1.

DERECHO MERCANTIL
El Derecho mercantil o Derecho comercial es una rama del Derecho privado que regula el conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos. Esto es, en trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio. Se trata, por lo tanto, de una rama del Derecho Privado (frente a la cual el Derecho civil se erige como Derecho comn) cuyo objeto puede definirse segn un criterio objetivo o un criterio subjetivo. El criterio objetivo hace referencia al comercio o a los actos de comercio, mientras que el criterio subjetivo es el que se refiere a la persona que tiene la calidad de comerciante. En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al Derecho mercantil, si es un acto de comercio. El Derecho mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurdicos en que el sistema es subjetivo, con base en la empresa, regulando tanto su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad econmica, en sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios entre ellos y con terceros. En la actualidad el Derecho comercial sufre una importante evolucin con las nuevas formas de contratacin, dando ms amplitud a las definiciones de Derecho comercial al abarcar otros negocios jurdicos (compra on line) y otras formas de contratacin (contratacin en masa o en serie, tambin conocida como contratacin en cadena).

CARACTERSTICAS DEL DERECHO MERCANTIL

Hay cinco caractersticas definitorias bsicas:

Es un Derecho profesional, creado y desarrollado para resolver los conflictos y la actividad propia de los empresarios. Es un Derecho individualista; al ser una parte del Derecho privado que regula las relaciones entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones jurdicas en las cuales intervienen los poderes pblicos. Es un Derecho consuetudinario ya que, a pesar de estar codificado, se basa en la tradicin, en la costumbre de los comerciantes. Es un Derecho progresivo. Al mismo tiempo que evolucionan las condiciones sociales y econmicas el Derecho mercantil ha de ir actualizndose. Es un Derecho global o internacionalizado; las relaciones econmicas cada vez son ms internacionales por lo que este Derecho ha tenido que hacerlo

tambin, para lo cual diversos organismos trabajan en su normativizacin internacional. As, tenemos a UNCITRAL, de las Naciones Unidas; UNIDROIT y la Cmara de Comercio Internacional de Pars que desarrolla los Incoterm (clusulas que con carcter internacional se aplican a las transacciones internacionales), la Asociacin Legal Internacional y el Comit Martimo Internacional.

En Espaa presenta una gran dispersin normativa, una notoria obsolescencia en muchos aspectos (especialmente en materia de regulacin societaria, en materia de contratacin mercantil y en materia de navegacin comercial) y una patolgica deficiencia de tcnica legislativa[cita requerida]. Actualmente se intenta reformar esta rama del Derecho: el Derecho Concursal ya fue actualizado y optimizado en 2003 (de forma eficiente, siendo una excepcin) y el Derecho societario se encuentra en proceso (la nueva Ley de Sociedades de Capital, tericamente de "carcter transitorio", segn su Exposicin de Motivos, tiende a adaptarse a la realidad de las relaciones societarias, especialmente respecto a los pactos para sociales).

FUENTES Llamamos fuentes del Derecho mercantil a todo aquello que se origina en su aspecto objetivo de norma o regla obligatoria de conducta y constituye, por lo tanto, el modo o forma especial como se desarrolla y desenvuelve esa rama del Derecho. Pueden ser fuentes del Derecho Mercantil:

La ley: el Derecho Mercantil es Derecho Positivo, ergo se regula con disposiciones de carcter normativo (leyes, reales decretos, reales decretos legislativos, etc.). Es una rama del Derecho Privado Comn, por lo que en el caso de ausencia de una norma especfica y siendo imposible aplicar analgicamente una disposicin del propio Derecho Mercantil para completar una laguna, regir el Derecho comn, que en este caso es el civil. La costumbre: es la repeticin constante y uniforme de actos obeciendo a las convicciones jurdicas que consisten en la certeza de que ellos pueden ser objeto de una sancin legal o judicial. En el Derecho Mercantil cobran especial importancia los usos de comercio. La jurisprudencia. Es una interpretacin de la ley y es realizada por los rganos jurisdiccionales. No es fuente del Derecho, tal y como establece el Cdigo Civil, pero sirve de apoyo interpretativo. Dado el carcter profesional de los jueces y magistrados, la jurisprudencia es consensualmente considerada como la mayor fuente interpretativa del Derecho Positivo en caso de laguna, aunque formalmente no sea una fuente.

CONTENIDO

Estatuto jurdico del empresario o comerciante: A los efectos del Derecho mercantil, son empresarios o comerciantes las personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente, as como las sociedades constituidas con arreglo a las disposiciones mercantiles

aplicables que tengan por objeto el ejercicio del comercio. Comercio, en este sentido, es la actividad habitual dirigida a la obtencin de lucro, para producir efectos jurdicos dentro del mbito de la realidad.

Obligaciones y contratos mercantiles. Instrumentos, ttulos y efectos comerciales: Ttulos-valores (letra de cambio, cheque, pagar), libranzas, vales, cartas de crdito, etc. Lugares y casas de contratacin mercantil: Derecho de los mercados financieros. Derecho de la Propiedad Industrial, conformado por el Derecho de marcas, patentes y modelos de utilidad, diseos industriales, etc. Derecho de la Competencia, que posee una fuerte conexin con el Derecho Administrativo en su vertiente de defensa de la competencia. Derecho Bancario, que asimismo est sujeto a una notable intervencin administrativa. Derecho Concursal. Derecho del Transporte, comprendiendo la navegacin, tanto martima como area, as como el transporte terrestre.

EL DERECHO MERCANTIL, SEGN LOS EXPERTOS

Para el catedrtico de la Universidad del Pas Vasco Jos Luis Fernndez, el Derecho comercial o mercantil es un concepto jurdico no slo que es, sino que est siendo siempre. No es un Derecho esttico sino que est en continua evolucin adaptndose a las necesidades de los empresarios, del mercado y de la sociedad. El profesor Salvador Snchez Calero define el Derecho mercantil como la parte del Derecho privado que comprende el conjunto de normas jurdicas relativas al empresario y a los actos que surgen en el desarrollo de su actividad econmica. El profesor Rodrigo Ura lo define como el Derecho ordenador de la organizacin y de la actividad profesional de los empresarios en el mercado.

REGULACIN POR PASES ESPAA En Espaa, la regulacin positiva del Derecho mercantil parte de dos principios fundamentales como son, por una parte, el reconocimiento constitucional del derecho a la propiedad privada1 y a la libertad de empresa en el marco de una economa de mercado,2 y la potestad del Estado para planificar la actividad

econmica.3 A la vez, ambos principios deben ponerse en relacin con las disposiciones del Derecho de la Unin Europea en materia de mercado interior y libertad de circulacin.4 Con arreglo al artculo 149.1.6 de la Constitucin, el Estado tiene competencia exclusiva en materia de legislacin mercantil. No obstante, existe legislacin autonmica, en algunos casos muy amplia, en materia de Derecho de cooperativas, as como en materia de transporte y comercio interior. A la espera de la anunciada promulgacin de un nuevo Cdigo Mercantil que recodifique esta rama del Derecho, el Derecho Mercantil espaol se caracteriza por la dispersin normativa nacida la convivencia de normas de muy distinto origen, alguna de ellas arcaicas, con normas ms recientes, la mayor parte de las cuales han sido resultado de la incorporacin al Derecho interno de las directivas de la Unin Europea sobre esta materia. Las principales disposiciones nacionales en materia de Derecho Mercantil son:

Constitucin Espaola de 1978. Cdigo de Comercio de 1885. Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital. Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles. Ley 27/2009, de 16 de julio, de Cooperativas. Ley 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad. Ley 20/2003, de 7 de julio, de Proteccin Jurdica del Diseo Industrial. Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas. Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del Registro Mercantil. Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal. Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia. Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal. Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiaria y del Cheque. Ley 50/1980, de 8 de octubre, del Contrato de Seguro. Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia. Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad. Ley 12/1991, de 29 de abril, de Agrupaciones de Inters Econmico. Ley de 22 de diciembre de 1949, de Transporte martimo de mercancas en rgimen de conocimiento de embarque. Ley 15/2009, de 11 de noviembre, del contrato de transporte terrestre de mercancas.

MXICO En Mxico, el Derecho mercantil se desarroll en la poca pre-colonial, y los principales ordenamientos eran los de Cardo y Sevilla, los cuales tuvieron vigor hasta la promulgacin del primer Cdigo de Comercio del Mxico

independiente, en el ao de 1854, llamado Cdigo de Lares. El que rige actualmente fue promulgado en 1889 por Porfirio Daz. 1.- EVOLUCIN DEL DERECHO MERCANTIL (1)
En la ms remota prehistoria, cuando los hombres se dedicaban a la caza y la recoleccin, la produccin de excedentes era casi nula. Adems, por las caractersticas de sus productos, esos excedentes no se hubieran podido almacenar. Pero desde las primeras actividades productivas, el excedente permiti emprender el hbito de intercambiar productos. Las primeras formas de comercio entre los hombres consistieron justamente en el intercambio de productos mano a mano: lo que uno tena y no necesitaba, se cambiaba por lo que el otro tena y no necesitaba. Esa forma de intercambio se denomina trueque. El trueque se mantuvo por mucho tiempo, aun en sociedades sedentarias: un jarrn de vino por una bolsita de trigo, pieles de abrigo por un arma de caza, lana de oveja por pescados. Por qu se abandon el trueque? El desarrollo de nuevos bienes de consumo y el crecimiento de la actividad comercial demostr que este sistema era poco prctico: en primer lugar porque no siempre el otro necesitaba aquello de lo que uno dispona. Por ejemplo, si un artesano de sandalias quera comprar pan, siempre deba encontrar un panadero que necesitara sandalias averiguar qu necesitaba el panadero, conseguirlo con su produccin de sandalias. y recin despus ofrecrselo en trueque. En segundo lugar, tambin era un problema determinar cul era el valor exacto de los productos a intercambiar: cunta lana por un jarrn de vino? de qu tamao deba ser el jarrn? una vaca vala lo mismo que un camello? Para resolver estos primeros problemas los hombres buscaron un producto de referencia: los valores de todas las mercaderas se estableceran en base a ese producto. Esa referencia es el primer paso en la historia de la moneda. UNA MONEDA CON MUCHAS FORMAS Una moneda es, de hecho, un elemento intermedio que sirve para facilitar los intercambios. Si todos los hombres establecan el valor de sus productos sobre la base de la misma mercanca, el intercambio era mucho ms simple. Los primeros bienes de referencia fueron el trigo o el ganado. Entonces, era posible establecer el precio de los diferentes productos: por ejemplo, obtener una vaca a cambio de una cantidad establecida de cereales. Estos primeros bienes de referencia reunan dos caractersticas principales: eran aceptados por la mayora de los hombres, y eran sumamente tiles. Sin embargo, pronto surgi un nuevo problema. El bien de referencia deba ser divisible, deba poder fragmentarse para intercambios menores, cotidianos, por objetos de menor valor. Adems, deba simplificarse tambin su traslado, su cuidado y su almacenamiento. As, los objetos que funcionaban como bienes de intercambio fueron hacindose ms pequeos y fcilmente manipulables: collares hechos con caracoles o caparazones, barbas de ballena, cocos, bolsitas con sal, etc.

EVOLUCION DEL DERECHO MERCANTIL (2) DERECHO ROMANO

En el sistema de derecho romano se encuentran normas aplicables al comercio, pero no una distincin formal entre derecho civil y derecho mercantil. Actio insitoria permita reclamar del dueo de una negociacin mercantil, el cumplimiento de las obligaciones contradas por la persona que se haba encargado de administrarla (institor). Actio exersitoria se daba contra el dueo de un buque, para el cumplimiento de las obligaciones contradas por su capitn; con el nombre de nauticum foenus se regulaba el prstamo a la gruesa, es decir, aquel cuya exigibilidad est condicionada por el feliz retorno de un navo y en el que se conviene fuerte rdito. GREMIOS EN LA ANTIGEDAD En el aspecto poltico faltaba poder suficientemente fuerte e ilustrado que pudiese dar leyes con validez general y que resolvieran de modo adecuado los problemas creados por el auge mercantil.

Esta debilidad del poder pblico dio lugar a que las personas dedicadas a una misma actividad se agruparan para la proteccin y defensa de sus intereses comunes. Entre los gremios as formados ocuparon lugar prominente los de los comerciantes.

Los gremios de comerciantes establecieron tribunales encargados de dirimir las controversias entre sus agremiados sin las formalidades del procedimiento, y sin aplicar las normas del derecho comn, sino de los usos y costumbres de los mercaderes. CDIGO DE COMERCIO DE NAPOLEN Con la promulgacin del Cdigo de Comercio francs (Code Napoleon) de 1807, se inicia la poca llamada de la codificacin del derecho mercantil. Este cdigo francs cambia radicalmente el sistema del derecho mercantil porque, inspirado en los principios del liberalismo, lo concibe no como un derecho de una clase determinada la de los comerciantes-, sino como un derecho regulador de una categora especial de los actos: los actos de comercio. Esto es, ese ordenamiento pretende dar al derecho mercantil una base objetiva. 1.1 ORIGEN DEL COMERCIO. (1)
El comercio es tan antiguo como la sociedad... En las primeras fases de la humanidad, el hombre para satisfacer sus necesidades vitales debi agotar todos sus

esfuerzos y alcanzar unos cuantos alimentos. Para protegerse de la intemperie y mantener a distancia a los animales salvajes, tuvo que buscar refugio en las cavernas. La lucha aislada del hombre primitivo fue tenaz y desesperada por la supervivencia humana. Posteriormente, aparece el ncleo familiar y la organizacin social dio sus primeros pasos, las familias se unieron y cada vez formaban organizaciones ms amplias, con sistemas de gobierno apropiados para la poca. El incremento del grupo humano y sus nuevas formas de vida social eran las razones para encontrar nuevas necesidades de satisfaccin humana, como la alimentacin, el vestido, la vivienda, etc., originalmente los productos de la caza y pesca sirvieron en forma exclusiva para alimentacin de un ncleo humano y ms adelante, cuando los mtodos mejoraron, adems de encontrar lo suficiente para la alimentacin tenan un excedente que serva para soportar tiempos de escasez. En muchas veces las necesidades no eran plenamente satisfechas con el producto de la caza, pesca y recogimiento de frutos silvestres del lugar, era menester cambiar alimentos con otros para que el men diario sea ms agradable y as apareci el intercambio de bienes alimenticios, como: carne, pescado, frutas, etc. Estos bienes, producto del intercambio o trueque, llegaron a satisfacer mejor las necesidades humanas tanto individuales como colectivas, razn por la que buscaban la forma de mejorar el sistema de trueque para obtener mejores productos y entregar sus excedentes. Cuando la humanidad alcanz una mejor organizacin social, crecieron las necesidades y la comercializacin de los bienes encontr nuevos instrumentos perfeccionados para el intercambio. Los pueblos ampliaron sus mercados para los productos intermedios y finales; los hebreos, indios, chinos, fenicios, etc., pueblos que ms se distinguieron en el comercio, perfeccionaron sus sistemas de transportes terrestres y martimos para llegar cada vez ms lejos con sus mercancas y traer consigo nuevos productos desconocidos en la regin de origen, los productores se preocupaban de mejorar la calidad de sus artculos y los consumidores de encontrar nuevos medios de adquirir productos indispensables para la subsistencia humana. Como se dificult el continuo intercambio de bienes o trueque, buscaron una medida comn para realizar el comercio, as en la India apareci una especie de letra de cambio como papeles portadores de valor, en Cartago aparecieron unos pedazos de cuero que constituan signos monetarios de la poca con representacin de valores, en el pueblo incsico eran granos de sal los que facilitaban el comercio. Cada pueblo se busc un sistema monetario propio para medir con facilidad las transacciones comerciales. Finalmente se perfeccion el sistema monetario como medida de cambio y portador de valor y posteriormente el dinero se convirti en acumulador de riqueza. El sistema bancario se hizo indispensable y el comercio comenz a disponer de mejores elementos para su desarrollo. El dinero, que originalmente apareci como unidad de medida del cambio, posteriormente al convertirse en acumulador de riqueza, da origen a la clase pobre y la clase rica. El mercader era un potentado, mientras que para el hombre del pueblo siempre fueron limitados sus recursos, por lo que aparece el esclavismo, como la explotacin del hombre por el hombre, el feudalismo en donde el hombre era dueo de la tierra con todos sus componentes tanto humanas como fsicas, el capitalismo o libre empresa sistema por el cual todos podemos comprar y vender libremente y el comunismo en cuya organizacin contempla la propiedad del estado de todos los factores de la produccin.

En la actualidad el comercio es una actividad de la economa de los pueblos, destinada a relacionar a los sectores produccin y consumo, que se realiza tanto en el rea nacional como internacional, la moneda de cada uno de los pases se utiliza para medir las transacciones y en el campo internacional hay que correlacionar el valor de las diferentes monedas para facilitar la medida de compra y venta de bienes y servicios. CONCEPTO Etimolgicamente la palabra comercio proviene de las races latinas: CUM que significa juntamente y MERX, mercanca, derivado de MERCOR, comprar y vender. Equivale al traspaso de cosas materiales, de persona a persona. Ampliando el concepto: El comercio es la actividad econmica de intercambiar bienes, valores, servicios y conocimientos entre dos o ms personas, en una sociedad donde se compra, se vende o se cambia mercaderas que han sido producidas para el consumo. FINES DEL COMERCIO Los fines del comercio son: * Satisfacer las necesidades del consumidor * Alcanzar utilidades econmicas para el comerciante * Relacionar dos sectores fundamentales dentro de la actividad econmica, los sectores produccin y consumo que son de vital importancia para el desarrollo de las ACTIVIDADES SOCIO ECONMICAS DE UN PAS. El sector de la produccin es aquel que relaciona un bien transformando la materia prima en un producto final para su consumo. El sector del consumo est formado por el ncleo familiar que adquiere el producto final para satisfacer sus necesidades CLASIFICACIN DEL COMERCIO El comercio se clasifica en los siguientes grupos: 1. Por el objeto 2. Por los medios de transporte 3. Por la cantidad 4. Por los lugares en donde se realiza POR EL OBJETO Cuando se entrega o se recibe un bien o servicio, se recibe dinero. Este puede ser: al contado, es decir que al momento de entregar el bien recibe dinero en efectivo; o tambin puede ser a crdito, cuando al momento de entregar el bien no recibe dinero en efectivo sino una letra de cambio, pagars, etc. POR LOS MEDIOS DE TRANSPORTE Los diferentes medios de transporte que utiliza el comerciante son: El fluvial, terrestre, martimo y areo, facilitando el transporte de productos dentro y fuera del pas. Es posible transportar grandes volmenes de mercanca por una de la vas mencionadas, con servicios de seguridad y rapidez.

POR LA CANTIDAD El comercio se realiza al por mayor y al por menor, el comerciante se abastece en cantidades mayores en el sector produccin para distribuir a los consumidores en pequeas cantidades. Por ejemplo: adquiere 100 toneladas de arroz en las pldoras y vende por quintales y por libras al consumidor; se abastece el comerciante de 30 docenas de televisores y vende por unidades al consumidor, etc. POR LOS LUGARES EN DONDE SE REALIZA Los consumidores pueden adquirir los bienes en el interior del pas o fuera de l, as como tambin los productores nacionales venden sus productos para los consumidores nacionales o internacionales. El comercio con relacin al lugar en donde se realiza puede ser interno o externo, o nacional e internacional cuando el pas compra mercaderas al exterior. se denomina importacin y cuando vende bienes elaborados o materia prima al exterior, se denomina exportacin. TRANSACCIONES O ACTOS DE COMERCIO Transaccin es el intercambio de bienes, valores y servicios entre dos o ms personas naturales y jurdicas. En toda transaccin encontramos la parte real y la parte financiera, la parte real constituye el objeto mismo de la transaccin, como un par de zapatos, un quintal de arroz, un uniforme para el colegio, una consulta mdica, una llamada por telfono, un pasaje en autobs, etc. La parte financiera es el valor monetario que se paga o recibe por la parte real de la transaccin. COMERCIO INTERNACIONAL Al analizar la economa debemos de revisar la dimensin que trasciende las fronteras de un pas, es decir, la que aborda los problemas econmicos con fines internacionales. La importancia que tienen las relaciones internacionales en el campo comercial, poltico o cultural ha alcanzado, a nivel mundial, un profundo significado, a tal grado que no se puede hablar tan slo intercambio de bienes sino de programas de integracin. La economa internacional plantea el estudio de los problemas que plantean las transacciones econmicas internacionales, por ende cuando hablamos de economa internacional es vincular co los factores del comercio internacional. Comercio internacional es el intercambio de bienes econmicos que se efecta entre los habitantes de dos o ms naciones, de tal manera, que se d origen a salidas de mercanca de un pas (exportaciones) entradas de mercancas (importaciones) procedentes de otros pases. Los datos demuestran que existe una relacin estadstica indudable entre un comercio ms libre y el crecimiento econmico. La teora econmica seala convincentes razones para esa relacin. Todos los pases, incluidos los ms pobres, tienen activos humanos, industriales, naturales y financieros- que pueden emplear para producir bienes y servicios para sus mercados internos o para competir en el exterior. La economa nos ensea que podemos beneficiarnos cuando esas mercancas y servicios se comercializan. Dicho simplemente, el principio de la "ventaja comparativa" significa que los pases prosperan, en primer lugar, aprovechando sus activos para concentrarse en lo que pueden producir mejor, y despus intercambiando estos productos por los productos que otros pases producen mejor.

ORIGEN DEL COMERCIO INTERNACIONAL El origen se encuentra en el intercambio de riquezas o productos de pases tropicales por productos de zonas templadas o fras. Conforme se fueron sucediendo las mejoras en el sistema de transporte y los efectos del industrialismo fueron mayores, el comercio internacional fue cada vez mayor debido al incremento de las corrientes de capital y servicios en las zonas mas atrasadas en su desarrollo. Relaciones Comerciales en al Antiguo Rgimen (S. XVI - XVIII) En 1492 se descubre Amrica, un nuevo continente por colonizar y explotar. Los primeros en llegar fueron los espaoles gracias Cristbal Coln. El descubrimiento de este nuevo territorio abre nuevas rutas comerciales por el Atlntico. En la relacin Europa-Amrica vamos a distinguir tres relaciones comerciales: a) Relacin comercial entre Espaa y Amrica En esta relacin se ponen en contacto los puertos espaoles con los de las colonias espaolas en Amrica. En Espaa se crea un organismo llamado la Casa de Contratacin, que estaba en Sevilla. Su misin era la de llevar la contabilidad de los productos que salieran de Espaa hasta Amrica o que llegaran desde all. Todo el comercio entre Espaa y Amrica tena que pasar obligatoriamente por dicho organismo. En 1530 nacen las Flotas de Indias. Eran un conjunto de barcos que llevaban y traan las mercancas entre Espaa y Amrica y viceversa. Eran grandes embarcaciones que formaban las flotas y que estaban rodeadas de barcos de guerra, debido a que por el camino podan ser atacados por los piratas ingleses y holandeses. Los productos que se llevaban a Amrica eran las manufacturas, como armas, ropas, herramientas y joyas, y otros productos como cereales, vino... Estos se transportaban desde el puerto de Sevilla, y ms tarde el de Cdiz, hasta el puerto de La Habana (Cuba). Este era el punto de intercambio de las mercancas procedentes del resto de Amrica, que se llevaban desde Veracruz y Cartagena de Indias. Estos productos eran materias primas (oro, plata, madera...) y productos agrcolas que slo se podan cultivar en aquella poca en Amrica. Hablo del tabaco, cacao, caf... El esquema de esta relacin era: Espaa La Habana Veracruz / Cartagena de Indias El proceso de intercambiar las mercancas entre Espaa y Amrica era muy largo (sola durar en torno a uno o dos aos) y muy costoso. Estaba controlado por los grandes burgueses comerciantes ricos de la poca, los cuales se gastaban mucho dinero en esto pero la ganancias eran siempre mucho mayores. Se denomina as porque tena sus centros comerciales en los puertos europeos (principalmente ingleses, franceses y holandeses) y el trfico comercial se desarrollaba entre Europa , frica y Amrica . Este comercio se basaba en la trata de negros como mano de obra de las grandes plantaciones agrcolas de las colonias inglesas, francesas, holandesas y espaolas de cacao, azcar y algodn en Amrica. La forma de realizar este comercio era la siguiente : los esclavos eran adquiridos en frica a cambio de manufacturas (armas, joyas, productos textiles, herramientas...) en las subastas. De aqu se sacaban grandes fortunas en dinero que servan para

comprar productos agrcolas y materias primas (no oro y plata, sino algodn, madera...). Siempre eran elegidos los que parecan ms fuertes y sanos. Luego eran montados en el Golfo de Guinea en las bodegas de los barcos en condiciones infrahumanas (sin luz, con mucha humedad al estar en la parte que se hunde en el agua del mar, sin apenas comida y muy apretados). En el trayecto hasta Amrica moran una buena parte y los que quedaban estaban muy dbiles o enfermos. Los desembarcaban en los puertos de Sudamrica: Baha (Brasil); en Centroamrica: La Habana (Cuba), Cartagena de Indias (Colombia), Veracruz (Mxico); y Norteamrica: Atlanta y Nueva York. Los llevaban a hacer trabajos forzados, como la mita, en las minas de Potos (Per) y Zacatecas (Mxico) y en las plantaciones anteriormente citadas que proporcionaban las materias primas que luego seran llevadas a Europa para cerrar el ciclo. El intercambio se realizaba segn este esquema: De este comercio de sacan inmensas fortunas y los comerciantes que intervienen ganan grandes cantidades de dinero. Fue prohibido en el Consejo de Viena en 1815, pero aun continuara unos aos ms hasta desaparecer completamente. C) Comercio entre Norte de Europa y Amrica En esta relacin se ponan en contacto los puertos del Norte de Europa con los del Norte de Amrica. Los puertos europeos eran: el puerto ingls era Londres, el francs Le Havre y el puerto holands era msterdam. Los puertos americanos con los que se ponan en contacto eran Nueva York y Montreal. El intercambio era: desde Europa se llevaban manufacturas (armas, joyas...) y se traan materias primas procedentes de las grandes plantaciones de algodn, tabaco, cacao o caf en las colonias inglesas, francesas u holandesas en Amrica. No eran grandes flotas las que realizaban el comercio. Eran pequeos grupos de comerciantes que formaban asociaciones y enviaban los barcos de uno en uno o de dos en dos. Europa (manufacturas) Amrica (materias primas) frica (esclavos)

