T EO RI A D E LI C IT A E S 1- Conceito A licitao conceitua-se, segundo Hely Lopes Meirelles, como "o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica

ca seleciona a proposta vantajosa para o contrato de seu interesse". Conforme a Lei de Licitaes, em seu art. 2 , caput, as obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, concesses, permisses e locaes da Administrao Pblica, quando contratadas com terceiros, sero necessariamente precedidas de licitao, ressalvadas as hipteses previstas nesta Lei. Tem a licitao dupla finalidade: obter o contrato mais vantajoso e resguardar os direitos dos possveis contratantes (observncia do princpio da isonomia). 2- Princpios Deve ser processada e julgada de acordo com os princpios constitucionais expressos, bem como em respeito igualdade, probidade administrativa, vinculao ao instrumento convocatrio e ao julgamento objetivo (art. 3 , da Lei n 8.666/93): Moralidade: Pelo princpio da moralidade deve-se entender que o procedimento licitatrio "ter de se desenrolar na conformidade de padres ticos prezveis, o que impe, para a Administrao e licitantes, um comportamento escorreito, liso, honesto, de parte a parte". Vale dizer que o art. 3 da Lei referida foi redundante ao reportar-se tambm probidade administrativa, que tem o mesmo contedo da moralidade. Legalidade: O procedimento formado por etapas vinculadas, predeterminadas na lei, cujos atos ora so discricionrios ora so vinculados. A escolha da convenincia da licitao, de seu objeto e as caractersticas do mesmo so exemplos de atividades discricionrias da autoridade administrativa. Mas, a regra geral a ser seguida no procedimento em tela a da prtica de atos vinculados lei. No procedimento licitatrio, pode-se afirmar, desenvolvida uma atividade vinculada. Isso significando ausncia de liberdade (como regra) para a autoridade administrativa. Enfim, a liberdade de escolha da Administrao se efetiva num momento preparatrio e inicial da licitao. Uma vez exercida essa liberdade, exaure-se a discricionariedade e no mais pode ser invocada. Impessoalidade: Todos os licitantes devem ser tratados, em todas as fases do procedimento, de maneira neutra e imparcial. Tal princpio a repetio da igualdade, da isonomia, de todos perante o Poder Pblico. Vedam-se distines fundadas em caracteres pessoais dos interessados. Publicidade: A publicidade tem dois objetivos ou funes principais. Primeiramente, objetiva permitir o amplo acesso dos interessados ao certame, referindo-se, neste aspecto, universalidade da participao no procedimento licitatrio. Depois, a publicidade orientase a facultar a verificao da regularidade dos atos praticados, sendo verdadeiro instrumento de controle interno e externo. Na verdade, dever legal de transparncia em prol dos licitantes e dos cidados-administrados. Assim, a nica etapa sigilosa consiste na no revelao do contedo das propostas antes do momento para a sua abertura, o que, se acontecesse, quebraria uma srie de princpios. Vinculao ao instrumento convocatrio: A Administrao fica adstrita a respeitar as regras que haja previamente estabelecido para disciplinar o certame (art. 41 da Lei de Licitaes). Julgamento objetivo: A Comisso de Licitao no pode, no ato do julgamento em especial, agir discricionariamente; muito pelo contrrio, o ato de decidir qual a proposta

