totalmente o uso da propriedade, ateno que se trata da desapropriao indireta. O Estado faz desapropriao sem o formalismo da desapropriao. O Estado simula uma forma restritiva quando na verdade retira a propriedade. Se o estado no toma as providncias de desapropriao, ela chamada de desapropriao indireta. O estado simula a forma restritiva enquanto suprime. Para a doutrina moderna, a interveno na propriedade tem base no poder de policia: restrio do interesse do particular em nome do interesse pblico (compatibilizao dos interesses em nome do bem estar social), o poder de policia em sentido amplo (fazer, no fazer, suportar). Para estes autores, o poder de policia em sentido amplo serve como fundamento para todas as modalidades de interveno, salvo a desapropriao. Para parte da doutrina que adota o poder de policia em sentido estrito (no fazer), s serve de fundamento para limitao administrativa. 4.4 Fundamentos

A interveno na propriedade pode se fundamentar na: Supremacia do interesse pblico ou em razo da pratica de uma ilegalidade (explorao de trabalho escravo, trafico ilcito de entorpecentes) 4.5 4.5.1 Modalidades Limitao administrativa

a interveno da propriedade privada imposta por normas gerais e abstratas que atinge proprietrios indeterminados. Representa exerccio do poder de policia em sentido estrito. Cuida do direito de construir, basicamente. Cada modalidade atinge um ponto diferente. Na limitao administrativa, o carter atingido o carter absoluto da propriedade. Ex: limitao ao numero de andares do prdio. H restrio. A limitao administrativa, por ser geral e abstrata no gera o dever de indenizar. Tal limitao pode sofrer interferncia pelo judicirio, no tocante legalidade. No pode rever se referir convenincia e oportunidade. O poder judicirio no controla o mrito. Na limitao civil temos o interesse privado em questo, geralmente se estabelecem regras de direito de vizinhana. 4.5.2 Servido administrativa

utilizada, basicamente, para prestao de servios pblicos. Consiste no direito real sobre coisa alheia. Ex: passagem de energia eltrica, saneamento bsico. O carter da propriedade afetado a exclusividade. Na servido civil h uma relao de dominao entre dominante que usa o imvel do serviente. A relao de dominao no direito civil de um bem sobre o outro. Em servido administrativa no h dominao de um bem sobre outro, mas o dominante um servio ou utilidade e o serviente o bem.

16 Direito administrativo 24.08.11 Servido direito real sobre coisa alheia. A servido tem como objetivo principal a prestao de servios pblicos ou utilidades pblicas. E: passagem de saneamento bsico, passagem de fios de energia eltrica. Passar energia eltrica tem duas condies: energia domiciliar (servido de passagem, que no impede o uso) e torres de alta tenso (impede a utilizao da propriedade, ideal seria desapropriar). Dentro da servido existe relao de dominao. Na servido civil, a dominao se d de um bem sobre o outro bem, entre dominante e serviente. Em servido administrativa, o dominante o servio pblico ou utilidade pblica. O carter da propriedade atingido o exclusivo da propriedade. Algum utilizar a propriedade junto com o proprietrio. A servido pode se constituir por lei, acordo entre as partes ou por deciso judicial. A servido depende de autorizao legislativa, independente da forma de constituio. Previamente, necessita de autorizao legislativa e de registro, por ser direito real. Deve-se fazer a transcrio da servido na matricula do imvel. Se a constituio por lei, no precisa de registro. O registro perde a finalidade de dar publicidade e resguardar terceiro. A lei j tem essa finalidade, em maior abrangncia. Ento, o registro s ocorre no acordo e na deciso judicial. Servido administrativa tem carter perpetuo. para sempre. Mas, a perpetuidade no de carter absoluto, pode ser desconstituda se o interesse pblico assim permitir. A servido tambm pode ser desconstituda quando a coisa deixar de ser coisa alheia. Se o estado adquirir a propriedade, no h mais servido, pois a coisa no mais alheia. possvel servido sobre bem pblico e no h ordem a ser respeitada. A simples passagem de fios, tubulao, etc. no causa prejuzo, o que no enseja indenizao. S se penda em indenizao se h dano, para evitar enriquecimento ilcito. A indenizao somente possvel se houver dano efetivo. A diferena entre servido civil e administrativa a relao de dominao e o interesse. Limitao diferente de servido. A limitao h atos gerais, abstratos, proprietrio indeterminado e na servido h proprietrio determinado, ato especifico, concreto. Limitao atinge o carter absoluto da propriedade, enquanto a servido atinge o carter exclusivo da propriedade. Em servido h relao de dominao e em limitao no h. 4.5.3 Requisio

Decorre do art. 5, XXV, CF Fundamento: utilizada no caso de iminente perigo. Ex: no caso das chuvas para socorrer desabrigados galpo, imvel. Pode ser objeto de requisio os bens mveis, imveis ou servios. Ex: polcia perseguindo bandido (requisio de bem mvel). A requisio no transfere a propriedade. O carter temporrio, enquanto durar o perigo. A requisio transitria. A indenizao possvel no caso de dano, sendo ulterior. No demanda previa indenizao. Havendo divergncia no valor da indenizao, discute-se judicialmente, sendo o pagamento realizado no regime do precatrio.

17 Pode ocorrer tanto em tempo de paz, quanto em tempo de guerra. Afeta o carter exclusivo da propriedade. Doutrina e jurisprudncia afirma que quando a hiptese de bens moveis e fungveis (substituveis na mesma qualidade e quantidade). Ex: pode pblico requisitou roupas de fabrica e frangos da granja para socorrer os desabrigados. Mas, a partir do momento que a roupa seja pessoal, tem carter individual, caso de desapropriao, no cabe requisio, por ser bem infungvel, devido individualidade. procedimento unilateral, auto executrio e oneroso (pode ser indenizado) Limitao diferente de requisio, no primeiro atinge-se o carter absoluto, o proprietrio indeterminado, o ato geral, no havendo perigo como fundamento. Na requisio, atinge-se o carter exclusivo, o proprietrio determinado, o ato especfico e tem como fundamento o iminente perigo. A servido diferente da requisio, pois a primeira perpetua, com relao de dominao e sem perigo como fundamento. J a requisio temporria, sem relao de dominao e com perigo como fundamento. 4.5.4 Ocupao temporria

Hipteses: a. Art. 36, decreto lei 3365/41 (complementar desapropriao) Possibilidade de utilizar imvel no edificado, vizinho obra pblica, com objetivo de guardar os materiais da obra. b. Pesquisa em parque arqueolgico, pesquisa de minrio Utilizada em carter preventivo para evitar desapropriao desnecessria, encontrando o objeto de pesquisa, desapropria. O carter atingido o carter exclusivo. Tem aspecto temporrio, transitrio. Diferenas Ocupao x limitao: Exclusivo x absoluto Proprietrio determinado x indeterminado. Servido x ocupao: Perpetuo x temporrio Relao de dominao x sem relao de dominao Requisio x ocupao Perigo x sem perigo 4.5.5 Tombamento

Decreto lei 25/37. (olhar cai em MP) Objetivo: conservao de identidade de um povo, conservao de um momento histrico, de um patrimnio. Pode ser de patrimnio histrico, artstico, cultural e paisagstico. constitudo em carter perpetuo, a perpetuidade no absoluta, o patrimnio deixa de existir se o objeto no mais existe. Atinge o carter absoluto da propriedade. Atinge a liberdade que se tem sobre o bem. Tombamento interveno restritiva. Se for restrio supressiva, trata-se de desapropriao. Se a conservao muito drstica, faz-se desapropriao. O tombamento deve ser registrado no livro do tombo, livro especifico do tombamento.

18

Instrumentos processuais para proteo de patrimnio tombado: aes populares e ao civil pblica. H interesse coletivo. A competncia material permitida a todos os entes. Todos os entes podem e devem realizar tombamento. Todos tem competncia material. Havendo interesse nacional, o tombamento de competncia da Unio, se for regional, a competncia do estado e se for local, a competncia do municpio. Art. 23, CF. Se o interesse for de competncia a todos os entes, todos podem tombar. A competncia legislativa cabvel nas hipteses do art. 24, VII, CF. a competncia concorrente entre Unio e estados. Formas: A constituio pode ser de bem pblico ou bem privado. No havendo ordem a ser respeitada. Tombamento pode atingir bens moveis ou imveis. Pode ser provisrio ou definitivo. O tombamento provisrio feito durante a fase do procedimento, para evitar outra disposio do imvel pelo proprietrio. O tombamento provisrio tem os mesmos nus do definitivo. Aps a concluso do procedimento, h tombamento definitivo. Tombamento pode ser geral (grande rea pelourinho) ou individual (bem especifico). O tombamento, a depender da vontade do proprietrio pode ser voluntario (quando o prprio proprietrio pede ou com anui o tombamento) ou compulsrio. Obrigaes: A conservao deve ser autorizada, o proprietrio deve solicitar a autorizao e deve ser destinada a no danificar, sob pena de responder por crime de dano (art. 165, CP). Quando o proprietrio no tem dinheiro para conservar, preciso comunica o instituto que a reforma deve acontecer e no se tem verba para tanto. A falta de condio financeira no exime o proprietrio de informar a necessidade de conservao. O Estado se responsabiliza pela conservao. O tombamento gera obrigao de transferncia. O patrimnio tombado pode ser alienado, garantindo-se a preferencia ao ente que tombou. Se todos tombaram, deve-se respeitar a ordem de tombamento. Se o patrimnio tombado for bem pblico, bem inalienvel. A inalienabilidade vem do tombamento. O bem s pode ser transferido para outro ente. Esta inalienabilidade no absoluta. Se o patrimnio tombado foi extraviado ou furtado, o proprietrio tem 05 dias para comunicar a autoridade. Patrimnio tombado no pode ser retirado do pas, salvo se por curto espao de tempo. Patrimnio tombado no pode ser objeto de exportao. O patrimnio deve suportar a fiscalizao. O vizinho do patrimnio tombado no pode instalar placas, cartazes, construes que prejudiquem a visibilidade. Tombamento, por si s, no gera dever de indenizar, mas se o poder pblico constitui obrigao de fazer, esta devera ser indenizada. Tem natureza de limitao administrativa, para a maioria dos autores. 4.5.6 Desapropriao

interveno supressiva na propriedade. O proprietrio deixa de ser. forma de aquisio originaria da propriedade (independe de qualquer relao com o proprietrio anterior). Atinge o carter perpetuo da propriedade. O proprietrio dono enquanto o Estado no desapropriar. irrevogvel. Feita, no se revoga por convenincia ou oportunidade.

19 Competncia para desapropriao: 1. Legislativa: Unio, art. 22, II, CF 2. Material: todos os entes podem. O processo administrativo composto de duas fases: declaratria e executiva. O DL 3365/41, art. 3 diploma da desapropriao. Afirma que os delegados podem realizar desapropriao (entes da administrao indireta autarquias, fundaes publicas, EP e SEM, entes da concessionarias e permissionrias de servios pblicos). Estes entes no pode realizar todo procedimento de desapropriao, mas somente a fase executiva, a competncia dos entes no total. Na questo, deve-se saber o objeto, sujeito ativo, pressuposto ou fundamento, indenizao e procedimento. Objeto: Pode ser bem mvel ou imvel, bem corpreo ou incorpreo. Pode ser bem pblico ou privado. Espao areo ou subsolo. No cabe desapropriao de direito da personalidade, direitos autorais, vida, imagem e alimentos. (proibio do prprio decreto lei). Se o bem desapropriado for pblico, deve se respeitar a ordem: Unio pode desapropriar bem dos Estados e dos municpios, enquanto os Estados s podem desapropriar bens dos seus municpios. Municpio tem competncia, se desapropriar bem da Unio, o defeito esta no objeto, no na competncia. Direito administrativo 29.08.11 4.6 4.6.1 Modalidades de desapropriao Desapropriao comum, geral ou ordinria

Decorre do art. 5, XXIV, CF. Acontece por necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social. Necessidade ou utilidade pblica esto previstas no DL 3365/41. O legislador no distingue os institutos. Para a doutrina, so diferentes. Se a situao emergencial, fala-se em necessidade, no havendo emergncia, fala-se em utilidade pblica. O interesse social est previsto no art. 2, lei 4132/62. Est ligado igualdade e s questes ambientais. Esta desapropriao pode ser feita por todos os entes (U, E, M e DF). Todos os bens podem ser desapropriados (moveis, imveis, semoventes), salvo os que esto proibidos. A indenizao, nesta modalidade prvia, justa e em dinheiro. Primeiro se paga, depois desapropria. A discusso em via judicial se d quanto ao valor, pois as partes no entram em um acordo. 4.6.2 Desapropriao extraordinria ou sancionatria Ateno que h desapropriao para fins de reforma agraria e desapropriao com fins polticos que tem natureza de desapropriao comum. Prestar ateno na prova. A desapropriao sancionatria pode se basear na funo social ou no confisco.

20 A desapropriao sancionatria pela funo social da propriedade tem como fundamento o art. 5, XXIII, CF. A funo social da propriedade tem parmetros objetivos. Esta pode ser rural (fundamento legal no art. 184 e 191, CF e na lei 8629/93 e LC 76/93). Ex: a propriedade pode ser desapropriada no caso de trabalho escravo. O patrimnio destinado reforma agraria. Aqui s possvel ter como objeto um imvel rural, sendo de competncia da Unio. A indenizao feita em TDA (titulo da divida agraria), regatveis em at 20 anos. As benfeitorias necessrias e uteis pagas em dinheiro.
Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. 1 - As benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em dinheiro. 2 - O decreto que declarar o imvel como de interesse social, para fins de reforma agrria, autoriza a Unio a propor a ao de desapropriao. 3 - Cabe lei complementar estabelecer procedimento contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo judicial de desapropriao. 4 - O oramento fixar anualmente o volume total de ttulos da dvida agrria, assim como o montante de recursos para atender ao programa de reforma agrria no exerccio. 5 - So isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operaes de transferncia de imveis desapropriados para fins de reforma agrria. Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.

Esta desapropriao no pode atingir pequena e media propriedade, se o proprietrio no tiver outra, bem como no pode atingir a propriedade produtiva (art. 185, CF).
Art. 185. So insuscetveis de desapropriao para fins de reforma agrria: I - a pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu proprietrio no possua outra; II - a propriedade produtiva. Pargrafo nico. A lei garantir tratamento especial propriedade produtiva e fixar normas para o cumprimento dos requisitos relativos a sua funo social.