1.1 ORIGEN DEL COMERCIO. (2) El comercio es una actividad exclusiva del hombre debido a que por este sistema se empiezan a estructurar o a formar las urbanizaciones poltico econmicas debido a que el individuo es un sujeto de la relacin social motivo por lo que est buscando un cambio de satisfactores los cuales se encuentran dentro del comercio. De acuerdo con lo anterior podemos establecer una intermediacin en la produccin de bienes o servicios mismos que estn destinados al mercado en general en estas condiciones el comerciante debe de producir los bienes o servicios con el claro propsito de ofrecerles al consumidor en el mercado o bien deber de adquirirlos para poder cambiarlos por otros bienes o servicios. Los pueblos antiguos realizaron el comercio de manera internacional es por este motivo que surge la internacionalizacin del comercio y como consecuencia de esta situacin entonces tambin se debe de reglamentar el ejercicio surgiendo de esta manera los primera reglamentaciones del comercio

entre las que podemos sealar la LEY DE RODIAS que adquiere este nombre debido a la isla de Rodias en el cual se reglamentaba la LEY DE HECHAZON, que es el reparto proporcional entre todos los interesados en la suerte del buque en relacin con el valor de los objetos que se tenan que echar al mar, cosa que se haca con el claro propsito de salvar al buque. Tambin tenamos otras disposiciones reglamentarias como es el CODIGO DE HAMMURABI o el CODIGO DE MANU, las primeras disposiciones del derecho comercial romano fueron de carcter internacional y se desprenden el Iusgentium, es decir del derecho de gentes debido a que la practica del comercio no se consideraba una actividad conocida del ciudadano romano si no que tambin se les estaba permitido ejercerlo a los extranjeros que llegaban a Roma o vivan ah. 1.2 DERECHO DEL COMERCIO (1)

El derecho comercial se ubica en el derecho privado y abarca a societario, cartular o cambiario, concursal, burstil, bancario, derecho de comercio internacional, entre otras ramas del derecho. El derecho de comercio internacional forma parte del derecho comercial es necesario dejar constancia que el derecho comercial abarca al derecho de comercio internacional. (Wikipedia) DERECHO DEL COMERCIO (2) El derecho comercial, desde su nacimiento en la baja Edad Media, implic la simplificacin y adaptacin de las soluciones dadas hasta entonces por el derecho civil a las exigencias del comercio procurando dar mayor celeridad a los negocios, reducir riesgos, captar capitales para grandes emprendimientos y hacer circular el crdito y la riqueza. Pero junto con dichas normas se fueron acuando otras, de diversas jerarquas, cuyo objetivo fue el de jugar como contrapesos de los privilegios concedidos a los empresarios, limitando el poder econmico y protegiendo a los dbiles, a los no empresarios y a los terceros. Dichas normas constituyen manifestaciones, en el rea del derecho comercial, del denominado "derecho econmico", que puede ser conceptualizado, desde cierta ptica, como la rama del derecho que comprende el estudio de las normas jurdicas de derecho pblico y privado que derivan del intervencionismo estatal en la economa y que, cualesquiera sea la posicin doctrinaria respecto de su contenido, naturaleza o autonoma, atiende a la irrenunciable funcin del derecho de ordenar la vida econmica con criterios de seguridad y de justicia. El derecho econmico se manifiesta, en el mbito del derecho societario, como un lmite a la autonoma privada derivado de normas imperativas -que tutelan a

los terceros y tambin a los socios-, de los principios configuradores del tipo social, y de la moral y el orden pblico general. Comprende las normas que tutelan el inters pblico fundado en el inters general como son: el rgimen de tipicidad, la conservacin de la empresa, la contabilidad legal, la fiscalizacin estatal, el rgimen de control, la nulidad por objeto y por actividad, el rgimen del capital, la registracin mercantil y los regmenes de responsabilidades, entre otros institutos, incluyendo cuestiones patrimoniales, e importando un sistema de contrapesos respecto de las normas que facilitan los negocios. Se acepta en la actualidad, tanto legislativa como jurisprudencialmente, la posibilidad de penetrar la personalidad jurdica de una sociedad para responsabilizar en forma personal a sus socios, controlantes y directivos, por determinados incumplimientos del ente societario. La posibilidad de levantar el velo de la persona jurdica -para responsabilizar a sus socios por las deudas sociales- fue tradicionalmente resistida, ya que se consideraba que exista una separacin entre la persona colectiva y sus miembros. La personalidad jurdica diferenciada de que gozan en Argentina las sociedades comerciales (Art. 2, L. 19550), encuentra como lmite o contrapeso, impuesto por el orden pblico societario, a la normativa del artculo 54, tercer prrafo, que consagra la "inoponibilidad de la personalidad jurdica". EVOLUCION HISTORICA Los antecedentes ms remotos de esta institucin los encontramos en el Derecho Romano, quienes ya llamaban "persona natural" al hombre y "persona jurdica" a cualquier sujeto de derecho distinto del hombre. La idea de la personalidad moral aparece por primera vez delineada cuando las ciudades vencidas por Roma resultan (por razn de la derrota) privadas de su soberana y reducidas al "jus singulorum" o derecho de los particulares, para la gestin de los bienes que les quedaban. De este modo se admiti la existencia de un ente colectivo que actuaba en el derecho a la par de los ciudadanos, usando las formas propias del comercio jurdico y compareciendo ante los jueces de acuerdo a las reglas del procedimiento. Posteriormente y en virtud de la utilidad de este particular recurso, se lo extendi a otras corporaciones tales como los colegios sacerdotales, los colegios de funcionarios pblicos, y hasta las sociedades comerciales que eran constituidas para la explotacin de minas o la recaudacin de impuestos. De este modo, la prctica se adelant a la teora, pues sin haberse concebido en la dogmtica jurdica la existencia de sujetos de derecho diferentes de los

individuos humanos, como tales, en la vida del derecho abundaron tales situaciones. Ahora bien, el acontecimiento histrico que incuestionablemente signific la aceptacin del fenmeno jurdico que representaba la existencia de personas de existencia ideal, fue, sin lugar a dudas, la aparicin del cristianismo. El aporte de este fenmeno cultural y social a la distincin entre la persona individual y la ideal, tuvo que ver directamente con la concepcin del pueblo de Dios y la Institucin Iglesia que funcionaban como una unidad orgnica. Adems la persona jurdica "Fundacin" nace tambin en el derecho cristiano. El mandato cristiano de caridad y amor al prjimo se consumaba en la ereccin de instituciones dedicadas a hacer efectivos esos mandatos de ayudar material y espiritualmente al pueblo. Esas instituciones denominadas de ordinario "Fundaciones" funcionaban en forma independiente de cualquiera de sus miembros fundadores y/o administradores e inclusive de los beneficiarios de dichas instituciones. En el siglo XIII D.C. Siniblado de Fieschi (el Papa Inocencio VI), trat de remarcar la diferencia existente entre el hombre con alma y cuerpo y las corporaciones calificando a stas como: "res intelectuales" y "res incoporale" y llamando a las personas jurdicas: personas fictas. Con posterioridad Grocio, dio un particular impulso a la diferencia entre personas fsicas y personas jurdicas al sostener que "las corporaciones poseen su propia realidad y unidad" ANTECEDENTES LEGISLATIVOS EN EL MBITO NACIONAL Los primeros antecedentes en esta materia son de carcter impositivo. El Dto. 6755/43 contempl el principio de realidad econmica y societaria para evitar la evasin del impuesto a la transmisin gratuita de bienes a travs de la constitucin de sociedades. Tambin la ley impositiva 11.683 introdujo el criterio de realidad econmica en materia fiscal. En el mbito laboral, el principio de la penetracin aparece establecido en materia antifraude a travs de la ley 16.593 cuyo artculo segundo dice que el contrato por el cual una sociedad se obligue a la prestacin de servicios o tareas tpicas de una relacin de trabajo por parte de sus integrantes, a favor de un tercero, en forma permanente y exclusiva, ser considerado contrato de trabajo por equipo y cada uno de sus integrantes, trabajador dependiente del tercero a quien hubiere prestado efectivamente los mismos.

Finalmente llegamos a la consagracin legislativa de la teora de la desestimacin de la personalidad jurdica. La ley 22.903 agreg un tercer prrafo al artculo 54 de la LSC que dice: "La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados". Julio Otaegui seala que con anterioridad a la reforma, la doctrina de la desestimacin de la personalidad en sentido amplio fue admitida en nuestro medio para la tutela tanto de intereses privados como del inters pblico, fundndose en los principios de la simulacin ilcita, del abuso del derecho, la doctrina fiscal del conjunto econmico, etc. NATURALEZA JURDICA DE LA PERSONA JURIDICA Hubo cuatro teoras acerca de la naturaleza jurdica de las personas de existencia ideal, morales o jurdicas, a saber: 1. La teora de la ficcin: cuyo principal representante fue Savigny quien sostuvo que "solo los seres dotados de voluntad pueden ser personas, pero el derecho positivo puede modificar este principio, negando la capacidad natural a algunos hombres con la institucin de la esclavitud, o extendindolo a entes que no son hombres, como sucede con las personas jurdicas. Seal adems que: dichos entes existen por una razn de conveniencia social o de inters econmico y el derecho los considera como si fueran personas". 2. Teoras negatorias de la personalidad: sostenida principalmente por diversos autores alemanes del siglo XIX, quienes en realidad agotaron su anlisis criticando cidamente a la teora de la ficcin, pero con tal motivo no pudieron dar una respuesta positiva y terminaron negando definitivamente la existencia de personas morales. Sin perjuicio de ello destacamos en esta corriente, aquella argumentacin que trata de explicar la personalidad jurdica a travs de la teora de los patrimonios de afectacin: "Para esta tesis, si bien hay una sola clase de personas, los individuos humanos, hay en cambio dos clases de patrimonios, los pertenecientes a personas determinadas y los atributos a un fin o destino especial. Segn Brinz, la afectacin de un patrimonio al logro de una finalidad especial no implica el nacimiento de un nuevo sujeto de derecho distinto de los existentes. Son los mismos sujetos los que se beneficien con un nuevo patrimonio afectado a una finalidad especfica: el patrimonio de la pretendida persona moral es el patrimonio del fin.

3. Teora de la realidad: han dado las siguientes explicaciones acerca de las personas jurdicas: 1) sealan como falso que slo el hombre individual, en razn de su naturaleza, pueda ser titular de derechos; 2) la persona jurdica como tal responde a la realidad de fenmenos sociales que sealan una existencia del ente diferente a la de sus miembros y 3) rechazan por inaceptable toda explicacin basada en el artificio o la ficcin. En esta escuela prevalece el realismo, tanto en el mtodo como en la solucin. 4. Teora de la Institucin: La institucin es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social y que sujeta a su servicio, voluntades indefinidamente renovadas. Los elementos constitutivos de la institucin son: una idea- fuerza, un poder para servirla y una adhesin plural a la idea o comunin en ella. Todas estas teoras intentaron justificar la existencia y razn de ser las personas jurdicas, que razonablemente permitieron su inclusin en las leyes civiles sistematizadas. Vlez Sarsfield, siguiendo en este tema incondicionalmente al Esbozo de Freitas, estableci la distincin entre personas de existencias ideal o personas de existencia visible (Art. 31 del Cdigo Civil). A su vez, en el Art. 32 el Cdigo Civil procede a definir por la negativa a las personas de existencia ideal, creando asimismo una subcategora entre personas ideales y personas jurdicas. Y en el Art. 33 (reformado por la ley 17.711) distingui a las personas jurdicas en pblicas y privadas incorporando en este ltimo supuesto a las "sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones" De este modo las sociedades civiles y comerciales encontraron existencia en el derecho argentino INOPONIBILIDAD Y NO DESESTIMACIN DE LA PERSONALDAD JURDICA Segn Efran Hugo Richard, la teora de la inoponibilidad de los actos jurdicos no puede derivar en la desestimacin de la personalidad. La desestimacin, como la nulidad absoluta, impone la previa disolucin de la sociedad para proteger los derechos de los terceros de buena fe. La inoponibilidad slo implica efectos de desimputacin o de imputacin, o de responsabilidad. La desestimacin, como la nulidad absoluta, impone el procedimiento institucional previsto en la ley: la liquidacin del centro imputativo y la anotacin en el Registro de esa extincin (Art. 112 LS). Y como ese no es el fin buscado por el Art. 54 de la ley de Sociedades, lo correcto es que se hable siempre de

inoponibilidad de los actos realizados por los socios, por medio de dolo o culpa, a la sociedad cuando este no era el fin buscado por ella. PRESUPUESTOS DE APLICACIN Conductas que configuraran un uso o ejercicio abusivo de la personalidad jurdica: Se sostiene en el presente que las conductas del ente colectivo que habilita el remedio bajo anlisis, configurara un tipo especial de ejercicio abusivo de derechos. As, el determinar cundo se est en presencia de una "conducta abusiva" resulta ser la "clave" de la cuestin. Es por ello que el aspecto que adquiere mayor complejidad para resolver los casos judiciales es contar con una definicin instrumental de "conducta abusiva" que englobe un "estndar reprochable" que sirva para reducir la vaguedad del tem lexical. En efecto, ello resulta necesario por cuanto el fenmeno se presenta con contornos que en algunas oportunidades hace dificultoso decidir si el trmino en cuestin se puede aplicar a aqul. Se suele decir que "el caso" se presenta como una "burla" a la ley, toda vez que las conductas del ente colectivo en apariencia acatan la ley, pero haciendo de ella un uso instrumental que elude los alcances y los fines que el ordenamiento jurdico, tomado este como "unidad e integralidad", ha tenido en miras regular. Provisoriamente, se pueden decir que como elementos integrantes necesarios de este estndar reprochable se deben contar, en primer lugar, con una violacin a la ley integrante de un cuerpo normativo de los mltiples que imputan jurdicamente a la sociedad y, en segundo, con la insatisfaccin de la acreencia que tal incumplimiento genera. En cuanto a la insatisfaccin de la acreencia aparece como inherente a la definicin, en tanto que si la sociedad de la que se pretende su vulnerabilidad es solvente, qu sentido tiene, pues, desestimar su personalidad si con ella se puede dar cumplimiento a las obligaciones contradas con sus acreedores o terceros (Art. 505 CC). Se consideran conductas abusivas: 1.- Fraude: a) En sentido dbil: como expresin genrica de violacin a las normas que se le imputan a la empresa.

b)En sentido fuerte: como manifestacin de "clandestinidad" u "obrar clandestino" o artificio malicioso para engaar (relacin en negro; pago en negro; relacin o pago parcialmente en "negro"; soslayar obligaciones laborales) c)- Transvasamiento de la empresa d)- Vaciamiento de empresa e)- Transferencias ilegales de activos. Se ha dicho "ambas socias han invocado una no acreditada "disolucin" de la S.R.L. para continuar en provecho personal con contratos originarios de aqulla [ ... ] lo que conlleva un desvo con fines personales de una prestacin que debi ser cumplida por la S.R.L. y percibido por ella los ingresos correspondientes" (Cantaruti) f)- Infra capitalizacin. Aqu tenemos: "los bienes embargados alcanzaran solamente a cubrir una tercera parte del reclamo de autos" (Cantaruti). 2.- Insatisfaccin del crdito que el incumplimiento genera. 3.- Manipulacin o artimaas para burlar instrumentos legales : manejo, maniobra, utilizacin, que despliega el sustrato personal (individual o colectivo) o econmico real de una figura societaria 4.- "plus" obtenido: plus que le genera la conducta pretendidamente abusiva "por alguien que obtiene un "beneficio" que de otra manera no lo hubiera alcanzado"; o que "encubra una actividad concreta desarrollada por los codemandados" crear un ente ideal para que pueda "imputarse las responsabilidades patrimoniales" Fin extra societario: Teniendo en cuenta lo sealado por el Art.. 1 de la ley de Sociedades (dos o ms personas que realizan aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas), es un fin extra societario cualquier accin que no tienda a la produccin o intercambio de bienes o servicios que surjan del objeto de la sociedad, no hay ilegitimidad ni dolosa ni frustracin de los derechos de terceros, sino solamente provecho de los beneficios q la ley otorga a las sociedades mercantiles o a sus integrantes, tambin ocurre cuando la sociedad no cumple ninguna actividad productiva o intermediaria de bienes o servicios ni es titular de hacienda empresaria, lo cual constituye "el fin societario"

En definitiva, esa actividad productiva o intermediaria de bienes y servicios, constituye el fin societario y su desarrollo determina el mantenimiento y el alcance de la personalidad jurdica de la sociedad. LaC.N.Com.- Sala C 10.5.95 en el Caso" Ferrari Vasco c/ Arlinton S. A.", se desestim a la personalidad societaria por fin extra societario, ante la falta de actividad empresarial, que es uno de los requisitos de la sociedad comercial conforme al art.1 LSC mbito de aplicacin: Si bien el artculo 54 se aplica a las sociedades comerciales, existen al menos tres tipos societarios de utilizacin abusiva corriente que no tienen contemplada normativamente la aplicacin de la teora de la penetracin que son: las Sociedades Civiles, las Cooperativas y las Asociaciones Mutuales, que no tienen antecedentes jurisprudenciales de aplicacin de la figura en ningn fuero, lo cual reafirma un vaco legal o una falta de utilizacin de un recurso apto por los abogados y jueces, lo que deja desprotegidos a un gran nmero de trabajadores. A dichos tipos se les aplica supletoriamente, a falta de legislacin especfica en el tema de inoponibilidad de la persona jurdica ante conducta abusiva de uno o alguno de sus socios la ley de sociedades. Sentido y alcances de la desestimacin La extensin al controlante de la sociedad, de los supuestos de responsabilidad previstos por el Art. 54 de la Ley de Sociedades, que en su texto original reservaba exclusivamente al socio, ha sido incorporado por la ley 22.903. La definicin de controlante debe buscarse en el Art. 33 q comprende no solo al controlante interno (quien posee participacin por cualquier titulo que otorgue voto necesarios para formar la voluntad social) sino tambin al controlante externo (quien ejerce en la sociedad una influencia dominante, como consecuencia de vnculos especiales q existen). La responsabilidad de la controlante q prev el Art. 54 se encuentra relacionada con la responsabilidad del socio oculto del Art. 34 LSC, ya q si debe responder este frente a terceros sera ilgico q no lo haga frente a los mismos socios y a la sociedad cuando le ocasiona daos a ella por su actuar . Legitimacin Hay que distinguir entre legitimacin activa y pasiva: Para determinar la legitimacin activa hay que distinguir la accin de inoponibilidad y la de responsabilidad, para este ltimo caso estn legitimados quienes se hayan perjudicado por la actuacin de la sociedad, es decir debe haberse causado dao como presupuesto esencia de la responsabilidad.

En cambio, en la accin de inoponibilidad se persigue imputar y hacerse extensiva la actuacin de una persona jurdica, para este caso el dao no es esencial aunque en la mayora de los casos se da, por lo tanto la legitimacin activa en este caso no se circunscribe al damnificado nicamente, la sociedad misma puede por medio de su rgano de administracin o representacin, el socio individual tambin se encuentra legitimado para promover acciones sociales frente a la negativa o inactividad de los rganos sociales de promover las mismas. En cuanto a la legitimacin pasiva, la tienen la sociedad y los controlantes, tambin estn legitimados los socios en el caso de desestimacin pasiva, y la propia sociedad para proteger el capital social y no perjudicar al nuevo controlante cuando cambia el control en otras manos. En cuanto a la existencia y tipo de litisconsorcio pasivo, no es pacfica la postura doctrinaria por cuanto algunos como Plana sostiene que se da un litisconsorcio pasivo necesario, que lleva necesariamente a que deban ser demandados conjuntamente y de manera inexcusable para el xito de la demanda a la sociedad y los controlantes, mientras que Molina Sandoval sostiene que se tratara de un litisconsorcio pasivo facultativo., toda vez que el juez puede pronunciarse slo con relacin a los socios o controlantes, puede ocurrir que el tercero impulse el proceso primero contra la sociedad y luego contra los socios, o bien puede dirigir directamente contra los socios o controlantes que hicieron posible la actuacin desviada de la sociedad, tambin cabra citar a los socios controlantes como terceros y si estos integran la litis, la sentencia se extender al tercero y si no se integr tales efectos no le sern oponibles., entre otras cuestiones. Cuestiones procesales Molina Sandoval hace un estudio muy interesante, sobre el tema, destaca que la LSC. no regula en su ordenamiento la forma de la interposicin de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, de lo que se colige que se da un abanico de posibilidades al respecto, podra plantearse una accin meramente declarativa cuyo objeto sera la declaracin de la desestimacin de la personalidad, al slo efecto de imputar determinados actos, o sea lograr una privacin parcial de sus efectos, o bien a travs de en un proceso autnomo o accesorio. Tambin plantea la posibilidad de articularla como una defensa de fondo (excepcin) a ser resuelta en oportunidad de dictarse sentencia sobre el fondo de la cuestin. Con relacin al tipo de procedimiento la LSC al tratarse de una ley de fondo deja librada la cuestin a las normas procesales provinciales. Siguiendo al autor mencionado, nos dice que es posible realizar el planteo de la

inoponibilidad de manera autnoma o conjunta con otra accin., debiendo adoptarse en este ltimo caso la forma procesal del juicio principal. Otro tema de significacin es la determinacin de la competencia, debiendo tenerse en cuenta, si el planeamiento es autnomo la competencia sera comercial, mientras que si el planteo es conjunto con una accin principal, ser competente el juez de la causa principal, si se trata de una cuestin laboral, se deber plantear ante el juez laboral. Para dar una solucin medianamente satisfactoria al problema es necesario esclarecer varios presupuestos. Dar preeminencia al principio de realidad y soslayar el principio de formalidad. En segundo lugar debe surgir de la causa los elementos que pongan en evidencia la "conducta abusiva del ente social" de no ser ello as se debera posibilitar la apertura de un incidente de ejecucin como un proceso de conocimiento limitado y excepcional. Prescripcin de la accin de inoponibilidad La accin de inoponibilidad tiene plazo de prescripcin propio o es el que corresponde al crdito que se pretende hacer valer?; No hay posicin pacifica al respecto, para algunos autores, debe ser analizada teniendo en cuenta la naturaleza de la accin, y por tratarse de un supuesto de responsabilidad extracontractual la prescripcin es bianual conforme al Art. 4037 del C. Civil. Otros autores entienden que ese plazo dificulta y limita ostensiblemente los derechos de los perjudicados. Por lo que resultara aplicable el plazo de prescripcin que emana del art. 4023 del C.Civil, argumentndose que de no aceptarse podra darse el caso que prescribiera la accin contra el socio o controlante quedando an tendiente la que le cabe al tercero contra la sociedad. Pero no puede dejar de tenerse en cuenta que si se demanda la imputacin directa de la actuacin de la sociedad al socio controlante el plazo de prescripcin de la accin ser el de la obligacin cuyo incumplimiento se quiere evadir. En cambio como ya se dijo, si se trata de la accin de responsabilidad por lo daos causados , tratndose de un supuesto de responsabilidad extracontractual el plazo de prescripcin es de dos aos(Art.4037C. Civil). No puede dejar de mencionarse tambin la importancia que tiene en el tema y para el juez el respeto al principio de congruencia, toda vez que el rgano judicial no puede ir ms all de lo peticionado y que surja de la demanda y su contestacin, ya que de otra manera corre el riesgo de vulnerar el citado principio y alterar y quebrantar principios bsicos que hacen al derecho de defensa y seguridad jurdica que preconiza nuestra norma fundamental.

Efectos Se prescinde de la personalidad o slo del tipo? Seala Serik que la declaracin de inoponibilidad no niega la existencia de la persona jurdica, sino que la preserva en la forma en que el ordenamiento la ha concebido. En consecuencia la aplicacin del Art. 54 in fine implica una superacin de la forma jurdica adoptada por la pluralidad de hombres organizada en unidad, es un levantar el velo de la personalidad, es mirar dentro de ella para atender a sus realidades internas y a la que es propia de quienes conforman o disponen de la voluntad de la persona (socios, administradores o controlantes). El Art. 59 L.S. establece la responsabilidad ilimitada y solidaria por daos ocasionados por actos u omisiones de administradores y representantes de las mismas que faltaren a sus obligaciones. Este Art. 59 L.S. debe completarse con el Art. 2 L.S que establece que "la sociedad es un sujeto de derecho con los alcances fijados por esta ley". En el caso del Art.59 la ley impone a los administradores sociales la lealtad y diligencia y un estndar jurdico que es el del buen hombre de negocios. En coherencia el Art. 274 L.S. alude tambin a la responsabilidad ilimitada y solidaria de la dirigencia cpula de las sociedades annimas y de responsabilidad limitada hacia terceros, haciendo referencia a que la falta de cumplimiento de los deberes del Art. 59 L.S. constituye el mal desempeo en su cargo as como por la violacin de la estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. Esta responsabilidad solidaria e ilimitada, no es presunta sino que debe probarse, por quien la invoca, en cada caso y con relacin a cada director Otras corrientes doctrinarias comercialistas sostienen que el Art. 54 in fine no consagra un supuesto de desestimacin de la personalidad jurdica, sino que se trata de una alteracin de los efectos propios del tipo societario, que conduce a la extensin de la responsabilidad a los socios o controlantes que amparndose en el medio tcnico de la persona jurdica han violado la ley o frustrado derechos de terceros. Julio Otaegui entiende que la doctrina de la desestimacin tiene su fundamento en un vicio de la causa del negocio jurdico que lo invalida. Es por ello que hay que hacer una distincin, ya que aplicar el abuso de la personalidad jurdica, por tratarse de un hecho ilcito traera aparejado la nulidad, en cambio la inoponibilidad de la personalidad jurdica autoriza la aplicacin de otro tipo sancin, ya que la invalidez del acto no aparece sancionada por nuestra ley razn por la cual es necesario tambin distinguir, si lo inoponible es la personalidad jurdica, o sea la imputacin a la sociedad o el principio de divisin patrimonial, o si lo inoponible son los efectos de la figura societaria o tipo societario y no su personalidad jurdica.