mais vantajosa para a Administrao e, portanto, cumpridora do interesse pblico, talvez seja o que mais represente a atitude de vinculao aos termos da lei de todo o procedimento licitatrio. Assim, o julgamento pela Comisso deve estar isento de opinies subjetivas, impresses ou propsitos pessoais, sob pena de invalidar-se todo o procedimento. Competitividade: Celso Antnio Bandeira de Mello menciona a competitividade como um dos princpios norteantes das licitaes pblicas, afirmando ser ele da essncia mesmo do procedimento. Procedimento Formal: Este princpio, embora no se encontre expresso no caput do art. 3, includo por Hely Lopes Meirelles como princpio cardeal das licitaes e est enunciado no art. 4, pargrafo nico: Sigilo das Propostas: Este princpio decorre da prpria lgica do procedimento e encontrase enunciado, embora indiretamente, no 3 do art. 3, que, ao propugnar a publicidade das licitaes, declara pblicos e acessveis ao pblico os atos de seu procedimento, salvo quanto ao contedo das propostas, at a respectiva abertura. Adjudicao Compulsria: Como nos ensina Hely Lopes Meirelles, o princpio da adjudicao compulsria ao vencedor impede que a Administrao, concludo o procedimento licitatrio, atribua seu objeto a outrem que no o legtimo vencedor. Este princpio tambm veda que se abra nova licitao enquanto vlida a adjudicao anterior. No se deve confundir adjudicao com a celebrao do contrato. A adjudicao apenas garante ao vencedor que, quando a Administrao for celebrar o contrato relativo ao objeto da licitao o far com o vencedor. , todavia, possvel que o contrato no venha a ser celebrado, por motivos como anulao do procedimento, ou que tenha sua celebrao adiada por motivo que justifique tal adiamento. 3- Obrigatoriedade, dispensa, inexigibilidade A obrigatoriedade da realizao de licitao est insculpida no ordenamento jurdico por meio do art. 37, XXI c/c art. 22, XXVII da Constituio Federal: Art. 37. XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.

Art. 22 Compete privativamente Unio legislar sobre: "XXVII normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1 , III;" 2: A Lei n 8.666/93 trata da obrigatoriedade do procedimento nos seus art. 1, nico, e art.

Art. 1 Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.

Art. 2 As obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, concesses, permisses e locaes da Administrao Pblica, quando contratadas com terceiros, sero necessariamente precedidas de licitao, ressalvadas as hipteses previstas nesta Lei. Em resumo, podemos dizer que todas as entidades da Administrao Direta e Indireta, de qualquer dos Poderes, esto sujeitas obrigatoriedade de licitar. Ainda, as entidades da Administrao Direta, autrquica e fundacional estaro sujeitas aos mandamentos da lei 8666/93, enquanto as empresas pblicas e sociedades de economia mista podero possuir um regramento prprio especfico (diga-se de passagem, ainda no existente at a presente data). Por esse motivo, as licitaes levadas a cabo por tais entidades sujeitam-se ainda aos mandamentos da Lei 8666/93. O disciplinamento da dispensa de licitao est previsto nos art. 17, I e II, e no art. 24 da Lei n 8.666/93. E as hipteses de inexigibilidade do procedimento no art. 25 da mesma lei. Podemos dizer que ocorrer a hiptese de inexigibilidade de licitao sempre que houver impossibilidade jurdica de competio. Importante ressaltar que a listagem prevista nos incisos I a III do referido art. 25 apenas exemplificativa. Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial: I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. Podemos dizer que a dispensa de licitao caracteriza-se pelo fato de que, teoricamente, poderia ser realizado o procedimento; porm, a prpria lei autoriza a celebrao direta do contrato ou determina a no realizao da licitao. Se a lei autoriza a no realizao de procedimento licitatrio, a licitao dita dispensvel (art. 24); se a lei diretamente dispensa a realizao de licitao, diz-se que a mesma dispensada (art. 17). Ambas as listas , ao contrrio do art. 25, so taxativas, ou seja, elenca exaustivamente as hipteses de licitao dispensvel ou dispensada. 4- Modalidades Temos atualmente seis modalidades de licitao legalmente previstas: 4.1- Concorrncia 4.2- Tomada de Preos 4.3- Convite 4.4- Concurso 4.5- Leilo 4.6- Prego (Lei 10.520/2002) A escolha da modalidade a ser utilizada depender do tipo de contratao e de seus valores, segundo reza o art. 23 da Lei 8666. I Obras e servios de engenharia: At R$150.000,00 CONVITE Acima de R$1.500.000,00 CONCORRNCIA Entre estes valores TOMADA DE PREOS

II Compras e demais servios: At R$80.000,00 Acima de R$650.000,00 Entre estes valores

