Reexame Necessrio em Mandado de Segurana n. 2012.

051212-4, da Capital

Relator: Des. Newton Trisotto

MANDADO DE SEGURANA. TRNSITO. MULTA. SUSPENSO DO DIREITO DE DIRIGIR. DIREITO AO CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA (CR, ART. 5, LV). ORDEM CONCEDIDA. SENTENA EM REEXAME NECESSRIO CONFIRMADA. Constitui penalidade administrativa a suspenso do direito de dirigir veculo automotor (CTB, art. 268, II). Se ao infrator no foi assegurado o devido processo legal, que compreende o direito ao contraditrio e ampla defesa (CR, art. 5, LV), nula a deciso que imps aquela penalidade.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reexame Necessrio em Mandado de Segurana n. 2012.051212-4, da Comarca da Capital (1 Vara da Fazenda Pblica), em que impetrante Elizete Panca, e impetrado DiretorGeral do Departamento de Trnsito de Santa Catarina Detran:

A Primeira Cmara de Direito Pblico decidiu, por votao unnime, confirmar a sentena em reexame necessrio. Custas na forma da lei. O julgamento, realizado no dia 23 de outubro de 2012, foi presidido pelo Excelentssimo Senhor Desembargador Newton Trisotto, e dele participaram os Excelentssimos Senhores Desembargadores Jorge Luiz de Borba e Gaspar Rubick. Florianpolis, 29 de outubro de 2012

Newton Trisotto RELATOR

Gabinete Des. Newton Trisotto

RELATRIO Elizete Panca impetrou mandado de segurana contra o DiretorGeral do Departamento de Trnsito do Estado de Santa Catarina Detran . Prestadas as informaes (fls. 63/69) e ouvido o representante do Ministrio Pblico (fls. 141/144), o Juiz Luiz Antonio Zanini Fornerolli prolatou a sentena. Pelas razes a seguir reproduzidas, as quais revelam a natureza do litgio, concedeu a ordem para "que seja anulado o Procedimento Administrativo PSIP n. 52/108 e consequentemente o Ato Punitivo 263/10 ": "Trata-se de mandamus ajuizado em razo da imputao de penalidade de suspenso do direito de dirigir por 2 (dois) meses e frequncia em cursos de reciclagem face a existncia de infrao ao art. 218, III, do CTB, gravada no pronturio da impetrante. Todavia, aduz a impetrante que no foi notificada do processo administrativo PSIP n. 52/108. Sabe-se que Mandado de Segurana um remdio constitucional disposio de todos, para se proteger direito individual ou coletivo, lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, lesado ou ameaado de leso, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera (CF/88, art. 5, LXIX, LXX; Lei 12.016/09, art. 1). E quando a lei alude a direito lquido e certo, est exigindo que esse direito se apresente com todos os requisitos para seu reconhecimento e exerccio no momento da impetrao. Em ltima anlise, o direito lquido e certo direito comprovado de plano. Se depender de comprovao posterior, no lquido nem certo, para fins de segurana. [...] Por se exigir situaes e fatos comprovados de plano que no h instruo probatria no mandado de segurana (MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana. 31. Ed. So Paulo: Editora Malheiros. 2008. p. 39). Observncia do Devido Processo Legal:
' a imagem estabelecida a de que o processo que no segue o procedimento traado padece do vcio do descompasso com o dogma constitucional do devido processo legal' (FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense. 2004. p. 257)

E justamente, a este descompasso que reclama a parte impetrante. Como no foi dado a oportunidade de conhecer do processo administrativo, o princpio da ampla defesa totalmente ferido, trazendo prejuzos de grande monta quele que os sofre.
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 a interpretao que se extrai do art. 5, LV:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.