La doctrina europea al decir de Zeati citado por Richard , utiliza la expresin inoponibilidad de la personalidad jurdica para hacer responsables a administradores o socios de los pasivos ante la insolvencia. Mientras que Hctor Masnatta, Otaegui, entre otros, sostienen que se puede utilizar la inoponibilidad para ingresar dentro de la relacin societaria con motivo de conflictos no slo externos, sino internos, cuando surge el uso abusivo del organicismo societario. En este caso se estara en la inoponibilidad de la estructura o tipo societario, y no de la personalidad que surge con motivo de su organizacin. Afecta a todos o slo a alguno de los socios? El efecto de la desestimacin de la personalidad, es una declaracin nicamente vlida para el caso concreto y no produce efectos generales y ms an se ha entendido que tampoco produce efectos internos dentro de la sociedad. Esta seguir funcionando normalmente y no existe peligro o dao para los dems sujetos de la relacin organizativa societaria como ajenos a sta, o para terceros que no encuentre debido tratamiento en la norma societaria. Respecto de los controlantes: Hay imputacin o responsabilidad solidaria? 1)La circunstancia de que una sociedad sea controlante de otra, no trae irremediablemente aparejada la extensin de responsabilidad por los actos jurdicos cumplidos por la controlada, no existe disposicin legal alguna que autorice tal proceder automtico en la normativa legal vigente, y la solucin tampoco puede buscarse por el lado de la solidaridad establecida por el cdigo civil en materia de obligaciones. La sociedad es un sujeto de derecho y como tal una unidad jurdica diversa y distinta de toda otra persona, inclusive de los socios que la integran. Tal principio admite excepciones que se justifican para los supuestos en que la forma societaria ha sido utilizada para violentar derechos de terceros, o para la consecucin de fines extrasocietarios o constituya un recurso para violarla ley , el orden publico o la buena fe 2) El mero incumplimiento contractual por parte de la sociedad controlada no puede dar lugar para responsabilizar a la controlante, sobre todo si no se ha demostrado la imposibilidad actual de satisfacer las obligaciones contractualmente asumidas por aquella. Tampoco existe solidaridad entre controlante y controlada: en derecho comercial la solidaridad se encuentra sujeta a los mismos principios que rigen en materia civil, es as que la misma no se presume, debe ser expresa, ya que en el rea mercantil solo existe solidaridad en los casos especiales en que

aparece consagrada por la ley o cuando las partes as lo convienen, de lo contrario, el vinculo es siempre simplemente mancomunado. No existir, por fin, mancomunacion si la controlante no participo en el negocio jurdico ni asumi en consecuencia, responsabilidad alguna. (C.Com: B morandi - Williams Carvajal: Jabif, Ricardo c/ Bonina y Tomasini SA s/ ordinario. 20-05-87) Criterio de interpretacin: restrictivo o amplio Segn Efran Hugo Richard, la desestimacin en sentido estricto implica el desconocimiento del principio de divisin patrimonial entre la sociedad y los socios o los terceros controlantes, pero normalmente es utilizado en sentido lato, eliminando las limitaciones de responsabilidad de los socios fijados por el tipo societario o de imputabilidad por las formas societarias. JURISPRUDENCIA A) JURISPRUDENCIA ANTERIOR A LA REFORMA DEL ART. 54 DE LA LSC: 1) Con relacin a los supuestos de fraude, uno de los primeros fallos en el que se desestim la personalidad jurdica de una sociedad fue de la Sala I de la CNAT. En los autos "Mecnica Italiana SRL s/tercera en autos "Muscolino Eduardo y otro c/La Pavoni SRL" del 27-7-967 sent. 26.732 , (LL 133-731) se resolvi la tercera de dominio, planteada por Mecnica Italiana cuyos socios eran los mismos de la Pavoni SRL, sociedad cuyos bienes haban sido embargados. La Cmara rechaz la tercera por entender que exista una identidad entre tercerista y demandado lo que implicaba realmente una ausencia de tercero, desde que ste virtualmente se confunda con una de las partes. Se dijo textualmente "Al ser notoria la utilizacin in fraude legis del principio de la personalidad de las sociedades comerciales, es lcito que el juzgador prescinda del mismo, y, aventando lo ficticio, apoye su juicio en la realidad...". 2) Poco tiempo despus, la Sala IV de la CNAT (10-11-67, ED 31-873) se expidi en los autos "Rubalcaba Miguel c/ La Ley S.A.". En el caso el actor trabajaba como vendedor de libros de la demandada, habiendo suscripto a su ingreso un contrato con la misma a nombre de "Sociedad Rubalcaba". La demandada pretendi que por esta circunstancia el actor no era dependiente ya que posea una organizacin empresaria. La Sala, con el voto del Dr. Crdoba, entendi que la Sociedad Rubalcaba no era tal, ya que no fue constituida conforme a las prescripciones del Cdigo de Comercio, sino una denominacin de fantasa destinada a encubrir la verdadera naturaleza de la vinculacin entre las partes. Si bien este caso no aplica la teora de la desestimacin en sentido estricto, muestra el inters de los jueces para

"encontrar el hombre detrs de la mscara" que es en definitiva otra de las formas de la teora del "disregard". 3) Dos aos ms tarde se presenta otro caso contra la misma demandada, Editora La Ley. Se trat de los autos "Corvetto Osvaldo c/ La Ley S.A. Editora e Impresora" fallado por la Sala II de la CNAT el 31-7-69 ( ED 32-645) con voto de los Dres. Goyena y Lpez. En este caso, el actor, quin se desempeaba como vendedor y cobrador de publicaciones de la demandada, se haba desempeado para la misma a ttulo personal desde su ingreso y luego constituy la sociedad ORSIN, a travs de la que cumpli para la demandada las mismas tareas que vena haciendo. Al igual que en el caso Rubalcaba la demandada pretenda que se hallaba vinculada al actor por una relacin comercial. Al concluir que se trataba de una relacin laboral, dijo el Dr. Goyena que toda la argumentacin basada en un contrato de sociedad resultaba inadmisible "ya que a aquel debo calificarlo como expresin conducente a evitar el cumplimiento de las leyes laborales y por lo tanto reviste el carcter de figura fraudulenta, al intentar la creacin de un ente jurdico que no es tal, con el objeto de burlar derechos que, por su naturaleza, no pueden dejar de lado los particulares en sus convenciones y contratos (Art. 21 Cod. Civil)". Por su parte el Dr. Lpez, si bien adhiere al voto de Goyena sostiene que "...ms bien que un caso de fraude por interposicin de personas, hay un simple intento de disimulacin ilcita, es decir, asuncin de una figura no laboral (societaria) con el objeto de crear una falsa apariencia para eludir la aplicacin de la leyes laborales". Con relacin de la extensin de responsabilidad a los socios basada en el abuso de la personalidad jurdica, pueden citarse dos interesantes casos de la Sala II de la CNAT. Son ellos: 4) En el caso "Rodrguez Emilio y otros c/ Lago del Bosque SRL y otro" la demandada explotaba un restaurante con espectculos. El actor demand por diferencias en el pago del laudo gastronmico basadas en la categorizacin del establecimiento. Asimismo pretendi que la condena se hiciera extensiva al socio mayoritario Florencio Iglesias. En primera instancia el Juez fall a favor del actor por aplicacin de la teora de la penetracin. Elevados los autos a la Cmara el Dr. Justo Lpez consider correcta la aplicacin de dicha doctrina al caso por entender que "El fraude a la ley (o abuso de la personalidad jurdica) de que se trata consiste, como indican suficientemente las citas del fallo en la reduccin de la persona colectiva a mera figura estructural, a puro recurso tcnico, utilizndola como instrumento para obtener objetivos puramente individuales, muy distintos a los que son propios de la realidad social que justificara aquella personalidad (Masnatta), la cual es meramente utilizada para conveniencias individuales que no seran susceptibles de ser alcanzadas "directamente" o que de intentar hacerlo aparejaran a los individuos riesgos y

gravmenes mayores". Es importante destacar adems que el seor Iglesias posea el 99,81% de las cuotas sociales con lo que la voluntad de la sociedad era la suya exclusivamente. 5) Comentando este fallo, as como en fallo "Aybar Rubn y otro c/Pizzera Viturro SRL y otros" de fecha 9-5-73, DT 1974 pg. 67, Vzquez Vialard hace una observacin a ser tenida muy en cuenta, an con el actual artculo 54 de la LSC. Dice este autor que no basta que los bienes de la sociedad hayan desaparecido para que los socios gerentes respondan en forma directa. "Es necesario que esa desaparicin haya sido consecuencia de la desviacin de la sociedad en el ejercicio de sus actividades. Si los bienes se han "esfumado" por un riesgo propio de la actividad, ello no convierte a una sociedad real en una mera "pantalla". Para que ello proceda hay que acreditar (o por lo menos esto debe surgir de una fuerte presuncin) que la figura utilizada lo fue al solo efecto de hacer un uso abusivo de la mscara para limitar la responsabilidad o cometer un fraude". Entre el primero y el ltimo de los fallos comentados, transcurren seis aos. Y obsrvese que en ese lapso solo aparecen seis casos relevantes sobre el tema que nos ocupa. Ello es as porque recin a posteriori de la reforma de la LSC en 1983, aparece plasmada legislativamente la inoponibilidad de la persona jurdica . 6) "H., M. E. c. M., D. T " 27-07-76 CNCiv SalaF (LL, 1997-B, 686). Corresponde aplicar la conocida doctrina del abuso de la personalidad de las sociedades, descorriendo el velo de la personera cuando resulta evidente que se est en presencia de meras formas ficticias para perjudicar a terceros, mxime en el caso de autos que el autor del abuso es el marido en detrimento de los legtimos derechos de su cnyuge en la participacin en los gananciales. 7) "Gurevich de Taub., Flora c. Gurevich, Jos y otro" 1979/02/05 CNCiv Sala E (LL 1979-D, 178) La ruptura de la igualdad de los herederos, resultante de la transferencia de la casi totalidad del patrimonio del causante a una sociedad de familia constituida con algunos de sus hijos, demuestra que se ha procedido con abuso, lo que autoriza a penetrar el velo de la personera y desconocerla para tomar slo en consideracin el sustrato humano y patrimonial que constituye la realidad enmascarada, siendo procedente la accin de colacin deducida por los herederos no integrantes de la sociedad. 8)"Empresa Bartolom Mitre, S. A. en Khalil, Jorge O. c. Martnez, Alberto D. y otro" 24-08-79 CNCom Sala B (LL, 1979-D, 265- R. DJ, 979-14-31) La prescindencia de la persona jurdica slo puede admitirse de manera excepcional, cuando estamos en presencia de un supuesto en el cual a travs de ella se han buscado o se han logrado fines contrarios a la ley. Solamente cuando queda configurado un abuso de la personalidad jurdica puede llegarse al resultado de equiparar a la sociedad con el socio, slo en esta hiptesis ser

lcito atravesar el velo de la personalidad para captar la autntica realidad que se oculta detrs de ella con la finalidad de corregir el fraude. 9) "Astesiano Mnica c/ Gianina Soc.Com. Acciones" (CNCom- Sala A 27.2.78), en este fallo se sostuvo frente a un derecho de familia y sucesorio , que la personalidad societaria no es una realidad sustancial sino ms bien accidental y que como tal no puede servir de sostn a una exclusin de herederos legtimos y en consecuencia se desestim la personalidad jurdica. B) JURISPRUDENCIA POSTERIOR A LA REFORMA DEL ART. 54 DE LA L.S.C: A continuacin analizar los distintos fallos producidos luego de la introduccin del tercer prrafo del artculo 54 de la LSC por la ley 22.903. 1)"Autocam, S. A. c. Compaa General de Electricidad del Sur. S. A." 25-02-85 CNCom Sala B (LL 1987-A, 659).La prescindencia de la persona jurdica slo puede admitirse de manera excepcional, cuando estamos en presencia de un supuesto en el cual, a travs de ella, se han buscado o se han logrado fines contrarios a la ley. Solamente cuando ha quedado configurado un abuso de la personalidad jurdica puede llegarse al resultado de equiparar a la sociedad con el socio, y slo en esta hiptesis ser lcito atravesar el velo de la personalidad para captar la autntica realidad que se oculta detrs de ella con la finalidad de corregir el fraude. 2) "Insfran, Romn y otro c. Arroyo, S. R. L. y otro" 18-02-85 CNTrab Sala V (DJ, 985-49-607 - DT, 985-A, 651).Cuando una persona jurdica, apartndose de los fines para los que fue creada, abusa de su forma para obtener un resultado querido al otorgrsele esa prerrogativa, debe descorrerse el velo de su personalidad para penetrar en la real esencia de su substrato personal o patrimonial y poner de manifiesto los fines de los miembros cobijados tras la mscara. 3) "Cuellar Maldonado, Dionisio de Jess, c. Calzados Zellarrayn, S. R. L. y otro" 31-07-85 CNTrab Sala V (DT, 985-B, 1615). Cuando una persona jurdica, apartndose de los fines para los que fue creada, abusa de su forma para obtener un resultado no querido al otorgrsele esa prerrogativa, debe descorrerse el velo de su personalidad para penetrar en la real esencia de su sustrato personal o patrimonial y poner de manifiesto los fines de los miembros cobijados tras su mscara. 4)"Ceballos c. Radeljak" 11-06-96 CNCiv Sala B (LL 1997-F, 954). Cuando el levantamiento del velo societario revela que una sociedad annima es una mera pantalla del deudor mediante la cual se instrumenta por actos simulados con el objeto de dejar a ste en la insolvencia, cabe extender las sanciones impuestas para castigar una conducta procesal dilatoria y obstruccionista del demandado principal, a la mencionada persona ideal.

5) "Delgadillo Linares Adela C/ Shatell S.A. Y Otros S/ Despido" (11-04-97 Sala III CNAT). En este caso la actora, perciba parte de su salario "en negro". Al inicio de la demanda la accionante va contra la S.A y dos personas en su carcter de "...directivos, socios, gerentes, administradores o controlantes" de la misma por el pago de las indemnizaciones por despido incausado y las multas previstas en la ley 24.013. El juzgado de primera instancia rechaz la extensin de responsabilidad a los integrantes de la sociedad demandada. Por su parte el Procurador General del Trabajo emiti un dictamen el 11-2-97 en el que consideraba que corresponda extender la condena a los demandados integrantes de la sociedad de acuerdo con los arts. 54 y 274 de la LSC por entender que "...se habra creado una hiptesis automtica de la cada del velo societario en los supuestos de ilicitud que, como en el caso concreto, excederan el mero incumplimiento de las obligaciones emergentes del contrato, al relacionarse con la indebida instrumentacin de los importes remuneratorios reales, configurativa de un arquetpico fraude laboral". El 11 de abril de 1997 la sala III de la CNAT dicta sentencia, con el dictamen previo sealado y voto del Dr. Guibourg, resolviendo que la conducta asumida por la empleadora constituye un tpico fraude laboral y previsional que si bien no encubre la consecucin de fines extrasocietarios, perjudica al trabajador, al sector pasivo y a la comunidad comercial y en base a estas consideraciones considera aplicable el tercer prrafo del artculo 54 de la LSC y hace extensiva la condena en forma solidaria a los socios directivos de la S.A. Este fallo ha sido criticado, entre otros comercialistas, por Junyent Bas, quien sostiene sus reservas en cuanto a los fundamentos del mismo, ya que opina que la operatividad del artculo 54 de la ley de sociedades requiere que la conducta antijurdica vicie la causa fin del negocio societario para que sea factible desestimar la personalidad. Y agrega: " ...Dicho de otro modo, cuando en el negocio jurdico societario o asociativo est viciada la causa, ya se trate de un negocio simulado ilcito (Art. 957 CC), un negocio fraudulento (Art. 961), o de un negocio abusivo (Art. 1071) el Art. 54 ter. de la ley societaria permite descorrer el velo de la personalidad y, por ende, no se aplica la divisin patrimonial entre personas jurdicas y sus miembros, es decir, cae el principio de irresponsabilidad de stos (Art. 39 CC y 58 ley 19.550), de manera tal que se llega a la inoponibilidad de la persona societaria". Tal como lo apuntramos ms arriba similares conceptos verti Vzquez Vialard en su comentario a los fallos Aybar y Rodrguez en 1973. 6) "Duquelsy Silvia C/ Fuar S.A Y Otro" (DT 1998- A,715) . En este caso la actora no fue debidamente registrada. Producido el distracto reclama entonces las indemnizaciones por despido contra la sociedad, y la extensin de la responsabilidad en forma solidaria a la presidente del directorio, en virtud de la responsabilidad que le cabe a sta emergente del artculo 59 de la LSC. El 19/2/98 con voto de la Dra. Porta la sala III resuelve, hacer extensiva la condena a la codemandada Silvia Cao, pero no en su carcter de socia (hecho

no probado en autos) sino como presidente del directorio en virtud de lo expuesto en el artculo 274 de la LSC. Este fallo mereci la crtica de Varela, quien observa que quizs la sancin al presidente del directorio no haya sido extralimitada, como s lo es la interpretacin que se pretende realizar del fallo a contrario sensu y dejando entrever la posibilidad de que si el presidente del directorio hubiese sido socio/a de la sociedad se le podra haber aplicado el Art. 54 in fine (inoponibilidad de la persona jurdica). Por el contrario otros autores, especialmente los comercialistas, festejaron este fallo. As por ejemplo Nissen, sostiene que asiste razn al Tribunal sobre que el pago en negro a los trabajadores constituye una "actuacin" del rgano de administracin de la sociedad que viola la ley, el orden pblico laboral, la buena fe y frustra derechos de terceros. Pero agrega que si bien tal "actuacin" es propia de los administradores de la sociedad, bien pueden serle extendidas sus consecuencias a los socios (que es a lo que se opone Varela), pues la ley responsabiliza no solo a quienes decidieron o ejecutaron tal proceder, sino a quienes lo hicieron posible. Obviamente para Nissen el Art. 54 in fine de la LSC es aplicable a los socios solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados como consecuencia de la "actuacin" de la sociedad con fines extrasocietarios o que constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico, la buena fe o para frustrar derechos de terceros. El criterio de Nissen ha sido efusivamente compartido por Martorell, quien adems felicita a este Tribunal del fuero laboral por considerar que la sentencia surge como "paradjica contrapartida de tanta injusticia cometida que el fuero comercial disfraza de "prudencia", aplicacin de "criterios restrictivos" y necesidad de "no afectar ni inmiscuirse en el aparato productivo y la vida societaria".

7)"Cingiale Mara Celia Y Otro C/ Polledo Agropecuaria S.A. Y Otros S/ Despido" (T y SS 99-678). La demandada document de modo insuficiente el pago del salario de los actores y con respecto a uno de ellos registr falsamente el inicio de la relacin laboral. Producido el distracto los actores demandan el pago de las indemnizaciones y otros rubros, contra la sociedad empleadora (declarada en concurso de acreedores y fictamente confesa de los hechos expuestos en la demanda) y contra los ex-titulares del paquete accionario de control de dicha sociedad de tipo familiar, cuyas participaciones haban cedido a terceros que resultaron ser, algunos de ellos, dependientes de la sociedad. En primera instancia no se hizo lugar a la extensin de responsabilidad a los cesionarios de las acciones. El 2-3-99 la Sala III de la CNAT hizo lugar a la pretensin de los actores, luego de descorrer el complejo velo jurdico de la sociedad, ya que en este caso hubo

una cesin no inscripta, hecha a empleados de la accionada y luego de la cesin uno de los cedentes se constituy en avalista fiador solidario de Polledo Agropecuaria. A ello debe agregarse como lo destaca el Tribunal "que las conductas reprochadas (pago de salarios en negro, registro incorrecto de la vinculacin) se realizaron antes y despus de esa peculiar cesin de acciones". 8) "Walter Nelson E. C/ Masri David Y Otro S/Despido" (30-06-98 sala X CNAT) En este caso la Sala X (siguiendo la doctrina sentada en Delgadillo Linares por la Sala III), hizo lugar a la demanda contra el Seor David Masri teniendo en cuenta que ste era el titular del 80% de las acciones de la empresa y su presidente, y el actor no estaba registrado. 9) "Piekar Jaimec/ Pea Jaime Joaqun y otros" (C.N.Com. Sala D18/3/1997). Se imput al Director del Banco como controlante, la deuda de la mesa de dinero paralela, por los perjuicios causados a los terceros inversores. 10) " Sanatorio Humboldt SA s/ Quiebra c/ Caripor SA s/ Ordinario" (C.Ncom. Sala D 21-5- l999), donde se juzg ilegtima la divisin de la hacienda empresaria entre dos sociedades y se extendi la quiebra de una a la otra. 11) " Fortune Mara Jane c/ Soft Publicidad" y otro s/ ordinario" (C.N.Com. Sala D3/11/ 1997) donde se rechaza la demanda por no haberse probado que la insuficiente capitalizacin fuera consecuencia de maniobras ilcitas de la controlante. 12) " Beckman c/ Hughes Tool Company SA" (C.N.Trab. Sala VII- 5-2-96), se consider a la filial con un 99,95% un mero recurso tcnico de la matriz, que no haba creado una sucursal, a efectos de comunicar la responsabilidad. de la deuda. 13) "Simancas Mara Anglica c/ Crosby Ronald Kenneth y otro s/ sumario", (C.N.Com. Sala C 22-12-97) se rechaz a inoponibilidad porque no haba ilicitud y era pedida a favor del socio sin existir violacin del orden pblico. CONCLUSION Con el anlisis de las distintas reseas jurisprudenciales nacionales se puede colegir que la inoponibilidad de la personalidad jurdica es una solucin legal para los casos en que se haya cometido abuso de la personalidad jurdica, teniendo la accin una naturaleza especial y existiendo un criterio dominante de carcter restrictivo y excepcional y de forma subsidiaria, es decir cuando no haya ms remedio y no puedan utilizarse otros mecanismos sustantivos y procesales , logrndose con su buen uso innumerable y exitosa expansin financiera y econmica en la medida que se haya utilizado cuidadosamente. Se puede afirmar que la inoponibilidad no tiene como efecto ni la nulidad ni la disolucin de la sociedad, solo hace que los actos realizados alterando la

naturaleza de la ley, el orden pblico, la buena fe o el derecho de terceros, le sea imputables a los socios, administradores o controlantes que los hicieron. Hay que reconocer tambin que siendo el abuso de la personalidad societaria de prctica cotidiana, y no simples casos aislados, las sanciones impuestas a esa prctica habitual tienden a crear un equilibrio dentro de sistema econmico social. Se hace necesario destacar lo expresado por Francesco Galgano quien sostiene que una sociedad puede aprovechar de esa imputacin diferenciada si respeta lo que el llama las condiciones de uso, como condiciones establecidas por el ordenamiento. Es aconsejable la aplicacin prudente y mesurada, ya que el uso de este recurso no implica de forma alguna un ataque a las sociedades, sino un resguardo a los intereses de la comunidad toda.

1.3 DERECHO ROMANO. (1)

EDAD ANTIGUA. El comercio, como fenmeno econmico y social, se presenta en todas las pocas y lugares, aun en los pueblos ms antiguos pueden encontrarse normas aplicables al comercio, as sucede en los sistemas jurdicos de Babilonia, Egipto, Grecia, Fenicia, Cartago, etc. Sin embargo en estos pueblos solo se encontraron normas aisladas relativas a determinados actos o relaciones comerciales. El primer cuerpo de Derecho mercantil de que nos habla la historia, son las leyes martimas de los Rhodios. Estas leyes que llegaron a formar un cuerpo de legislacin reguladora del comercio martimo, en el que ocupa el primer lugar tres siglos antes de Cristo en todo el Mediterrneo, por este motivo, esta legislacin debi haber ejercido grande influencia sobre la de los dems pueblos martimos y muy particularmente en el Derecho de los romanos, con quienes los rhodios cultivaron relaciones pacficas, hasta que la isla fue reducida a provincia romana, sin embargo, fuera de los fragmentos que de esa legislacin Rhodia existen en los monumentos del Derecho Romano, ningn otro documento se cre. En los primero siglos de Roma, el Derecho para ejercer el comercio aparece no solo como una facultad que se concede no slo a los ciudadanos romanos, sino tambin a los extranjeros que llegaban a roma o que se domiciliaban ah, porque las relaciones de los ciudadanos con los extranjeros, los romanos no aplicaron su propia Ley ni la extranjera sino que aplicaron normas comunes que vendran a constituir una forma de Derecho Internacional y formara uno de los elementos del Ius gentium, que era el conjunto de normas que los romanos tenan en comn con los dems pueblos, que era carente de los formalismos del Ius civile. El Ius gentium regulaba las relaciones econmicas y comerciales entre los pueblos mediterrneos; es errneo considerar que las reglas concernientes al comercio, contenidas en el Ius gentium, hayan constituido un derecho unificado y homogneo. En realidad, se

encuentran normas aplicables al comercio, pero no una distincin entre el Derecho Civil y el Derecho Mercantil, ya que no se reconoci un derecho particular aplicable a una casta comerciante, ni un derecho que determinara esos actos jurdicos de cracter comercial al encontrarse los jurisconsultos ante esta situacin tratarn de sealar las reglas de estas instituciones, independientemente de de las personas y el fin que se llevara a cabo. Por lo cual fueron escasas las normas al comercio: La actio institoria, contrariamente al Ius civiles, que ignora la representacin, permita reclamar del dueo de una negociacin mercantil, el cumplimiento de las obligaciones contraidas por la persona que se haba encargado de administrarla (insitor); La actio exersitoria se daba contra el dueo de un buque, para el cumplimiento de las obligaciones contraidas por su capitn; Con el nombre de nauticum foenus se regulaba el prstamo a la gruesa, es decir aquel cuya exigibilidad est condicionada por el feliz retorno de un navo y en el que se conviene fuerte rdito, esto es que un capitalista o un banquero prestaba fondos a un comerciante y estipulaba un fuerte inters si el navo llegaba a su destino, en caso contrario perdera el capital e interes; El texto nautae, caupones et stabularii ut recepta restituant, se refiere a la obligacin, a cargo de marinos posaderos, de custodiar y devolver el equipaje de los pasajeros; Por ltimo, debe mencionarse que en el Digesto se incluy la lex hodia de iactu, que es la que regula la echazn. Se pretendi explicar la falta de un derecho mercantil autnomo en Roma, a la escases de disposiciones referentes al comercio, tanto por el desprecio de los romanos a la actividad mercantil como a su flexibilidad en su derecho pretorio, satisfaciendo las exigencias del comercio. El mismo texto de Cicern, muestra que no exista sino una relacin al que se practicaba en pequea escala; Mercatura si tenuis srdia puntanda est: sin magna et copiosa non est dmodum vituperanda. ( De oficiis). , "Y no puede decirse que tal falta fuera debida a la escasa entidad del trfico comercial, sino ms bien parece que debe atribuirse a la capacidad de generalizacin y a la flexibilidad del sistema jurdico de los romano" En esta poca encontramos tambin el origen de la contabilidad, pues los banqueros romanos tenan la obligacin de llevar determinados libros llamados acepti y dispensi Al desarrollarse el derecho Mercantil, se indepndiza del tradicional Derecho Civil, y se afirma como una rama autnoma en virtud de notas propias que lo caracterizan y que lo distinguen del Civil, su carcter uniforme y tendencia cosmopolita, la ausencia de formalidades y la especulacin propia de los negocios comerciales. Los Banqueros eran personas de gran poder econmico, con influencia poltica. Las operaciones de cambio tuvieron un desarrollo, debido al hecho de la concurrencia al mercado de Roma de los comerciantes de otras regiones, quienes queran cambiar sus monedas en monedas romanas. Proliferaron las

casas de cambio, las cuales no se concretaron a su actividad, sino tambin efectuaron todas las operaciones bancarias por lo cual surgi la contabilidad.