Tambm pode ser a desapropriao para fins da funo social, a desapropriao pode ser urbana (fundamento no art. 182, 4, CF e lei 10257/01). Fundada no plano diretor. A funo social da propriedade, nesta hiptese, se baseia na lei do plano diretor (lei que organiza a cidade, determinando suas reas). A especulao imobiliria desrespeita a funo social da propriedade. Desrespeitando a funo social, sujeita-se desapropriao. A CF e o Estatuto da Cidade estabelece parmetros. No se desapropria de plano, h uma ordem de medidas a ser seguida, que termina com a desapropriao. A

21 primeira providencia um parcelamento ou edificao compulsria (estatuto tem 01 ano para apresentar o projeto e mais 02 anos para iniciar as obras). No obedecendo a ordem, o poder pblico estabelece IPTU com alquota progressiva (aumenta sucessivamente em 05 anos, podendo chegar a 15%). A ltima providencia seria a desapropriao urbanstica urbana ou para o plano diretor. A desapropriao urbanstica ou urbana pode ser feita pelo Municipio ou pelo DF (competncia municipal tambm). Somente pode ser desapropriado imvel urbano. A indenizao se d em ttulo da divida pblica, resgatvel em at 10 anos.
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificao compulsrios; II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.

A desapropriao confisco ou confiscatria est prevista no art. 243, CF. no h o dever de indenizar pelo Estado que adquire o bem. Inclusive, a CF utiliza a palavra expropriao.
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias.

O caput do art. traz a desapropriao da gleba de terra que se destina a plantao de psicotrpico proibido. Este terreno tem destinao especificada, qual seja: [1] assentamento de colonos, [2] plantao de alimentcios ou [3] plantao de medicamentosos. Tambm sero expropriados os bens de valor econmico destinados ao trfico de entorpecentes. Nesta hiptese, a destinao tambm determinada: [1] implementar a fiscalizao ou [2] casa de recuperao de viciados. 4.6.3 Desapropriao indireta

Trata-se de desapropriao sem a observncia das formalidades necessrias. Tambm chamada de esbulho administrativo ou apossamento. Decorre de comportamento irregular da administrao. A administrao finge que esta fazendo interveno restritiva, mas na verdade se trata de interveno supressiva. O STJ estabeleceu parmetros objetivos para a caracterizao desta desapropriao Resp 922786:

22 O Estado assume a propriedade sem observar as formalidades, sem o devido processo legal. O patrimnio deve estar afetado a uma finalidade pblica. Irreversibilidade ftica. O proprietrio, no caso de ameaa do Estado de desapropriao, pode ajuizar ao de interdito proibitrio. No caso de perturbao da posse (estado ainda no entrou na posse), o proprietrio pode ajuizar ao de manuteno de posse. No caso do Estado esbulhar o bem, o proprietrio pode ajuizar ao de reintegrao. Se o Estado d finalidade pblica (afeta o bem, incorpora o bem), o proprietrio no tem sada, a no ser a desapropriao indireta, restando brigar pela indenizao. No sendo feita a desapropriao indireta pelo proprietrio, o Estado pode adquirir o bem, de forma regular, por meio da usucapio. A natureza dessa ao natureza de direito real. Quem julgar esta ao ser da situao do imvel. A indenizao, nesta hiptese de desapropriao, paga no regime de precatrio. A prescrio decorre do art. 10, nico, DL 3365/41, modificado por medida provisria (MP 2183). O dispositivo traz que o prazo prescricional de 05 anos. Este dispositivo foi alterado, inicialmente, por outras medidas provisrias. (MP 2027/00 ADI 2260, em sede de cautelar o STF suspendeu a eficcia da norma). No julgamento da ADI 2260, editaram-se varias medidas provisrias, mas no se ensejou o aditamento da inicial da ADI, ento a ao foi extinta por perda de objeto. Ento, a posio que prevalece hoje, adota como prazo prescricional, o prazo de 20 anos (sumula 119, STJ)
A ao de desapropriao indireta prescreve em vinte anos. Art. 10. A desapropriao dever efetivar-se mediante acordo ou intentar-se judicialmente, dentro de cinco anos, contados da data da expedio do respectivo decreto e findos os quais este caducar. (Vide Decreto-lei n 9.282, de 1946) Neste caso, somente decorrido um ano, poder ser o mesmo bem objeto de nova declarao. Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico. (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001)

4.7

Destinao dos bens

Quando a desapropriao comum ou ordinria, os bens podem ser alienados. Neste caso, temos a destinao urbanstica ou para industrializao. O Estado desapropria d depois aliena a quem realizar a finalidade pretendida pelo Estado. A desapropriao por zona surge para que o poder pblico se aproveite da valorizao decorrente de obra pblica. O poder pblico pode cobrar contribuio de melhoria ou desapropriar a rea da obra e a rea da valorizao da obra. Feita a desapropriao, aliena a rea para auferir valores da valorizao. 4.8 Procedimento

Realizado apenas na via administrativa, no depende de via judicial, salvo nos casos de duvida do proprietrio ou proprietrio desconhecido (evitar o mal pagamento). Tambm necessita da ao judicial quando no h consenso quanto ao valor. O procedimento administrativo da desapropriao tem a fase declaratria e executiva.

23 4.8.1 Fase declaratria

A desapropriao pode ser declarada por dois instrumentos (decreto expropriatrio ou por lei). Pela lei, ser pela lei de efeitos concretos (destinada aquele bem). Trata-se de lei que tem aspecto de ato administrativo, tem efeitos concretos. O decreto expropriatrio declara a desapropriao e deve conter o fundamento legal a desapropriao, definio do objeto, destinao do bem, o sujeito passivo (havendo duvida, vai para a via judicial), indicar o recurso oramentrio que custear a desapropriao. Depois da decretao, indeniza-se somente as benfeitorias necessrias e as uteis, previamente autorizadas. possvel a modificao da destinao do bem, desde que mantida uma razo de interesse pblico. O direito administrativo traz a teoria dos motivos determinantes para vincular o destino finalidade definida, mas possvel a tredestinao, na desapropriao. Muda-se destinao, desde que mantida uma razo de interesse pblico. Depois da decretao, conta-se o prazo de caducidade entre a fase declaratria e executiva (prazo que tem o Estado da decretao para pagar e entrar no bem). Esse de: [1] 05 anos (se a desapropriao se deu por necessidade ou utilidade pblica) ou [2] 02 anos (se a desapropriao for por funo social). Vencido o prazo, sem o pagamento e a entrada do Estado no bem, a decretao fica sem efeito. O Estado deve esperar um ano de carncia para decretao de nova desapropriao (isto na desapropriao por necessidade ou utilidade). Na desapropriao por funo social, vencido o prazo de caducidade, no pode ser decretada novamente. No h prazo de carncia para nova desapropriao. 4.8.2 Fase executiva Na fase executiva, o Estado indeniza e entra no bem. Esta situao ocorre, via administrativa, se h consenso quanto ao valor da indenizao. No havendo consenso quanto ao valor, a fase executiva vai para a via judicial. Quem ajuizara ao de desapropriao o Estado (poder pblico), no caso de discusso quanto ao valor. 4.9 Ao de desapropriao

ao de procedimento especial. Quando o autor ajuza ao de desapropriao, na inicial, j deve falar da pericia e indicar os quesitos. A discusso desta ao restrita. S cabe discusso sobre valor ou por vcios formais. A destinao, fundamento da desapropriao no discutida nesta ao, mas em ao autnoma. A imisso provisria na posse possvel ser deferida nesta ao. Caso em que o poder pblico requer a entrada antecipada no bem e inicia a obra. Deve se tratar de situao de urgncia e o deposito do valor pelo Estado, valor este que o Estado entende ser justo. O juiz pode deferir ao proprietrio o levantamento de at 80% deste valor. Se a sentena for de valor superior, o pagamento ser feito da seguinte forma: deferimento do levantamento de 20% do valor em dinheiro e o restante em precatrio. A indenizao paga conforme o valor do bem (valor de mercado), tambm se pagam lucros cessantes e danos emergentes (o que deixou de ganhar e o que perdeu), correo monetria, juros compensatrios e moratrios, honorrios advocatcios e despesas processuais. Os honorrios incidiro sobre a diferena (o que se estabeleceu em sentena menos o que o Estado queria pagar). Os juros compensatrios servem para compensar a perda antecipada da posse (que se da com a imisso provisria). Os juros compensatrios, conforme a smula 618, STF de 12% aa.

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Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano.

A Medida provisria 1577 que hoje a 2183, em 11.06.97, introduziu o art. 15A no DL 3365/41, que traz os juros compensatrios de at 6%. Na ADI 2332, em 13.09.01, em sede de cautelar, o STF suspendeu o dispositivo 15A (6%), restabeleceu a regra de 12%. O STJ publicou a smula 408 no sentido de organizar o direito intertemporal quanto a aplicao dos juros. Ento as imisses na posse que ocorreram de 11.06.97 at 13.09.01, sero de 6%.
Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios incidentes aps a Medida Provisria n. 1.577, de 11/06/1997, devem ser fixados em 6% ao ano at 13/09/2001 e, a partir de ento, em 12% ao ano, na forma da Smula n. 618 do Supremo Tribunal Federal.

Juros compensatrios comeam a correr do momento em que o sujeito perde o bem e vai at a expedio do precatrio (art 100, 12, CF). Os juros compensatrios incidiro sobre o valor arbitrado na sentena, subtrado o valor levantado pela parte (ADI 2332) art. 15 A foi objeto de interpretao conforme. A parte no sofreu prejuzo quanto ao valor levantado. Juros moratrios vo incidir a partir do exerccio financeiro seguinte, daquele que deveria ser pago o valor da indenizao, respeitado o art. 100, CF, esto previstos no art. 15 B, so de 6% aa. At 01.07.11, paga-se o precatrio em 2012, juros incidem a partir de 2013 Depois de 01.07.11, paga-se o precatrio em 2013. S tem incidncia de juros moratrios, a partir de 2014. Hoje, aps a criao do 15 A e 15 B, a smula 12, STJ esta superada. Pois da imisso provisria na posse, at a expedio do precatrio, incidem juros compensatrios. Juros moratrios sero pagos depois d perodo de pagamento do precatrio, ento incidem em momentos diferentes. No havendo cumulao de tais juros.
Em desapropriao, moratorios. so cumulaveis juros compensatorios e

Art. 15-A No caso de imisso prvia na posse, na desapropriao por necessidade ou utilidade pblica e interesse social, inclusive para fins de reforma agrria, havendo divergncia entre o preo ofertado em juzo e o valor do bem, fixado na sentena, expressos em termos reais, incidiro juros compensatrios de at seis por cento ao ano sobre o valor da diferena eventualmente apurada, a contar da imisso na posse, vedado o clculo de juros compostos. (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001) 1o Os juros compensatrios destinam-se, apenas, a compensar a perda de renda comprovadamente sofrida pelo proprietrio. (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001) (Vide ADIN n 2.332-2) 2o No sero devidos juros compensatrios quando o imvel possuir graus de utilizao da terra e de eficincia na explorao iguais a zero. (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001) (Vide ADIN n 2.332-2) 3o O disposto no caput deste artigo aplica-se tambm s aes ordinrias de indenizao por apossamento administrativo ou desapropriao indireta, bem assim s aes que visem a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico, em especial aqueles destinados proteo ambiental, incidindo os juros sobre o

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valor fixado na sentena. (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001) 4o Nas aes referidas no 3o, no ser o Poder Pblico onerado por juros compensatrios relativos a perodo anterior aquisio da propriedade ou posse titulada pelo autor da ao." (NR) (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001) (Vide ADIN n 2.332-2) Art. 15-B Nas aes a que se refere o art. 15-A, os juros moratrios destinam-se a recompor a perda decorrente do atraso no efetivo pagamento da indenizao fixada na deciso final de mrito, e somente sero devidos razo de at seis por cento ao ano, a partir de 1o de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do art. 100 da Constituio. (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001)

4.10 Retrocesso Pode ocorrer quando o poder pblico no destina o imvel ao fim que justificou a desapropriao. A discusso se da natureza desse direito: real ou pessoal? H 03 correntes: 1. Direito real: proprietrio tem direito de pedir o bem de volta, devolvida a indenizao. 2. Direito pessoal: situao se resolve em perdas e danos. (art. 519, CC) 3. Natureza mista: pede de volta ou perdas e danos. A jurisprudncia, especialmente o STJ, entende que a natureza da retrocesso real. Se no for dada a destinao prevista na desapropriao e nem for feita tredestinaao licita, o proprietrio pode pedir o bem de volta. O STJ tambm entende que se ainda que no foi dado destinao, se o bem esta afetado a qualquer utilidade pblica, no ser devolvido, caso em que se resolve em perdas e danos (art. 35, DL 3365/41)
Art. 35. Os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo de desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, resolver-se- em perdas e danos.

Direito administrativo 30.08.11 5 5.1 PROCESSO ADMINISTRATIVO Conceito

Conjunto de atos que levar a um provimento final. O procedimento a forma de realizar o processo. 5.2 Objetivos, finalidades A administrao realiza processo administrativo para preparar a pratica do ato administrativo. O processo condio de forma do ato. Tambm tem a finalidade de documentar a pratica do ato. O processo administrativo tem como finalidade a documentao (conta a historia do que acontece na administrao pblica).

26 Tambm legitima, justifica a pratica dos atos. O processo mecanismo de fundamentao e legitimao da conduta (demonstra os elementos que justificam o ato). Ex: processo de justificao que representa a dispensa de licitao, justificando a emergncia. O processo administrativo tambm mecanismo de defesa por meio do conhecimento dos atos a serem observados. Tambm pode ser utilizado como mecanismo de controle, de fiscalizao, por ser garantidor de transparncia. O processo administrativo deve seguir o modelo constitucional, observando todos os princpios constitucionais, para que atenda todas as finalidades. 5.3 5.3.1 Princpios Devido processo legal

Previso legal: art. 5, LIV, CF. considerado por muitos autores como superprincipio, norteando os demais princpios, sendo os demais desdobramentos deste. O processo deve atender as regras previstas na lei, o processo deve ser conforme a previso legal, cumprindo o modelo previsto no ordenamento. O devido processo um processo que observa a participao e igualdade. O modelo de processo assegura a relao participativa e igualitria. O devido processo legal afasta a arbitrariedade. Muitos entes pblicos no tem lei de processo, valendo-se dos princpios constitucionais para regular o processo. Se o processo arbitrrio, a sada a sua anulao. 5.3.2 Contraditrio e ampla defesa

Art. 5, LV, CF Representa o conhecimento, a cincia do processo. Em um estado democrtico de direito no se imagina um processo e condenao sem o conhecimento do processo e sem participao neste. O contraditrio forma a bilateralidade do processo. Estabelecido o contraditrio, a parte ter oportunidade de defesa. Concede-se prazo para defesa, o que no representa sua efetividade. No significa que a parte ir se defender. Exigncias Para que a parte tenha direito a efetiva ampla defesa, a defesa deve ser previa, a defesa deve ocorrer antes do julgamento, antes da formao do convencimento do julgador. A defesa deve ter chance de interferir no convencimento do julgador. Para que a defesa seja completa, a parte deve conhecer as sanes e o procedimento, para melhor utilizar as estratgias. Isto para evitar surpresas. Tambm se exige o acesso ao processo, acesso s informaes do processo. Em processo administrativo h direito cpia, desde que o interessado arque com as despesas. A administrao deve viabilizar as copias. Acompanha-se o interessado at uma casa especializada ou coloca-se uma maquina na administrao. Fazer carga do processo no possvel. A carga vedada, pois o processo administrativo no pode sair da repartio pblica. Para viabilizar a produo de provas.