CONVITE CONCORRNCIA TOMADA DE PREOS

4.1- Concorrncia Dentre as modalidades mais utilizadas, a concorrncia a mais ampla precede as contrataes de vulto, de obras, servios, compras e alienaes. Admite a participao de quaisquer interessados, independentemente de se encontrar ou no cadastrado junto aos rgos pblicos No 1 do art. 22, a Lei 8.666 genericamente afirma que concorrncia a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto. A concorrncia presta-se contratao de obras, servios, compras, celebrao de contratos de concesso servios pblicos e, conforme consta do art. 17, I, alienao de imveis pblicos (regra geral). tambm a modalidade utilizada para concesso de direito real de uso e para licitaes internacionais (neste ltimo caso tambm se admite, sob determinadas circunstncias, a modalidade tomada de preos ou o convite). Nessa modalidade, admissvel a existncia da fase de pr-qualificao, consoante o art. 114 da Lei n 8.666/93. Tal fase consiste na dissociao da fase de habilitao do restante do procedimento da concorrncia. Desta forma, poder a Administrao Pblica estabelecer exigncias especiais, como requisitos a serem observados com vistas participao em concorrncia futura.Na prtica, funcionaria como uma seleo preliminar, sendo que somente aqueles licitantes que preencherem os requisitos desta forma estabelecidos sero considerados pr-habilitados para participar da concorrncia. Cumpre ressaltar no ser obrigatria a etapa da pr-qualificao, devendo assim a Administrao atuar discricionariamente, de acordo com seus critrios de convenincia e oportunidade aplicveis em cada caso concreto. O procedimento da concorrncia ser processado por comisso composta por, no mnimo, trs membros, obrigatoriamente servidores pblicos. No h previso da obrigatoriedade de os mesmos serem detentores de cargos efetivos ou estveis. 4.2- Tomada de Preos O art. 22, 2 da Lei 8.666, define a tomada de preos como a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. A tomada de preos presta-se celebrao de contratos relativos a obras, servios e compras de menor vulto do que os que exigem a concorrncia. Fora esta caracterstica, o procedimento, inclusive quanto ao julgamento por comisso de trs membros, o mesmo da concorrncia. O que realmente distingue a tomada de preos a existncia da habilitao prvia abertura do procedimento, mediante o cadastramento dos interessados nos registros cadastrais da Administrao. O referido cadastramento comprovado pelo CRC (Certificado de Registro Cadastral) emitido pela prpria Administrao, o qual possui validade de 1 ano. De qualquer forma, mesmo os no previamente cadastrados tm garantida a possibilidade, tendo em vista o princpio da competitividade, de se inscreverem at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, contanto que satisfaam as condies de qualificao exigidas. ainda admitida a tomada de preos para licitaes internacionais, quando o rgo ou entidade dispuser de cadastro internacional de fornecedores e desde que o contrato a ser celebrado esteja dentro dos limites estabelecidos no art. 23 da Lei. Desta forma, podemos verificar que a diferena fundamental entre os procedimentos da concorrncia e da tomada de preos que, nesta ltima, a habilitao do licitante se d anteriormente realizao do procedimento licitatrio, de forma contrria concorrncia. 4.3- Convite

Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas. O instrumento de convocao utilizado na modalidade convite a carta-convite, enviada diretamente aos interessados. interessante notar que a Lei fala em interessados cadastrados ou no. No caso do convite no h publicao em dirio oficial, mas necessrio, alm do envio da carta-convite aos interessados, afixao de cpia do instrumento em local apropriado para que outros interessados no originalmente convidados possam participar habilitando-se at 24 horas antes do prazo para entrega das propostas. O convite a modalidade de licitao utilizada para as contrataes de menor valor, sendo, por isso, mais simples em seu procedimento. Por isso, o art. 51, 1, da Lei prev que no caso de convite, a Comisso de Licitao, excepcionalmente, nas pequenas unidades administrativas e em face da exigidade de pessoal disponvel, poder ser substituda por servidor formalmente designado pela autoridade competente. possvel que a carta-convite, excepcionalmente, seja enviada a menos de trs interessados, desde que por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, seja impossvel a obteno do nmero mnimo de licitantes. Estas circunstncias devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetio do convite (art. 23, 7). Na hiptese contrria, ou seja, de existirem mais de trs possveis interessados numa praa, a cada novo convite realizado para objeto idntico ou assemelhado obrigatrio o convite a, no mnimo, mais um interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas ltimas licitaes (art. 23, 6). Embora seja a menos complexa das modalidades, possvel convite em licitaes internacionais, respeitados os limites de valor estabelecidos no art. 23, quando no houver fornecedor do bem ou servio no Brasil (art. 23, 3). 4.4- Concurso Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias (art. 22, 4). Conforme brilhantemente explanado por Hely Lopes Meirelles, o concurso uma modalidade de licitao, mas de natureza especial, bem diversificada das demais. Regese, certo, pelos princpios da publicidade e da igualdade entre os participantes, objetivando a escolha do melhor trabalho, mas dispensa as formalidades especficas da concorrncia. O procedimento, no caso do concurso um tanto diverso, pois o julgamento ser feito por uma comisso especial integrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame, servidores pblicos ou no (art. 51, 5). Ao concurso no se aplicam os tipos de licitao previstos no art. 45 da Lei 8.666 (menor preo, melhor tcnica etc.), pois os vencedores recebem um prmio ou remunerao. Ao vencedor do concurso no assiste qualquer direito de contatar com a Administrao. 4.5- Leilo Leilo a modalidade de licitao, entre quaisquer interessados, independentemente de habilitao prvia, para a venda, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao, de (art. 22, 5): a) bens mveis inservveis para a Administrao; b) produtos legalmente apreendidos ou penhorados; c) bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento. Salientamos que o leilo configura-se como ato instantneo, no sendo aplicvel nos casos em que se requeira contrato formal.Nessa modalidade licitatria, uma vez

arrematado o bem, o pagamento a vista ou a curto prazo, devendo ser imediata a entrega do bem ao arrematante. 4.6- Prego O prego a nova modalidade de licitao, instituda pela MP 2.026 e atualmente regulada pela Lei 10.520/2002. Destina-se aquisio de bens e servios comuns, assim entendidos aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. O prego pode ser utilizado para qualquer valor de contrato. O prego realizado mediante propostas e lances em sesso pblica. O autor da oferta de valor mais baixo e os das ofertas com preos at dez por cento superiores a ela podero fazer novos lances verbais e sucessivos, at a proclamao do vencedor, sempre pelo critrio menor preo. No havendo pelo menos trs ofertas com diferena de at dez por cento em relao mais baixa, podero os autores das melhores propostas, at o mximo de trs, oferecer novos lances verbais e sucessivos, quaisquer que sejam os preos oferecidos. Examinada a proposta classificada em primeiro lugar, quanto ao objeto e valor, caber ao pregoeiro decidir motivadamente a respeito da sua aceitabilidade. Verificado o atendimento das exigncias fixadas no edital, o licitante ser declarado vencedor. Homologada a licitao pela autoridade competente, o adjudicatrio (licitante vencedor) ser convocado para assinar o contrato no prazo definido em edital. Se o licitante vencedor, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta (o prazo de validade das propostas ser se sessenta dias, se outro no estiver fixado no edital), no celebrar o contrato, este ser celebrado com o colocado seguinte que atenda s exigncias de habilitao e demais estabelecidas no edital. Cabe registrarmos que aplicam-se subsidiariamente modalidade prego, as normas da Lei 8.666/93. 5- Procedimento Hely Lopes Meirelles ensina que o procedimento inicia-se na repartio interessada, com a abertura de processo administrativo em que a autoridade competente determina a realizao da licitao, define seu objeto e indica os recursos hbeis para despesa (art. 38 da Lei 8.666/93). O autor explica que esta a fase interna da licitao, qual se segue a fase externa que se desenvolve na seguinte seqncia, a qual resume as etapas que aqui estudaremos: edital ou convite de convocao, recebimento da documentao e propostas, habilitao, julgamento das propostas, adjudicao e homologao. Passemos ao estudo separado de cada etapa. 5.1-Edital o instrumento por meio do qual a Administrao torna pblica a realizao de uma licitao. Utilizado em todas as modalidades de licitao (exceto convite, onde se usa a cartaconvite). Do edital devem constar o objeto da licitao, o preo e as condies de reajuste, prazo, critrio de julgamento, etc. (art. 40). Deve ser publicado na imprensa oficial e em jornal de grande circulao. Antecedncia Mnima do Edital: a) 45 dias, para as modalidades: - concurso - concorrncia, no caso de o contrato a ser celebrado contemplar o regime de empreitada integral ou quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo b) 30 dias, para as modalidades: - concorrncia, nos demais casos - tomada de preos, quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo c) 15 dias, para as modalidades: - tomada de preos, nos demais casos - leilo