1.3. DERECHO ROMANO (2)

El derecho civil viene siendo un compendio de leyes que a lo largo de la historia ha ido evolucionando hasta los trminos actuales. Sus caractersticas han sido modificadas a los largo de una gran evolucin histrica. El antecedente por antonomasia sobre el derecho civil lo encontramos en la poca del antiguo imperio romano, donde coexistan dos tratados que regulaban el derecho civil, que eran: el IUS CIVILE y el IUS GENTIUM. El Ius Civile trataba sobre el derecho que tenan los ciudadanos romanos entre s, basado en sus propias relaciones. El derecho Ius Gentium, por contra se basaba en las relaciones pero en las existentes entre los ciudadanos romanos y el resto de pueblos del mundo conocido. Dentro del Ius Civile , en aquella poca se trataban tanto el derecho privado como el derecho pblico. Durante la cada del imperio romano, estos derechos fueron fuertemente acogidos por los pueblos brbaros que al observarlos superiores al suyo, los adoptaron para su propio beneficio. Sin embargo, siglos despus, en la baja edad media, apenas se poda encontrar el derecho civil privado, y el pblico haba desaparecido por completo. Todo esto fue debido a que el tipo de sociedad haba sufrido numerosos cambios respecto a la sociedad del imperio romano. Fue por tanto lgico pensar, que los distintos pueblos crearon sus propios ordenamientos jurdicos basados en funcin de sus propias sociedades. Avanzando un poco ms en la historia, nos referiremos a la poca feudal y del absolutismo del siglo XIII donde el derecho civil romano que se aplicaba por doquier sin tener en cuenta los territorios o fronteras comienza a derivar en otro tipo de derecho civil ms nacionalista, limitando de esta forma sus fronteras y creando especificaciones segn el territorio. Esta nacionalizacin del derecho por regiones fue la simiente al derecho civil individual de cada pas que hoy en da podemos encontrar. Cada pas regula sus propias caractersticas de su derecho civil.

1.3

DERECHO ROMANO (3)

Clasificacion de las obligaciones Fuentes de las obligaciones en roma De las obligaciones en general (ii) De las obligaciones en general (i) Fin de la existencia de las personas Personas jurdicas o morales Reglas comunes a tutelas y curatelas Curatela excepcional de los impberes en tutela La venia aetatis Aspectos de la curatela

LAS OBLIGACIONES ADMITEN DIVERSAS CLASIFICACIONES, Y AS TENEMOS: A. Obligaciones civiles y naturales; B. Civile y pretorias C. Divisibles e indivisibles, D. Determinadas e indeterminadas, E. Conjuntas y solidarias, F. De derecho estricto y de buena fe, G. Positivas y negativas, H. Principales y accesorias, y I. Puras o simples y sujetas a modalidades.

A. Obligaciones civiles y naturales: las civiles son aquellas que dan accin para exigir su cumplimiento, en cambio, las naturales, son aquellas que no dan accin para exigir su cumplimiento, pero que una vez cumplidas dan derecho para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas. Pero No Hay Que Confundir La Obligacin Natural, Con El Puro Deber Moral, Por Las Siguientes Razones: 1. la obligacin natural puede compensarse. ej: primus debe a secundus 1.000 ases por una obligacin civil, y secundus le debe a primus 500 ases por una obligacin natural. la obligacin de primus queda reducida a 500 ases, porque la compensacin es un modo de extinguir las obligaciones hasta concurrencia de la menor (la compensacin opera cuando dos personas son recprocamente acreedoras y deudoras y siempre que se trata de obligaciones liquidas o fcilmente liquidables y exigibles).

2. Puede tambin la obligacin natural novarse, esto es, cambiar el sujeto, el objeto o el vnculo de la obligacin. (en cambio el deber moral no admite novacin. ("la novacin", como lo dice nuestro cdigo civil, es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida"). 3. Tambin puede la obligacin natural caucionarse, esto es, admite garanta o caucin como la prenda, la hipoteca, la fianza. ETC. como obligacin natural, tenemos las siguientes, en las institutas de justiniano: A. Las que existen entre los padres y los hijos de familia; no poda el padre cobrarle al hijo, ni el hijo al padre, pero se facultaba al que reciba para retener lo pagado. B. las existentes entre personas sometidas a una misma potestad, ej: entre dos hermanos, entre el hijo y la madre, porque ambos se encuentran sometidos a la potestad del pater; C. La obligacin natural establecida por el senado consulto miacedoniano, que determinaba que el hijo de la familia que contraa prstamo no estaba obligado a pagar. D. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin en diez anos las acciones ejecutivas se convertan en ordinarias y en 20 las ordinarias se convertan en obligaciones naturales, a menos que primitivamente hubiesen sido ejecutivas, porque entonces bastan diez (10) anos mas. si se exige el cumplimiento de estas obligaciones, el demandado puede excepcionar alegando prescripcin, pero si paga, el que recibe esta facultado para retener lo pagado. E. Las obligaciones que contraa el esclavo por el amo; y

F. Las obligaciones contradas por el impber, sin la concurrencia de su tutor; si el impber cuando llega a la pubertad cumple, el que recibe puede retener lo dado o pagado. B. Obligaciones civiles y pretorias: esta clasificacin se relaciona con la extincin por la prescripcin. en el antiguo derecho romano, las obligaciones civiles, eran imprescriptibles y las pretorias eran prescriptibles. con justiniano, todas las obligaciones se hicieron prescriptibles. la prescripcin, extintiva era una institucin propia del derecho de gentes, y desconocida por el derecho civil romano. los pretores, morigerando el derecho civil, aceptaron la prescripcin extintiva respecto de aquellas personas que siendo deudoras haban permanecido en situacin de que no se les cobrara durante largo tiempo.

C. Obligaciones determinadas e indeterminadas: las determinaciones e indeterminaciones se refieren al objeto de la obligacin, el cual debe ser determinado, especifica o genricamente porque la obligacin es un vnculo entre personas, una de las cuales debe dar, hacer o no hacer una cosa respecto de la otra. si no se determina lo que se dar, har o no har, la obligacin seria imposible de establecer. como el objeto de la obligacin tiene que ser determinado especifica o genricamente se tiene que las obligaciones determinadas son aquellas que tienen un objeto especifico o cuerpo cierto, en tanto que las obligaciones indeterminadas son las que tienen un objeto genrico, por lo que no se puede hablar sino de una indeterminacin relativa. Por su parte, A.Genricas B.Alternativas, C.Facultativas. las obligaciones genricas propiamente pueden ser: tales; y

A. Obligacin genrica: propiamente tal, es aquella cuyo objeto es determinado por su peso, cantidad, numero o medida, por ej: primus se constituye deudor de secundus por 100 ases o por 20 metros de genero, o por 20 fanegadas de trigo, o por 15 litres de vino. como aqu el objeto de la obligacin es relativamente determinado, la obligacin se cumple dndose la cosa segn peso, cantidad, nmero o medida. nuestro cdigo civil, en los artculos 1.565, 1.566 y 1.567, trata de las obligaciones genricas propiamente tales, siguiendo la lnea romana. B. Obligacin alternativa: es aquella que tiene un objeto alternativo, es decir, que puede reemplazarse por otro. ej: primus se constituye deudor de secundis por un caballo o dos toros. se deben dos cosas, pero el pago de una de las obligaciones alternativas exonera el pago de la otra, ambas son exigibles y se encuentran "in obligations". si se pierde una de estas cosas se debe la otra; se pierde cuando se destruye materialmente, cuando se hace incomerciable o cuando se pierde definitivamente. En el momento de la entrega elige el deudor a menos que se haya pactado lo contrario. si la eleccin corresponde al acreedor no puede elegir ni lo mejor ni lo peor, sino el trmino medio. C. Obligacin facultativa: es aquella en que debe una cosa determinada, pero teniendo el deudor la facultad de pagar con otra cosa, una cosa esta'"in obligatione" y la otra "in solutione". si se pierde la cosa facultativa debida, o sea "in obligatione", la obligacin se extingue; si el deudor quiere, puede pagar con la cosa que se encuentre "in solutione". esta cosa sirve para solucionar pero no es exigible.

D. Obligaciones de derecho estricto y de buena fe: las obligaciones de derecho estricto se caracterizan porque su interpretacin es literal y las de buena fe porque deben cumplirse segn la intencin de las partes. en estas ultimas no solo se tiene en cuenta lo expresado literalmente en el contrato, sino tambin todo lo que no esta establecido en el, pero que nace de la buena fe, de las costumbres o de la naturaleza de la obligacin. en el derecho romano antiguo, los actos jurdicos eran muy solemnes, no se admita el dolo y se deca que la ley no protega a los tontos; tampoco era admisible el vicio de la fuerza. las obligaciones eran muy severas y las partes solo deban estarse a lo que estrictamente se haba convenido. las obligaciones deban ceirse estrictamente a su tenor. pero el derecho pretorio morigerando la rigidez del derecho civil romano, hizo primar la buena fe en todos los contratos, idea que se mantiene hasta nuestros das. as, nuestro cdigo civil ha instituido el principio de buena fe" en su articulo 1.603. E. Obligaciones positivas y negativas: modernamente las obligaciones positivas son las de dar y hacer, y negativas las obligaciones de no hacer. sin embargo, la anterior no era la clasificacin que hacan los romanos; ellos entendan que la palabra hacer comprenda la abstencin, es decir el no hacer y sostenan que las obligaciones eran de dar, hacer o de prestar como dijo al principio de este curso. se sostiene por los estudiosos del derecho romano que tal vez los romanos no fueron muy lgicos en tal divisin, porque el termino prestar siempre significa dar y la diferencia entre uno y otro termino radica tan solo en que "prestar" es simplemente dar en forma transitoria y "dar" conlleva la entrega en forma definitiva. la obligacin de "no hacer" es aquella en que una parte se obliga a no ejecutar un hecho que lcitamente hubiera podido realizar, sino mediara la obligacin convenida. es, pues, una obligacin negativa que consiste en una abstencin. si el deudor llegara a ejecutar el hecho que se oblig a no hacer, responder generalmente de los perjuicios que haya ocasionado al acreedor. esto es lo mismo que consagra nuestro cdigo civil en su artculo 1.612, al decir "toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los

perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho". contrariamente a las obligaciones de no hacer, las obligaciones de hacer son aquellas que tienen (por objeto la ejecucin de un hecho. ej: el caso de un pintor que se obliga para con otra persona a pintar un cuadro determinando. de esta obligacin trata nuestro cdigo civil en su artculo 1.610. las obligaciones de dar son aquellas que tienen por objeto, segn los romanos, la entrega al acreedor de una cosa definitivamente por parte del deudor. pero en el derecho moderno y, concretamente en el colombiano, las obligaciones de dar no solo implican las entregas definitivas, sino tambin las transitorias que en roma constituan las obligaciones de prestar. F. obligaciones principales y accesorias: obligaciones principales son aquellas que tienen una existencia independiente. en tanto que las accesorias son aquellas que no tienen existencia independiente sino que estn vinculadas a la existencia de una obligacin principal y su- objeto es precisamente garantizar el cumplimiento de la obligacin principal, de la cual dependen. como obligaciones principales tenemos por ej: las obligaciones nacidas del contrato de compraventa o emptio venditio y las emanadas del contrato de arrendamiento o locatio conductio. en cambio, son obligaciones accesorias, las que nacen de la prenda, la hipoteca y de la fianza. las obligaciones accesorias, como accesorias que son, siguen la suerte de la obligacin principal, cuyo cumplimiento garantizan, de tal manera que si la obligacin principal se extingue, se extingue tambin la accesoria. si la obligacin principal aumenta, aumenta tambin la accesoria; pero si la obligacin principal disminuye, la accesoria permanece igual, es una excepcin. G. Obligaciones puras simples y sujetas a modalidades: las obligaciones puras o simples, son aquellas no sujetas a elementos accidentales, cuales son las condiciones, el plazo y el modo. en tanto que las obligaciones sujetas a modalidades son aquellas sujetas a tales elementos accidentales. se llama condicin (conditio) a una clusula del negocio jurdico en virtud de la cual la eficacia de este o la cesacin de tal eficacia depende de la verificacin

de un acontecimiento futuro e incierto; menos rigurosamente, se llama tambin condicin al acontecimiento de cuya verificacin dependen los efectos del negocio o su cesacin. se llama trmino (des) a la clusula de un negocio jurdico en virtud de la cual sus efectos se verificaran o dejaran de tener lugar en un da determinado o determinable. Se llama modo (modus), en el lenguaje justiniano, a la clusula de un negocio jurdico a titulo gratuito, con la cual se impone al destinatario de la liberalidad la obligacin de observar determinado comportamiento. otras veces se haba de modus en el sentido normal de medida, es decir, para indicar los limites dentro de los cuales un derecho esta constituido, as: si se puede gozar de una servidumbre de pasaje o de transito solamente en determinadas horas o de acuerdo en cierta estacin. H. Obligaciones divisibles e indivisibles: la divisibilidad nace del objeto de la obligacin, es decir, de lo que se debe dar, hacer o no hacer. y segn el objeto sea divisible o indivisible la obligacin ser divisible o indivisible. pero la cuestin solo tiene importancia cuando los acreedores son varios o cuando lo son tambin los deudores. la obligacin indivisible se caracteriza por la facultad que tiene el acreedor para exigir todo de una persona, lo cual ocurre cuando el objeto no puede dividirse. ej: primus, secundus y tercius se constituyen deudores de paulus por un caballo; se le exige el cumplimiento de la obligacin al que de los deudores tenga el caballo; si este muere, se le exigir el cumplimiento al heredero que tenga el caballo debido. esta es una indivisibilidad fsica, proveniente del objeto. pero en cambio es naturalmente divisible la obligacin de pagar una suma de dinero. pero la indivisibilidad no solo puede ser fsica, sino que tambin puede ser intelectual como cuando se refiere a ciertos derechos que por su naturaleza requieren que no se dividan, tal es el caso, por ejemplo, de la obligacin de conceder una servidumbre de transito; fsicamente considerada es divisible: tal parte para uno y tal parte para otro, pero el derecho real de servidumbre en si mismo es indivisible y se ejercita tambin en forma indivisible. ms los romanos, contrariamente a lo admitido por la legislacin moderna, no solo hacan nacer la divisibilidad e indivisibilidad de las obligaciones del objeto

de la misma. ellos fueron ms lejos, porque tambin hacan nacer la divisibilidad y la indivisibilidad del acuerdo de voluntades, de las convenciones. ej: romulus se constituye deudor de primus con el carcter de indivisible por la suma de 50 ases, pero antes de cancelar el crdito romulus muere dejando varios herederos. en este caso el acreedor primus puede cobrarle ntegramente a cualquiera de los herederos. I. Divisibles e indivisibles la indivisibilidad puede ser absoluta o relativa. es absoluta cuando la materialidad del objeto impide su divisin. tal sucede como cuando por ej: se debe una vaca, toda vez que no podra cumplirse la obligacin entregando la cabeza, las patas, el rabo o cualquiera otra parte del mentado animal por separado. esta indivisibilidad absoluta que proviene del objeto de la naturaleza se llama tambin indivisibilidad ex-natura. la indivisibilidad que proviene de la voluntad de las partes se llama indivisibilidad ex-voluntate. nuestro cdigo civil, en su articulo 1.581, dice que la "obligacin, es divisible segn tenga o no tenga por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, intelectual o de cuota". J. obligaciones conjuntas y solidarias: la obligacin, por lo general, solo se contrae entre un solo deudor y un solo acreedor, es decir, que la obligacin tiene normalmente dos sujetos: un sujeto pasivo, sobre el cual recae la obligacin y a quien se le da el nombre de deudor (debitor reus) y un sujeto a quien compete el derecho subjetivo correspondiente y se le da el nombre de acreedor (creditor). pero excepcionalmente sucede que una sola obligacin vincula a varios sujetos activos o pasivos y, en este caso, las obligaciones pueden ser conjuntas, correales e indivisibles. de las indivisibles ya nos ocupamos, no as de las otras, de las cuales tratamos inmediatamente. obligaciones conjuntas: son aquellas en que existiendo varios deudores o acreedores y siendo uno solo el objeto debido, cada deudor solo esta obligado a satisfacer su parte o cuota en la deuda y cada acreedor solo tiene derecho para reclamar su parte o cuota en el crdito. a estas obligaciones tambin se les llaman mancomunadas. modernamente algunos autores critican la denominacin de "obligacin conjunta", sosteniendo que tal denominacin da la idea de la existencia de una sola obligacin, cuando la realidad es que en las obligaciones conjuntas .hay tantos vnculos jurdicos, tantas obligaciones, como personas que en ellas

intervienen y, por tanto, debieran llamarse "obligaciones disyuntivas", por la variedad de vinculo. pero los opositores a tal innovacin alegan que la denominacin de "obligacin conjunta'' no tiene nada que ver con la existencia de diversos vnculos sino que tal denominacin tiene su origen en que tales vnculos arrancan de un mismo origen, es decir, que es el origen comn el causante de la denominacin y de aqu que se les llame tambin mancomunadas como antes se dijo. en las obligaciones conjuntas, cuando las partes nada dicen, tanto el crdito como la deuda se dividen en partes iguales en tal forma que cada uno de los acreedores solo tienen derecho a exigir su cuota y cada uno de los deudores solo esta obligado a pagar su cuota. el cdigo civil colombiano no le dedica a las obligaciones conjuntas prrafo especial; se refiere a ellas en diversas disposiciones, de las cuales se deduce que para nuestro derecho civil las obligaciones simplemente conjuntas son aquellas en que existen varios deudores o acreedores y es uno solo el objeto debido, de manera que cada deudor solo esta obligado a pagar su cuota o parte en la deuda y que cada acreedor solo tiene el derecho de exigir el pago de su cuota o parte en el crdito, es decir, que nuestro derecho civil a este respecto abrev en los principales romanos. obligaciones solidarias: se oponen a las obligaciones conjuntas o mancomunadas. la solidaridad es un modo especial de ser las obligaciones que a veces se opone a la divisin del crdito, ora a la divisin de la deuda. en el primer caso la solidaridad es activa porque existe entre acreedores; y, en el segundo la solidaridad es pasiva porque existe entre deudores. cuando la solidaridad es activa, cualquiera de los acreedores puede exigir el pago total de la deuda y cuando es pasiva cada uno de los deudores esta obligado al pago total de la prestacin debida. pero tambin la solidaridad puede ser activa y pasiva al mismo tiempo. ej: primus, secundus y tercius se constituyen solidarios de augustus y de cesar, quienes a su vez son acreedores solidarios. en este caso cualquiera de los deudores esta obligado al pago total de la deuda. y cuando la solidaridad es activa al mismo tiempo, recibe el nombre de mixta. las obligaciones solidarias o in solidum, ocurren cuando de un mismo hecho o acto jurdico surge obligacin a cargo o en beneficio de varias personas, con el efecto de que aun siendo divisible el objeto de la prestacin, esta puede ser reclamada por cada uno o a cada uno por la totalidad. esto quiere decir que la solidaridad nace de la convencin o de la ley (en los casos de delitos). nace de la convencin cuando es pactada expresamente, por ej: primus se constituye deudor de secundus por 1.000 ases, pero tercius afianza a primus con el carcter de fiador o de deudor solidario; entonces secundus puede exigir el cumplimiento de la obligacin por el total o bien a primus o bien a tercius.

la solidaridad nace de la ley en los casos del delito, ya que los romanos dispusieron que todos los responsables de delitos eran solidariamente responsables de los danos causados por la infraccin. esto es, la victima del dao poda exigir el pago total de los perjuicios a uno cualquiera de los victimarios. semejanzas y diferencias entre las obligaciones solidarias y las obligaciones indivisibles: semejanzas: tanto las solidarias como las indivisibles requieren un sujeto pasivo o active mltiple, ya que las obligaciones indivisibles solo tienen importancia en el caso de pluralidad de acreedores o deudores. tanto en las solidarias como eh, las indivisibles, el acreedor tiene derecho a demandar o exigir el pago total del crdito y cada deudor esta en la necesidad de efectuar el pago total. tanto en las obligaciones solidarias como en las indivisibles, el objeto de la prestacin es uno solo; hay tantos vnculos jurdicos cuantos acreedores o deudores haya o intervengan en la obligacin. tanto en las obligaciones solidarias como en las indivisibles, el pago que hace un deudor solidario como el pago que hace un deudor indivisible extingue la obligacin respecto de todos. diferencias: en la obligacin solidaria cada deudor debe el total y por esto puede exigrsele el pago integro. en la obligacin indivisible cada deudor no debe sino una cuota, pero se ve forzado a efectuar un pago integral porque el objeto de la obligacin no admite divisin fsica o cuando siendo fsicamente divisible intelectualmente ha sido hecho indivisible. esto quiere decir que la solidaridad se refiere a los sujetos de la obligacin, en tanto que la indivisibilidad se refiere al objeto de la obligacin. la solidaridad no pasa a los herederos. los herederos del acreedor solidario no puede reclamar mas que la cuota que les corresponde a cada uno; y, los herederos del deudor solidario no estn obligados a pagar sino la cuota que le corresponde a cada uno, la indivisibilidad, en cambio, como se refiere al objeto de la obligacin l(a diferencia de la solidaridad en que cada acreedor se reputa dueo del crdito), cada acreedor es dueo nicamente de su cuota. las anteriores son las diferencias fundamentales. nuestro cdigo civil, en sus artculos 1.568 y 1.578, trata de las obligaciones solidarias o in solidum. y en dichos artculos se prescribe que las obligaciones solidarias pueden nacer de la convencin, del testamento o de la ley y se las define diciendo que son aquellas en que existen varios acreedores o deudores y en que puede exigir a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la

deuda. adems, se prescribe que "la solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no lo establece la ley". aun ms, en nuestra legislacin civil, las obligaciones solidarias se ajustan a los principios que antes quedaron expuestos. obligaciones solidarias y correales: modernamente no se haba de obligaciones correales. sin embargo, los romanos en la poca clsica hacan una diferencia entre la solidaridad y la correalidad. pero posteriormente la solidaridad y la correalidad se confundieron bajo el nombre de la primera (solidaridad), pero mientras subsisti la diferencia cada una tuvo caracteres propios. hasta podra decirse que en roma las obligaciones solidarias fueron correales o solidarias propiamente tales. el tratadistas francisco jorquera, profesor de la universidad de chile, en su obra derecho romano, al hablar de las obligaciones correales, sostiene lo siguiente: "la correalidad, su origen arranca de las primitivas formas de obligarse verbi, como son el nexum, la fiducia y la sponsio. en las dos primeras (nexum y fiducia), se materializa en las personas obligadas, cada una de las cuales esta obligada a satisfacer plenamente al acreedor; o en las cosas que se emancipan en garanta. la sponsio, tiene el carcter moral en que la responsabilidad de los sponsores se refiere a toda la obligacin. perfeccionadas estas formas en la stipulatio, la correalidad tiene en ella su campo propio. los obligados en la stipulatio se llaman reos (reus promittenti); cuando eran varios, tenan en carcter de co-reos, y el efecto de su obligacin era la correalidad. hay en la correalidad, en consecuencia, un objeto nico, comn, exclusivo. la correalidad es as, un conjunto de obligaciones que en varios sujetos pasivos o activos pueden estar obligados a una cosa; el cumplimiento hecho por un deudor o acreedores extingue la obligacin". el mismo autor antes citado, puntualiza que entre las obligaciones correales y las solidarias, antes de confundirse y constituir una sola, por su origen y diferentes caractersticas presentaban las siguientes diferencias: la correalidad nace de la voluntad y, la solidaridad, de la responsabilidad. la correalidad puede ser activa y pasiva y la solidaridad solo pasiva. en la correalidad el objeto puede ser fungible o infungible, en la soljdaridad solo es fungible. en la correalidad hay un lazo comn que es el objeto; en la solidaridad no hay ninguno. la correalidad se extingue con el objeto y la solidaridad con el pago. en la correalidad el que ha cumplido tiene accin de restitucin contra cada uno de los co-reos o deudores por su cuota; en la solidaridad solo se puede exigir la cuota al culpable.

la correalidad no puede presumirse y la solidaridad, si. la correalidad pasa en la misma calidad a los herederos, en tanto que la obligacin solidaria pasa dividida. la accin intentada en la obligacin correal, no puede iniciarse contra los otros despus de haberse iniciado contra uno; porque el objeto es el mismo; mientras que la demanda puede repetirse en las obligaciones solidarias hasta obtener el pago.

1.4 EDAD MEDIA

Constituye la poca en la cual se define el Derecho Mercantil como una ciencia jurdica autnoma. Su estructuracin se inicia una vez que los comerciantes se asocian para cada arte, y con stas se conciben las universidades y las corporaciones. Las corporaciones eran administradas por uno o ms Cnsules, asistidos por un consejo de ancianos de reconocida trayectoria en el comercio. Se crearon normas jurdicas que fueron alimentadas por la costumbre, dando paso no slo a los Cnsules, sino adems a los Estatutarios y Estatutos. Los Estatutarios eran encargados de compilar las soluciones a los problemas por escrito, dictadas mediante sentencias por los Cnsules, para luego archivarlas en la Sede de la Corporacin, dando origen a los Estatutos. La sentencia que dictaban los Cnsules eran firmes y ejecutorias, pero podan ser apelables ante un Tribunal, integrados por comerciantes elegidos por sorteo a quienes se les llamaba: Sobre Cnsules. Las ferias tambin tuvieron lugar en esta poca, donde los comerciantes de distintas regiones concurran para exhibir sus mercancas, comprar o vender. HISTORIA la edad media es el periodo de la historia europea que transcurri desde la desintegracin del imperio romano de occidente, en el siglo v, hasta el siglo xv. Su comienzo se sita tradicionalmente en el ao 476 con la cada del imperio romano de occidente y su fin en 1492 con el descubrimiento de amrica, o en 1453 con la cada del imperio bizantino, fecha que coincide con la invencin de la imprenta (biblia de gutenberg) y con el fin de la guerra de los cien aos. no obstante, las fechas anteriores no han de ser tomadas como referencias fijas ya que nunca hubo reptura brusca en el desarrollo cultural de europa. Parece que el trmino lo emple por vez primera el historiador flavio biondo de forli, en su obra historiarum ab inclinatione romanorun imperii decades (dcadas de historia desde la decadencia del imperio romano), publicada en 1438 aunque fue escrita treinta aos antes. el trmino implic en su origen una parlisis del progreso, considerando que la edad media fue un periodo de estancamiento cultural, ubicado cronolgicamente entre la gloria de la antigedad clsica y el renacimiento. la investigacin actual tiende, no obstante, a reconocer este periodo como uno ms de los que constituyen la evolucin histrica europea, con sus propios procesos crticos y de desarrollo. se divide generalmente la edad media en tres pocas.