27 A parte tem direito produo de provas. permitida todas as provas permitidas em direito, sendo vedada a utilizao de provas ilcitas. A prova ilcita no pode fundamentar uma deciso, mas pode ensejar uma investigao. A produo de prova, no processo administrativo, serve para cumprir tabela, para cumprir formalidade. A prova deve ser produzida e avaliada, participando do convencimento do julgador. Deve ser mencionada pelo julgador no seu julgamento. A presena do advogado, no processo administrativo, facultativa. Smula 343, STJ e smula vinculante 5, STF. A administrao deve viabilizar a presena do advogado. A smula 343, STJ diz que o advogado deve estar presente em todas as fases do processo administrativo disciplinar. Baseada na ideia de que o advogado contribui para o desenvolvimento do processo administrativo. A matria foi levada ao STF e culminou na edio da SV 5, em que o STF conclui que o advogado tem presena facultativa e a falta de defesa tcnica no viola a constituio. A ampla defesa aumentada com o direito ao recurso. Ainda que no exista recurso tpico, ele vai acontecer, o que torna absurda a regra que probe o recurso, pois independe de regra especfica, o recurso independe de previso especfica. A parte, inclusive, tem direito de petio. A deciso deve ser motivada para viabilizar o recurso e o direito de defesa. O espelho de prova viabiliza o direito de defesa e faz parte da justificativa da nota do candidato que pretende recorrer. Deve-se dar acesso a prova corrigida, no bastando dar vista no balco, isto inviabiliza o direito de defesa. O direito de recurso pode estar atrelado capacidade financeira do interessado, a deposito prvio? Smula vinculante 21. inconstitucional a exigncia de deposito prvio para admissibilidade de recurso administrativo. Smula vinculante 3: tem que ter contraditrio e ampla defesa nos processos do TCU quando puder resultar anulao ou revogao de ato que beneficie o acusado. O contraditrio e ampla defesa no acontecero perante o tribunal de contas, mas perante a administrao, pois o TC somente valida o ato da administrao. Isto porque a concesso de aposentadoria ato complexo, bem como o ato de reforma. O ato somente se aperfeioa com as duas manifestaes de vontade, da administrao e do tribunal de contas. Mas, se o TC demorar mais que 5 anos para validar o ato, para fazer o controle de legalidade, dever dar contraditrio e ampla defesa, para no gerar instabilidade. 5.3.3 Verdade real ou material

O que se necessita e de verossimilhana, a maior aproximao da verdade possvel. Trazida por HLM, mas no de aplicao certeira. Pois a verdade real utopia. 5.3.4 Celeridade

O processo deve ter durao em prazo razovel. (art. 5, LXXVIII, CF EC 45). Ao contrario do que acontece na via judicial, o processo administrativo, na sua maioria, tem prazo de durao determinado. Ex: PAD deve durar, no mximo, 60 dias, prorrogvel por mais 60. Em alguns processos, estes prazos so determinados e se no for cumprido, preclui.

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Oficialidade Impulso oficial: independentemente de requerimento das partes, o processo tramita. Para o PAD, a celeridade regida, como regra, pelo informalismo em favor do administrado e no do administrador. 5.4 Lei 9784/99

a lei geral de processo administrativo. Esta lei tem aplicao subsidiria. Art. 69 lei aplicvel no silencio da lei especifica.
Art. 69. Os processos administrativos especficos continuaro a regerse por lei prpria, aplicando-se-lhes apenas subsidiariamente os preceitos desta Lei.

O processo administrativo pblico, deve cumprir a publicidade, salvo as hipteses previstas em lei. A contagem de prazos se d da mesma forma que se d na via judicial. (no conta o dia do comeo e conta-se o dia do final, sendo que no comeam ou terminam em dia no til). Dia til para o direito administrativo o dia em que a repartio esta funcionando. No silencio da norma, o prazo de 05 dias. Os atos no processo no dependem de forma determinada, salvo os que a lei exigir. Os atos devem ser praticados em dias uteis e no horrio de funcionamento do rgo pblico. Podem ultrapassar o horrio se a pratica do ato for prejudicada na sua finalidade. Atos administrativos devem ser praticados na repartio, salvo por razo de interesse pblico. Citao e notificao so sinnimos. Mas, citao diferente de intimao. A intimao deve acontecer com a antecedncia mnima de 03 dias uteis, isto para obrigar o comparecimento. A intimao pode ser realizada de todas as formas permitidas em direito. A parte que no comparece ao processo no enseja confisso ficta ou renuncia ao direito. 5.4.1 Etapas Instaurao O processo administrativo pode ser instaurado pela prpria administrao. Ex: processo de trnsito, processo tributrio, processo disciplinar, licitatrio. possvel que o processo seja instaurado pelo prprio interessado, pelo administrado. Ex: requerer licena para construo. Instruo Produzira as provas e abre-se a oportunidade de defesa, no prazo de 10 dias, se a lei no previr outro. A comisso processante encerra os trabalhos com o relatrio, que se trata do resumo do processo. O relatrio no vincula a autoridade julgadora, salvo em processo disciplinar. Em PAD o relatrio vincula, salvo quando for contrario s provas dos autos. O inqurito administrativo em PAD, instruo, defesa e relatrio. O paralelo do inqurito aqui chamado de sindicncia.

29 Julgamento Produzido o relatrio, o processo levado a autoridade superior para proferir julgamento, havendo possibilidade de interposio de recurso.

Direito administrativo 01.09.11 5.5 5.5.1 Recursos administrativos Pedido de reconsiderao

Proferido o julgamento, a parte pode apresentar, em primeiro momento, o pedido de reconsiderao. endereado prpria autoridade julgadora. A autoridade julgadora tem o prazo de 05 dias para reconsiderar sua deciso. Entendendo a autoridade que no caso de reconsiderao da deciso, esse pedido ser convertido em recurso hierrquico, sendo encaminhado autoridade superior. 5.5.2 Recurso hierrquico

encaminhado autoridade superior. E tem subdiviso: se a autoridade superior esta dentro do prprio rgo, o recurso prprio. Se a autoridade superior esta em outra estrutura da administrao, o recurso imprprio. Em via administrativa, o recurso pode ocorrer em at trs instncias. O que no significa que ser assim sempre, pois depende da organizao e estrutura da administrao. O recurso administrativo deve ser interposto em at 10 dias, se a lei no mencionar outro prazo, pois os processos tm leis especificas. A autoridade superior, para deciso, tem o prazo de 30 dias. Endereado o recurso autoridade incompetente, a parte no prejudicada. Quem recebeu o recurso deve encaminhar o recurso para quem competente. H correo do erro. possvel reformatio in pejus no recurso administrativo. A lei prev a possibilidade. Interposto o recurso e esgotada todas as vias recursais, esta deciso produziu coisa julgada administrativa. Coisa julgada administrativa significa a impossibilidade de mudana da deciso na via administrativa. Trata de imutabilidade somente na via administrativa. Nada impede a discusso na via judicial. Surgindo um fato novo, possvel a reviso do processo. Nesse caso, impossvel reformatio in pejus.

30 6 6.1 PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR Sindicncia

Surgiu para ser investigao prvia, comparada ao IP. Prepara o futuro processo. chamada de sindicncia inquisitiva, preparatria. Nessa fase, no se preocupa com o contraditrio. Se comprovada a existncia de alguma infrao, caminha-se para a punio do servidor, para aplicao de sano. No sendo apurada a infrao, arquiva-se a sindicncia. 6.2 Sindicncia contraditria ou acusatria

Se a infrao for leve (punvel com advertncia ou suspenso de at 30 dias), segue-se instaurao da sindicncia contraditria ou acusatria. Exige-se o contraditrio e a ampla defesa, pois h possibilidade de aplicao da pena. Esta sindicncia pode ter prazo final de 60 dias (30 dias, prorrogveis por mais 30). 6.3 Processo administrativo propriamente dito

Se a hiptese for de infrao mais grave (punvel com suspenso acima de 30 dias ou demisso) deve se instaurar o processo administrativo propriamente dito. H o processo administrativo sumario e ordinrio. 6.3.1 Processo administrativo sumrio Tm-se provas pr-constitudas. O processo mais rpido. A prova documental, j esta pronta. Reduz-se a etapa de instruo. Tem prazo de 30 dias, prorrogvel por mais 15 dias. H trs possibilidades de procedimento sumrio: [1] procedimento sumrio de acumulao ilegal, [2] procedimento sumrio de abandono de cargo e [3] procedimento sumrio de inassiduidade habitual. Acumulao ilegal Antes de instaurar o processo baseada na infrao funcional por acumulao ilegal, a parte tem 10 dias para optar por um dos cargos. Se no optar que se instaura o PAD. (art. 133, lei 8112) se no prazo de 10 dias optar por um dos cargos, o servidor ser exonerado do cargo que no escolheu. Reconhece-se a boa-f do servidor. Se nesse prazo de 10 dias, o servidor no fizer opo, instaura-se o PAD. Instaurado o PAD, o servidor tem at o prazo de defesa para escolher por um dos cargos. Reconhece-se a boa-f e o servidor ser exonerado do cargo que no escolheu. Se o servidor no escolheu e se ficar comprovada a ilegalidade, o servidor ser demitido de todos os cargos que estiver acumulando ilegalmente. Abandono de cargo Exige que o servidor fique ausente pelo prazo de 30 dias consecutivos, sem qualquer justificativa e como animus de abandonar. Inassiduidade habitual Acontece quando a ausncia do servidor, pelo perodo de 60 dias, no justificada, interpoladamente, durante 12 meses. 6.3.2 Procedimento administrativo ordinrio

mais extenso. Tem prazo de 60 dias, prorrogvel pro mais 60 dias. A autoridade, tomando cincia de infrao funcional, tem a obrigao de instaurar o processo. Trata-se de ato vinculado.

31 O processo enquanto deciso vinculada, deve instaurar o processo mediante portaria. Nessa portaria nomeia-se a comisso processante e descreve-se os fatos de forma genrica. A historia contada com a presuno de inocncia no se acusa de forma exata, no precisa identificar a infrao de plano. Inqurito administrativo Instaurado o processo e nomeada a comisso processante, inicia-se o inqurito administrativo realizado pela comisso. O inqurito administrativo vem com a instruo do processo (produo de provas permitidas em direito). Produzidas as provas, indicia-se o servidor, apontando exatamente a infrao. Aps, abre-se a oportunidade de defesa, no prazo de 10 dias. Produzida a defesa, a comisso processante elabora o relatrio (resumo do processo, conclusivo e vinculante). A autoridade julgadora se vincula ao relatrio, salvo se for contrario s provas. 7 7.1 CONTROLE DA ADMINSITRAO Conceito

O controle representa a possibilidade de fiscalizao dos atos, reviso de atos (corrigir atos ilegais, rever atos inconvenientes). O controle representa um instrumento de transparncia. CNJ e CNMP realizam controle de atividade administrativa do judicirio e do MP. 7.2 7.2.1 Espcies Controle politico

Diz respeito atividade politica do Estado, para manuteno e permanncia das instituies democrticas. Dirige-se aos entes polticos. Ex: controle de pesos e contrapesos. Legislativo controlando executivo: rejeio do veto. Executivo controlando legislativo: veto ou sano. Executivo controlando o judicirio: nomeao dos ministros do STF. Judicirio controlando o executivo e legislativo: diversas aes judiciais controle de constitucionalidade. Legislativo: aprovao de leis oramentarias (PPA plano plurianual, LDO lei de diretrizes oramentarias e LOA). 7.2.2 Controle da atividade administrativa

Classificao, formas ou tipos de controle 1. Quanto ao rgo controlador a. Controle legislativo: poder legislativo conferindo a atividade de administrar. Revendo a atividade administrativa dos outros, no a sua prpria. Pode ser feito de forma direta ou indireta (longa manus tribunal e contas). Anualmente, os administradores prestam contas para aprovao pelo legislativo. No julgamento anual, a casa legislativa pode pedir esclarecimentos e aprovar a prestao com ressalvas. O poder legislativo pode fazer, diariamente, fazer controle da atividade, caso perceba erro, fraude ou ilegalidade. Durante todo exerccio financeiro, o

32 controle permanente. Durante todo o exerccio financeiro, a casa legislativa pode chamar o administrador para prestar esclarecimentos. Caso em que obrigado a comparecer. Tambm pode realizar CPI. O congresso nacional pode sustar os atos administrativos que exorbitar o poder regulamentar. Aprovar previamente a decretao de guerra e celebrao de paz. i. Tribunal de contas: aparece como auxiliar do poder legislativo. Desde 1826 com a criao do tribunal de reviso de contas. Em 1889, efetivamente, o tribunal de contas comea a se concretizar. Constitudo em 1890. Atentar para a disposio da CF. b. Controle judicial: judicirio realizando o controle da atividade administrativa. O judicirio vai rever legalidade, no pode rever mrito. O controle legal se d em sentido amplo (ADPF 45 controle de politica pblica). Utiliza-se dos seguintes instrumentos: MS, ao popular, ao civil pblica (ao de improbidade). c. Controle administrativo: quem administra tambm faz o controle. Representa o exerccio de autotutela. A administrao vai controlar seus atos. A administrao vai rever-se ilegal e inconveniente. Pode revogar ou anular os atos. Quanto extenso a. Controle interno: acontece dentro do prprio rgo responsvel pelo controle. Autoridade pratica e dentro do prprio rgo se rev a providncia. Tem instrumento de fiscalizao hierrquica. b. Controle externo: faz-se pelo instrumento de controle popular. Ex: audincia pblica, ao popular Quanto natureza a. Controle de legalidade: leis + regras + princpios + CF. Pode ser feito pela administrao ou pelo judicirio. Culmina na retirada do ato, via anulao. A primeira providencia tentar salvar o ato e convalida-lo. O ato s pode ser convalidado se o vicio for sanvel (vicio de forma ou competncia). O ato pode ter seus efeitos estabilizados, quando a retirada puder causar maior prejuzo do que sua manuteno no ordenamento. Pensar no que for mais benfico. b. Controle de mrito: o controle de liberdade e convenincia do administrador. Quanto ao momento ou oportunidade a. Controle preventivo ou prvio: realizado antes da pratica do ato. Ex: audincia pblica. b. Controle concomitante: ocorre durante a prtica do ato. c. Controle subsequente ou corretivo: acorre aps a prtica do ato. Ex: controle das contas pelo legislativo. Basicamente temos a anulao e a revogao de ato. Quanto hierarquia a. Controle hierrquico: chefe controlando o ato do subordinado.

2.

3.

4.

5.