Acerca do tema, tanto a Doutrina como a Jurisprudncia so assentes. Para servir de exemplo, entende o STJ que 'o atual Cdigo de Trnsito Brasileiro prev mais de uma notificao ao infrator: uma quando da lavratura do auto de infrao, ocasio em que disponibilizado prazo para oferecimento de defesa prvia, e outra quando da aplicao da penalidade pela autoridade de trnsito' (REsp n. 89.116/So Paulo). O mecanismo a ser adotado o seguinte: Cometida a infrao, a autoridade de trnsito responsvel, no prazo de at 30 (trinta) dias, se homologado subsistente, remeter o auto de infrao, com finalidade de cientificar o interessado acerca da infrao norma de trnsito. o que se exps no Cdigo de Trnsito Brasileiro, em seu art. 281, Pargrafo nico, II. Dispondo acerca da mesma matria exsurge a Resoluo 149/2003 do CONTRAN, que indica que ' exceo do disposto no 5 do artigo anterior, aps a verificao da regularidade do Auto de Infrao, a autoridade de trnsito expedir, no prazo mximo de 30 (trinta) dias contados da data do cometimento da infrao, a Notificao da Autuao dirigida ao proprietrio do veculo, na qual devero constar no mnimo, os dados definidos no art. 280, do CTB, e em regulamentao especfica'. Ressalte-se, no legal a aplicao da penalidade, sem a anterior notificao, no prazo, e nos modos especificados, fato que, enseja a interposio de recurso administrativo, e ainda, ao judicial. A notificao encerra a fase de informao infrao de lei de trnsito ao destinatrio. Nesta notificao primria 'constar a data do trmino do prazo para a apresentao da Defesa Autuao pelo proprietrio do veculo ou pelo condutor infrator devidamente identificado, e que no ser inferior a 15 (quinze) dias, contados da data da notificao da autuao' (art. 3, 2 da Resoluo 149/2003 CONTRAN). Exercitado o direito de interposio de defesa, e se entendendo a insubsistncia nas alegaes do proprietrio, neste momento que se aplica a penalidade descrita no Cdigo, oportunidade em que '[...] ser expedida notificao ao proprietrio do veculo infrator, por remessa postal ou por qualquer outro meio tecnolgico hbil, que assegure a cincia da imposio da penalidade' (art. 282, Cdigo de Trnsito Brasileiro).
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Esta notificao dever constar a data do trmino do prazo para apresentao de recurso pelo rgo responsvel pela infrao, que no ser inferior a trinta dias contados da data da notificao da penalidade (art. 282, 4, CTB). Entende ARNALDO RIZZARDO:
'Superada a fase acima e concluindo-se nesse estgio do procedimento pela imputao da sanso, nova notificao deve ser expedida para satisfao da contraprestao ao cometimento do ilcito administrativo ou oferecimento de recurso (art. 282 do CTB). Nessa ltima hiptese, a instncia admistrativa somente se encerra nos termos dos artigos 288 e 290, do CTB' (in Comentrios ao Cdigo de Trnsito Brasileiro. 6.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2006. p. 569).

Verifica-se no presente caso que a impetrante no foi devidamente notificada do procedimento administrativo, no AR de fl. 18, consta no campo endereo apenas 'Rua 2550', no havendo nenhuma informao sobre o nmero do prdio e do apartamento que reside a impetrante, diferentemente da notificao de fl. 39, devidamente preenchida e recebida no endereo da impetrante. Verifica-se assim patente violao ao direito constitucional da impetrante, de ampla defesa e contraditrio, ante a falha no procedimento administrativo, ao enviar notificao em endereo diverso ao da impetrante" (fls. 145/149). Conquanto tenham as partes se conformado com o veredicto, os autos ascenderam ao Tribunal por fora do disposto no 1 do art. 14 da Lei n. 12.016/2009. Nesta instncia, pelo Ministrio Pblico manifestou-se o Procurador de Justia Alexandre Herculano Abreu no sentido da confirmao da sentena (fls. 141/152). VOTO 01. Restou comprovado que a impetrante no foi devidamente notificada da instaurao do "Processo Administrativo PSIP n. 52/108", que culminou na aplicao das seguintes penalidades: a) suspenso do direito de conduzir veculos automotores por 2 (dois) meses; b) obrigao de frequentar curso de reciclagem ("Ato Punitivo n. 263/10" fl. 23).
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Por isso, confirmo a sentena pelos seus prprios fundamentos, reproduzidos no relatrio, os quais adoto evitando, assim, tautologia. Da doutrina e da jurisprudncia colho lies e julgados que os respaldam: "Fundamentao da deciso e direito de defesa na suspenso do direito de dirigir e na cassao do documento de habilitao
'Art. 265. As penalidades de suspenso do direito de dirigir e de cassao do documento de habilitao sero aplicadas por deciso fundamentada da autoridade competente, em processo administrativo, assegurado ao infrator amplo direito de defesa'.