INICIOS DE LA EDAD MEDIA LA CREACIN DE UN NUEVO ORDEN DESINTEGRACIN DEL PODER CENTRAL Y VASALLAJE

CARLO MAGNO EL FEUDO el rgimen vaslico constituy una determinada forma de organizacin del poder cuyo desarrollo se vio favorecido por las condiciones econmicas imperantes en la poca. en aquellos tiempos la tierra era la nica riqueza. muchas veces los propietarios, al encomendarse a una persona ms poderosa, solicitaron proteccin no slo para ellos mismos, sino tambin para sus tierras. a menudo donaban sus tierras a su protector, pero conservaban su usufructo. por otra parte, los seores poderosos, dueos de grandes propiedades, para recompensar a sus servidores, les daban uno de sus propios dominios y les permitieron recibir sus productos. el dueo daba su tierra en beneficio o, como se dira luego, en feudo. en un comienzo se concedieron los feudos ante todo como compensacin econmica por los servicios prestados. ms, con el tiempo se generaliz la costumbre de que los seores diesen los feudos a aquellos que se encomendaban a ellos como vasallos. el rgimen feudal naci de la combinacin de vasallaje y feudo. RGIMEN FEUDAL este sistema de tenencia de la tierra y servicio personal se generaliz en la mayor parte de europa, si bien sus formas especficas variaron mucho de un pas a otro y, de un siglo a otro. el acto mediante el cual una persona se converta en vasallo y reciba un feudo era solemne, lleno de colorido. el vasallo deba prestar el homenaje: se arrodillaba, con la cabeza descubierta y sin armas, y colocaba sus manos juntas entre las manos del seor. luego deca: "seor, yo ser vuestro hombre". al homenaje segua la fe, el juramento de fidelidad que se prestaba poniendo el vasallo sus manos sobre las sagradas escrituras o una reliquia. luego segua la investidura: el seor investa al vasallo del feudo y con este fin le entregaba un objeto simblico, una rama o un terrn que representaba la tierra enfeudada.

mediante el homenaje y la investidura se estableca un contrato que impona obligaciones recprocas. el seor deba al vasallo proteccin y mantencin. el vasallo deba ayuda y consejo. la ayuda ms importante era el servicio militar o servicio de hueste: el vasallo deba presentarse con armadura y caballo y deba mantenerse con sus propios medios. como un seor poderoso tena a muchos vasallos, el vasallaje le proporcionaba las fuerzas armadas necesarias para defender sus propiedades y las de sus vasallos y siervos. con el tiempo, el servicio militar qued reducido a cuarenta das al ao. el vasallo deba prestar ayuda pecuniaria: para pagar el rescate del seor que haba cado prisionero, para dotar de armadura al hijo primognito del seor que era armado caballero, para el matrimonio de la mayor, y para la partida del seor a tierra santa. el servicio de consejo comprenda, ante todo, la asistencia al tribunal del seor.

Con el tiempo no slo las tierras, sino tambin toda clase de funciones y derechos pblicos fueron entregados en feudos. los condes, que una vez haban sido funcionarios nombrados por el rey, se convirtieron en vasallos que ejercan las funciones pblicas por derecho feudal. el rey feudal gozaba de un poder muy limitado. slo ejerca autoridad sobre sus dominios propios y los vasallos inmediatos, pero no tena ningn poder directo sobre la gran masa de la poblacin. cada seor gobernaba en sus dominios. los grandes seores, los duques y condes, eran verdaderos reyes en sus dominios: mantenan sus propias fuerzas militares, administraban justicia, perciban impuestos y acuaban monedas. y tambin los vasallos inferiores ejercan funciones pblicas que en el imperio romano haban sido desempeadas por la administracin imperial y que en el estado moderno seran desempeados por los organismos propios del estado. el rgimen feudo-vaslico fue, pues, una organizacin del poder poltico que correspondi a las condiciones especiales de la edad media. el sistema feudal no pudo garantizar plena estabilidad poltica. sin embargo, en tiempos de escaso desarrollo econmico y tcnico y de mucha violencia, ofreci ciertas condiciones de paz y justicia e inculc a los hombres ciertos valores que conservan su sentido hasta la fecha: el sentido del honor, la virtud de la lealtad, el respeto por la dignidad de la persona, la estimacin de la mujer, la fe en la palabra dada. LA IGLESIA EN EL SISTEMA FEUDAL La iglesia recibi por donacin o legado extensas tierras que estaban sujetas a las obligaciones feudales. los obispos y abades, al mismo tiempo de ser

ministros de la iglesia, se convirtieron en vasallos de los reys y en grandes seores. Cuando mora un vasallo laico sin herederos, la administracin del feudo volva a manos del seor. en cambio, los feudos de la iglesia no pertenecan a un obispo o abad en particular. por eso, cuando mora un obispo, el contrato feudal no era alterado y la iglesia conservaba la tierra. de esta manera, las posesiones de la iglesia aumentaron cada vez ms y finalmente la tercera parte de la propiedad agrcola en la europa occidental y central perteneci a la iglesia. LA SOCIEDAD FEUDAL La sociedad medieval se compuso de grupos sociales fijos, los estados o estamentos: nobleza, clero y poblacin campesina. La nobleza feudal estaba formada por el rey y los seores y sus vasallos. Su estado era hereditario, o sea, era una nobleza de sangre. en tiempos de guerra casi permanente los mayores honores eran concedidos al hombre que manejaba la espada. la nobleza medieval fue fundamentalmente una nobleza guerrera. segn el derecho feudal cada persona slo poda ser juzgada por alguien que fuese igual o superior. por eso los nobles slo podan ser juzgados por otros nobles, sus pares o iguales. El clero cumpli, junto con sus funciones religiosas, con importantes funciones sociales y culturales. los miembros del clero reciban una educacin superior que los capacitaba para asumir la direccin de la sociedad. si bien los miembros del alto clero provenan a menudo de la nobleza, la iglesia estuvo siempre abierta a todos los grupos de la sociedad, de modo que tambin humildes campesinos tuvieron la posibilidad de ordenarse sacerdotes y ascender a los ms altos cargos eclesisticos. en la base de la escala social se encontraba la poblacin campesina, el tercer estado. slo unos pocos campesinos conservaron la libertad personal, en su mayor parte eran siervos que, por nacimiento y herencia, dependan de algn seor. LA VILLA, NCLEO BSICO DE LA ECONOMA MEDIEVAL El rgimen feudal constitua una organizacin del poder poltico que regulaba los derechos y deberes de los seores y los vasallos. su base econmica era la villa, organizacin del trabajo agrcola, de la vida de los campesinos y de las relaciones entre stos y el seor de la villa. la villa tuvo sus orgenes en las formas de explotacin de los ltimos tiempos del imperio romano y en las condiciones que se produjeron a raz de las invasiones. durante aquellos tiempos calamitosos muchos pequeos propietarios prefirieron entregar su tierra a algn propietario poderoso y convertirse en siervos de ste con el fin de recibir su proteccin. El feudo de un gran seor poda comprender a cientos de villas, mientras que un feudo pequeo poda estar formado por una sola villa. la parte mas importante de la villa estaba formada por la casa seorial que muchas veces era un castillo fortificado. a su lado se elevaban los almacenes, talleres, establos, los hornos y los molinos.

Cerca del castillo estaban la capilla o iglesia, la casa del sacerdote y la aldea con sus angostas callejuelas y las modestas casas de los campesinos o villanos. las tierras de la villa estaban divididas en dos partes: una parte, la tierra seorial o "reserva", era explotada directamente por el seor a quien correspondan todos los productos. el trabajo era ejercido por los siervos domsticos y por los villanos que estaban obligados a prestar servicios personales. la otra parte estaba dividida en lotes o "mansus" que eran concedidos a los villanos quienes los explotaban en beneficio propio a cambio de lo cual deban pagar un censo y prestar servicios personales. El censo se pagaba en especies: granos, carnes, aves, huevos, miel, telas. los siervos deban trabajar en las tierras del seor dos o tres das de la semana y deban aportar sus herramientas y su propia yunta de bueyes. adems estaban las praderas y los bosques comunes, sobre los cuales el seor se reservaba algunos privilegios, como el derecho de caza, pero que por lo dems podan ser aprovechados por todos los villanos para que pudieran llevar all sus animales y sacar lea. el seor de la villa ejerca sobre los villanos una autoridad patriarcal y una jurisdiccin privada. el siervo de la gleba estaba, por nacimiento y herencia, ligado a la tierra. no poda abandonar la villa y trasladarse a otra parte. no poda casarse sin el permiso del seor. si bien en teora se encontraban acogidos a la proteccin y la justicia del rey, de hecho dependan casi totalmente del seor de la villa. la villa trataba de ser autosuficiente, esto es, produca lo que necesitaba y consuma lo que produca. los mismos villanos hacan el pan, preparaban la cerveza y el vino, hilaban, tejan confeccionaban sus sencillos muebles. el trabajo tena el fin de sustentar a todos los habitantes de la villa, pero no serva al lucro. los instrumentos y las tcnicas agrcolas eran primitivos: la guadaa, la echona, el molino de piedras, el arado de palo sin ruedas. no se practicaba una rotacin de los cultivos. la mitad o la tercera parte de las tierras quedaba cada ao en barbecho para que el suelo pudiera descansar. el rendimiento era muy bajo. por cada grano que se sembraba slo se cosechaban 4 5 granos. la alimentacin era muy poco variada. el pan era el alimento ms importante. a veces se coma carne de ave o chancho. el ganado vacuno era escaso. con la

poca leche se haca queso. las bebidas ms importantes eran la sidra, la cerveza y el vino. VIDA Y CULTURA CABALLERESCA la vida del seor se desarrollaba principalmente en el castillo, que era habitacin y fortaleza y smbolo de la vida noble. al medio se elevaba la torre seorial con su atalaya. los edificios y patios estaban rodeados por gruesos muros provistos de almenas y troneras y por un profundo foso. para entrar al castillo haba que bajar el puente levadizo y subir el pesado portn.

LA CABALLERA. Originalmente el caballero fue simplemente el guerrero que luchaba a caballo. a medida que el combate a caballo se torn cada vez ms complicado, requiriendo de una preparacin especial y de grandes medios econmicos, los caballeros empezaron a erigirse en un verdadero estado y casi en una orden que constitua la realizacin mxima de los ideales que animaban a la nobleza medieval. por regla general, slo el hijo de nobles poda llegar a ser caballero. para serlo, deba someterse a un largo aprendizaje de las armas. serva a un ilustre caballero como paje y escudero. a la edad de veintin aos era armado caballero en solemne ceremonia. El gobernante que violaba las leves de la iglesia poda ser destituido por sta. los sbditos de un prncipe excomulgado quedaban absueltos del juramento de fidelidad. en el curso del tiempo las relaciones entre el poder temporal y el poder espiritual se hicieron cada vez ms estrechas. los reyes francos y los emperadores alemanes que siguieron a carlomagno ayudaron a los papas. estos intervenan en la coronacin de los emperadores. los obispos que obtenan algn feudo deban servir a su seor feudal. durante el siglo x los emperadores alemanes intervinieron directamente en roma con el fin de proteger a los papas contra la poderosa nobleza y el inquieto pueblo romano. los emperadores y reyes se arrogaron el derecho de designar directamente a los obispos y abades.

EL DESARROLLO ECONOMICO,
EL RESURGIMIENTO DE LA VIDA URBANA Y EL DESARROLLO CULTURAL DESARROLLO ECONMICO Y SOCIAL En los primeros tiempos de la edad media la economa tuvo un carcter casi exclusivamente agrcola. recin a partir del siglo xi empezaron a renacer los mercados, los centros urbanos y el comercio internacional. a raz de las cruzadas aument el intercambio comercial entre las ciudades italianas y el cercano oriente. con el tiempo, la cantidad de bienes trados de oriente lleg a ser tan grande que ya no pudieron ser consumidos por los mismos italianos. los mercaderes empezaron a cruzar los alpes y a vender sus mercaderas en los pases del norte. El comercio internacional se desarrollaba desde el este hacia el oeste. las exportaciones de china y la india eran llevadas a los puertos del golfo de persia y del mar rojo. de ah las caravanas de camellos y caballos partan a Alejandra en Egipto o a los puertos de San Juan de Acre y de jafa en palestina. all las mercaderas eran cargadas en los barcos y llevadas a las ciudades del norte de Italia, a Venecia, Gnova y Florencia. Un segundo sistema de comercio internacional se desarroll en los mares del norte. lana inglesa y paos flamencos eran llevados en barco por el mar del

norte y el mar bltico a los puertos escandinavos y blticos donde eran intercambiados por cueros, pieles, granos y madera. Para la economa cerrada de las aldeas, slo haban existido mercados locales, donde los siervos de la villa podan vender semanalmente los pocos excedentes de su produccin agrcola y los productos de su industria domstica. a raz del crecimiento del comercio internacional los seores feudales establecieron ferias, que se celebraban una vez al ao y donde se juntaban los comerciantes provenientes de todas partes de europa. particularmente famosas eran las ferias de la campaa de francia. el seor conceda su proteccin armada a la feria a cambio de lo cual se le pagaba un tributo. El aumento del comercio se relacion con un aumento del uso de la moneda y del dinero circulante. en las ferias algunos comerciantes se dedicaron a los negocios de dinero: establecieron su banco para cambiar monedas; reciban dinero en depsito y giraban letras de cambio para poder efectuar pagos en otras plazas. tambin prestaban dinero cobrando intereses. esta prctica fue prohibida en un comienzo por la iglesia como usura. mas con el tiempo se establecieron leyes para impedir la usura y establecer una tasa justa de intereses. Al mismo tiempo renaci la vida urbana. muchas ciudades se formaron al pie de los muros de un castillo o al lado de un palacio episcopal o de un convento. otras se establecieron a orillas de los ros, las vas naturales del comercio. En aquellos tiempos belicosos, las ciudades, al igual que los castillos, tuvieron que rodearse de poderosos muros y fortificaciones. en el centro de la ciudad haba una plaza en que se celebraba el mercado semanal. a su costado se elevaban la iglesia, el palacio del ayuntamiento y las casas de los principales gremios y de los patricios. como el recinto urbano era reducido, las calles eran estrechas y las casas angostas de varios pisos. La vida urbana era muy distinta de la vida del campo y, por lo tanto, las ciudades tuvieron que darse sus propias leyes y su propia organizacin. El gobierno de la ciudad era ejercido por un concejo municipal, cuyos miembros eran elegidos por las corporaciones. solan pertenecer a las familias patricias, esto es, las familias ms antiguas y ricas. el concejo estaba presidido por un alcalde. el gobierno municipal cuidaba de la defensa de la ciudad y de la seguridad pblica, perciba los impuestos, administraba el dinero municipal, nombraba a los jueces y jurados, administraba las escuelas y los hospitales y fijaba la poltica econmica. En un comienzo las ciudades dependieron del seor en cuyo territorio haban sido fundadas. a partir del siglo xi las ciudades se levantaron y, mediante negociaciones y violentas luchas, obtuvieron gradualmente su independencia, quedando sujetas directamente al rey. los impuestos que las ciudades pagaban al rey aumentaban su riqueza y, por lo tanto, tambin su poder sobre los nobles. las ciudades se convirtieron en aliados importantes de los reyes en su lucha por consolidar el poder central y quebrar la resistencia de la nobleza feudal. Con el fin de reglamentar las actividades comerciales, los mercaderes se organizaban en asociaciones o guildas. slo los miembros de una guilda

estaban autorizados para vender sus mercaderas en determinados distritos, de modo que gozaban de un monopolio en esa regin. el tribunal de la guilda juzgaba los conflictos entre los miembros y castigaban a comerciantes deshonestos. la guilda ayudaba a sus socios en la vejez y mantena casas para los pobres. Los artesanos tenan sus propias asociaciones, los gremios. para cada actividad artesanal haba un gremio correspondiente: joyeros, zapateros, peleteros, armeros, etc. Para poder ejercer algn oficio, era indispensable pertenecer a un gremio. este fijaba los precios y reglamentaba la cantidad y la calidad de la produccin. se deba realizar el trabajo por el honor del oficio y no por afn de lucro. La formacin de un buen artesano tomaba largo tiempo. un aprendiz entraba de nio al taller de un maestro donde permaneca entre cinco y doce aos. viva en la casa del maestro donde reciba comida y vestuario, pero ninguna remuneracin. al terminar el aprendizaje se converta en oficial y empezaba a recibir un salario. para completar su formacin, los oficiales deban salir de viaje y trabajar en distintos talleres. Vueltos a la ciudad natal, presentaban su obra maestra y rendan un examen para ascender a maestros. las ciudades y los gremios muchas veces establecieron tratados y alianzas con otras ciudades y otros gremios para concederse mutuos privilegios y unir sus fuerzas en la lucha contra los piratas, los salteadores de caminos y las ciudades rivales. la ms importante de estas asociaciones fue la liga hansetica que, hacia fines del siglo XIV, incluy a cientos de ciudades y puertos del norte de Alemania, de los pases bajos, Inglaterra, Escandinavia y Rusia y que logr establecer su monopolio sobre el comercio martimo de todo el norte de Europa. con el desarrollo de la ciudad y de la poblacin urbana apareci un elemento nuevo en la sociedad europea. el habitante de la ciudad o burgo, el burgus, a diferencia del noble, estaba interesado en el comercio y el trabajo y no en la guerra. en la ciudad no exista la servidumbre: "el aire de la ciudad hace libre". los vecinos eran hombres libres que se sentan orgullosos de sus derechos, de su riqueza y de su poder.

1.4 EDAD MEDIA (2 )(monografas.com)

El Derecho Mercantil como Derecho especial y distinto del comn, nace en la Edad Media, y es de origen consuetudinario. El auge del comercio en esa poca, el gran desarrollo del cambio y del crdito, fueron entre otras las causas que originaron la multiplicacin de las relaciones mercantiles, que el Derecho comn era incapaz de regular en las condiciones exigidas por las nuevas situaciones y necesidades del comercio. El nacimiento del Derecho Mercantil como tal, est ligado ntimamente a la actividad de los gremios o corporaciones de mercaderes que se organizan en las ciudades comerciales medievales para la mejor defensa de los intereses comunes de la clase. Las corporaciones perfectamente organizadas, no solo

estaban regidas por sus estatutos escritos, que en su mayor parte recogan practicas mercantiles, sino que adems instituyeron tribunales de mercaderes (jurisdiccin consular), que resolvan las cuestiones surgidas entre los asociados, administrando justicia segn usos o costumbres del comercio. Es as que, en el seno de los gremios y corporaciones, principalmente en las florecientes ciudades medievales italianas, va crendose un conjunto de normas sobre el comercio y los comerciantes, tendientes a dirimir las controversias mercantiles, normas de origen consuetudinario, que son aplicadas por los cnsules, rganos de decisin de aquellos gremios o corporaciones. Estas normas consuetudinarias, y las decisiones mismas de los tribunales consulares, fueron recopiladas en forma ms o menos sistemtica, llegando a constituir verdaderos ordenamientos mercantiles de la poca. Derrumbado el imperio romano de occidente y durante toda la era de las invasiones, la anarqua mas espantosa se enseore de Europa y ante las nuevas condiciones de vida (como el feudalismo) el magistral Derecho Romano, resulto insuficiente; Surgi entonces, un nuevo Derecho, constituido primero por la costumbre, cristalizado despus en ciertas leyes escritas, que recibieron el nombre de estatutos, y cuyo conjunto forma el llamado derecho estatutario el cual sent algunas de las bases sobre las cuales se ciment ms adelante el Derecho Mercantil cmo tal. La necesidad de someter las costumbres a las formas precisas del Derecho escrito, se dej sentir principalmente en el comercio de mar, y ello explica que a ste se refieran las compilaciones ms importantes y de observancia ms general que entonces se formaron. El Consulado del Mar es un conjunto de reglas a que los cnsules, o sea los jueces en asuntos martimos deban ajustar sus decisiones, esta compilacin alcanz una autoridad clebre. No se conoce a punto fijo la fecha en que esta coleccin fue redactada, aunque los ms suponen que lo fue en el siglo XIII. Marsella y Barcelona se disputan el lugar de su nacimiento, pero es muy probable que su origen sea barcelons; esta obra en definitiva fue una reproduccin de las costumbres vigentes en todos los pases ribereos del Mediterrneo y por esto fue aplicado por largos aos en los puertos del Mediterrneo occidental. Si el Consulado del Mar contena el Derecho vigente en el Mediterrneo, el del Ocano se consign en los Juicios o Rooles de Olern, escritos al parecer en el siglo XII por un escribano del tribunal martimo de la isla de Olern que tena a su cargo registrar las sentencias del tribunal en rollos de pergamino (de ah viene el nombre de rooles con que esta coleccin es designada) y aunque si regularon el comercio martimo, sobre todo en la costa atlntica francesa, dista mucho en importancia con el Consulado del Mar. Durante el siglo XV surgi una compilacin con el nombre de Leyes de Wisby aparentemente escrita en la isla de Gothland, cuya influencia se limit a los mares del Norte, ms especficamente a los de Suecia y Dinamarca, esta obra realizada por los negociantes y patrones de barcos de esa isla dista de ser original ya que mas bien es una adaptacin o traduccin de los Rooles, y por esto su importancia es mnima en comparacin con estos y con el Consulado.

Ya para finales de la Edad Media en el siglo XVI un autor desconocido redact en Run una compilacin conocida como el Guidon de la mer; esta obra no es como las anteriores una exposicin integral concerniente al Derecho martimo, pues tiene como especial objeto reglamentar el contrato de seguro, que sin duda haba adquirido un gran desarrollo despus de las compilaciones antes referidas, que no lo mencionan para nada. En Espaa surgieron legislaciones en esta materia a manera de ordenanzas, como son las de Burgos (1538), Sevilla (1554) y ms tarde las de Bilbao (1737). Ninguna de las compilaciones antes mencionadas tuvo fuerza obligatoria, en cuanto a que no eran sancionadas por el poder pblico. El Derecho, aunque ya formulado por escrito, sigue siendo consuetudinario, como lo demuestra la forma misma de redaccin de estas colecciones. La principal de ellas el Consulado del Mar, solo contiene definiciones, ejemplos, razones, como una obra doctrinal en que se consignan y explican al mismo tiempo los usos existentes. No hay all ninguna regla con carcter de mandato.

1.4.1 EL CDIGO DE COMERCIO

Una de las obras ms importantes de Napolen fue la codificacin de derecho. luego de sistematizar el derecho civil, se dedic a la parte comercial, que reuni en cuatro libros y 648 artculos, con su participacin personal. el primer libro se denominaba: del comercio en general, el segundo libro: leyes particulares del comercio martimo, el libro tercero: quiebra, y el libro cuarto: juicios y procedimientos a seguir en el comercio.

Luego de ser preparado desde el 1 de Abril del ao 1801, por una comisin de siete integrantes, cuya presidencia la ostent el ministro del interior, gorneau, el 27 de Julio de 1807, a su vuelta triunfal de las campaas contra Rusia, Inglaterra, Y Prusia, Napolen se dedic, desde el da 28, a dirigir los trabajos que dieran forma final al cdigo de comercio, en la comisin del consejo de estado, donde estaba el proyecto detenido desde 1806. fue promulgado, luego de ser aprobado por partes por la cmara legislativa, el 15 de septiembre de 1807, y su vigencia se prorrog al 1 de enero de 1808. El cdigo de comercio de 1807, no fue el primer intento francs por poner orden a las normas que regan las obligaciones de los comerciantes y los actos de comercio.

Una ordenanza de 1627, intent unificar a las normas comerciales, dentro de una variedad de temas. colbert, ministro de luis xiv, dict cinco ordenanzas, entre las cuales figuraba el cdigo savary en homenaje a su autor, divido en 12 ttulos con 122 artculos, cuyo nombre oficial era edicto del rey para servir de reglamento al comercio de negociantes y mercaderes al por mayor y al por menor sobre legislacin de comercio terrestre en 1673,. se establecieron tarifas impositivas nicas en todo el territorio nacional y normas sobre concursos y balances para evitar el fraude, reglamentando las costumbres comerciales medievales. Este cdigo fue perfeccionado en 1774 a travs del proyecto de hue miromesnil, que pretendi aunar criterios jurisprudenciales, y prcticas comerciales ms recientes. en 1681 se dictaron normas para el comercio martimo estos proyectos y reglamentos fueron los antecedentes de cdigo de comercio de 1807, que reuni las reglas del comercio martimo y terrestre. El cdigo de napolen fue un valioso antecedente de los cdigos modernos, europeos (el espaol de 1885 y el italiano de 1882) y americanos (el brasileo de 1850, el Argentino de 1862, el Chileno tres aos ms tarde, y en 1873, el de Venezuela) pues fue concebido con una visin de universalidad. trataba de la quiebra y su carcter fraudulento, de la objetividad de los actos de comercio, caracterizado por su nimo de ganancia o lucro, a los que independiz del carcter de comerciante de sus ejecutores, pero la cambiante realidad comercial, oblig a cambiar muchas de sus disposiciones, a fin de adaptarlo a la realidad de un tiempo muy revolucionaria en materia comercial. la aparicin de la banca en Francia, el 13 de febrero de 1800, cada vez ms influyente, las nuevas formas de sociedades comerciales, el desarrollo del comercio internacional y una industria cada vez ms pujante, hicieron que se mantuvieran solo 150 de sus disposiciones.

EL CDIGO GERMNICO
Muy otra es la importancia del Cdigo de Comercio para el imperio Alemn, que entr en vigor en el ao de 1900, abrogando al que se haba expedido en 1861. El Cdigo germano no es aplicable a los actos aislados, sino que slo rige a los comerciantes. Vuelve as a ser predominante el carcter subjetivo que haba tenido en sus principios el derecho mercantil. Ello ha sido causa de que haya censurado al legislador alemn, acusndolo de haber hecho retroceder siglos enteros al derecho comercial. Pero por el contrario voces tan autorizadas como la de Thaller, en Francia y Vidari y Mossa, en Italia, aplaudieron el criterio inspirador del Cdigo Alemn por considerar que slo el ejercicio profesional del comercio justifica que se apliquen normas diversas a las del derecho civil.

La unificacin del derecho privado El legislador suizo, por su parte, consider que no se justifica el distinguir la materia mercantil de la civil, y por ello desde el ao de 1881, no existe en la Confederacin Helvtica un Cdigo de Comercio sino que el Cdigo Federal de las Obligaciones, promulgado en dicho ao, se aplica tanto a los comerciantes como a los que no lo son. En 1911 se revis el Cdigo de las obligaciones y se mantuvo la regulacin unitaria, sin declarar unas de carcter civil y otras de carcter mercantil. El ejemplo suizo no fue seguido durante mucho tiempo, sino en pocos pases. Pero el 21 de Abril de 1942 entr en vigor en Italia un nuevo Cdigo Civil en el que se regulan conjuntamente las obligaciones civiles y las mercantiles, aunque subsisten algunas leyes especiales que regulan materias consideradas tradicionalmente comerciales, de las cuales las ms importantes son: la cambiaria (14 de Diciembre de 1933), la Ley sobre cheques (21 de Diciembre de 1933) y la Ley sobre quiebras (16 de Marzo de 1942). En la historia del derecho mercantil vuelven a aparecer as caracteres que se haban presentado en sus orgenes: derecho privado unificado, como en Roma; derecho subjetivo, como en el Medioevo. Ser posteriormente cuando se discutan diversas soluciones propuestas. Antes habr de estudiarse, siquiera someramente, la evolucin del derecho mercantil en Mxico y como antecedente obligado en Espaa.

1.5

DERECHO

MERCANTIL
MEXICANO

EN

ESPAA
DE

Y
LA

MXICO.
CONQUISTA

DERECHO

MERCANTIL

ANTES

Los historiadores de aquellos remotos tiempos nos dicen, que a pesar de que la propiedad territorial estaba casi toda ella vinculada en manos del soberano autcrata, de la nobleza guerrera y de la nobleza sacerdotal, de manera que el comn del pueblo apenas posea inmuebles y todo se basaba en tributos por las tierras no monopolizadas por los grandes seores. Haba una plaza con hileras de tiendas. Se hacan las compras y las ventas por va de permutacin, con que daba cada uno lo que le sobraba por lo que haba menester, y el maz o el cacao serva de moneda para las cosas menores. No se gobernaban por el peso ni le conocieron; pero tenan diferentes medidas con que distinguir las cantidades, y sus nmeros, y caracteres con que ajustar los precios, segn sus transacciones. Hacan el comercio por medio del trueque de los objetos, confrontados segn su valor; carecan en lo absoluto de la moneda acuada, mas empleaban para suplirla ciertos productos que servan como pecunia en las transacciones mercantiles.