33
b. Controle finalstico: o controle de finalidade. Superviso ministerial:

chefe do executivo nomeia e exonera os dirigentes da administrao indireta. Excees: agencia reguladoras, universidades publicas e banco central. Direito administrativo 23.09.11 8 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

A responsabilidade civil do Estado mais rigorosa, mais exigente do que a responsabilidade comum. A sociedade deve aceitar a imposio estatal, mas, em contrapartida, ter maior rigor na responsabilidade. O estado sujeito responsvel, a teoria da irresponsabilidade esta fora de cogitao. Os princpios que justificam esta responsabilidade so princpios mais rigorosos do que os da responsabilidade privada. Temos princpios prprios. 8.1 Fundamento

Pela ilegalidade, tem responsabilidade. Pelas condutas ilcitas tem-se o dever de indenizar do estado. Ex: construir princpio uma conduta legal, necessria sociedade. Se toda sociedade ganha e o vizinho do presidio perde, no h tratamento isonmico, pois no ter mais tranquilidade. Ento a isonomia deve ser restabelecida. A isonomia restabelecida pela indenizao. A indenizao devolve s partes a isonomia. O mesmo acontece com o vizinho do cemitrio, que tem a casa desvalorizada. Ento fundamento da responsabilidade do Estado, o principio da legalidade no caso de condutas ilcitas e no principio da isonomia, no caso de condutas licitas. 8.2 8.2.1 Evoluo Teoria da irresponsabilidade

Antigamente, aplicava-se a teoria da irresponsabilidade. O monarca ditava o certo e o errado. Ento, nunca se submeteria responsabilidade. Lembrar que a evoluo sempre tende a melhorar para o administrado. 8.2.2 Estado como sujeito responsvel A responsabilidade no era total. Era estabelecida em situaes pontuais, determinadas. responsvel de forma gradativa. 8.2.3 Teoria da responsabilidade subjetiva Trata da responsabilidade do Estado prevista no CC-16. Aumenta a responsabilidade do Estado, para alm dos casos previstos. A teoria subjetiva exige que a vtima comprove quatro elementos: [1] conduta lesiva, [2] dano, [3] nexo de causalidade e [4] culpa ou dolo. A indenizao sem dano configura enriquecimento ilcito. Para excluir a responsabilidade, basta retirar um dos elementos. A excluso da responsabilidade subjetiva, se faz com a excluso de qualquer dos elementos.

34 A teoria subjetiva s pode ser utilizada no que diz respeito conduta ilcita. No se fala em responsabilidade no caso de conduta lcita. A teoria subjetiva pressupe uma conduta ilcita. Mas, em primeiro momento, a culpa ou dolo era do agente. A vtima, para receber indenizao, deveria indicar uma pessoa fsica. Mas, a vtima no detinha informaes para fazer tal indicao. Em segundo momento, a culpa a ser demonstrada pela vtima era a culpa do servio dispensa a vtima de apontar o agente, pessoa fsica. Assim, bastaria demonstrar que o servio no foi prestado, foi prestado de forma ineficiente ou que foi prestado de forma atrasada. Assim, temos a teoria subjetiva da culpa annima ou por culpa do servio. 8.2.4 Teoria objetiva do Estado Presente, no Brasil, desde 1946. Exige comprovao de dano, conduta lesiva e nexo de causalidade. possvel para condutas licitas e ilcitas. A excluso objetiva Teoria do risco integral (no cabe excluso da responsabilidade, mesmo que a vtima tenha feito tudo sozinha) Teoria do risco administrativo (admite a excluso da responsabilidade, quando faltar qualquer dos elementos da responsabilidade) Caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva da vtima so exemplos de quando se exclui a responsabilidade. No so hipteses taxativas Excepcionalmente, a CF admite o risco integral no caso de: material blico, substncias nucleares e dano ambiental. Havendo culpa concorrente, cada um assume o quanto contribuiu ao prejuzo. No podendo medir, 50% para cada um. 8.3 Responsabilidade no Brasil

O Estado brasileiro sempre teve responsabilidade. Comeou com a teoria subjetiva, no CC-16. A CF-46 trouxe a reponsabilidade objetiva. Hoje, a responsabilidade extracontratual. Se advier de contrato, verificar a lei 8666 que pressupe vnculo jurdico anterior. O fundamento na CF-88 o art. 37, 6. (reparar dano moral ou material) 8.4 Tipos de responsabilidade

Pela conduta do agente, pode haver vrias responsabilidades. A conduta do agente pode ser um ilcito penal, civil ou administrativo. No ilcito administrativo, temos o PAD para apurar. Para apurar um crime, temos uma ao penal e para ilcito civil cabe ao civil para buscar reparao. Entre eles vale a independncia das instancias, podendo haver decises diferentes. Excepcionalmente teremos comunicao: Se no processo penal o sujeito absolvido por inexistncia do fato ou negativa de autoria, ser absolvido nas demais instancias. Se no processo penal ficar reconhecida uma excludente, esta faz coisa julgada no processo civil, no que signifique absolvio, mas significa que no ser discutida no processo civil.

35 8.5 Sujeitos ao art. 37, 6

So as pessoas jurdicas de direito pblico (administrao direta e indireta - prestadora ou no de servio pblico). Tambm se sujeitam as pessoas jurdicas de direito privado, prestadora de servio pblico. So as empresas publicas e sociedades de economia mista (concessionaria, permissionria e autorizadas). As pessoas jurdicas respondem pelos atos que seus agentes, nesta qualidade, causarem a terceiros. Agente pblico todo aquele que exerce funo pblica. Se exerce funo pblica agente pblico, com ou sem remunerao, de forma temporria ou permanente. A expresso agente veio com a CF-88. Trata do conceito mais amplo O estado responde primaria e subsidiariamente. Primaria no caso do agente ser prprio ou de outra pessoa jurdica. No caso do estado descentralizar e esta causar prejuzo, este se responsabiliza subsidiariamente quando descentraliza, pois continua responsvel pela prestao do servio publico chama do responsabilidade, o Estado no pode se eximir, pois tem o dever de responsabilidade. Se o agente motorista da autarquia, por exemplo, paga por agente que no sue, tem responsabilidade subsidiria. Na responsabilidade subsidiria deve-se respeitar uma ordem, primeiro cobra da autarquia e se esta no tem patrimnio, cobra do Estado. A responsabilidade subsidiria possvel executar o ttulo, mas no h ferramentas no processo civil para resolver a questo, pois o Estado no pode figurar no polo passivo neste tipo de responsabilidade. Este somente ser acionado aps a execuo da autarquia, o que demora muito, tornando ineficaz o instituto, pois, muitas vezes j ocorreu a prescrio. Vtima A responsabilidade civil objetiva do Estado, aplica-se para a vtima usuria. Para a vtima no usuria, aplica-se a responsabilidade subjetiva, do CC. (STF) A teoria causa problemas no caso de definir quem usurio e no usurio. Assim, o STF volta a discutir a questo, tornando vtima da responsabilidade o usurio e o no usurio do servio. RE 591894. No Brasil, a regra a teoria objetiva, mas excepcionalmente, em caso de omisso admitia-se a subjetiva. Mas decises que mesmo em caso de omisso, prev a responsabilidade objetiva. 8.6 8.6.1 Conduta lesiva Ato comissivo

A teoria objetiva. o Estado responde pela conduta licita e ilcita. Na licitude, o principio da isonomia e da conduta ilcita se fundamenta na legalidade.

36 8.6.2 Ato omissivo

A ideia majoritria que para a omisso, aplica-se a teoria subjetiva, mas esta uma situao em processo de mudana. S deriva de conduta ilcita, desde que haja descumprimento do dever legal, o servio esteja fora do padro legal e o dano seja inevitvel. O Estado no salvador universal principio da reserva do possvel. Ex: preso se suicida com a roupa do colega, com o lenol, o Estado no responde. Preso se suicida com a arma que entrou no bolo da visita, o Estado responde. 8.6.3 Atividade de risco

H situaes de risco criadas pelo estado. Defeito no semforo, o estado assume o risco. Superlotao em presdios, o Estado gera o risco. Se o estado gera o risco, h entendimento de que o Estado pratica uma ao, aplica-se a teoria objetiva. 8.7 Dano

No qualquer dano que gera responsabilidade. necessrio o dano jurdico. Um direito deve ser lesado. O dano deve ser certo, podendo ser determinado ou determinvel. A responsabilidade por conduta licita, o dano depende de duas exigncias a mais: [1] dano especial particularizado, deve saber quem a vitima e [2] dano anormal. Ex: Estado esta constituindo um imvel, sujeira na sua casa, todos os dias = normal, mas se demorar mais de 15 anos para construir = anormal. 8.8 Ao judicial

A vtima ajuizando ao contra autarquia aplica a teoria objetiva, em ao de regresso, cobra do agente, que s responde se agir com culpa ou dolo. Assim, a responsabilidade do agente subjetiva. Para a doutrina majoritria, a vtima pode ajuizar ao contra a autarquia e contra o agente, desde que contra este ultima, a responsabilidade seja subjetiva. (STJ) Mas, para o STF, a vtima deve cobrar da pessoa jurdica. Para o STJ e doutrina majoritria, a vtima pode escolher a parte legitima. Para o STF, a vtima s pode cobrar da pessoa jurdica. Fundamenta a deciso no principio da impessoalidade e pela teoria da imputao (quando o agente manifesta vontade, como se o estado tivesse fazendo). O estado pode trazer o terceiro para o processo? A doutrina entende que no cabe, pois se trata de fato novo, que procrastina o processo e prejudica a vtima. Mas, segundo a jurisprudncia (STJ) possvel a denunciao da lide. Representa economia e celeridade, mas uma deciso do Estado, no sendo obrigatria, pois no e obriga a assumir a responsabilidade. Prescrio: a orientao que prevalecia que o prazo prescricional contra a Fazenda Pblica (PJDPublico) de 05 anos. (Dec. 20910/32). Mas, com o advento do CC, para a reparao civil, o prazo prescricional de 03 anos. (art. 206, 3). O STJ defende que de 05 anos. O STF sempre defendeu 5 anos. O Decreto afirma que o prazo de 5 se no houver outro mais favorvel. Ento vem o CC e afirma ser 3 anos, prazo mais favorvel ao Estado.

37 A ao de regresso imprescritvel, art. 37, 5, CF.

Direito administrativo 07.10.11 9 9.1 IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA Introduo

Probidade: administrador honesto, integro, honrado correto, leal. Age de boa-f. Desrespeitando estas condies, o administrador pratica improbidade. 9.2 Conceito Improbidade o termo tcnico para se referir a corrupo administrativa. Esta corrupo promove desvirtuao do ordenamento, do ato legal. Desrespeito funo pblica, lei. Funo pblica descaracterizada. Sempre vem atrelada a outras matrias administrativas. Relaciona-se com o enriquecimento ilicito, com o exerccio nocivo da funo pblica (administrador que s tumultua e prejudica o exerccio da funo pblica), com o trafico de influencias, desprestigio da maioria em beneficio de uma minoria. 9.3 Fonte constitucional

Art. 14, 9, CF improbidade no perodo eleitoral, o que pode impedir o exerccio do mandato.
9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 4, de 1994)

Art. 15, V, CF permite a suspenso dos direitos polticos em caso de improbidade.

Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.

Art 85, V, CF crime de responsabilidade do presidente da republica, que comina na cassao do mandato via processo de impeachment
Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: V - a probidade na administrao;

Tambm o art. 37, 4, CF

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,

38
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) 4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

A lei 8429/92 ampliou o rol constitucional dos casos de improbidade. Chamada de lei do colarinho branco. Criada a lei, surgiu a polemica sobre a competncia, sobre a possibilidade de agentes polticos responderem pela improbidade e sobre inconstitucionalidade formal da lei de improbidade (ADI 2182). ADI foi julgada improcedente, mas ainda criticada, devido a ausncia de tipicidade das condutas de improbidade. 9.4 Competncia para legislar

A CF diz que as penas para improbidade so de ressarcimento, indisponibilidade de bens, perda da funo pblica e suspenso dos direitos polticos. Assim, ressarcimento e indisponibilidade de bens se relacionam com o direito civil, de competncia legislativa da Unio (art. 22), assim, como suspenso de direitos polticos, que se relaciona com o direito eleitoral (art. 22). Assim, o fundamento para legislar sobre improbidade o art. 22, I, CF. a Unio legisla em mbito nacional. Assim, a lei 8429 serve para todos os entes, amplivel em mbito nacional. A previso no expressa.
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;

Se as medidas de improbidade so de matrias da Unio, esta legisla sobre a improbidade, fazendo-o na lei 8429/92 (leitura obrigatria) 9.5 Natureza jurdica do ilcito de improbidade

No tem natureza penal. Mas, possvel que a mesma conduta seja ilcito penal e ilcito de improbidade. Trata-se de ilcito e no de crime, pois pode no estar caracterizada no CP. Crimes contra a administrao pblica caracterizam improbidade, mas nem toda improbidade caracteriza crime contra a administrao. No tem natureza de ilcito administrativo. Se o sujeito pratica ato da lei 8419, preciso de ao judicial para aplicao das medidas especificas, suspenso de direitos polticos, multa civil. Ilcito administrativo infrao funcional, definida pelo estatuto do servidor, por meio de PAD, cabendo advertncia, suspenso, demisso. Tem medidas diversas. Assim, no se trata de ilcito administrativo. Mas, nada impede que a conduta da lei 8429 (ilcito de improbidade) esteja prevista no estatuto do servidor, caracterizando infrao funcional. Ento, a improbidade tem natureza civil. ADI 2797 e 2860. A mesma conduta pode gerar trs processos diferentes, conforme a natureza. Pode ter trs processos diferentes.

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Se o ilcito estiver previstos nos trs diplomas (CP, CC e estatuto), podemos ter ao penal, ao civil e PAD, pois as sanes so diferentes. No implica bis in idem. Tambm possvel decises diferentes, devido independncia das instancias. Excepcionalmente haver comunicao. Ex: absolvio por inexistncia de fato e negativa de autoria. Tem trs dispositivos para falar de comunicao no caso do exemplo acima: Art. 935, CC, art. 66, CPP e art. 126, lei 8112. Tambm hiptese de comunicao os casos do art. 65, CPP. Reconhecimento de excludente faz coisa julgada no civil, no mais se discute a excludente. Alguns autores entendem que as medidas de improbidade tem natureza civil (multa civil, por ex.) e sanes de natureza politica (suspenso dos direitos polticos, perda de funo) No crime de responsabilidade, a sano de natureza politica. Esta a critica ao bis in idem, pois punir o agente politico por improbidade e por crime de responsabilidade teremos medidas na seara politica, oque ensejaria bis in idem. O agente politico responde por crime de responsabilidade. Hoje, o entendimento que prevalece que no h bis in idem, podendo se punir nos dois, pois o ilcito de improbidade civil. Pode ter agente politico no crime de improbidade, mesmo que responda por crime de responsabilidade. 9.6 9.6.1 Elementos constitutivos da improbidade Sujeito passivo

Art. 1, lei 8429 A vtima PJ lesada (sujeito passivo do ato) pode ajuizar a ao de improbidade, junto com o MP. O sujeito ativo do ato de improbidade o ru na ao de improbidade. Atentar na prova se a questo fala sobre o ato ou a ao de improbidade.
Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei. Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos, a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres pblicos.

O sujeito passivo define o cenrio da improbidade.