Embora na aplicao de qualquer infrao deva existir deciso fundamentada, assegurando-se sempre o direito de defesa, d o Cdigo realce a situaes onde mais drsticas as punies, como as nomeadas pelo artigo acima. Nas demais infraes, uma vez lavrado o auto de infrao, fica o autuado com o direito de defesa de trinta dias. No se instaurar contra ele um procedimento administrativo. Apenas nas hipteses do artigo acima de rigor a instaurao do competente processo administrativo, assegurando-se o amplo direito defesa. Tanto que em nenhum outro dispositivo do Cdigo est prevista a defesa antes da aplicao da penalidade. De modo que, to prontamente recebido o auto de infrao, ou as informaes do cometimento de infrao cominada com uma de tais penalidades, adota-se o procedimento da instaurao de processo, o que se faz por meio de competente portaria. Percebe-se, pois, que no h a simples homologao do auto de infrao, depois de trinta dias do seu recebimento. Nem se aproveita a notificao da infrao procedida pelo agente, o que possvel em penalidades mais leves. A jurisprudncia vem acatando plenamente o dispositivo: 'Ato da autoridade responsvel pelo DETRAN que cassou a CNH do impetrante, por ocasio do seu envolvimento em acidente de trnsito, sem a possibilidade de defesa e, consequentemente, sem a observncia da norma legal prevista no art. 5, inc. LV, da CF/88, bem como do art. 265 do CTB, Lei n. 9.503/97. Sentena confirmada em reexame necessrio' (Reexame Necessrio n. 598401610, da 3. Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, j. 18.03.1999). A portaria, determinando a instaurao do processo, tambm uma pea acusatria, razo que exige a exposio da infrao tipificada na legislao de trnsito, com todas as circunstncias, a qualificao do infrator e a classificao do dispositivo legal. Ter a autoridade o prazo de trinta dias para providenciar o processo. Encaminhar a notificao ao condutor, constando nesta pea a exposio sucinta da infrao e o prazo da apresentao de defesa
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escrita. Acompanhar a cpia da portaria. No lograda a notificao pessoal, ou mediante carta com aviso de recebimento, e at por fax e telex, desde que no haja o recebimento da mensagem, por edital comunica-se e chama-se o infrator, no qual constar um breve narrao do fato atribudo, com referncia infrao em que est incursa a pessoa. No havendo o comparecimento, ou no oferecida a defesa, seguir revelia o processo, sem necessidade de nomeao do defensor. Na defesa, admite-se a apresentao de quaisquer documentos ou papis, de ordem pblica ou particular. H possibilidade, inclusive, de inquirio de testemunhas, posto que o Cdigo, embora nada prevendo a respeito, no veda a prtica, o que, alis, consta assegurado na Resoluo n. 829/97. Assegura-se a apresentao de defesa, com a juntada, pois, de documentos e de relao de testemunhas. No tocante deciso, ser a mesma fundamentada, isto , se basear no fato praticado e justificar a tipicidade da infrao. Para restar fundamentada, indicar os motivos de fato e de direito em que se fundar. No final, apontar o dispositivo ou os dispositivos nos quais incidiu o condutor. Uma vez proferida, comunica-se a mesma ao infrator, que ser intimado para apresentar o documento de habilitao " (Arnaldo Rizzardo, Comentrios ao cdigo de trnsito brasileiro , RT, 2000, 2a ed., p. 689690). "1. O art. 218, I, 'b', do CTB (Lei 9.503/97), antes da alterao engendrada pela Lei 11.334/2006, impunha como penalidade por transitar em velocidade superior mxima permitida para o local, medida por instrumento ou equipamento hbil em rodovias, vias de trnsito rpido e vias arteriais, alm da multa pecuniria, a suspenso do direito de dirigir, observando-se, quanto a esta, o disposto no art. 265, verbis: 'As penalidades de suspenso do direito de dirigir e de cassao do documento de habilitao sero aplicadas por deciso fundamentada da autoridade de trnsito competente, em processo administrativo, assegurado ao infrator amplo direito de defesa.' 2. A exegese do referido dispositivo legal revela que a suspenso do direito de dirigir no automtica, estando condicionada a deciso fundamentada da autoridade de trnsito no procedimento administrativo. 3. Sob esse enfoque, conclui-se que, sendo admitida a defesa do infrator, a penalidade pode ser suspensa, de modo a demonstrar que o procedimento administrativo no se constitui em mera formalidade, com resultado previsto e incuo, restando inequvoca a discricionariedade no atuar da autoridade de trnsito" (REsp n. 804.648, Min. Luiz Fux).

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"Para apreenso de carteira nacional de habilitao de motorista, a autoridade de trnsito dever assegurar ampla defesa ao infrator e decidir fundamentadamente, em regular processo administrativo; no se admite apreenso sumria do documento " (ACMS n. 1997.002732-0, Des. Nilton Macedo Machado). "A suspenso do direito de dirigir e da Carteira Nacional de Habilitao legtima quando, atravs de processo administrativo regular, tenha sido assegurado ao infrator o exerccio da ampla defesa e do contraditrio no iter procedimental, como decorrncia do due process of law do direito anglo-norte-americano, hoje constitucionalizado na nossa Carta Maior" (ACMS n. 2003.018118-0, Des. Volnei Carlin). "A prova da observncia das formalidades legais exigidas para a notificao deve ser consistente e produzida pela Administrao por ocasio das informaes, sob pena de deferimento do writ" (ACMS n. 1999.006252-0, Des. Eder Graf). 02. vista do exposto, confirmo a sentena em reexame necessrio (Lei n. 12.016/2009, art. 14, 1).

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