Mxico1521-1821 La introduccin de ganadera, de nuevos cereales como el arroz, el trigo, la cebada y otros de igual especie, y del cultivo de algunas plantas como la caa de azcar, gusano de seda, etc, pero principalmente el grande impulso que recibi la explotacin de minerales del pas, abrieron nuevas corrientes hasta entonces desconocidas para los indgenas, a la industria, a la agricultura y al comercio. Bajo el imperio de las leyes coloniales, la industria agrcola, lo mismo que la fabril, estaba rodeada de trabas que hacan imposible su crecimiento. En materia de impuestos, tenemos como ejemplo el ordenamiento establecido por el Virrey Mendoza, imponiendo un dos por ciento sobre toda venta, permuta u operacin mercantil, el cual fue aumentando hasta un 16%.Por otra parte, el diezmo, contribucin eclesistica declarada obligatoria por la ley civil.
1.5.1.1. LA NUEVA ESPAA. En la Nueva Espaa, come era natural, se imitaron las instituciones jurdico mercantiles de la metrpoli y as hacia e l a o d e 1 5 8 1 , l o s m e r c a d e r e s d e l a c i u d a d d e M x i c o constituyeron su Universidad, que fue autorizada por la real cdula de Felipe II, fechada en 1592 y confirmada por otra real cdula del propio monarca, dada en 1594, confirmacin q u e f u e n e c e s a r i a d e b i d o a l a o p o s i c i n q u e l a p r i m e r a suscit de los escribanos de cmara. Si el investigador se deja engaar por la tcnica legislativa m o d e r n a , y e n c o n s e c u e n c i a v a e n b u s c a d e u n a l e y especial que llamaramos hoy o r g n i c a , c o m o p u n t o d e partida de la institucin que le interesa estudiar, incurrira en errores mltiples y garrafales, o sufrira decepciones de importancia: ya porque a partir el buscado origen de la i n s t i t u c i n d e u n a l e y e f e c t i v a m e n t e d i f e r e n c i a d a , p e r o tarda; ya por que no encuentre ley alguna de este carcter. Tal ocurre, entre otros, en los casos siguientes: la funcin judicial y dentro de ella las audiencias mismas; la institucin virreinal; la del consejo de indias y la municipal. Entre el momento de la aparicin real de esas instituciones y la existencia de una ley especializada, por lo que toca a las tres primeras transcurri bastante tiempo, a veces aos, no obstante la efectiva existencia de la funcin propia de cada una. ATRIBUCIONES DEL CONSULADO Muy variadas eran las funciones del consulado. S en un principio lo haban regido de hecho, las ordenanzas de Bu r g o s y l a s d e S e v i l l a , m u y p r o n t o e l r e y l e c o n f i r i facultades legislativas al encomendarle la formacin de sus p r o p i a s o r d e n a n z a s , m a n d a n d o q u e e n t r e t a n t o s e redactaban, se aplicaran las de Sevilla. L a s o r d e n a n z a s d e l c o n s u l a d o d e l a u n i v e r s i d a d d e mercaderes de la Nueva Espaa fueron a p r o b a d a s p o r Felipe III en el ao de 1604; tenan el derecho y el

carcter de supletorias de ellas, las de Burgos y las de Sevilla, no obstante lo cual en la prctica se aplicaron sie mpre las de Bilbao. Por medio de su prior y cnsules, ejerca f u n c i o n e s jurisdiccionales, al resolver las controversias relativas . Asimismo tena el Consulado funciones administrativas, para la proteccin y fomento del comercio y en ejercicio de ellas l l a n o a t e r m i n e x p r e s s d e u t i l i d a d s o c i a l ( c a n a l e s , carreteras, edificios) y sostuvo un regimiento, la designacin e c u y o s j e f e s y o f i c i a l e s e r a a t r i b u c i n d e l p r o p i o consulado. P a r a c u b r i r s u s g a s t o s , l a c o r o n a l e h a b a c o n c e d i d o l a percepcin del impuesto llamado avera que gravaba todas las mercancas introducidas en la Nueva Espaa. La jurisdiccin del consulado, en un principio, abarcaba no solo el territorio de la Nueva Espaa, en sentido estricto si no t a m b i n l a N u e v a G a l i c i a , N u e v a V i z c a y a , G u a t e m a l a , Yucatn y Soconusco, estando sometidos a tal jurisdiccin todos los mercaderes matriculados. Pero en este punto la misma evolucin que se haba operado anteriormente en Europa, tuvo lugar en Amrica y una Real Cdula del ao de 1 7 1 9 s u p r i m i e l r e q u i s i t o d e l a m a t r c u l a p a r a s e r considerado comerciante y quedar por ende, sometido a la jurisdiccin consular. CREACIN DE NUEVOS CONSULADOS. El 20 de Diciembre de 1595 Felipe II dispuso la creacin del Consulado y Universidad de Comerciantes en Lima, con iguales privilegios que los de Sevilla y Burgos, a pedido del Cabildo de mercaderes de la ciudad. Se dictaron despus 49 Ordenanzas sancionadas por Felipe IV en 1627, relativas a la organizacin de los comerciantes yal establecimiento de la jurisdiccin consular. Por Real Cdula de 11 de Diciembre de 1743, se cre el consulado de Guatemala, con lo cual se cercen l a jurisdiccin del de Mxico. Por gestin del virrey, Conde de Revillajijedo, se crearon s e n d o s C o n s u l a d o s e n V e r a c r u z y e n Guadalajara; el p r i m e r o p o r r e a l C d u l a d e 2 7 d e E n e r o d e 1 7 9 5 y e l segundo por otra de 6 de Junio del mismo ao. En el siglo XVIII se establecieron tambin Consulados en Buenos Aires, Caracas, la Habana y Santiago de Chile. En P u e b l a s e e s t a b l e c i c o n a u t o r i z a c i n d e l V i r r e y u n Consulado que no lleg a obtener la sancin regia, lo cual corrobora la verosimilitud de la creacin del Consulado de Mxico con anterioridad a la real Cdula que la autoriz. E l V i r r e y C o n d e d e R e v i l l a g i g e d o , h a b a propuesto la s u p r e s i n de los Consulados o su m u l t i p l i c a c i n , p o r considerar que el nmero reducido que d e e l l o s h a b a , entorpeca y no facilitaba la resolucin de los litigios entre comerciantes. En las cortes de Cdiz, el diputado Jos Beye de Cisneros p r e s e n t una mocin contra el f u n c i o n a m i e n t o d e l o s consulados.

1.5.1.2 EL DERECHO MERCANTIL EN EL MXICO INDEPENDIENTE La consumacin de la independencia de Mxico no trajo consigo la abrogacin del derecho privado espaol, por lo que continuaron en vigor las ordenanzas de Bilbao. S i n e m b a r g o p o r d e c r e t o de 16 de Octubre de 1824, se suprimieron los consulados y s e d i s p u s o q u e l o s j u i c i o s mercantiles se fallaran por el juez comn, asistido de dos colegas comerciantes, los tribunales de minera subsistieron hasta el ao de 1826: el 20 de Mayo de dicho ao se dict un decreto que declaraba que cesaban sus funciones. EL CDIGO ESPAOL DE SAINZ DE ANDINO Las ordenanzas de Bilbao resultaban ya anticuadas en muchos aspectos y deficientes en otros; tanto en Espaa c o m o e n A m r i c a , c o m e r c i a n t e s y j u r i s t a s s e n t a n l a necesidad de un Cdigo de Comercio. En Espaa se satisfizo tal necesidad mediante la expedicin d e l a q u e r e d a c t d o n P e d r o S a i n z d e A n d i n o y q u e f u e promulgado por Fernando VII en el ao de 1829, despus de revisarlo por s mismo y or las opiniones de las comisiones que al efecto design. De este Cdigo dijo el clebre mercantilista Pardes que era mucho ms perfecto que todos los que haban salido a luz, incluyendo por supuesto, al Cdigo francs, pues en e f e c t o e l d e S a i n z d e A n d i n o r e g u l a b a adecuadamente materias que haban sido omitidas o d e f e c t u o s a m e n t e tratadas, en el Cdigo napolenico. 1.5.1.3 LEYES MERCANTILES MEXICANAS El 7 de Mayo de 1832 se dio una ley sobre derechos de propiedad de los inventores o perfeccionadores de algn ramo de la industria. Por decreto de 15 de Noviembre de 1841, que fue reformado e l primero de Julio del siguiente ao, se organizaron tribunales especiales para conocer de las causas mercantiles, y se provey tambin a la creacin de juntas de fomento para velar por los intereses del comercio. E n e l m i s m o a o d e 1 8 4 2 , s e d i c t u n r e g l a m e n t o d e corredores que vino a ser derogado por el trece de Julio de1854, cuyo arancel consideraba an aplicable Pallares, al escribir su derecho mercantil mexicano, en el ao de 1891.En Diciembre de 1843 se promulg un decreto que derogaba a l g u n o s a r t c u l o s d e l a s o r d e n a n z a s d e B i l b a o y d a b a normas sobre los libros que ha de llevar todo comerciante y el balance que ha de formular. Mayor importancia tiene la ley sobre bancarrotas, del 31 de Mayo de 1853, que regula de manera completa y sistemtica la materia respectiva, sobre la cual ya en el ao de 1843 se h a b a dictado una disposicin que r e c o m e n d a b a e l cumplimiento de una Real Cdula que daba intervencin en los concursos al fiscal.

EL CDIGO DE LARES Aun cuando desde el ao de 1822 se haba considerado necesario elaborar el Cdigo de Comercio y se nombr al e f e c t o , por decreto del 22 de Enero de dicho ao, una comisin encargada de redactarlo, tal obra no pudo ser r e a l i z a d a s i n o e n e l a o d e 1 8 5 4 , e n e l q u e d e b i d o a l jurisconsulto d o n T e o d o s i o L a r e s , e n c a r g a d o p o r S a n t a Anna del ministerio de justicia, se promulg con fecha de 16de Mayo el primer Cdigo de Comercio mexicano. El Cdigo Lares como suele llamarse en justo homenaje a su autor consta de 1091 artculos, regula de manera s i s t e m t i c a , i n s p i r a d o e n b u e n o s m o d e l o s e u r o p e o s , l a materia mercantil, y es indudablemente superior a las viejas Ordenanzas de Bilbao. Sin embargo, las vicisitudes de la poltica hicieron efmera la v i d a d e e s t e C d i g o , c u y a v i g e n c i a t e r m i n a l t r i u n f a r l a Revolucin de Ayutla y caer el rgimen santanista. La abrogacin del Cdigo Lares fue puramente de hecho, pues no es exacta la afirmacin de Pallares reiterada por Tena de que el citado Cdigo haya sido derogado por la ley d e 2 2 d e N o v i e m b r e d e 1 8 5 5 , y a q u e e s t a l e y s e l i m i t a a suprimir los tribunales especiales. Una sana interpretacin de ella slo llevara a considerar insubsistentes aquellos pocos preceptos del C digo Lares que regulan los tribunales mercantiles, pero no a abrogar en s u t o t a l i d a d e l C d i g o p a r a s u b s t i t u i r l o p o r l a s v i e j a s ordenanzas de Bilbao, que tambin establecen tribunales especiales. La poltica de destruccin del rgimen santanista, aun en aquello que de bueno tuviera, no permiti que subsistiera la obra legislativa de Lares, y en forma de simple consulta, el Ministerio de Justicia declar con fecha de 29 de Octubre de1856, que el Cdigo de Comercio haba quedado derogado por los artculos 1 y 77 de la ley de 23 de Noviembre de 1855, los cuales como queda dicho ni una sola palabra dicen sobre tal ordenamiento. En tiempos del imperio se restableci la vigencia del Cdigo Lares, y aun posteriormente, reinstaurado en todo el pas el r g i m e n r e p u b l i c a n o , c o n f u n d a m e n t o e n u n a l e y d e l a Novsima recopilacin se le consideraba aplicable para suplir las lagunas de las ordenanzas de Bilbao.

1.6 EL DERECHO MERCANTIL EN LA ACTUALIDAD .

En uso de las facultades que la Constitucin de 1857, al igual que la de 1824, conceda a los estados para legislar en materia de comercio, por decreto del 24 de Junio de 1868 la legislatura poblana declar aplicable el Cdigo Lares, con e x c e p c i n de los p r e c e p t o s q u e p u g n a r a n c o n l a Constitucin federal. E l m i n i s t e r i o d e j u s t i c i a c o n s i d e r i n s u f i c i e n t e q u e s e formulara en trminos generales la excepcin y sugiri al Gobernador de Puebla que iniciara la reforma del decreto, a efecto de precisar cules preceptos del Cdigo Lares eran contrarios a la Constitucin y sealaba como tales, entre o t r o s , l o s r e f e r e n t e s a q u i e b r a s , e n c u a n t o l a s q u i t a s y esperas son incompatibles con el estricto cumplimiento de los contratos. Es probable que otros Estados hayan promulgado Cdigos de Comercio locales. A ttulo de ejemplo puede citarse el Estado de Tabasco, en

el cual se public, en el ao de 1878, un Cdigo de Comercio que reproduce casi literalmente el Cdigo Lares. En el Estado de Mxico por la ley de 1 de Junio de 1868, tambin se declar vigente el Cdigo de Comercio de 1854. EL DERECHO MERCANTIL M X I C O CARCTER FEDERAL. ADQUIERE EN

La facultad de legislar en materia de comercio se confiri al Congreso Federal a consecuencia de la reforma que se hizo, por la ley de 14 de Diciembre de 1883, a la fraccin X del artculo 72 de la Constitucin. En virtud de esta reforma se elabor con carcter federal, un nuevo Cdigo de Comercio que comenz a regir el 20 de Julio de 1884, y que al lado de inevitables imperfecciones tena indudables aciertos, por lo que no se explica que a poco de entrar en vigor se pensara en abrogarlo. Prevea y reglamentaba este Cdigo las sociedades de capital variable y las de responsabilidad limitada, aun cuando la idea que de stas tena era poco clara, consideraba la negociacin mercantil como una unidad, y permita que se constituyeran sobre ella gravmenes reales, que habran de inscribirse en el Registro de Comercio, para que quedaran perfeccionados; inclua en su regulacin los nombres, marcas y muestras mercantiles, olvidados casi siempre en los Cdigos Comerciales. Resulta poco satisfactoria la razn dada por Pallares para e x p l i c a r l a c o r t a v i d a d e l C d i g o : que sus disposiciones sobre bancos eran a n t i c o n s t i t u c i o n a l e s , p u e s l o l g i c o hubiera sido reformar slo las disposiciones que pugnaran c o n l a l e y f u n d a m e n t a l y a q u e l l a s o t r a s e n q u e s e encontraran los defectos del pormenor a que alude tambin el autor citado. El captulo referente al registro de comercio fue reformado p o r d e c r e t o d e l 1 1 d e D i c i e m b r e d e 1 8 8 5 y p o c o s d a s despus se expidi el Reglamento del propio Registro. D e m a y o r i m p o r t a n c i a f u e l a d e r o g a c i n s u f r i d a p o r e l Cdigo del 84, en virtud de la expedicin en 10 de Abril de1888, de la ley de Sociedades Annimas, llamada a tener vida efmera. EL NUEVO CDIGO ESPAOL El Cdigo de Sainz de And ino haba sufrido diversas modificaciones y para darle carcter sistemtico, en diversas o c a s i o n e s s e h a b a i n t e n t a d o s u r e v i s i n g e n e r a l ; l o s diversos trabajos realizados no obtuvieron consagracin legislativa, sino hasta el 22 de Agosto de 1885, en que se promulg un nuevo Cdigo, que habra de entrar en vigor en todos los territorios del Reino de Espaa, el 1 de Enero de1886.Este cdigo que pretende acentuar el carcter objetivo del derecho comercial, se basa en el acto de comercio, aun que sin enumerar aquellos a los que atribuye tal carcter (como s u m o d e l o e l C d i g o f r a n c s ) , n i i n t e n t a r u n a d e f i n i c i n , difcilmente puede ser considerado, en opinin de algunos autores hispanos, superior al que redact don Pedro Sainz de Andino. Sin embargo, habra de tener gran influencia sobre diversos Cdigos hispanoamericanos.

EL VIGENTE CDIGO DE COMERCIO MEXICANO En el ao de 1889 se promulg en la Repblica Mexicana un nuevo Cdigo de comercio, que entr en vigor el 1 de Enero de 1890. Este Cdigo est inspirado en gran parte, en el espaol de 1885 del que acabamos de hablar, aun cuando en ocasiones recurre al Cdigo italiano de 1882, del cual por ejemplo, est tomada casi literalmente la enumeracin de los actos de comercio, que falta en el modelo espaol. La influencia del Cdigo francs sobre el nuestro se ejerci principalmente a travs de otros dos Cdigos mencionados. El Cdigo de 1889 an no ha sido abrogado, aunque s se han derogado muchos preceptos por las siguientes leyes, actualmente en vigor: Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito (D.O. 27 de Agosto de 1932); Ley General de Sociedades Mercantiles (D.O. 4 de Agosto de 1934, fe de erratas D.O. de 26 de Agosto de 1934); Ley de Mercado de Valores (D.O. 2 de Enero de 1975); Ley sobre el Contrato de Seguros (D.O. 31 de Agosto de 1935) y Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos (D.O. 20 de Abril de 1943).E s t a s l e y e s y l a s q u e s e m e n c i o n a n a c o n t i n u a c i n , encuentran su fundamento en la fraccin X del artculo 73 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de1917.R i g e n t a m bi n la m a t e r i a m e r c a n t i l l a L e y d e Responsabilidad Limitada de Inters Pblico (D.O. de 31 de A g o s t o d e 1 9 3 4 ) ; L a L e y General de Instituciones y S o c i e d a d e s M u t u a l i s t a s d e S e g u r o s d e c a r c t e r predominantemente administrativo ( D.O. de 31 de Agosto de 1939, fe de erratas D.O. de 12 de Septiembre de 1935); la Ley de Instituciones de Crdito (D.O. 18 de Julio de 1990)y la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito (D.O. 14 de Enero de 1985); la Ley de Cmaras de Comercio y de las de Industria (D.O. 2 de Mayo de 1941);la Ley de Instituciones de Fianzas (D.O.26 de Diciembre de1950, fe de erratas D.O. 18 de Enero de 1951); la Ley de Sociedades de Inversin (D.O. 14 de Enero de 1985); la Ley Orgnica del Banco de Mxico(D.O. 31 de Diciembre de1984) y otras que por su especialidad resultan de menor importancia o que slo de modo incidental regulan la materia comercial. M u c h a s d e e s t a s l e y e s h a n s i d o o b j e t o d e i m p o r t a n t e s modificaciones con posterioridad a su promulgacin. D e e s p e c i a l i m p o r t a n c i a s o n l a s r e f o r m a s p u b l i c a d a s a finales de 1989 y durante 1990, con motivo de un cambio fundamental en la poltica econmica del pas. Muchos de los artculos del Cdigo de Comercio han sido derogados por las diversas leyes que se mencionan en los prrafos precedentes. Otros han sido reformados o derogados sin que su materia haya sido recogida en una nueva ley. El ttulo tercero del libro primero, relativo a los corredores, f u e f o r m u l a d o d e n u e v o e n v i r t u d d e l e y p u b l i c a d a e n e l Diario Oficial de 27 de Enero de 1970.Contienen disposiciones aplicables en materia mercantil: la l e y sobre el Control y Registro de la Transferencia de Tecnologa y el uso y explotacin de patentes y marcas ( D . O . 1 1 d e E n e r o d e 1 9 8 2 ) , l a L e y p a r a P r o m o v e r l a inversin mexicana y regular la inversin extranjera (D.O. de9 d e M a r z o d e 1 9 7 3 ) , l a

l e y f e d e r a l d e p r o t e c c i n a l consumidor (D.O. de 22 de Diciembre de 1975) y la ley de invenciones y marcas (D.O. de 10 de febrero de 1976).El derecho martimo Ramn Esquivel considera que el derecho martimo tiene en Mxico, autonoma, pues las normas que lo integran, no encuentran su fundamento en la fraccin X del Artculo 73 dela Constitucin, sino en su fraccin XIII y que la competencia p a r a c o n o c e r d e c o n t r o v e r s i a s j u d i c i a l e s s o b r e e l l a s s e planteen, se atribuye especficamente en la fraccin II del artculo 104 de la Constitucin y no en la fraccin I del propio artculo que establece la llamada jurisdiccin concurrente que se da en la materia propiamente mercantil, en la cual por regla general, el actor puede elegir entre los jueces del orden comn y los federales para presentar su demanda eleccin que no permite la citada fraccin II respecto de las controversias que se versan sobre derecho martimo. Seala el propio Esquivel los antecedentes histricos de e s t a s n o r m a s y c m o d e e l l o s r e s u l t a q u e d i v e r s a s d e nuestras leyes constitucionales dan un trato propio y distinto del que se da al derecho mercantil, al derecho martimo y as ste ya era de competencia del legislador federal en el texto p r i m i t i v o d e l a C o n s t i t u c i n d e 1 8 5 7 , q u e s l o d a b a facultades al Congreso de la Unin para establecer las b a s e s d e l a l e g i s l a c i n m e r c a n t i l y n o f u e , s i n o posteriormente en 1883 cuando se reform la constitucin para dar al Congreso de la Unin la facultad de legislar en materia de comercio. Sin embargo, formalmente se incluy el derecho martimo en el mercantil, pues el libro tercero del Cdigo de Comercio, lleva el siguiente nombre: DEL COMERCIO MARTIMO . El 21 de Noviembre de 1963 se public en el Diario Oficial la Ley de Navegacin y Comercio Martimo cuyo artculo 2 transitorio dice as: se derogan los artculos del libro tercero del Cdigo de Comercio y las dems disposiciones legal es en lo que se opongan a este ordenamiento. Debe entenderse que la frase en lo que se opongan a este ordenamiento. 1 1 R I G E E X C L U S I V A M E N T E A L A S D E M S DISPOSI CIONES LEGALES, El libro tercero del Cdigo de Comercio queda derogado en su conjunto, aun cuando no resulte contradicho por la nueva ley. As deben considerarse insubsistentes en nuestro derecho i n s t i t u c i o n e s c o m o e l p r s t a m o a l a g r u e s a q u e e s t a b a regulado en dicho libro y que no aparece en la nueva ley. D e i g u a l m o d o l a s d i s p o s i c i o n e s referentes al seguro martimo, inclusive los artculos introducidos en 1946, a los q u e a n t e s s e h i z o r e f e r e n c i a , e s t n s u s t i t u i d o s e n s u conjunto, por las disposiciones que sobre esta materia se encuentran en la ley de navegacin. A n t e s d e q u e cumpliera el ao de promulgada, l a ley de N a v e g a c i n y C o m e r c i o M a r t i m o s f u e r e f o r m a d a e n diversos preceptos relativos al contrato de transporte.

LOS PROYECTOS DE REFORMA En el artculo 2 de las adiciones al Plan de Guadalupe, que Venustiano Carranza expidi el 12 de Diciembre de 1914, en V e r a c r u z , s e p r o p o n a e n t r e o t r a s c o s a s , l a r e v i s i n d e l Cdigo de Comercio. S i n e m b a r g o n o p a r e c e q u e s e h a y a d a d o n i n g n p a s o encaminado a cumplir tal propsito. A l r e d a c t a r s e e l C d i g o C i v i l p a r a e l d i s t r i t o y t e r r i t o r i o s federales, publicado en el ao de 1928 y que entr en vigor en 1932, se pens seguir el ejemplo de Suiza y redactar un Cdigo de las obligaciones sin hacer distincin entre las civiles y las mercantiles. Pero como para ello hubiera sido precisa una reforma constitucional que extendiera las facultades del legislador federal a la materia de obligaciones, la comisin encargada del estudio desisti de sus propsitos por considerar difcil lograr la reforma a la Constitucin. E n e l ao de 1929 se public un proyecto para el nuevo Cdigo de Comercio de los Estados Unidos Mexicanos, redactado por u n a c o m i s i n n o m b r a d a p o r l a e n t o n c e s Secretaria de Industria, Comercio y Trabajo, compuesta no solo por juristas sino tambin por comerciantes y por un ingeniero civil. T a l p r o y e c t o b a j o l a i n f l u e n c i a d e u n o d e l o s p r i m i t i v o s comisionados, daba gran importancia al concepto de cosa de comercio, al estudio del cual contribuy mucho Lorenzo Benito y muchos de sus artculos son innecesarios por estar consagrados a cuestiones puramente doctrinales, contener obvias conclusiones de principios ya sentados o resolver cuestiones alejadas a la realidad. Sin que se hiciera objeto de un serio estudio doctrinal fue tcitamente rechazado, pues no lleg a tener el carcter de norma jurdica, y la reforma de l a legislacin mercantil se acometi por una serie de leyes aisladas, las principales, delas cuales quedaron mencionadas en el prrafo precedente. D e s p u s d e l a promulgacin de la ley de quiebras, se e m p r e n d i l a t a r e a de redactar un nuevo C D I G O D E COMERCIO PARA LA REPBLICA MEXICANA. En el ao de 1943, se public un proyecto del que fue ponente el prematuramente fallecido jurista espaol Joaqun Rodrguez Rodrguez, en el que se toma como criterio de mercantilidad a la empresa comercial, concepto poco preciso e insuficiente para agotar el campo que tradicionalmente, se ha considerado mercantil. El anteproyecto fue objeto de diversas observaciones y no llego a tener vigencia de la ley. Desde entonces se han redactado varios ante proyectos, a l g u n o s de los cuales no fueron publicados ni siquiera mimeogrficamente, ninguno de ellos lleg a ser sometido al Congreso de la Unin. Con posterioridad, para revisar la legislacin mercantil: se h a n f o rma d o d ive rsa s co m isio n e s, in t e gra d a s frecuentemente por los profesores Jos M a r a A b a s c a l Zamora, Jorge Barrera Graf, Arturo Daz Bravo y Roberto L. Mantilla Molina, tambin colabor el profesor lvaro Espinosa Barrios: los primeros de la Universidad Autnoma de Mxico y el ltimo de la Escuela Libre de Derecho. En 1977, la Cmara de Diputados

incluy en sus planes de trabajo la revisin de la legislacin mercantil y solicito el a s e s o r a m i e n t o d e p r o f e s o r e s d e d e r e c h o ( l o s antes mencionados y adems Emilio Aarum Tame, P e d r o Astudillo, Efrn Cervantes Altamirano, Rafael de Pina Vara, Salvador Mondragn Guerra y Fernando Vzquez Arminio) sin que hasta ahora se haya elaborado un proyecto de ley para ser sometido a las Cmaras Legisladoras. Se entrego a la Cmara un proyecto de Ley de Quiebras y se elabor un anteproyecto de Ley de S o c i e d a d e s Mercantiles, que no fueron presentados como iniciativa, ni se han dado a conocer de los colegios, cmaras y organismos interesados. A f i n a l e s d e 1 8 8 9 c i r c u l u n p r o y e c t o r e d a c t a d o e n l a Secretara de Gobernacin, conocido como proyecto Rocha, por ser Salvador Rocha Daz, entonces director jurdico de la secretara de gobernacin su autor. E n l o s m o m e n t o s e n q u e s e c o m e n z a p r e p a r a r e s t a edicin se iniciaron las reuniones de una nueva comisin formada por Jorge Serrano Migalin, Juan Alberto Carbajal, Jorge Barrera Graf, Ral Medina Mora, Salvador Rocha Daz y Jos Mara Abascal Zamora. La finalidad de esta comisin no es precisamente redactar un nuevo Cdigo de Comercio, tanto como recomendar los cambios que convengan hacer a la legislacin mercantil. DIVERSOS TIPOS DE C O N RELACIN AL COMERCIO SISTEMAS JURDICOS

La evolucin histrica, cuyas lneas generales han quedado trazadas en los prrafos precedentes, ha conducido a un diverso resultado en los distintos pases. A t e n d i e n d o a l a m a n e r a e n q u e c a d a d e r e c h o p o s i t i v o enfoca la regulacin de las relaciones comerciales, pueden distinguirse dos tipos fundamentales de sistemas jurdicos a saber: pases de derecho privado unificado, y pases de derecho privado diferenciado en derecho civil y mercantil. Dentro de los pases cuyo derecho privado es nico, cabe d i s t i n g u i r a q u e l l o s e n l o s c u a l e s , p o r t e n e r e n e l l o s preponderancia el derecho consuetudinario, la unidad p r o v i e n e d e l a c o s t u m b r e q u e n o h a s e p a r a d o d e l o comercial de lo civil, de aquellos otros en los cuales la Leyes fuente nica, o al menos primordial, en la creacin del derecho por lo cual la unidad es producto de un acto legislativo, y representa as ms que falta de distincin, la fusin de dos ramas preexistentes. En el primer caso se encuentran actualmente los Estados Unidos e Inglaterra, y por ello cabe llamar de tipo anglosajna los sistemas jurdicos que ofrecen tales caracteres, al paso que puede denominarse tipo suizo al descrito en segundo lugar, pues dado que fue en Suiza donde se dict primero un Cdigo de obligaciones aplicable tanto en materia civil como e n l a m e r c a n t i l , e s d e j u s t i c i a d a r s u n o m b r e a l t i p o respectivo, aun cuando hoy quede en l incluido el derecho italiano, que tanta importancia tiene en lo mercantil.