40 So eles: Administrao direta U, E, M e DF; Administrao indireta ou fundacional autarquia, fundao, empresa pblica e sociedade de economia mista (legislador integrou a fundao porque em 92 no havia consenso sobre a fundao pblica ser da administrao direta ou indireta, legislador preferiu evitar duvidas); Territrios; Pessoas jurdicas incorporadas (adquiridas) pelo poder pblico; Entidades para cuja criao ou custeio do patrimnio ou receita anual, haja mais de 50% do errio pblico. nico: entidades que recebam benefcios, subveno, incentivo fiscal ou creditcio. Entidades em que o errio concorra com menos de 50%. Errio participa com mais de 50% 100.000 desviado, 80.000 dinheiro pblico Ao de improbidade: Discute-se a totalidade do desvio. Errio participa com menos de 50% 100.000 desviado, 30.000 dinheiro pblico Ao de improbidade: Discute-se a repercusso ao errio. No repercutiu, ao autnoma. Sano patrimonial limitada repercusso nos cofres pblicos.

9.6.2

Sujeito ativo

Agente que pratica o ato de improbidade. Art. 2 3 .

Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior. Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.

Agente pblico independente da forma. Basta exercer funo pblica nas pessoas do art. 1. Tambm os terceiros se sujeitam a lei de improbidade, caso induzam, concorram ou se beneficiem com o ato. Agente politico pode ser sujeito ativo de improbidade? So agentes polticos os chefes do executivo, vice e auxiliares imediatos (ministros, secretrios). Tambm so agentes polticos os membros do legislativo. Apesar da divergncia, segundo o STF, desde 2002, magistrado e membros do MP so agentes politicos. Polemicas: Se o agente responde por crime de responsabilidade tambm responde por improbidade? Verificar se h bis in idem.

41 Qual a competncia? Primeira instancia ou foro por prerrogativa, conforme a regra do crime de responsabilidade? Correntes: Para a maioria da doutrina: agente politico responde, pois a improbidade tem natureza civil. Responde por ao de improbidade na 1 instancia. E tambm por responsabilidade. Para a jurisprudncia, temos duas situaes: Para o STF: ADI 2797 e 2860 diz que no h foro privilegiado por prerrogativa de funo, o agente julgado na primeira instancia. Mas, STF diz que para todos vale a 1 instancia e para os ministros vale foro privilegiado. Mas, na Reclamao 2138 julgaram pela excluso do agente politico na improbidade. Se h responsabilidade no responde por improbidade. Deve escolher. pois havia bis in idem. Prevalecendo o crime de responsabilidade. Mas, depois, ainda, com a mudana dos ministros, h entendimento superveniente de que o agente politico responde, sem foro por prerrogativa. Mas em 2008, para os ministros do STF vale a prerrogativa de funo. Isto no esta pacifico. nica afirmao concreta: STF j fixou posio de que o presidente da republica esta fora da improbidade. Pois a CF afirma que a improbidade crime de responsabilidade, ento responde pelo crime e no pela improbidade.

Para o STJ, agente politico responde por improbidade. Tambm pactua da ideia do STF, excluindo o presidente da republica. Pelo 85, V, CF, afirmam que o presidente j responde por crime de responsabilidade, no caso de improbidade. Mas, o STJ vem reconhecendo o foro privilegiado da improbidade, vez que tem foro de prerrogativa para o crime de responsabilidade. RCL 2790. O mesmo raciocnio para os ministros deve ser feito aos demais agentes polticos, aplicando foro privilegiado para ao de improbidade no caso dos demais agentes. No h posio tranquila. Questes: Pessoa jurdica responde por improbidade? Pode ser improba no caso do art. 3, lei 8429 pode ser responsabilizada por improbidade administrativa. Herdeiro pode ser chamado responsabilidade? Art. 8 Pode, no caso de sanes patrimoniais, no limite da herana.
Art. 8 O sucessor daquele que causar leso ao patrimnio pblico ou se enriquecer ilicitamente est sujeito s cominaes desta lei at o limite do valor da herana.

No responde pelas outras penas, que no sejam patrimoniais.

42 Partido politico pode sofrer ato de improbidade. Sindicato pode ser sujeito passivo? Partido politico recebe fundo partidrio (dinheiro pblico), podendo sofrer ato de improbidade. Tambm pode sofrer o sindicato, vez que recebem contribuio sindical (tributo). OS (organizao social) e OSCIP tambm podem sofrer improbidade, pois recebem recurso oramentrio pblico. 9.6.3 Ilcito de improbidade

Para ser ato de improbidade, no h necessidade de ser ato administrativo. Basta a omisso ou uma conduta. A lei de improbidade no traz rol taxativo. Basta caracterizar dano ao errio, enriquecimento ilcito ou violao a principio. Art. 9, 10 e 11. Para ter ato de improbidade, conforme art. 21, II, no h necessidade de dano efetivo e controle pelo tribunal de contas. Ainda que o tribunal aprove as contas, possvel a improbidade. Isto porque a analise do tribunal de contas se faz por amostragem.

Direito administrativo 28.11.11 Pode ser ato administrativo, mas no precisa ser. No h exigncia de ser ato administrativo. Ex: ato de improbidade e administrativo contratar parente. ato de improbidade, sem ser ato administrativo levar cartucho de tinta para a casa. Improbidade tem trs categorias. Atos que causam enriquecimento ilcito (art. 9) Lista do art. 9 rol exemplificativo. Representa atos de improbidade mais graves. Prova do MP, sempre a medida pelo art. 9, medida mais grave. possvel que o ato de improbidade esteja em outro art., mas, sempre deve tentar a aplicao do art. 9.
Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico; II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao valor de mercado; III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado; IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei,

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bem como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades; V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer outra atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem; VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declarao falsa sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico; VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que tenha interesse suscetvel de ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico, durante a atividade; IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de qualquer natureza; X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja obrigado; XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei.

Ato de improbidade que geram dano ao patrimnio pblico (art. 10) Patrimnio no se refere apenas ao patrimnio econmico. Patrimnio pblico tem sentido amplo. Ex: patrimnio cultural, histrico, artstico so sinnimos de patrimnio pblico, moralidade administrativa. Jurisprudncia e doutrina so divergentes, mas h carias decises de que a moralidade administrativa faz parte deste patrimnio pblico.
Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica privada utilize bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente despersonalizado, ainda que de fins educativos ou assistncias, bens, rendas, verbas ou valores do patrimnio de qualquer das entidades

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mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia das formalidades legais e regulamentares aplicveis espcie; IV - permitir ou facilitar a alienao, permuta ou locao de bem integrante do patrimnio de qualquer das entidades referidas no art. 1 desta lei, ou ainda a prestao de servio por parte delas, por preo inferior ao de mercado; V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou servio por preo superior ao de mercado; VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea; VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente; IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento; X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico; XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular; XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente; XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidor pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades. XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a prestao de servios pblicos por meio da gesto associada sem observar as formalidades previstas na lei; (Includo pela Lei n 11.107, de 2005) XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem suficiente e prvia dotao oramentria, ou sem observar as formalidades previstas na lei. (Includo pela Lei n 11.107, de 2005)

Atos que violam princpios da administrao pblica (art. 11)

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em segredo; IV - negar publicidade aos atos oficiais; V - frustrar a licitude de concurso pblico; VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo; VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.

O ato de improbidade vai ser caracterizado quando violar principio da administrao. Ex: contrato administrativo deve ser publicado aps a licitao, se no publicar, o contrato valido, mas no eficaz, no produz efeitos enquanto no publicado. O

45 administrador pode at no publicar, mas deve ser responsabilizado por isso. Caiu na prova, deve optar pela improbidade. Tambm ser ato que se enquadra neste ato, o ato de promoo pessoal. Desvio de finalidade configura vicio na legalidade. Promoo pessoal viola principio da impessoalidade. Se o ato de improbidade esta nas trs categorias, vale o mais grave. Quem vai definir o ato de improbidade a ao do agente pblico. No olhar para empresa ou terceiro. Ex: presidente da comisso de licitao e empresa licitante fraudam licitao. Presidente leva R$1.000.000,00, h enriquecimento ilcito. No se enriquecendo o agente pblico, o ato de improbidade de violao a principio e de dano ao patrimnio, considerar o art. 10, mais grave que o art. 11 (violao a principio). A conduta praticada vem sempre da ao do agente. O ato de improbidade definido pela ao do agente, sempre tentando a medida mais grave. O ato de improbidade independe de analise do tribunal de contas e do dano efetivo. O tribunal de contas faz analise das contas por amostragem. No vai conferir todos os atos de todos os administradores. A analise por amostragem. Ainda que o tribunal aprove as contas do administrador, possvel haver ato de improbidade. Tribunal no confere todos os atos e contratos. A evoluo patrimonial incompatvel grande indicio de improbidade administrativa, por enriquecimento ilcito. 9.6.4 Elemento subjetivo

Ato de improbidade pode ser praticado na forma dolosa e culposa. (art. 10) No art. 9 e 11, a lei no tem previso, entendendo-se que o ato deve ser praticado na forma dolosa. O MP bate na tecla de que o art. 11 tambm deveria ser aplicado na forma culposa, pois muitas vezes, o agente pratica o ato na forma culposa, o que no implicaria ato de improbidade. Isto no impede que o ato no possa ser investigado e que sejam apuradas as responsabilidades. Se o agente no formalizou, via nota de empenho (ato administrativo que formaliza o pagamento), o pagamento, no viola o art. 11. O MP diz que o art. 11 no vale para nada, devido a prova de que o ato seja praticado com elemento objetivo, apenas. 9.7 Medidas e sanes de improbidade - Art. 12

Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do fato: (Redao dada pela Lei n 12.120, de 2009). I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos;

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II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos; III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de trs a cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de trs anos. Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente.

A lista do art. representa um rol mais amplo do que o previsto na CF. Traz trs listas: medidas para o art. 9, art. 10 e art. 11. O juiz, na hora de aplicar a pena, no pode misturar a lista. De acordo com a gravidade do ato praticado, o juiz pode dosar a pena. Dosara a pena sempre na mesma lista. O MP defendia a pena em bloco (pena deve percorrer todas as medidas). Esta tese esta superada. 9.7.1 Ato do art. 9, enriquecimento ilicito Se o agente pratica ato do art. 9, a primeira medida 1. Devolver o que foi acrescido de forma ilcita. 2. Ressarcir os prejuzos 3. Perda da funo 4. Suspenso dos direitos polticos (8 a 10 anos) 5. Multa civil at (3x o que foi acrescido) 6. Proibio de contratar com o poder pblico e de receber benefcios e incentivos fiscais ou creditcios (por 10 anos) As penas de perda da funo e de suspenso dos direitos polticos sero aplicadas aps o trnsito em julgado, pois so mais graves. Se o agente pratica ato do art. 10, as medidas so: 1. Devoluo acrescida de forma ilcita (pela empresa que ganhou, pelo terceiro e no pelo agente, que no se enriqueceu) 2. Ressarcir os prejuzos 3. Perda da funo 4. Suspenso dos direitos polticos (5 a 8 anos) 5. Multa civil at (2x o valor do dano) 6. Proibio de contratar com o poder pblico e de receber benefcios e incentivos fiscais ou creditcios (por 5 anos)

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Se praticar o art. 11 1. No devolve nada 2. Ressarcir os prejuzos 3. Perda da funo 4. Suspenso dos direitos polticos (3 a 5 anos) 5. Multa civil at (100x a remunerao mensal do agente) 6. Proibio de contratar com o poder pblico e de receber benefcios e incentivos fiscais ou creditcios (por 3 anos) 10 AO DE IMPROBIDADE Tem natureza de ao civil pblica. Se a questo for pea, colocar o nome de ao de improbidade. Se for questo aberta, falar sobre a natureza jurdica. 10.1 Legitimidade MP parte legitima para ajuizar a ao de improbidade, na maioria dos casos. A PJ lesada tambm pode ajuizar a ao. No qualquer PJ, mas a que ser sujeito passivo do art. 1, da lei 8429. Ajuizando a ao o MP, tem que chamar a PJ ou vice versa? Se a PJ ajuza ao, obrigatoriamente o MP tem que ser chamado e devera participar do processo. O municpio deve ser chamado, a PJ interessada deve ser chamada, mas pode ficar em silencio. ate porque o representante da PJ no produzira provas contra si, por isso, o ideal que seja afastado. Quando o agente improbo esta em exerccio, a PJ lesada deve ser chamada, mas pode se abster de participar do processo. A PJ chamada, pode participar ou no, a depender do caso concreto. 10.2 Competncia A competncia de 1 instancia. No tem foro privilegiado. Mas, no podemos esquecer da polemica, de que o STF, julgando assunto de interesse o prprio STF, reconhece que os ministros do STF no poderiam ser julgados em 1 instancia, somente poderiam ser julgados no STF. Para o resto, ainda no se manifestou, ento vale a 1 instancia. O STJ aplica a deciso do STF para outros agentes. 10.3 Cautelares Afastamento do agente: medida que contribui para a regularidade do processo. O agente ser afastado sem prejuzo da remunerao. Tambm a cautelar de indisponibilidade de bens medida importante. Tambm h possibilidade de sequestro de bens. (bens determinados) Investigao e bloqueio das contas bancarias. vedado acordo ou transao. TCO no cabe. Composio no possvel. A destinao dos valores arrecadados com a multa, ressarcimento do prejuzo ser para a prpria PJ lesada.

48 10.4 Prescrio Mandato eletivo, cargo em comisso ou funo de confiana, o prazo de 5 anos, da sada, da data em que deixa o cargo. Nos demais casos, ser o prazo de 5 anos da demisso a bem do servio pblico. Deve verificar a infrao no estatuto e a sua prescrio, que ser a do ajuizamento da ao de improbidade. Quem define o prazo de demisso o estatuto, este ser o prazo de prescrio da ao de improbidade. Este prazo contado a partir da data de conhecimento do ato. Para os demais servidores, a lei diz que o prazo prescricional o mesmo previsto para demisso a bem do servio pblico, nesse caso, deve-se olhar no estatuto do servidor para descobrir qual esse prazo. Porm, o estatuto no usa mais essa expresso (demisso a bem do servio pblico que era a demisso em que o servidor no poderia mais voltar para o servio pblico). Normalmente, esse prazo vai ser tambm de 5 anos contados do conhecimento da infrao. Se prescreve a ao de improbidade, pode cobrar a ao de ressarcimento. Esta imprescritvel. Art. 37, 5, CF. A Constituio estabelece no artigo 37, 5, que a regra para o servidor reparar civilmente os danos causados ao Estado a imprescritibilidade, portanto, no h sujeio ao prazo de prescrio (essa orientao quase que pacfica na jurisprudncia). No ao de improbidade, mas ao de reparao civil. Ficar de olho na mudana de OS e OSCIP. Tambm h mudana para EP e SEM de explorao de atividade econmica, lei 8666. 11 LEI 8112 Lei 8112 alterada em 18.11, pela lei 12527. 11.1 Agentes pblicos todo aquele que exerce funo pblica, com ou sem remunerao, de forma temporria ou permanente. No topo da estrutura estatal, temos o agente politico, que aquele que esta no comando de cada um dos poderes, forma a vontade do estado. So eles: chefe do executivo e vice, auxiliares do executivo (ministros e secretrios); membros do legislativo (senadores, deputados federais, deputados estatuais e vereadores); tambm os magistrados e membros do MP (polemica doutrinadores dizem que so escolhidos por concurso e esto fora do conceito de agente polticos, mas para o STF, no so agentes polticos definidos pela forma escolha, mas pela fora da vontade, so agentes polticos), tambm os ministros e conselheiros dos tribunais de contas. Agente politico esta sujeito a qual regime? Contratual ou legal? So titulares de cargo, seguem o regime jurdico legal. No a lei 8112, a legislao especifica para cada cargo. Lei da magistratura, lei do MP... 11.2 Servidores estatais So aqueles que trabalham no estado, na administrao direta ou indireta. No importa em qual ente.