d) 5 dias teis para a modalidade convite e) 8 dias teis, para a modalidade prego, contados a partir da publicao do aviso.

5.2-Habilitao dos Licitantes a fase em que se procede verificao da documentao e dos requisitos pessoais dos licitantes, habilitando-os ou no. etapa relacionada s qualidades pessoais dos interessados, ocorrendo previamente anlise das propostas. A finalidade da Administrao Pblica nesta fase assegurar-se que o interessado ter condies tcnicas, financeiras e idoneidade para cumprir adequadamente o contrato. Somente poder ser exigida dos interessados documentao relativa a : a) habilitao jurdica b) qualificao tcnica c) qualificao econmico-financeira d) regularidade fiscal e) Cumprimento ao disposto no art. 7, XXXIII da CF/ 88 ( vedao ao trabalho infantil )

5.3-Julgamento das Propostas a fase em que se confrontam as ofertas, classificam-se as propostas e determina-se o vencedor, ao qual dever ser adjudicado o objeto da licitao. Sempre dever ser observado o critrio de julgamento estabelecido no edital (tipos de licitao). O julgamento dever levar em conta os critrios objetivos definidos no edital ou convite, sendo vedadas: a) a utilizao de qualquer elemento, critrio ou fator sigiloso, secreto, subjetivo ou reservado que possa, de alguma forma, elidir o princpio da igualdade entre os licitantes. b) a considerao de qualquer oferta ou vantagem no prevista no edital ou convite, inclusive financiamentos subsidiados ou a fundo perdido, nem preo ou vantagem baseada nas ofertas dos demais licitantes. No se admitir proposta que apresente preo global ou unitrio simblicos, irrisrios ou de valor zero. Assim, vedada a chamada proposta inexeqvel.

5.4-Adjudicao e Homologao Homologao a aprovao do procedimento pela autoridade competente superior. Ao receber o processo da comisso, tal autoridade poder determinar a correo de irregularidades, invalidar o procedimento (no todo ou parcialmente), revogar a licitao por razes de ordem administrativa (decorrente de fato posterior e devidamente motivado) ou simplesmente homologar o procedimento. A adjudicao, ato final do procedimento licitatrio, o ato pelo qual se atribui ao vencedor o objeto da licitao 6- Tipos de Licitao: a) menor preo b) melhor tcnica c) tcnica e preo d) maior lance ou oferta Tal lista taxativa, no se admitindo outros tipos diversos dos listados. No se aplicam modalidade concurso.

7- Revogao e Anulao A ilegalidade de um ato do procedimento licitatrio implica sua anulao e da dos demais atos posteriores dependentes ou conseqentes do ato anulado. A revogao pode ocorrer por motivo de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente justificado ou quando o vencedor no formaliza o contrato no prazo fixado. 8- Sanes As sanes administrativas passveis de serem aplicadas ao contratado esto elencadas no art. 87 da Lei 8666, abaixo transcrito: Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes: I - advertncia; II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. 1o Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada judicialmente. 2o As sanes previstas nos incisos I, III e IV deste artigo podero ser aplicadas juntamente com a do inciso II, facultada a defesa prvia do interessado, no respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias teis. 3o A sano estabelecida no inciso IV deste artigo de competncia exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo, no prazo de 10 (dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser requerida aps 2 (dois) anos de sua aplicao.