EL DERECHO MERCANTIL EN LA ACTUALIDAD (2) El derecho mercantil en la actualidad enfrenta nuevos retos jurdicos, y sus instituciones conservan el carcter evolutivo de transformacin y superacin de conceptos acordes con l a s n u e v a s i d e a s , c o n l o s a v a n c e s t e c n o l g i c o s , c o n l o s nuevos medios de comunicacin, con los nuevos estilos de c o n t r a t a c i n m a s i v a p a r a l o s i n m e n s o s m e r c a d o s d e consumo, dentro de los cuales la empresa juega un papel de suma importancia. D e e s t a f o r m a , e n e l m a r c o d e l a g u a l e g i s l a t i v a d e l a UNCITRAL-CNUDMI sobre proyectos de infraestructura con financiacin privada establece que para captar inversin extranjera se reconoce que en materia de sociedades los pases deben contar con un derecho moderno y adecuado d e s o c i e d a d e s e n c u e s t i o n e s f u n d a m e n t a l e s , c o m o l o relativo a la fundacin y administracin de la sociedad, la e m i s i n d e a c c i o n e s y s u v e n t a o c e s i n , p r c t i c a s d e publicidad contable y financiera, as como la proteccin de los accionistas minoritarios. Al mismo tiempo se seala como caracterstica comn, que los accionistas desean que se limite su responsabilidad al valor de su participacin en el capital social. Por ello, es importante que toda legislacin nacional regule de manera adecuada la responsabilidad de los accionistas, adems de c o n t a r c o n u n a n o r m a t i v i d a d c l a r a r e l a c i o n a d a c o n l a emisin de bonos, obligaciones u otros ttulos burstiles, que permitir obtener recursos provenientes de los inversionistas e n l o s m e r c a d o s d e v a l o r e s , l o que facilitar ciertos proyectos de infraestructura en l o s p a s e s e n v a s d e desarrollo. A d e m s , e l d e r e c h o m o d e r n o d e s o c i e d a d e s i m p o n e a menudo normas de conducta para el personal gestor con miras a evitar conflictos de intereses, por lo que toda norma destinada a evitar los mismos reviste particular importancia relacionada con los proyectos de infraestructura, y ms en a q u e l l a s e m p r e s a s q u e s e e n c u e n t r a n i n m e r s a s e n l a apertura comercial y, por ende, en la globalizacin. Por ello, a partir del fenmeno de la globalizacin, el estudio d e l c o m e r c i o y d e l a s f i n a n z a s i n t e r n a c i o n a l e s h a s i d o siempre una parte especialmente activa y polmica en los ltimos aos; sin embargo, el rumbo y cimentacin de dicho fenmeno, como se ha sealado, se encuentra supeditado al marco jurdico que surge de los procesos de integracin. L a m a y o r a d e l a s r e f l e x i o n e s c l a v e d e l a n l i s i s j u r d i c o moderno de la globalizacin provienen fundamentalmente de l o s d e b a t e s s o b r e c o m e r c i o internacional, de bienes y servicios y de flujos internacionales de capita les, que impelen a las naciones a efectuar una serie de medidas jurdicas que permiten estrechar las economas que se encuentran cada vez ms relacionadas. En este espectro globalizador, las ganancias y patrones del c o m e r c i o , e l p r o t e c c i o n i s m o , l a b o n a n z a d e p a g o s , l a determinacin del tipo de cambio, la coordinacin de las polticas econmicas y el mercado internacional de capitales constituyen la fase de intercomunicacin que permite

crear los efectos de una visin cada vez ms depurada del mundo en que actualmente vivimos. En cualquier economa moderna existe un amplio mercado de capitales, un conjunto de acuerdos, segn los cuales los individuos y las empresas intercambian dinero a travs de procedimientos crediticios de la ms diversa ndole. Sin embargo, en los pases con economas emergentes, la tendencia globalizadora propici que los diferentes tipos de entradas de capital se vean restringidas en cuatro figuras: El financiamiento por obligaciones o bonos, Prstamos bancarios, Inversin extranjera directa, y Prstamos oficiales.

En efecto, una parte importante del movimiento internacional de capital adopta la figura de inversin extranjera directa, que implica el flujo internacional de capital en los que una empresa de un pas crea o ampla una filial en otro pas, en la que su nota distintiva es no solamente la transmisin de recursos, sino tambin la adquisicin del control, en la toma de decisiones. En Mxico, la inversin extranjera est circunscrita a tres modalidades: a) la participacin de inversionistas extranjeros en cualquier proporcin, en el capital social de sociedades mexicanas; b) la realizada por sociedades mexicanas con m a y o r a d e c a p i t a l e x t r a n j e r o , y c ) l a p a r t i c i p a c i n d e inversionistas extranjeros en actividades permisibles por la Ley de Inversin Extranjera (LIE). Ahora bien, la inversin extranjera en Mxico puede participar en cualquier proporcin en el capital social de sociedades mexicanas, adquirir activos fijos, ingresar a nuevos campos de actividad econmica o fabricar n uevas lneas de producto, abrir y operar establecimientos, y ampliar o relocalizar los ya existentes, lo que implica hasta cierto punto una restriccin cuantitativa de su ingreso en la balanza de pagos del pas. A d e m s , e s n e c e s a r i o i n d i c a r q u e h a y d e t e r m i n a d a s actividades y adquisiciones con regulacin especfica en donde puede participar directamente la inversin extranjera; a s , s t a p u e d e p a r t i c i p a r h a s t a e l 1 0 % e n s o c i e d a d e s cooperativas de produccin, hasta el 25% en transporte a r e o , y h a s t a e l 4 9 % e n s o c i e d a d e s c o n t r o l a d o r a s d e grupos financieros, instituciones de banca mltiple, casas de b o l s a , e s p e c i a l i s t a s b u r s t i l e s , i n s t i t u c i o n e s d e f i a n z a s , acciones representativas del capital fijo de sociedades de inversin, entre otras. L o s l m i t e s p a r a l a p a r t i c i p a c i n d e i n v e r s i n e x t r a n j e r a referidos no pueden ser rebasados directamente ni a travs de fideicomisos, convenios, pactos sociales o estatutarios, esquemas de piramidacin, o cualquier otro mecanismo que otorgue control o una participacin mayor a la sealada, salvo que se lleve a cabo a travs de inversin neutra, que e s l a que se realiza en sociedades mexicanas o en fideicomisos autorizados por la Secretara de Economa, la cual goza de facultades para autorizar a las instituciones f i d u c i a r i a s p a r a q u e

expidan instrumentos de inversin otorgarn respecto de sociedades,

neutra,

que

slo

EL DERECHO MERCANTIL EN ESPAA Y MEXICO.

CAPITULO I. EL DERECHO MERCANTIL EN ESPAA Y MEXICO CAPITULO II. EL DERECHO MERCANTIL EN EL DERECHO JURIDICO CAPITULO III. LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL CAPITULO IV. LOS ACTOS DEL COMERCIO CAPITULO VI. LA NEGOCIACION MERCANTIL CAPITULO VII. OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES CAPITULO VIII.LOS AUXILIARES MERCANTILES CAPITULO IX. TITULOS DE CREDITO CAPITULO X. CLASIFICACION DE LOS TITULOS DE CREDITO CAPITULO XI. OBLIGACION CONSIGNADA EN UN TITULO DE CREDITO CAPITULO XII. LA LETRA DE CAMBIO CAPITULO XIII. LA ACEPTACION EN LA LETRA DE CAMBIO CAPITULO XIV. EL PROTESTO Y LA ACCION CAMBIARIA CAPITULO XV. EL PAGARE CAPITULO XVI. EL CHEQUE CAPITULO XVII. LAS ACCIONES DE SOCIEDADES, LOS CUPONES Y LOS BONOS DE FUNDADOR CAPITULO XVIII. LAS OBLIGACIONES CAPITULO XIX. EL CONOCIMIENTO DE EMBARQUE CAPITULO XX. EL CERTIFICADO DE DEPSITO Y BONO DE PRENDA CAPITULO XXI. EL REPORTO CAPITULO XXII. LA APERTURA DE CREDITO CAPITULO XXIII. LOS CREDITOS DE HABILITACION O AVIO Y LOS REFACCIONARIOS CAPITULO XXIV. LA PRENDA MERCANTIL CAPITULO XXV. EL FIDEICOMISO

2. CONCEPTOS. (VISUAL DERECHO)

DERECHO MERCANTIL - CONCEPTOS Conjunto de normas jurdicas que determinan su campo de aplicacin mediante la calificacin de mercantiles dada a ciertos actos, regulan stos y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos; adems regula las cosas mercantiles y todo lo relacionado con quienes accidentalmente realicen un acto de comercio, sin ser necesariamente comerciantes. El derecho mercantil debe de ser considerado como un derecho especial, que tiene un campo de aplicacin que determina el propio sistema mediante las correspondientes normas delimitadoras. El sistema de tribunales mercantiles supone que en toda controversia surgida del comercio hay aspectos tcnicos que pueden ser apreciados mejor por el comerciante que por el jurista, pero lo cierto es que en la mayora de los juicios referentes al comercio se plantean solo problemas jurdicos, y en ellos el lego

en derecho no debe tener injerencia alguna. El derecho mercantil emplea las mismas categoras o conceptos generales que el derecho civil, el procesal del trabajo, etc.: sujeto jurdico, relacin, objeto, capacidad, etc. Todas estas ramas del derecho no son sino partes integrantes de un mismo todo, la pirmide de normas del acertado tropo kelsiano; entre todas las normas que la forman existe una intima interdependencia, todas derivan de un mismo principio nico la constitucin originaria. Evidentemente a la unidad coherente del derecho positivo de un Estado cualquiera, ha de corresponder la unidad de la ciencia que estudia. Hay pues una sola ciencia del derecho positivo, y no hay una ciencia del derecho mercantil o del procesal, del penal, etc., no son sino captulos de la aludida ciencia nica, formados por razones didcticas, histricas o de divisin del trabajo. CONCEPTOS GENERALES DEL DERECHO MERCANTIL.

Diversas Definiciones de la Materia Mercantil. A continuacin, con el fin de desarrollar una nocin ms certera acerca del Derecho Mercantil, analizaremos los conceptos y definiciones que algunos autores nos proporcionan sobre la materia.

"El Derecho Mercantil es una rama del Derecho Privado que tiene por objeto regular las relaciones entre los comerciantes y entre aquellas personas que sin ser comerciantes ejecutan actos de comercio" "El Derecho Mercantil es aquel que regula los actos de comercio pertenecientes a la explotacin de las industrias mercantiles organizadas (actos de comercio propios) y los realizados ocasionalmente por comerciantes y no comerciantes (actos de comercio impropios), que el legislador considera mercantiles, as como el estatuto del comerciante o empresario mercantil individual y social y los estados de anormalidad en el cumplimiento de sus obligaciones" "El Derecho Mercantil, puede definirse como el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a los comerciantes en el ejercicio de su profesin" "Diremos que el Derecho Mercantil es la rama que regula las relaciones nacidas del comercio y de los actos que histricamente se le han asimilado, as como las obligaciones impuestas a las personas que considera comerciantes" "Se llama Derecho Pblico Mercantil el conjunto de leyes que reglamentan la libertad de comercio y sus instituciones, no en relacin con los derechos privados de los individuos , resultantes de las operaciones mercantiles que practiquen, pues esto pertenece al dominio del Derecho Mercantil, civil o privado, sino en sus relaciones con el Estado y con los intereses o derechos de la sociedad en su generalidad o conjunto"

"Derecho Mercantil es aquel que regula especialmente las relaciones que ataen a las personas, los lugares, los contratos y los actos del comercio terrestre y martimo" "Aquella parte del Derecho Privado que tiene principalmente por objeto regular las relaciones jurdicas que surgen del ejercicio del comercio"

Respecto a los conceptos y definiciones citadas podramos sacar como conclusiones: El ordenamiento jurdico mercantil, es decir las leyes mercantiles, legislan acerca de los sujetos que ejercen el comercio (comerciantes) y de las cosas objeto del comercio (moneda, empresas, ttulos de crdito, mercancas, sociedades, etc.) con el fin de que todas esas instituciones deriven del pode pblico para hacerlas efectivas. El comercio es el conjunto de actividades que efectan la circulacin de los bienes entre productores y consumidores.Es decir, es una negociacin que se lleva a cabo al vender, compra o permutar servicios o mercancas. El Derecho de manera general (y tradicional) se divide en pblico y privado, y el Derecho privado est formado a su vez por otras disciplinas entre las que destacan la materia civil y la materia mercantil, y solo para clarificar las cosas decimos que formas parte del Derecho Privado ya que ambos disciplinan relaciones entre particulares, es decir, entre personas desprovistas del ius imperii. Para atender de una manera adecuada al Derecho Mercantil, es necesario ubicarlo en el campo de conocimiento, que nos atae en el presente curso, siendo el sentido legal, claro que observando el mtodo adecuado para desentraar dicho sentido. As necesitamos saber la esencia del conocimiento que nos interesa, de tal manera que el Derecho Mercantil, regula las actividades de comercio pero "ni todo Derecho de comercio es Derecho Mercantil, ni todo Derecho Mercantil es referente al Derecho del comercio". ACTOS OBJETIVOS DE COMERCIO.

PRINCIPALES ACTOS DE COMERCIO: 1. La compra, permuta o arrendamiento de cosas muebles. 2. La compra, permuta o arrendamiento de ttulos de crdito que circulen en el comercio. 3. La compra, permuta o arrendamiento de un establecimiento de comercio. 4. La comisin y el mandato comercial. 5. Las empresas o fbricas de construcciones.

6. Las empresas de manufacturas, almacenes, bazares, tiendas, cafs. 7. Las empresas para el aprovechamiento industrial de las fuerzas de la naturaleza como: la produccin y utilizacin de energa elctrica. 8. Las empresas editoras, tipogrficas, libreras, litogrficas y fotogrficas. 9. El transporte de personas o cosas por va terrestre, acutica o area. 10. El depsito, empresas de suministros, agencias de negocios, empresas de subastas. 11. Las empresas de espectculos pblicos. 12. Los seguros terrestres, mutuos o a prima, contra las prdidas y sobre las vidas. 13. Todo lo concerniente a letras de cambio, las remesas de dinero, pagars, hechas en virtud de un contrato de cambio, aun entre no comerciantes. 14. Las operaciones de Banco, de cambio y de bolsa. HISTORIA DEL DERECHO MERCANTIL: 1. Edad Antigua: Los primeros pueblos que se dedicaron al comercio amplio y slido fueron los asirios y los fenicios, de los cuales no se tienen documentos de sus actos de comercio, excepto de las lex rhodia dejactu. En Atenas (Grecia), se determin la existencia de lugares que fueron destinados para depsitos de mercanca, establecimientos de prdidas de mercancas, as como tambin lugares donde los comerciantes se reunan para celebrar sus contratos, de los cuales tampoco se tiene referencia directa, sino por medio de las obras y escritores griegos, como por ejemplo: Demsteres, quien en discursos sealaba que los contratos de prstamo, de cambio, de transporte martimo, adems de la existencia de una jurisdiccin especial para asuntos mercantiles. 2. Derecho Romano: En Roma si se encuentran documentos que reflejan la existencia de verdaderas Instituciones Mercantiles, tales como: la banca, las sociedades, etc. Tambin existen diversas acciones, tales como: la ejercitoria, institutoria y recepticia. Sin embargo, a pesar de la existencia de estas instituciones no se puede hablar de un derecho comercial como tal, sino de un ius gentium y un ius civili adaptado a las actividades comerciales. 3. Edad Media:

Constituye la poca en la cual se define el Derecho Mercantil como una ciencia jurdica autnoma. Su estructuracin se inicia una vez que los comerciantes se asocian para cada arte, y con stas se conciben las universidades y las corporaciones. Las corporaciones eran administradas por uno o ms Cnsules, asistidos por un consejo de ancianos de reconocida trayectoria en el comercio. Se crearon normas jurdicas que fueron alimentadas por la costumbre, dando paso no slo a los Cnsules, sino adems a los Estatutarios y Estatutos. Los Estatutarios eran encargados de compilar las soluciones a los problemas por escrito, dictadas mediante sentencias por los Cnsules, para luego archivarlas en la Sede de la Corporacin, dando origen a los Estatutos. La sentencia que dictaban los Cnsules eran firmes y ejecutorias, pero podan ser apelables ante un Tribunal, integrados por comerciantes elegidos por sorteo a quienes se les llamaba: Sobre Cnsules. Las ferias tambin tuvieron lugar en esta poca, donde los comerciantes de distintas regiones concurran para exhibir sus mercancas, comprar o vender. 4. poca Moderna: Parte del descubrimiento de Amrica, lo cual representa las transformaciones de las condiciones econmicas, sociales, polticas y espirituales. Nacen nuevas instituciones comerciales, que culminan en el siglo IXX con la promulgacin del Primer Cdigo de Comercio, el cual entr en vigencia el 01-01-1.811. FUENTES DEL DERECHO MERCATIL

Entendemos por fuente de donde brota surge o nace. Por lo que las fuentes del Derecho Mercantil son aquellas que procuran el nacimiento de normas, sin embargo dichas no son exclusivas del Derecho Mercantil. Debemos partir forzosamente de la distincin entre "fuente material" (elemento que contribuye a la creacin del derecho: conviccin jurdica de los comerciantes, tradicin, naturaleza de las cosas y otros factores morales, econmicos, polticos, etc.) y "fuente formal", o sea la forma externa de manifestarse el Derecho positivo.

La ley: es el ordenamiento con el cual se va regular el Derecho mercantil. Es un Derecho especial, por lo que en el caso de ausencia de una norma especfica, regir el Derecho comn, que en este caso es el civil. La costumbre: es muy importante en este caso, debido a los usos del comercio. La Jurisprudencia.

RELACIONES

ENTRE

LA

LEY

LA

COSTUMBRE.

En relacin con la funcin que la costumbre desempea frente a la ley, se distinguen tres especies de costumbres, cuya validez conviene analizar: la consuetudo secundum legem, la consuetudo praeter legem, y la consuetudo contralegem. La primera de estas especies, o sea la consuetudo secundum legem, no da origen a problemas, toda vez que, por tratarse de una costumbre conforme a la ley, su aplicacin y validez queda fuera de toda duda. Con respecto a la consuetudo praeter legem, o sea, la costumbre que complementa a la ley colmando lagunas, precisa el sentido de ella en los casos dudosos, o regula instituciones desconocidas, consideramos que su aplicacin tampoco presenta problemas, pues hemos atribuido a la costumbre el carcter de fuente formal y autnoma del Derecho, de tal manera que la norma consuetudinaria nace al lado de la ley y con igual jerarqua que sta. Por el contrario, la consuetudo contra legem implica problemas de extrema delicadeza, tanto si se trata de una costumbre visiblemente contraria a las disposiciones de Derecho escrito y tienda a derogarlas (consuetudo abrogatoria), como cuando se trata de anular una disposicin por desuso (desuetudo) 2. CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL (2) (RINCON DEL VAGO) 1. El comercio y el comercio mercantil.- El comercio, en su aceptacin econmica original, consiste esencialmente en una actividad de mediacin o interposicin entre productores y consumidores, con propsito de lucro. La conveniente divisin del trabajo impuso la necesidad de que esa accin mediadora fuera realizada por personas especializadas: los comerciantes. As, desde el punto de vista econmico. Es comerciante la persona que profesionalmente practica aquella actividad de interposicin, de mediacin, entre productores y consumidores. El derecho mercantil naci precisamente para regular el comercio o, mejor dicho, los actos y relaciones de los comerciantes propios de la realizacin de sus actividades mediadoras. En su origen, pues, el derecho mercantil aparece estrechamente unido a la nocin econmica de comercio y mediante sta se explic y determin el concepto de aqul. El derecho mercantil fue entonces el derecho del comercio. Actualmente, sin embargo, es imposible definir el derecho mercantil por medio de una simple referencia al concepto econmico original de comercio. El campo de aplicacin de las normas mercantiles, la materia mercantil, se ha ampliado ms all de los lmites de esta nocin. En efecto, gran parte de los negocios y actos regulados en la actualidad por el derecho positivo mercantil no tienen relacin con aquel concepto econmico del comercio a que nos hemos referido. Son mercantiles simplemente porque la ley los califica como tales, independientemente de que tengan o no carcter comercial desde el punto de vista estrictamente econmico.

Debe concluirse que es preciso abandonar el concepto econmico del comercio, porque sobre l no puede basarse una determinacin exacta del actual contenido del derecho mercantil. Es verdad que el comercio es el punto de partida histrico del derecho mercantil. Originalmente este derecho es un derecho para el comercio o, lo que es lo mismo, para los comerciantes en el ejercicio de su profesin. Pero a lo largo de la historia muchas instituciones jurdicas nacidas en el seno del comercio y para el comercio han enriquecido el campo de la contratacin general y en l se aplican los preceptos de las leyes mercantiles que regulan esas instituciones, las cuales, por consiguiente, han dejado de ser peculiares y exclusivas del comercio en sentido econmico. Por eso se afirma hoy con razn que no todo el derecho mercantil es derecho para el comercio, ya que hay sectores enteros del derecho mercantil que se aplican sin consideracin a la finalidad comercial de la operacin. As pues, el mbito actual del derecho mercantil (o derecho comercial) es mucho ms amplio del que puede desprenderse de la terminologa usada, y no abarca solamente las relaciones que pertenecen al comercio en su sentido econmico. 2. Concepto del derecho mercantil.- Nos vemos limitados a referirnos al concepto de derecho mercantil con absoluto apego al contenido de nuestra legislacin vigente. En forma general puede afirmarse que nuestro Cdigo de Comercio delimita la materia mercantil en funcin de los actos calificados legalmente como actos de comercio. La mercantilidad de una relacin o acto encuentra su fundamento en una nocin objetiva: el acto de comercio. El derecho mercantil no es ya, como lo fue en su origen, un derecho de los comerciantes y para los comerciantes en el ejercicio de su profesin (sistema subjetivo). El derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de comercio, de los que son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo). Pero, adems de regular los actos de comercio, el Cdigo de Comercio contiene numerosas normas sobre el comerciante y la actividad que ste desarrolla en el ejercicio de su actividad, de su profesin. Por eso el derecho mercantil puede definirse como el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a los comerciantes en el ejercicio de su profesin. 3. Derecho mercantil y derecho civil.- La existencia en nuestro sistema jurdico de dos regulaciones, una civil y otra mercantil, o de comercio, hace inexcusable el estudio, aunque en forma somera, de las relaciones entre el derecho mercantil y el derecho civil. Dentro del derecho privado, el derecho mercantil es, frente al civil, un derecho especial, ya que el conjunto de las relaciones privadas del hombre rige singularmente aquellas que constituyen la materia mercantil. Esto es, el derecho mercantil -derecho especial-, constituye un sistema de normas que se contrapone al derecho civil -derecho general o comn-. El derecho civil regula las relaciones jurdicas privadas en general, mientras que el derecho mercantil reglamenta una categora particular de relaciones, personas o cosas: aquellas a las que la ley otorga la calidad de mercantiles.

La separacin entre derecho mercantil y derecho civil tiene una justificacin -o, mejor dicho, una explicacin- de carcter histrico. Se origin por la insuficiencia y la inadaptabilidad del segundo para regular las relaciones nacidas del trfico comercial. En efecto, la mayor flexibilidad exigida por la rapidez propia de las relaciones mercantiles, a la par de una proteccin ms enrgica de la buena fe en la circulacin de los derechos, y la creacin o invencin de nuevas instituciones (letra de cambio, sociedad annima, etc.), explican, entre otras causas, el nacimiento de nuevas normas jurdicas, de un derecho mercantil como un derecho especial frente al civil. 4. La controversia sobre la fusin de la legislacin civil y la mercantil. Situacin en Mxico.- Actualmente se pretende que han desaparecido las circunstancias -y consecuentemente, las razones- que hicieron necesario el nacimiento de un derecho especial, propio de la materia mercantil, y se propone, por tanto, la unificacin legislativa de los ordenamientos mercantil y civil. La controversia sobre la fusin de las legislaciones civil y mercantil dio lugar hace muchos aos a brillantes polmicas doctrinales. Algunos pases -Suiza e Italia- consideraron que la separacin tradicional era injustificada, y regularon unitariamente esas materias. En Mxico, la polmica sobre el tema de la justificacin de la separacin legislativa de las dos ramas del derecho privado debe detenerse ante una razn de orden constitucional. En efecto, mientras que la facultad para legislar en materia de comercio - o mercantil- es propia del Congreso de la Unin (art. 73, frac. X, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos), esto es, tiene carcter federal, la facultad para legislar en materia civil corresponde a las legislaturas de los distintos Estados de la Federacin. Es imposible, pues, constitucionalmente, la unificacin de los ordenamientos civiles y del mercantil en nuestro pas.