49 Tambm atuam em pessoa jurdica de direito privado, qual seja so os servidores de entes governamentais de direito privado. Equiparam-se em alguns pontos aos agentes pblicos. Servidor pblico no Brasil tem regime jurdico nico, que pela CF, em 88, no texto original, poderia ser nico estatuto ou nico celetista. O regime deveria ser nico no mesmo mbito. mbito municipal, mbito estadual, mbito federal. Naquela ordem politica, seria possvel, um nico regime. O mbito federal escolheu o estatuto, o estadual escolheu o estatuto. O municipal escolheu, a maioria, o regime celetista. Mas, com a EC19-98, o art. 39 foi alterado, admitindo o regime mltiplo. O legislador poderia criar cargos e dar regime estatutrio e criar empregos e dar regime celetista. Dois regimes possveis ao mesmo tempo, no mesmo mbito. ADI2135 em sede de cautelar, o STF reconheceu a inconstitucionalidade formal do art. 39. Ento, o regime jurdico nico foi restabelecido. Deciso em sede de cautelar tem efeito ex nunc quem exerce emprego ser decidido no mrito. Ento, no Brasil, o regime nico, a depender da escolha do ente. Esta sujeito ao regime estatutrio o servidor pblico titular de cargo. Sujeitam-se a lei 8112, somente os servidores federais. Estes eram os antigamente chamados de funcionrios pblicos. A CF-88 aboliu o termo funcionrio.

Direito administrativo 01.12.11 11.3 Particular em colaborao So particulares que no perdem a condio de particular. Podem ser convocados, requisitados para exercer a funo pblica. Ex: mesrio, jurado, servio militar obrigatrio. Tambm podem ser voluntrios, aqueles que participam por livre e espontnea vontade. So agentes honorficos, particular em sponte prpria. Tambm h os casos de concesso e permisso. Art. 236, CF: titulares das serventias. O servio de serventia deve ser delegado ao particular por concurso pblico. No hiptese de delegao de servio, mas de delegao de funo. O titular da serventia, apesar de prestar concurso pblico, no servidor pblico. particular em colaborao. Aposenta-se como particular. Na h aposentadoria compulsria, pois no servidor.
Art. 236. Os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. (Regulamento) 1 - Lei regular as atividades, disciplinar a responsabilidade civil e criminal dos notrios, dos oficiais de registro e de seus prepostos, e definir a fiscalizao de seus atos pelo Poder Judicirio. 2 - Lei federal estabelecer normas gerais para fixao de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro. 3 - O ingresso na atividade notarial e de registro depende de concurso pblico de provas e ttulos, no se permitindo que qualquer

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serventia fique vaga, sem abertura de concurso de provimento ou de remoo, por mais de seis meses.

No se aplica a teoria da segurana jurdica, para os casos de cartorrios nomeados de forma precria, pois sabia que no tinha direito ao cargo. H casos em que o particular exerce servio pblico, por isso possvel MS face a dirigente de hospital privado, face a dirigente de universidade privada, pois se trata de agente pblico na condio de particular em colaborao. Prestam servios de educao, de sade. 11.4 Cargo pblico Corresponde ao menor ncleo, mais simples e indivisvel unidade de competncia. Conjunto de atribuies e responsabilidade que tem lugar nos quadros da administrao. Conjunto de atribuies e responsabilidades funo pblica. Em cargo pblico tem sempre uma funo. Denominao prpria e tem numero certo de atribuies e responsabilidade j definidas Depende de lei. Havendo uma exceo no Brasil que no depende de lei, qual seja cargo de assessoria no congresso. Cargo da pessoa jurdica de direito pbico. 11.4.1 Classificao De acordo com a posio estatal Cargos de carreira: h plano de ascenso funcional, plano de crescimento. Continua na mesma carreira. No possvel mudar de carreira. Cargos isolados: no tem plano de ascenso funcional, no h plano de crescimento. 11.4.2 Conforme a vocao para reteno garantia de permanncia Cargo em comisso: cargo baseado na confiana. No h garantia de permanncia. At 88 era chamado de cargo de confiana. H livre exonerao (exonerao ad nutum) e livre nomeao. Serve para direo, chefia e assessoramento. Qualquer pessoa pode exercer, salvo o limite mnimo exigido por lei dado a quem j de carreira. Cargo efetivo: depende de concurso pblico, nomeado em carter definitivo e que h possibilidade de aquisio da estabilidade. No se fala em servidor efetivo, da mesma forma em que no se fala em cargo estvel. O servidor estvel e efetivo o cargo. preciso de processo administrativo (contraditrio e ampla defesa) para exonerao ou processo judicial. Cargo vitalcio: depende apenas de processo judicial para retirada. Traz maior segurana, maior garantia de permanncia. 11.5 Provimento o ato administrativo por meio do qual se faz preenchimento do cargo pblico. Pode ser originrio ou derivado. 11.5.1 Originrio Acontece quando se entra pela primeira vez na carreira. a nica forma de preenchimento de cargo no Brasil. Depende de concurso pbico de aprovao. No

51 serve concurso interno. Nomeao provimento originrio. RE 598099 deciso de mrito sobre candidatos aprovados dentro do numero de vagas tem direito nomeao. Ex: passa para tcnico do TRT, depois para analista. Nomeado o servidor, este deve aceitar o cargo. A aceitao nada mais do que a posse. Aceita o cargo e assume o compromisso de bem servir. Quando o servidor toma posse, ocorre a investidura, constitui-se a relao jurdica. Servidor pblico nomeado tem 30 dias para tomar posse. Este prazo pode ser suspenso por carter excepcional incapacidade, doena. Se o servidor foi nomeado e no tomou posse, a nomeao fica sem efeito. A exonerao a desinvestidura, se no tomou posse, no tem investidura. Tomada a posse, o servidor tem 15 dias para entrar em exerccio, este prazo pode ser suspenso excepcionalmente. Se no entrar em exerccio, trata de hiptese de exonerao de oficio (automtica) 11.5.2 Derivado H novo preenchimento de cargo, que acontece na mesma carreira. horizontal, e s pode ser a readaptao. 11.6 Formas de provimento 11.6.1 Readaptao A readaptao a recolocao do servidor, em razo de limitao fsica. Ex: digitador com LER, telefonista surda. Assumido o cargo, temos possibilidade de provimento derivado vertical, qual seja, a promoo. Esta proibida a transposio, o acesso como provimento derivado vertical. Smula 685, STF. 11.6.2 Reingresso Se da por reintegrao ou reconduo. provimento derivado. Reintegrao Provimento derivado por reingresso. Temos as hipteses de reintegrao, que acontece quando o servidor retorna quando comprovada a ilegalidade de sua desinvestidura, por deciso administrativa ou judicial. Trata de garantia de servidor estvel, que tem direito a retornar ao cargo de origem com todas as vantagens do cargo, pelo perodo em que esteve afastado. Se o cargo sofrer transformao, volta para o cargo resultante da transformao. Se o cargo for extinto, fica na disponibilidade. Reconduo Se o cargo estiver ocupado, ter direito de cargo equivalente. Se no tiver, cargo equivalente vago, o servidor fica em disponibilidade. O instituto chamado de reconduo. A reconduo acontece em duas circunstancias, quando o antigo ocupante do cargo for reintegrado e a segunda quando o servidor inabilitado no estagio probatrio de um novo cargo, ele tem direito de retornar ao cargo de origem, se este estiver vago, no estando vago, ele ocupara um equivalente vago, no existindo, ficara em disponibilidade. A reconduo uma garantia para servidor estvel.

52 Aproveitamento Surgindo um cargo vago, o servidor chamado de volta para ocupar o cargo. So os servidores em disponibilidade. Quando o servidor fica em disponibilidade, o servidor recebe o proporcional ao tempo de servio e no ao tempo de contribuio, como, de regra. A CF manteve a proporcionalidade ao tempo de servio. Reverso Pode ser revertido em duas circunstncias: quando comprovados insubsistentes os motivos de concesso da aposentadoria ou quando o vervidor retorna por interesse da administrao. De ofcio pela administrao: quando a administrao descobre e comprova por junta mdica que as causas que levaram aposentadoria por invalidez permanente no mais subsistem. O ato vinculado. O servidor que retornou da aposentadoria atuar como excedente (se o cargo dele estiver provido) at a ocorrncia de vagas; A pedido do servidor: a inteno foi trazer de volta os servidores que se aposentaram de forma apressada antes da edio da EC/20 de 1.998 (muitos apressadamente, aposentaram sem ser com proventos integrais). Esse retorno, mais o preenchimento de alguns requisitos dariam direito aposentadoria com proventos integrais. So requisitos para tal modalidade de reverso: - solicitao do servidor; - aposentadoria voluntria; - estvel quando da aposentadoria; - 5 anos do pedido de aposentadoria (no mximo); - existncia de cargo vago; Preenchido todos esses requisitos, h discricionariedade por parte da administrao para decidir se o retorno do servidor atende aos interesses da administrao. 11.7 Formas de deslocamento 11.7.1 Remoo Antigamente, havia transferncia e remoo. Hoje s existe a remoo. A remoo o deslocamento do servidor, por necessidade de servio, independentemente de mudana da localidade. 11.7.2 Redistribuio a reorganizao dos cargos nos quadros da administrao. Vem por extino de rgo, criao de rgo novo. 11.7.3 Substituio No prevista para todos os servidores. prevista especialmente para servidores que ocupam cargo de direo e chefia, ou ainda, cargos de natureza especial. 11.8 Desinvestidura a demisso e exonerao.

53 11.8.1 Demissao a pena pela pratica de infrao grave. Haver PAD para apurar a infrao grave a aplicao da pena. Art. 132
Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: I - crime contra a administrao pblica; II - abandono de cargo; III - inassiduidade habitual; IV - improbidade administrativa; V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; VI - insubordinao grave em servio; VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos; IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; XI - corrupo; XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.

11.8.2 Exonerao No pena, no sano. No tem natureza de pena. So hipteses de exonerao: 1. Exonerao de oficio pessoa toma posse e no entra em exerccio em 15 dias. 2. Exonerao ad nutum (sem motivo) falta confiana em quem ocupa o cargo em comisso 3. Estagio probatrio 4. Avaliao peridica de desempenho 5. Acumulao ilegal de cargo

11.9 Vacncia Provimento derivado presume vacncia. Demisso, exonerao, promoo e nova designao tem vacncia do cargo. No leva o cargo. H novo preenchimento. Falecimento e aposentadoria tambm gera vacncia. Tambm a posse em outro cargo no acumulvel gera vacncia. No pode acumular os dois, em vez que pedir exonerao, pede a vacncia do cargo, para deixar a possibilidade de retorno, no caso de reconduo, sendo estvel o servidor. 12 DIREITOS DO SERVIDOR 1. 2. 3. 4. Remunerao. Vantagens: indenizaes, gratificaes e adicionais. Frias. Licenas: doena em famlia, afastamento do cnjuge, servio militar, atividade poltica, capacitao, interesses particulares e para mandato classista. 5. Afastamento: servir em outro rgo, mandato eletivo, estudo ou misso no exterior e concesses: doao de sangue, alistamento como eleitor, casamento,

54 falecimento, horrio especial de estudante, horrio especial de deficiente fsico. Matricula especial em instituio congnere. 6. Tempo de servio 7. Direito de petio. 12.1 Remunerao No inferior ao salario mnimo. Sumulas vinculantes: 4, 6 e 15 Praa o nico que pode receber abaixo do salario mnimo. Remunerao irredutvel, salvo se for acima do teto. A CF veda a equiparao e vinculao. Pode at ganhar o mesmo valor, mas no pode ficar preso. Pode ser descontado da remunerao as faltas injustificadas. As faltas justificadas pode ser descontada ou compensada, a critrio do chefe. Tambm os atrasos podem ser descontados, de forma proporcional. Consignao em folha, deve ser autorizada pelo servidor, e sair no contracheque, automaticamente. Se o debito for com o errio, sendo o servidor demitido ou exonerado, ter 60 dias para pagar. Remunerao de servidor no pode ser objeto de penhora, nem de arresto, nem de sequestro, salvo se for de natureza alimentar. 12.1.1 Indenizaes Ajuda de custo: recebida para remoo, acima de 3 meses. Dirias: compensar o servidor para exercer atividade fora da sua sede. S tem direito a diria quem tem deslocamento eventual e transitrio. Auxilio moradia compensar despesas com aluguel ou hotel. Requisitos do art. 60-B.
Art. 60-B. Conceder-se- auxlio-moradia ao servidor se atendidos os seguintes requisitos: (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) I - no exista imvel funcional disponvel para uso pelo servidor; (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) II - o cnjuge ou companheiro do servidor no ocupe imvel funcional; (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) III - o servidor ou seu cnjuge ou companheiro no seja ou tenha sido proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio de imvel no Municpio aonde for exercer o cargo, includa a hiptese de lote edificado sem averbao de construo, nos doze meses que antecederem a sua nomeao; (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) IV - nenhuma outra pessoa que resida com o servidor receba auxlio-moradia; (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) V - o servidor tenha se mudado do local de residncia para ocupar cargo em comisso ou funo de confiana do Grupo-Direo e Assessoramento Superiores - DAS, nveis 4, 5 e 6, de Natureza Especial, de Ministro de Estado ou equivalentes; (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) VI - o Municpio no qual assuma o cargo em comisso ou funo de confiana no se enquadre nas hipteses do art. 58,

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3 , em relao ao local de residncia ou domiclio do servidor; (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) VII - o servidor no tenha sido domiciliado ou tenha residido no Municpio, nos ltimos doze meses, aonde for exercer o cargo em comisso ou funo de confiana, desconsiderando-se prazo inferior a sessenta dias dentro desse perodo; e (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) VIII - o deslocamento no tenha sido por fora de alterao de lotao ou nomeao para cargo efetivo. (Includo pela Lei n 11.355, de 2006) IX - o deslocamento tenha ocorrido aps 30 de junho de 2006. (Includo pela Lei n 11.490, de 2007) Pargrafo nico. Para fins do inciso VII, no ser considerado o prazo no qual o servidor estava ocupando outro cargo em comisso relacionado no inciso V. (Includo pela Lei n 11.355, de 2006)
o

Direito administrativo Online Continuao das vantagens do servidor Indenizaes A indenizao no incorpora a remunerao do servidor. Verbas indenizatrias no incorporam a remunerao do servidor. A verba indenizatria depende de regulamento prprio, no esta na 8112. O valor da verba ser definido em regulamento prprio. Pela lei 8112, temos a ajuda de custo, diria, transporte e auxilio moradia. Ajuda de custo Verba indenizatria feita para compensar as despesas do servidor removido por necessidade de servio. Servidor removido deve levar a famlia toda, mudana, moradia, matricula de filhos na escola, assim, ter ajuda de custo. Serve para bancar a mudana de domicilio. Ajuda de custo corresponde a 3x a remunerao do servidor, naquele ms. Diria Em algumas situaes o servidor deve se deslocar para prestar servios espordicos em outra localidade. Tem carter transitrio, eventual. Deslocamento eventual. Se o servidor trabalha fora todos os dias, no tem direito diria. Custos com deslocamento, pousada, alimentao. A diria calculada em regulamento prprio. Cada servidor tem seu valor estipulado. Transporte O transporte uma verba indenizatria quando o servidor tem que se deslocar para prestar o servio e utiliza meio prprio para locomoo. Ex: oficial de justia.

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Auxilio moradia Serve para compensar o que o servidor gata com moraria, com hotelaria, com aluguel. Se o servidor tem que prestar o servio e deve alugar uma casa ou ficar em hotel, tem direito de auxilio moradia. A cada perodo de 12 anos, tem direito a 8 anos de auxilio moradia. O prazo no pode ser superior a 8 anos. So os cargos em funo e cargo de ministro. Calculado de acordo coma remunerao do cargo. Pago no prazo de 1 ms aps a comprovao da despesa. Se o servidor vier a falecer, o auxilio mantido por mais 30 dias. Auxilio moradia inserido em 2006, pela lei 11355. Gratificaes e adicionais Rol extenso. Podem ou no incorporar na remunerao do servidor, a depender de lei especifica. Incorporao no garantida, mas no vedado. Gratificao por funo de chefia, de direo ou assessoramento (funo de confiana) Pessoa j tem cargo efetivo e por ele recebe uma remunerao. Em razo da funo tem acrscimo remuneratrio pela funo de confiana. H acrscimo na responsabilidade e plus na remunerao por gratificao. Gratificao deve ser definida por lei especifica que estipulara o valor. Gratificao natalina Direito ao 13 do servidor pblico. Nada mais que a gratificao natalina. paga ao servidor pblico at o dia 20.12. pago 1/12 por ms trabalhado. Paga-se proporcionalmente ao perodo trabalhado. Adicional por trabalho insalubre, penoso ou perigoso A lei especifica define qual atividade o que. Cada cargo tem a definio da sua atividade, se a atividade de risco, insalubre ou penosa. Comprometeu a sade e a vida, devido o adicional. Qual a atividade e o valor devido disciplinado por lei especifica. Horrio extraordinrio Trata-se da hora extra. Este adicional no pode ser regra. Deve ser excepcional, exceo. S possvel servio extraordinrio 2h por dia. No pode ultrapassar A hora extraordinria 50% mais cara que a hora normal. Tem acrscimo de 50% do valor. Adicional noturno Pago a quem trabalha noite.

57 Caracteriza-se das 22h s 5h. O valor da hora tem acrscimo de 25%. O horrio noturno no tem 60. A hora noturna tem tempo de 5230. Adicional de frias O adicional de frias corresponde a 1/3 do valor das frias. pago juntamente com as frias. As frias so pagas dois dias antes de iniciar o perodo. A ideia utilizar o perodo para curtir as frias. Gratificao por encargo em curso ou concurso Temos duas situaes a serem observadas. Essa gratificao pode ser paga quando o sujeito trabalha na administrao como instrutor para a capacitao, de treinamento de servidores da administrao. Este curso de capacitao deve ser regulamentado. O instrutor tem direito gratificao. Tambm tem direito gratificao aquele que participa no exame de provas ou na fiscalizao e aplicao das provas. Ex: fiscal do vestibular, do ENEM. 1. Instrutor que d treinamento, formao de desenvolvimento regularmente institudo (curso preestabelecido) 2. Aquele que participa de vestibular ou concurso pblico (banca, fiscalizador ou avaliador) A gratificao tambm vai ser definida em regulamento prprio. O cuidado que se deve ter que o valor ser calculado em horas, de acordo com a complexidade da atividade, so 120 horas anuais, no pode ser pago valor superior a este. O valor mximo corresponde a uma lista de percentuais de acordo com a lei, que devem ser observados. Art. 76-A, lei 8112
Art. 76-A. A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso devida ao servidor que, em carter eventual: (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) (Regulamento) I - atuar como instrutor em curso de formao, de desenvolvimento ou de treinamento regularmente institudo no mbito da administrao pblica federal; (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) II - participar de banca examinadora ou de comisso para exames orais, para anlise curricular, para correo de provas discursivas, para elaborao de questes de provas ou para julgamento de recursos intentados por candidatos; (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) III - participar da logstica de preparao e de realizao de concurso pblico envolvendo atividades de planejamento, coordenao, superviso, execuo e avaliao de resultado, quando tais atividades no estiverem includas entre as suas atribuies permanentes; (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) IV - participar da aplicao, fiscalizar ou avaliar provas de exame vestibular ou de concurso pblico ou supervisionar essas atividades. (Includo pela Lei n 11.314 de 2006)

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1o Os critrios de concesso e os limites da gratificao de que trata este artigo sero fixados em regulamento, observados os seguintes parmetros: (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) I - o valor da gratificao ser calculado em horas, observadas a natureza e a complexidade da atividade exercida; (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) II - a retribuio no poder ser superior ao equivalente a 120 (cento e vinte) horas de trabalho anuais, ressalvada situao de excepcionalidade, devidamente justificada e previamente aprovada pela autoridade mxima do rgo ou entidade, que poder autorizar o acrscimo de at 120 (cento e vinte) horas de trabalho anuais; (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) III - o valor mximo da hora trabalhada corresponder aos seguintes percentuais, incidentes sobre o maior vencimento bsico da administrao pblica federal: (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) a) 2,2% (dois inteiros e dois dcimos por cento), em se tratando de atividades previstas nos incisos I e II do caput deste artigo; (Redao dada pela Lei n 11.501, de 2007) b) 1,2% (um inteiro e dois dcimos por cento), em se tratando de atividade prevista nos incisos III e IV do caput deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.501, de 2007) 2o A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso somente ser paga se as atividades referidas nos incisos do caput deste artigo forem exercidas sem prejuzo das atribuies do cargo de que o servidor for titular, devendo ser objeto de compensao de carga horria quando desempenhadas durante a jornada de trabalho, na forma do 4o do art. 98 desta Lei. (Includo pela Lei n 11.314 de 2006) 3o A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso no se incorpora ao vencimento ou salrio do servidor para qualquer efeito e no poder ser utilizada como base de clculo para quaisquer outras vantagens, inclusive para fins de clculo dos proventos da aposentadoria e das penses. (Includo pela Lei n 11.314 de 2006)

A maioria das verbas indenizatrias fica definidas em regulamento prprio, pois depende de cada carreira. 12.1.2 Frias A regra 30 dias, podendo acumular dois perodos. No possvel acumular mais que dois perodos. As feris podem ser parceladas se o servidor pedir e se a administrao concordar. O parcelamento possvel at trs perodos. A pedido do servidor e no interesse da administrao. Se o servidor trabalha com substancias radioativas ou raio-X, tem direito 20 dias por semestre. Frias de servidor, excepcionalmente, podem ser interrompidas. A lei traz algumas situaes: calamidade pblica, comoo interna, jri, necessidade do servio declarada por autoridade superior, para prestar servio militar e servio eleitoral Importante lembrar que se o servidor for exonerado do servio tem direito indenizao pelo perodo de frias, proporcional ou integral.

59 Em caso de exonerao as frias sero indenizadas. A cada 12 meses, temos um perodo aquisitivo. Para adquirir frias, 12 meses. Dai pra frente, tem direito s ferias proporcionais. As frias sero pagas dois dias antes de iniciar o periodo. 12.1.3 Licenas do servidor Temos dois tipos de licena. Licenas que so vantagens e licenas que so da seguridade social. Pensou em licena pensar no perodo e no direito remunerao. Na 8112 temos licena com e sem remunerao. Se for concedida nova licena em intervalo no superior a 60 dias, entende-se que se trata de prorrogao da licena anterior e no nova licena. 12.1.4 Doena em famlia No o servidor que esta doente se for o servidor, a licena da seguridade social. pessoa da famlia que esta doente. O familiar que da direito a esta licena o cnjuge ou companheiro, pais e filhos, padrasto, madrasta, enteado e dependentes j constitudos no registro do servidor, no cadastro funcional O servidor s tem direito a esta licena quando os cuidados do servidor so indispensveis. O prazo dessa licena de at 60 dias com remunerao. Esta licena pode chegar em at 90 dias, sem remunerao. Podem ser dias consecutivos ou no. So 60 ou 90 dias em 12 meses. 12 meses do dia da primeira licena. O primeiro dia da licena o primeiro dia para computar a licena. 12.1.5 Licena por remoo do cnjuge Decorre do afastamento do cnjuge. Ambos so servidores e um dos cnjuges removido por necessidade do servido. O outro cnjuge tem direito de acompanhar o cnjuge e tirar licena. Serve para acompanhar cnjuge que prestara servio em outra localidade ou para o exterior, pode ser, inclusive, mandato eletivo. Esta licena pode ser concedida mas tambm permite o exerccio de trabalho de forma provisria. Pode ter atividade na nova localidade com exerccio provisrio, para garantir a remunerao. Isto acontece se o exerccio for compatvel. A ideia que a licena seja tempo para acomodao da famlia. 12.1.6 Licena em razo do servio militar Esta licena , na verdade, at 30 dias. concedida por lei especifica quando concludo o servio militar. Ex: prestou 1 ano de servio militar e quando sai do servio militar, antes de retornar para o cargo, tem direito licena.

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Trata de frias sem remunerao. Licena sem remunerao. 12.1.7 Licena para atividade politica Cuidado: a licena para atividade politica tem duas situaoes. O servidor tem direito duas licenas ligadas candidatura. Licena da lei 8112 e do cdigo eleitoral. O primeiro momento o da preparao dos documento para registro da candidatura, tem direito a licena. Atividade politica: Candidato escolhido em conveno partidria. Quando escolhido tem perodo para preparar documentos. Tem direito a licena que vai at o registro da candidatura. Esta licena da lei 8112. Esta licena sem remunerao. Registrada a candidatura: do registro da candidatura ate 10 dias aps o pleito, temos uma segunda licena, que a do cdigo eleitoral que acontece com remunerao do servidor. 12.1.8 Licena para capacitao Hiptese para servidor que faz curso de capacitao profissional. Concedida a cada 5 anos, em perodo de 3 meses, com remunerao. 12.1.9 Licena para interesse particular vedada para estagio probatrio. Tem prazo de at 3 anos consecutivos, sem remunerao. 12.1.10Licena para mandato classista Confederao, associao em rgo de classe. Ocorre na hiptese de servidor que vai exercer mandato em confederao, federao ou associao de classe ou sindicato ou entidade fiscalizadora (conselho de classe). Esta licena sem remunerao. A durao no prazo do mandato. Se o candidato for reeleito, cabe prorrogao da licena, uma nica vez. 12.2 Afastamentos 12.2.1 Afastamento para servir a outro rgo ou entidade Nesse novo rgo, atuara em cargo em comisso, funo de confiana, ou em razo de casos especficos previstos em lei. Importante guardar: quem pagara a conta? o cessionrio. Se vai prestar servio no estado ou no municpio, quem arca com o nus o cessionrio, h transferncia de nus.

61 Se for para outro rgo, do mesmo ente mesmo mbito, no se fala em transferncia de nus. Se o servidor vai trabalhar para empresa pblica ou sociedade de economia mista federal (ambos de natureza privada), a Unio paga e a empresa deve reembolsar o valor. 12.2.2 Afastamento para mandato eletivo Em regra, os cargos so inacumulaveis. Ento, no caso de mandato eletivo deve se afastar do cargo de origem e vai assumir o mandato. Art. 38, CF e art. 94, lei 8112
Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies:(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao; III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior; IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento; V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse. Art. 94. Ao servidor investido em mandato eletivo aplicam-se as seguintes disposies: I - tratando-se de mandato federal, estadual ou distrital, ficar afastado do cargo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao; III - investido no mandato de vereador: a) havendo compatibilidade de horrio, perceber as vantagens de seu cargo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo; b) no havendo compatibilidade de horrio, ser afastado do cargo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao. 1o No caso de afastamento do cargo, o servidor contribuir para a seguridade social como se em exerccio estivesse. 2o O servidor investido em mandato eletivo ou classista no poder ser removido ou redistribudo de ofcio para localidade diversa daquela onde exerce o mandato.

Se o mandato for federal, estadual ou distrital no pode acumular cargos. Se afasta do cargo de origem para exercer o novo. A remunerao que ser percebida ser a do mandato. No tem direito de optar. Recebe a nova remunerao. Mas, caso seja eleito prefeito, no pode acumular, mas possvel escolher a remunerao. No caso de vereador, se o horrio for compatvel possvel a acumulao.

62 Exerce os dois e vai ganhar pelos dois. Mas, se os horrios forem incompatveis, aplicamos a mesma regra para o prefeito. No pode acumular, mas possvel escolher a remunerao. 12.2.3 Afastamento para programas de ps graduaao Somente para pos graduao strito sensu, no caso de mestrado, doutorado e ps doutorado. No cabe em sentido lato. O servidor se afasta com remunerao. Para que o servidor possa exercer este tipo de afastamento, tem que ter tempo anterior no servio pblico. Ex: se vai fazer mestrado, tem que ter um tempo anterior no servio, no mestrado deve estar a 3 anos no cargo e para doutorado e pos doutorado ter que estar por 4 anos. O servidor tem direito de regressar, pelo mesmo perodo que ficou afastado. Caso no queira ficar, no pode pedir exonerao. Se no ficar mesmo, devera indenizar o perodo do afastamento. 12.2.4 Afastamento para estudo ou misso no exterior No pode exceder a 4 anos. Somente decorrido novo perodo, volta, trabalha 4 anos e depois pode pedir novo afastamento. Deve retornar e cumprir o mesmo perodo em que ficou afastado. Se no quiser cumprir o perodo tambm devera indenizar. Ficara afastado com remunerao. 12.3 Concesses A lei 8112 estabelece a concesso de se ausentar para doar sangue, por um dia. Tambm possvel o afastamento por dois dias para alistamento eleitoral. Tambm h concesso de oito dias para casamento e falecimento (pessoas da famlia prximas, cnjuge, companheiro, ascendente, descendente e menor sob sua guarda) A lei tambm estabelece concesso de horrio especial para o estudante, deficiente fsico, servidor que tenha deficiente fsico na famlia, tambm para o instrutor de curso e agente que participa de concurso. O estudante tem direito horrio especial, que deve compensar o horrio. O deficiente fsico independe de compensao. No precisa compensar o horrio. Quando o deficiente for membro da famlia (cnjuge, companheiro, filho e menor dependente) h possibilidade de horrio especial. O servidor que precisa cuidar dele pode ter direito ao horrio especial. Se tem outra pessoa para cuidar no precisa de horrio especial. O horrio especial se sujeita compensao. S no tem que compensar quando o prprio servidor deficiente. No caso de instrutor e de agente participante de concurso se sujeita compensao. A ultima concesso a respeito a matricula em instituio de ensino congnere. Vem dos casos em que o servidor removido por necessidade do servio. Ex: pessoa servidora e estudante universitrio federal. Se vai para nova localidade tem direito matricula em instituio privada. A faculdade deve ter o mesmo gnero. Tem direito independentemente de vaga. A matricula se estende ao cnjuge companheiro, filho e menor sob sua guarda.

63 12.4 Tempo de servio calculado em dias. Somados os dias, converte-se em anos. Cada no corresponde a 365 dias. A lei estabelece para o tempo de servio, duas regras: 1. Tempo computado para todas as vantagens 2. Tempo de servio que s se calcula apenas para hiptese de aposentadoria e disponibilidade. A lei traz a lista para o tipo de contagem. O tempo de servio no pode ser computado de forma cumulativa quando for prestado cumulativamente. Ex: ano de 2011 prestou servio na unio e no estado, pode contar este ano duas vezes? No, conta um ano s. 12.5 Direito de petio o direito do servidor pedir e de obter uma resposta. A prescrio contada da cincia. O prazo ser de 05 anos, se a hiptese for de demisso, cassao ou de hipteses que afetem direitos patrimoniais ou crditos do servidor. Todos os demais casos, o prazo prescricional ser de 120 dias para os demais requerimentos. 12.6 Seguridade social A Unio tem obrigao de manter o sistema de previdncia. Os benefcios da seguridade compreende o seguinte: 1. Auxilio natalidade: acontece com o nascimento. Isto calculado em valor equivalente ao menor viciem-no do servio pblico. Calculo feito por lei especifica. Natimorto tambm tem direito. Parto mltiplo h acrscimo de 50% por nascituro. 2. Salario famlia: pago por filhos, tanto ao ativo quanto ao inativo. Paga-se por cnjuge, companheiro, filhos, inclusive enteados. A ideia : salario famlia em caso de dependente. Em caos de filhos e enteados, o pagamento at os 21 anos, em caso de estudante, at 24 anos. 3. Licena por doena: o servidor esta doente e precisa de licena para tratar da sade. Chamada de licena para tratamento de sade. A lei traz uma lista de regras. Depende de inspeo medica, salvo quando o prazo for inferior a 15 dias (dentro de 1 ano); a licena que exceder 120 dias, no perodo de 12 meses depende de junta medica oficial. At 15 dias no precisa de percia oficial, passou de 15 dias, tem que ter percia oficial. Se exceder 120 dias, precisa de junta medica. Se o servidor no tiver condies de deslocamento, o medico deve ir at o servidor. 4. Licena gestante: tem prazo de 120 dis consecutivos. Este prazo poderia ser exercido a partir do 1 dia do nono ms. Se o parto acontecer antes, a licena comea a contar do parto. A licena pode ser prorrogada a pedido da servidora. Pode ser prorrogada por mais 60 dias. O que corresponderia a 6 meses de

64 licena. Alm disso, se o bebe nasce morto ou em caso de aborto, tem 30 dias de licena. Em caso de adotante, o prazo de criana at um ano de 90 dias. Se tem mais de um ano, ser de 30 dias. Todas estas licenas podem ser prorrogadas. O pai tambm tem direito a licena paternidade no prazo de 5 dias. Se a gestante esta amamentando, tem direito a uma hora por dia para amamentao. Esta uma hora pode ser picada. 5. Licena em caso de acidente em servio. Nesse caso, tem que demonstrar que o acidente foi em servio e tem direito a toda remunerao. 6. Assistncia sade: cada ente tem um nome. Tem objetivo de sade. 7. A seguridade traz direitos aos dependentes, que tem direito penso vitalcia ou temporria (depende de lei especifica), tambm tem direito ao auxilio recluso, auxilio funeral e assistncia sade. 12.7 Regime disciplinar Art. 116, lei 8112 traz os deveres do servidor pblico. Art. 117 traz lista de proibies, o que o servidor no pode fazer. Dos arts. 118 a 120, temos um regime de acumulao. Responsabilidades do servidor. Temos duas observaes: lembrar da independncia das instancias e do art. 126, lei 8112, em regra no h comunicao. Se a mesma conduta caracteriza trs ilcitos (civil, administrativo e penal), pode haver trs processos e trs decises diversas. Alerta: excepcionalmente teremos comunicao, que acontece na hiptese de absolvio penal com reconhecimento de inexistncia de fato e negativa de autoria, tambm ser absolvido no processo administrativo. Art. 126-A foi inserido em 18.11.11 inserido pela lei 12527/11. Sempre que o servidor toma cincia no crime ou cincia de improbidade, dever comunicar a autoridade. Assim, o art. 126 diz que ele no ser responsabilizado se denunciar. O art. 126 A resguarda o servidor par cumprir seu dever expresso no art. 116. So penalidades possveis: 1. Advertncia em regra, por escrito. (infrao leve) 2. Suspenso prazo de at 90 dias, utilizada na reincidncia da advertncia. E tambm para infraes no punveis com demisso. 3. Demisso para infraes graves, descritas no art. 132, lei 8112. Ex: crime contra a administrao, improbidade, inassiduidade habitual, abandono de cargo. Na mesma situaes de demisso, se o servidor esta aposentado ou em disponibilidade, teremos a pena de cassao (perde os proventos)
Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: I - crime contra a administrao pblica; II - abandono de cargo; III - inassiduidade habitual; IV - improbidade administrativa; V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; VI - insubordinao grave em servio; VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos;

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IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; XI - corrupo; XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.

Se o servidor ocupa cargo em comisso, de confiana, as infraes punveis com suspenso e punveis com demisso tem pena prpria. So punidos com a destituio. Infrao media e grave so punveis com destituio. No h pena de suspenso. Somente a de advertncia e de destituio. O prazo prescricional para cada uma delas; 1. Advertncia 180 dias do conhecimento 2. Suspenso 2 anos 3. Demisso, cassao e destituio 5 anos

12.8 Processo administrativo disciplinar 12.8.1 Modalidades Pode ser um processo sumrio, mais clere ou ordinrio, processo mais extenso. Dentro do sumario temos trs categorias: 1. Sindicncia: a sindicncia pode ser de duas maneiras. Pode ter sindicncia enquanto investigao previa, que acontece antes do processo, que pode ser inquisitiva, e tambm podemos ter na sindicncia a condenao, no caso de infrao punvel com suspenso at 90 dias. Nesta ultima hiptese, a sindicncia o prprio processo, sujeita a contraditrio e ampla defesa. 2. Processo de acumulao ilegal art. 133, lei 8112
Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: I - crime contra a administrao pblica; II - abandono de cargo; III - inassiduidade habitual; IV - improbidade administrativa; V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; VI - insubordinao grave em servio; VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos; IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; XI - corrupo; XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.

Este processo da direito ao servidor de optar pelo cargo em 10 dias, indica o cargo que no quer mais e reconhece a sua boa-f. Se no optar em 10 dias, instaura-se o PAD do art. 133. Instaurado, tem at a defesa para optar.

66 Se at a defesa optar, reconhece que estava de boa-f. Se no optar e ficando comprovada a acumulao ilegal ser demitido de todos os cargos que estiver exercendo ilegalmente. 3. Abandono de cargo e inassiduidade habitual So infraes provveis com documentos, livro de ponto do servidor resolve. O processo sumario. Abandono de cargo representa a ausncia do cargo por 30 dias corridos. A inassiduidade a falta do servidor (60 dias, intercalados em 12 meses). Nesse caso, o servidor ser demitido do servio, bastando o livro de ponto para provar, por isso o procedimento sumario. Procedimento administrativo propriamente dito (ordinrio) Instaura a sindicncia e j foi estudado na aula de processo, no inicio do semestre. 13 CONSRCIOS PBLICOS Vem caindo muito pouco em concurso. Instituto no foi to aplicado na realidade. O ordenamento jurdico brasileiro tem convnios e consrcios, previstos no art. 116, lei 8666. Eles eram constitudos para interesses convergentes, para finalidades comuns. Ex: estagio a universidade faz convenio com o ente pblico para fornecer estagio para os estudantes. Este convenio no cria nova pessoa jurdica, renem-se esforos para uma finalidade comum. A lei 8666 tratava de convenio como a reunio de pessoas jurdicas de espcies diferentes. Era possvel entes pblicos com privados, administrao direta com indireta. Os consrcios exigiam pessoas jurdicas da mesma espcie. Se ocnvenio (espcie diferente) se consorcio (mesma espcie) Esta reunio de esforos era constituda pro um plano de trabalho, que tem todos os elementos no art. 116, lei 8666.
Art. 116. Aplicam-se as disposies desta Lei, no que couber, aos convnios, acordos, ajustes e outros instrumentos congneres celebrados por rgos e entidades da Administrao. 1o A celebrao de convnio, acordo ou ajuste pelos rgos ou entidades da Administrao Pblica depende de prvia aprovao de competente plano de trabalho proposto pela organizao interessada, o qual dever conter, no mnimo, as seguintes informaes: I - identificao do objeto a ser executado; II - metas a serem atingidas; III - etapas ou fases de execuo; IV - plano de aplicao dos recursos financeiros; V - cronograma de desembolso; VI - previso de incio e fim da execuo do objeto, bem assim da concluso das etapas ou fases programadas; VII - se o ajuste compreender obra ou servio de engenharia, comprovao de que os recursos prprios para complementar a execuo do objeto esto devidamente assegurados, salvo se o custo total do empreendimento recair sobre a entidade ou rgo descentralizador.

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2o Assinado o convnio, a entidade ou rgo repassador dar cincia do mesmo Assemblia Legislativa ou Cmara Municipal respectiva. 3o As parcelas do convnio sero liberadas em estrita conformidade com o plano de aplicao aprovado, exceto nos casos a seguir, em que as mesmas ficaro retidas at o saneamento das impropriedades ocorrentes: I - quando no tiver havido comprovao da boa e regular aplicao da parcela anteriormente recebida, na forma da legislao aplicvel, inclusive mediante procedimentos de fiscalizao local, realizados periodicamente pela entidade ou rgo descentralizador dos recursos ou pelo rgo competente do sistema de controle interno da Administrao Pblica; II - quando verificado desvio de finalidade na aplicao dos recursos, atrasos no justificados no cumprimento das etapas ou fases programadas, prticas atentatrias aos princpios fundamentais de Administrao Pblica nas contrataes e demais atos praticados na execuo do convnio, ou o inadimplemento do executor com relao a outras clusulas conveniais bsicas; III - quando o executor deixar de adotar as medidas saneadoras apontadas pelo partcipe repassador dos recursos ou por integrantes do respectivo sistema de controle interno. 4o Os saldos de convnio, enquanto no utilizados, sero obrigatoriamente aplicados em cadernetas de poupana de instituio financeira oficial se a previso de seu uso for igual ou superior a um ms, ou em fundo de aplicao financeira de curto prazo ou operao de mercado aberto lastreada em ttulos da dvida pblica, quando a utilizao dos mesmos verificar-se em prazos menores que um ms. 5o As receitas financeiras auferidas na forma do pargrafo anterior sero obrigatoriamente computadas a crdito do convnio e aplicadas, exclusivamente, no objeto de sua finalidade, devendo constar de demonstrativo especfico que integrar as prestaes de contas do ajuste. 6o Quando da concluso, denncia, resciso ou extino do convnio, acordo ou ajuste, os saldos financeiros remanescentes, inclusive os provenientes das receitas obtidas das aplicaes financeiras realizadas, sero devolvidos entidade ou rgo repassador dos recursos, no prazo improrrogvel de 30 (trinta) dias do evento, sob pena da imediata instaurao de tomada de contas especial do responsvel, providenciada pela autoridade competente do rgo ou entidade titular dos recursos.

Esses consrcios so diferentes dos consrcios pblicos. Os consrcios pblicos, da lei 11107, representa a reunio de entes polticos, no precisa ser da mesma natureza, mas s pode ser politico. Os entes polticos se renem para uma gesto associada, para uma finalidade comum. Falamos em hiptese de gesto associada, de cooperao. Renem-se esforos para finalidade comum. Estes entes, com objetivo de gesto associada, realizam um documento chamado de protocolo de intenes, que levado ao poder legislativo de cada ente. Ele precisa ser aprovado por lei por cada ente do consorcio. Aprovado por lei o protocolo de intenes, os entes celebram o contrato de consrcio. O protocolo de intenes que define as finalidades. Constitudo o contrato, nasce uma nova pessoa jurdica, chamada de associao.

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Associao no se confunde com o ente politico, pode ter natureza pblica ou privada. Sendo PJ de direito pblico, ser uma espcie de autarquia esta na administrao indireta e segue o mesmo regime jurdico de autarquia. Mas, sendo pessoa jurdica de direito privado, o regime ser hibrido (misto), estabelecido pela lei. 13.1 Protocolo de intenes importante constar a denominao (nome do consorcio), finalidade, prazo e sede do consorcio. Tambm deve identificar os entes, quem participa do consorcio. Tambm importante definir a rea de atuao, a nossa lei traz alguns parmetros sobre isso, se a unio faz parte, toda a Unio abrangida, se constituda somente por municpios, somente a are dos municpios, se for estados e municpios, a rea do estado. Se for estado + DF, abrange a are do estado e do DF. O protocolo de intenes define a rea de atuao. O protocolo tambm tem que estabelecer qual a natureza jurdica da atuao, se PJ de direito pblico ou privado. Tambm importante determinar no protocolo a representao do consrcio Tambm regras da assembleia geral, quem convoca, de quanto em quanto tempo. Tambm define no protocolo a escolha dos dirigentes (forma de eleio, durao do mandato). Temos que verificar a possibilidade de contrato de gesto (OS) ou termo de parceria (OSCIP) Tambm define a responsabilidade e participao de gesto associada. Tambm deve definir a obrigao de cumprir as regras do contrato e as regras para a votao. A associao, como nova pessoa jurdica pode firmar contratos, convnios e acordos. Poder receber auxlios, contribuies, subvenes. Poder realizar desapropriaes e instituir servides. A associao pode ser contratada por entes da administrao direta ou indireta. O consrcio pode constituir e cobrar tarifas. Tambm pode realizar cesso de servidores. Estas so as possibilidades do consorcio. O consrcio pblico tem regras especiais no que diz respeito licitao, j estudado no semestre passado. Vale lembrar que o consorcio pblico ser controlado pelo tribunal de contas e a sua extino tem que ser aprovada por lei de cada ente consorciado.