2.1 FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL (MONOGRAFIAS)

1. La Ley. 2. La Costumbre. 3. El Derecho Comn como subsidiario del Mercantil. 4. Jerarqua de las fuentes. 5. Actos de Comercio. 6. Fundamento Legal de los Actos de Comercio. 7. Actos absolutamente Comerciales. 8. Actos relativamente Comerciales. 9. Actos que dimanan de Empresas. 10. Actos practicados por un comerciante en relacin con el Ejercicio de su Industria. 11. Actos Accesorios o Conexos a otros Mercantiles. Entendemos por fuente de donde brota surge o nace. Por lo que las fuentes del Derecho Mercantil son aquellas que procuran el nacimiento de normas, sin embargo dichas no son exclusivas del Derecho Mercantil. Debemos partir forzosamente de la distincin entre "fuente material" (elemento que contribuye a la creacin del derecho: conviccin jurdica de los

comerciantes, tradicin, naturaleza de las cosas y otros factores morales, econmicos, polticos, etc.) y "fuente formal", o sea la forma externa de manifestarse el Derecho positivo. Acotado as el tema, no puede haber en realidad una teora propia de las fuentes del Derecho Mercantil, porque este Derecho no ofrece formas especiales de manifestacin, distintas de las del Derecho Civil: tanto uno como otro se exteriorizan en dos fuentes fundamentales: la ley y la costumbre; el Derecho se manifiesta o por palabras o por actos; o reflexiva y mediatamente a travs del Estado, o espontnea e inmediatamente por la sociedad misma. No hay, pues, una diversidad de fuente. Hay una diversidad de normas (las normas contenidas en la ley o en la costumbre mercantil),la rbrica "Fuentes del Derecho Mercantil" contiene una expresin equvoca impuesta por la doctrina tradicional. No tratamos, en efecto, de las fuentes del Derecho Mercantil como modos o formas peculiares de manifestarse este Derecho, sino de las normas (legales o consuetudinarias) relativas a la materia mercantil. La ley y la costumbre mercantil, en tanto que fuentes del Derecho, en nada se diferencian de la ley mercantil y la costumbre civil. La diferencia est en su respectivo contenido (relaciones sociales que regulan, necesidades que satisfacen). LA LEY. La ley es la principal fuente formal del Derecho Mercantil, y en nuestro sistema, elaborarla corresponde al Congreso de la Unin segn establece la fraccin X del artculo 73 Constitucional, que a la letra dice "El Congreso tiene facultad: Para legislar en toda la Repblica sobre hidrocarburos, minera, industria cinematogrfica, comercio,"Sin embargo, para los fines de nuestro estudio, entendemos por ley mercantil no solamente las normas emanadas del Poder Legislativo Federal, sino tambin otras que dict el Ejecutivo por delegacin y en uso de las facultades extraordinarias que recibi del Legislativo; las que contienen los tratados internacionales celebrados por el mismo Ejecutivo con aprobacin del Senado; as como aquellas dictadas por el Ejecutivo en ejercicio de sus funciones, para proveer al exacto cumplimiento de todas las anteriores normas. En consecuencia entendemos por norma mercantil, toda aquella disposicin obligatoria de carcter general y abstracto emanada del Estado Federal y provista de una sancin soberana que regulan la materia delimitada como mercantil. Ahora bien, nuestra legislacin mercantil se encuentra sumamente dispersa, toda vez que, por una parte, muchas de las materia que originalmente se encontraban reglamentadas en el Cdigo de Comercio, se han segregado de l a virtud de leyes derogatorias; y por la otra, se han expedido mltiples ordenamientos que han venido a regular materias no comprendidas antes en dicho Cdigo, de aqu que pueda decirse que nuestra legislacin mercantil se encuentra integrada por el Cdigo de Comercio y por las leyes derogatorias y complementarias de l.

En cuanto a las leyes derogatorias del Cdigo podemos citar como ejemplos a la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, la Ley General de Sociedades Mercantiles, la Ley sobre el Contrato de Seguro, la Ley General de Sociedades Cooperativas, entre otras. Por lo que toca a leyes complementarias es posible citar (por dar un par de ejemplos) la Ley Orgnica del Banco de Mxico, la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito y la Ley de Cmaras Empresariales y sus Confederaciones. La ley mercantil de carcter general, es el Cdigo de Comercio, el cual integra los aspectos generales del Derecho Mercantil, pues es dentro de su mismo cuerpo, Derecho sustantivo y adjetivo, pero adems se encuentra apoyado por una serie de leyes y reglamentos que regulan materias especficas a las cuales llamamos "Leyes Especiales del Derecho Mercantil". La contemplacin del campo legislativo mercantil descubre un fenmeno interesante: la abundancia de leyes especiales, que contrasta con la escasez de estas leyes en el Derecho Civil, como si en el Derecho Mercantil la tarea codificadora hubiese sido mucho ms restringida. Pero esta no es la razn. La razn est en que la insuficiencia de los Cdigos para regir todas las relaciones sociales cuyo mbito abarcan, se muestra ms claramente en Derecho Mercantil. Los nuevos hechos, necesitados de nueva ordenacin jurdica, se producen ms rpidamente y en mayor nmero en la vida mercantil. Los Cdigos de Comercio nacen para quedar pronto anticuados y es preciso recurrir a una legislacin casuista y complementaria, que la vida civil, desarrollada a un nivel ms lento, no reclama con pareja urgencia. Estos hechos son los que han dado lugar a la promulgacin de mltiples leyes especiales, que han venido a modificar o a completar la regulacin contenida en el Cdigo. LA COSTUMBRE. Sin lugar a dudas y segn se ha asentado, en los sistemas de Derecho escrito, la costumbre ocupa un papel secundario o limitado en cuanto a la productividad de normas jurdicas, en relacin con la ley, aunque le reconocemos a aqulla el carcter de fuente formal autnoma e independiente de sta. Ahora bien, en forma tradicional y unnime se reconoce que son dos los elementos constitutivos de la costumbre, de los cuales uno es materia u objetivo (inveterata consuetudo) y el otro psicolgico (opinio iuris atque necessitatis), y se define como la repeticin constante y generalizada de un hecho, con la conviccin de que ese actuar es jurdicamente obligatorio. Nuestra legislacin para el efecto de colmar algunas lagunas o en prevencin de ellas, con alguna frecuencia remite a la costumbre y a los usos (de ah que convenga determinar si se trata de conceptos iguales o diversos) La costumbre, per se, tiene fuerza para crear normas jurdicas mientras que el uso desempea una funcin ms modesta, que consiste en suministrar contenido a las normas legales que lo invocan, adems la costumbre, en

cuanto que constituye una norma jurdica, no est sujeta a prueba, mientras que el uso, por integrar solamente un elemento de hecho, precisa probanza. Es decir, por una parte, la costumbre constituye una fuente de Derecho paralela a la ley (aunque de menor importancia) y por la otra que es frecuente que la ley, ante la presencia de lagunas o en prevencin de ellas, haga referencia a elementos del hecho que vienen a desempear una funcin integradora o supletoria, es decir, haga referencia a los usos. Sin embargo, cabe advertir que nuestro legislador, al referirse a los usos en sentido tcnico, emplea en forma indiscriminada este vocablo, pues segn parece los considera como sinnimos (como ejemplos tenemos el artculo 1796 del Cdigo Civil y el artculo 304 del Cdigo de Comercio), de ah que el intrprete deba tener cuidado al distinguir la costumbre verdadera y real, del uso, o elemento objetivo, cuya funcin es integradora o supletoria. RELACIONES ENTRE LA LEY Y LA COSTUMBRE. En relacin con la funcin que la costumbre desempea frente a la ley, se distinguen tres especies de costumbres, cuya validez conviene analizar: la consuetudo secundum legem, la consuetudo praeter legem, y la consuetudo contra legem. La primera de estas especies, o sea la consuetudo secundum legem, no da origen a problemas, toda vez que, por tratarse de una costumbre conforme a la ley, su aplicacin y validez queda fuera de toda duda. Con respecto a la consuetudo praeter legem, o sea, la costumbre que complementa a la ley colmando lagunas, precisa el sentido de ella en los casos dudosos, o regula instituciones desconocidas, consideramos que su aplicacin tampoco presenta problemas, pues hemos atribuido a la costumbre el carcter de fuente formal y autnoma del Derecho, de tal manera que la norma consuetudinaria nace al lado de la ley y con igual jerarqua que sta. Por el contrario, la consuetudo contra legem implica problemas de extrema delicadeza, tanto si se trata de una costumbre visiblemente contraria a las disposiciones de Derecho escrito y tienda a derogarlas (consuetudo abrogatoria), como cuando se trata de anular una disposicin por desuso (desuetudo). La legislacin de nuestro pas nos dice que una consuetudinaria solo puede formarse, si el comportamiento destinado regular est constituido por actos lcitos o conformes al orden pblico, de tal manera que toda prctica en desacuerdo con una norma escrita constituye un ilcito y no puede, por ende, dar lugar a la formacin de una costumbre. En virtud del principio segn el cual "contra la observancia de la ley no se admite desuso, costumbre o prctica en contrario". Sin embargo la realidad cotidiana nos indica lo contrario, tal es el caso de los menores, carentes de capacidad de ejercicio, que a diario realizan por s mismos actos jurdicos patrimoniales de poca monta u operaciones de crdito en pequea escala, tan simples como la compraventa de un peridico, contratos de transporte, etc., actos y operaciones que de

conformidad con la ley civil, obviamente resultan nulos, pero que por el reducido monto de ellos o la condicin social del menor, la costumbre los admite como vlidos, de tal manera que no se estiman anulables. En resumen y en aplicacin de lo dicho al Derecho Mercantil, afirmaremos que, aunque histricamente gran parte de las normas comerciales encuentran su origen en la costumbre, en la actualidad la importancia de esta fuente ha disminuido sensiblemente, dada la cada da ms frecuente intervencin del legislador en materia de comercio y la posibilidad de dictar normas que se ajusten en forma eficaz y rpida a las circunstancias siempre cambiantes del comercio. Sin embargo, esto no quiere decir que no existan algunas costumbres comerciales que regulen casos imprevistos por el legislador y otros de costumbres contrarias a disposiciones taxativas (o sea, aqullas que obligan a los particulares en todos los casos independientemente de su voluntad) escritas, que traen como consecuencia su derogacin. EL DERECHO COMN COMO SUBSIDIARIO DEL MERCANTIL. El artculo 2 del Cdigo de Comercio establece que, a falta de disposiciones en el mismo, sern aplicables a los actos de comercio las del Derecho comn. El Derecho comn es un calificativo que se le da al Derecho Civil, por ser un derecho general, ya que es considerado el tronco comn de las disciplinas correspondientes al Derecho Privado. De ah surge el que sus principios y reglas se apliquen otras disciplinas, solo cuando existan lagunas que se colmen con dichos principios civiles. El Derecho Comn, en todo caso, no debe ser considerado como fuente del Derecho Mercantil; solamente es un Derecho de aplicacin supletoria, es decir, solo debe aplicarse a falta de disposicin expresa de la legislacin mercantil. JERARQUA DE LAS FUENTES. Ante la presencia de un negocio en concreto, en principio y de manera espontnea, como en todo sistema de Derecho escrito, se aplica la norma mercantil escrita (la particular antes que la general) a no ser que la hiptesis no se encuentre prevista en ella, en cuyo caso se estar, de existir, a lo dispuesto por la costumbre, de encontrarse previsto el caso en una norma taxativa escrita, pero existiendo una costumbre en contrario se aplicar siempre la norma posterior, ya sea escrita o consuetudinaria. De no haber disposicin escrita o consuetudinaria aplicable al caso, se acudir a los usos. Si a pesar de lo anterior no se encuentra norma aplicable al caso concreto, consideramos se debe acudir a la integracin por analoga. Y por ello estimamos que el Derecho Mercantil es un Derecho especial, es decir, un Derecho, nacido por circunstancias histricas, que se refiere a cierta categora de personas, cosas y relaciones; y precisamente por su especialidad es posible su integracin por analoga. Si despus de haber recorrido a las reglas anteriores, no es posible encontrar una norma aplicable al caso, la integracin s har recurriendo a los principios generales del Derecho en atencin a lo dispuesto en el artculo 14 Constitucional.

ACTOS DE COMERCIO. La materia mercantil, de acuerdo con el sistema de nuestro Cdigo de Comercio, est delimitada en razn de los actos de comercio, aunque estos no constituyan su nico contenido. Y por esto es fundamental para el estudio de nuestra materia la nocin del acto de comercio. Esto no quiere significar que el acto de comercio absorba por completo al Derecho Mercantil. Significa sencillamente que el acotamiento del Derecho Mercantil se realiza por medio de los actos de comercio, porque son ellos los que reclaman un tratamiento distinto al de los actos sometidos al Derecho Civil DEFINICIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO. Palomar de Miguel define a los actos de comercio como "Los que se rigen por el Cdigo de Comercio y sus leyes complementarias, aunque no sean comerciantes quienes los realicen". Sin embargo al ser el tema de los actos de comercio un tema central en nuestro estudio, nos es imposible limitarnos a una definicin tan (francamente) escueta. La doctrina ha sido fecunda en definiciones del acto de comercio; tambin lo ha sido en su crtica a las formuladas. Ninguna definicin del acto de comercio es aceptada unnimemente. Se podra definir al acto de comercio como el regido por las leyes mercantiles y juzgado por los tribunales con arreglo a ellas, o los que ejecutan los comerciantes. Otros consideran que los actos de comercio son actos jurdicos que producen efectos en el campo del Derecho Mercantil. Sin embargo, nosotros los analizaremos segn criterios objetivos y subjetivos. CRITERIO OBJETIVO. A partir del Cdigo de Comercio Francs de 1807 se inicio un cambio para tratar de fundar el Derecho Mercantil en los actos de comercio, bajo un criterio objetivo. El prototipo del sistema objetivo constituido por este Cdigo, toma como punto de partida el acto especulativo de carcter objetivo, poniendo en relieve, en particular, la compraventa con fines de especulacin y la letra de cambio. Este modelo lo siguieron numerosos Cdigos europeos y algunos Cdigos latinoamericanos. Desde el punto de vista objetivo los actos de comercio se califican como tales atendiendo a las caractersticas inherentes de los mismos, sin importar la calidad de los sujetos que los realizan. Otra definicin indica que los actos de comercio son los actos calificados de mercantiles en virtud de sus caracteres intrnsecos, cualquiera que sea el sujeto que los realice. Tienen fin de lucro" CRITERIO SUBJETIVO. Como legislacin que caracteriza al sistema subjetivo, tenemos el Handelgestzbuch Alemn del 10 de mayo de 1897 (Cdigo de Comercio alemn de 1897) que aplica un sistema subjetivo, es decir, parte de la figura del

comerciante para delimitar el Derecho Comercial y contiene un Derecho especial de los mismos. El acto subjetivo de comercio, en palabras del distinguido profesor argentino Sergio le Pera, supone dos condiciones:

La calidad de comerciantes de los sujetos que intervienen. Que el acto pertenezca a una cierta clase.

Tambin se dio por llamar subjetivos a aquellos actos que seran de comercio por simple hecho de ser practicados por un comerciante, es decir, por la sola calidad del sujeto que los ejecuta, cualesquiera que fuera el acto. FUNDAMENTO LEGAL DE LOS ACTOS DE COMERCIO. Nuestro cdigo, al igual que los que rigen en la mayora de las naciones europeas y americanas, no ha definido la naturaleza propia de tales operaciones, sino que se ha limitado a forjar una enumeracin de ellas, que, aunque bastante larga, tena que resultar incompleta; al declarar igualmente mercantiles los actos de naturaleza semejante a los catalogados, y a autorizar a los jueces para que decidan discrecionalmente sobre el carcter dudoso de tal o cual acto no comprendido en la enumeracin legal hecha por el artculo 75 del Cdigo de Comercio. Si pudiera entreverse en esa numeracin algn principio comn y directivo que uniformara sus diversos miembros, posible nos sera construir sobre ese substratum la definicin legal del acto de comercio y establecer as toda certidumbre los lmites del Derecho comercial. Pero en vano se busca ese principio, pues las disposiciones que a esta materia se refieren (artculos 1 y 75), lejos de asentarse sobre bases rigurosamente cientficas, tienen, para desesperacin del intrprete, mucho de emprico, de arbitrario y hasta de contradictorio. No se alcanza descubrir la menor trabazn lgica, ni siquiera el ms remoto parecido, entre alguna de las 25 categoras de actos, que componen la enumeracin de que tratamos, ni se percibe tampoco una razn que explique satisfactoriamente la ndole mercantil atribuida por la ley a algunos de ellos. Todo lo cual depende de que los muchos all listados, no deben su carcter comercial a su propia e ntima naturaleza, sino que lo derivan exclusivamente de la voluntad del legislador, mejor o peor inspirada en motivos de conveniencia prctica. Ahora bien, otro de los problemas que nos presenta nuestra legislacin es que el Cdigo de Comercio en su artculo 1 establece que sus disposiciones son aplicables slo a los actos comerciales. De ah que pudiera desprenderse que en forma absoluta el contenido de nuestro Derecho Mercantil lo constituyen los actos de comercio. Sin embargo, otras disposiciones del propio Cdigo desmienten esa afirmacin literal tan categrica. En efecto, el Cdigo de Comercio contiene normas no solamente aplicables a los actos de comercio, sino, adems, a los comerciantes en el ejercicio de su peculiar actividad. Por tanto el contenido de nuestro Derecho Mercantil est constituido por el conjunto de normas reguladoras de los actos de comercio y de los comerciantes y de su actividad profesional.

CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO. No obstante que hemos considerado imposible reducir a una formula especial y nica el catlogo de los actos reputados por la ley como de comercio, es conveniente, para su mejor comprensin distinguirlos y clasificarlos con base en criterios generales y eminentemente prcticos. Esta clasificacin comienza por dividir en dos grupos a los actos de comercio, en el segundo grupo, mucho ms vasto que el primero, se distinguen cuatro diversas categoras, sin embargo primero en primera instancia nos ocuparemos del primer grupo. ACTOS ABSOLUTAMENTE COMERCIALES. Los actos absolutamente comerciales que integran la primera categora son estos:

Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles.(Artculo 75 fraccin III) Los contratos relativos a las obligaciones del Estado u otros ttulos de crdito corrientes en el comercio.(Artculo 75 fraccin IV) Los depsitos por causa de comercio.(Artculo 75 fraccin XVII) Los cheques, las letras de cambio o remesas de dinero de una plaza a otra, entre toda clase de personas.(Artculo 75 fraccin XIX) Los valores u otros ttulos a la orden o al portador, y las obligaciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe que se derivan de una causa extraa al comercio (Artculo 75 fraccin XX) y Todos los contratos relativos al comercio martimo y a la navegacin interior y exterior.(Artculo 75 fraccin XV)

Las fracciones que se acaban de transcribir, con excepcin de la ltima, debieron encerrarse en una sola, pues a pesar de tan impertinente abundancia de palabras, expresan un solo y mismo concepto; el concepto de ttulo de crdito en que estriba toda la razn comn y la comn justificacin de todas ellas. El artculo 1 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, la cual no es sino una gran seccin, importantsima por cierto, del Cdigo de Comercio, declara que son cosas mercantiles los ttulos de crdito y que "las operaciones que en ellos se consignen , son actos de comercio" pues bien, los actos que versan sobre acciones y obligaciones de sociedades mercantiles; los que tienen por objeto obligaciones del Estado; los que se ejecutan sobre certificados de depsito y bonos de prenda, y las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques, son actos u operaciones que tienen por objeto ttulos de crdito, las cuales, por lo mismo, en ellos se consignan necesariamente. Son, pues, comerciales para toda clase de personas, aun cuando originariamente hayan sido puramente civiles. Ahora bien solo a manera de observacin con el fin de lograr un conocimiento integral del tema: Los ttulos de crdito han surgido a la vida jurdica como resultado de la evolucin del comercio, para satisfacer las necesidades de la circulacin econmica, para ayudar al desenvolvimiento del crdito, que es efectivamente,

el alma del comercio; los ttulos de crdito son una institucin creada por el comercio y par beneficio suyo. Si es fcil justificar la comerciabilidad absoluta declarada por la ley en cuanto a los ttulos de crdito, no pasa lo mismo con respecto a la que la propia le atribuye a "todos los contratos relativos al comercio martimo interior y exterior. No puede ser ms amplio el contenido de esta fraccin: hasta la compra de un barco para destinarlo exclusivamente a expediciones cientficas o meramente recreativas, constituye un acto de comercio para cuantos en ella participen. La razn histrica por la cual los negocios martimos estn hoy regulados por la ley comercial, hay que buscarla en la conveniencia, sentida desde el ms remoto Medioevo, de someterlos a la jurisdiccin de los tribunales de comercio porque antiguamente la navegacin era instrumento exclusivo del comercio. Tal razn ha desaparecido; pero el principio queda en pie con la fuerza de la inercia, en homenaje a la tradicin. ACTOS RELATIVAMENTE COMERCIALES. ACTOS QUE RESPONDEN A LA NOCIN ECONMICA DE COMERCIO. Entre los actos relativamente comerciales figuran en primera lnea los que responden a la nocin econmica del comercio, y son los comprendidos en las fracciones I, II y XIV del artculo 75 del Cdigo de Comercio. La primera hallase formulada de este modo: "la ley reputa actos de comercio todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres verificados con propsito de especulacin comercial, de mantenimientos, artculos, muebles, o mercaderas sean en estado natural, sea despus de trabajados o labrados" He aqu consagrada por nuestro ordenamiento positivo la definicin cientfica que hemos dado a cerca del acto de comercio, punto en que coinciden el concepto legal y el econmico. Es claro, en efecto, que los actos a que la fraccin se refiere no son ms que contratos onerosos por los que se adquiere la propiedad o el goce de una cosa con el propsito de especular (intencin de lucro) mediante la transmisin de lo adquirido, y contratos por lo que esa transmisin se lleva a efecto. Entra, pues, en la categora de los actos jurdicos que la citada fraccin comprende, no solo la compraventa, sino tambin la permuta, la cesin, la dacin en pago, el arrendamiento, etc.; en una palabra toda palabra que pueda servir de medio para adquirir y enajenar el dominio pleno de una cosa o solo el goce de la misma. En este punto supero nuestro Cdigo al italiano que le sirvi de modelo. ACTOS QUE DIMANAN DE EMPRESAS. Toda una tercera parte de las veinticinco fracciones de que consta el artculo 75 del Cdigo de Comercio, la llenan los actos ejecutados por empresas: empresas de abastecimientos y suministros; de construcciones y trabajos pblicos y privados; de fabricas y manufacturas; de transporte de personas o cosas por tierra o por agua, y de turismo; editoriales y tipogrficas; de comisiones, de agencias, de oficinas de negocios comerciales y establecimientos de venta en publica almoneda; de espectculos pblicos, y de seguros, a todas las cuales se refieren, respectivamente, las fracciones V, VI, VII, VIII, IX, X y XVI del citado artculo 75.

De todos los grupos que forman nuestra clasificacin de actos de comercio, es este el que ha dado lugar a mayores incertidumbres, hasta el punto de no saberse de fijo, como dice Rocco, si en realidad se trata de un grupo homogneo o si mas bien, bajo una denominacin comn, comprenden relaciones econmicas de ndole diversa. Para resolver toda duda habra que definir ante todo qu entendi el legislador por empresa. A lo que podemos responder (por el momento) que la empresa es el organismo que acta la coordinacin de los factores econmicos de la produccin, ya que este tema se tratar con una mayor amplitud en el siguiente captulo. ACTOS PRACTICADOS POR UN COMERCIANTE EN RELACIN CON EL EJERCICIO DE SU INDUSTRIA. Despus de declarar el legislador en la segunda parte de la fraccin XX, que son actos de comercio "las obligaciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe se derivan de una causa extraa al comercio", dcenos en la XXI que el mismo carcter tiene "las obligaciones entre comerciantes y banqueros sino son de naturaleza esencialmente civil". En esa forma acoge aqu el legislador la teora de lo accesorio, en la cual el numero de los actos de comercio se ampla considerablemente respecto de una persona, cuando esta ha adquirido la calidad de comerciante en virtud de las operaciones principales de su profesin. No son entonces estas operaciones principales, enumeradas en el artculo 75 del Cdigo de Comercio, las nicas que para l son mercantiles; esta misma calidad se extiende a todas las operaciones que facilitan, que secundan su comercio; a todas aquellas, en una palabra, que tienen por objeto ese comercio. De este modo muchos actos jurdicos que proviniendo de un no comerciante, seran civiles, devienen actos de comercio cuando es un comerciante el que lo realiza. La comerciabilidad parte del acto, va a dar a la persona; despus, en virtud de un movimiento de retroceso, cae de nuevo sobre los actos a fin de apoderase del mayor numero de ellos. En la teora llamada de lo accesorio ACTOS ACCESORIOS O CONEXOS A OTROS MERCANTILES. La teora de lo accesorio no comprende nicamente los actos de que acabamos de hablar, los cuales suponen, segn hemos visto, la existencia de un comerciante, el ejercicio profesional de la industria mercantil, de la que aquellos dependen siquiera presuntivamente. La teora abarca as mismo, si bien en distinto plano, aquellos actos que se ligan a actos aislados de comercio, no en virtud de una presuncin, sino porque realmente se celebran en intereses o por causa de los mismos. Tales son los que menciona el artculo 75 en sus fracciones XII, XIII, XVII, y en parte la III; es decir, las operaciones de comisin mercantil, y las de mediacin en negocios mercantiles, los depsitos por causa de comercio y las porciones de las sociedades mercantiles

2.1 FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL. (2)(ENCICLOPEDIA).

FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL Son fuentes del Derecho aquellos medios de los cuales se vale el DM (Derecho Mercantil) Objetivo para manifestarse al exterior, o los instrumentos

de que se sirve el Derecho para ser conocido. De las fuentes, emana el Derecho. El Ordenamiento Jurdico Espaol establece las fuentes del Derecho en al artculo 1 del Cdigo Civil, siendo estas la Ley, la Costumbre y los Principios Generales del Derecho. El DM tiene su propio sistema de fuentes registrado en el artculo 2 del Cdigo de Comercio. Los actos del comercio sean o no comerciales quienes los ejecuten, y estn o no especificados, se regirn por las disposiciones contenidas en el Cdigo de Comercio, o en su defecto por los usos y costumbres de cada plaza. En ausencia de ambas reglas se recurrir a las normas de derecho comn, o principios generales. Por lo tanto tenemos un primer orden jerrquico de fuentes.

Cdigo de Comercio. Usos y Costumbres. Principios Generales del Derecho.

Podemos hablar de Fuentes Directos o Fuentes Indirectas o Pretendidas Fuentes. FUENTES DIRECTAS DEL DM:

Cdigo de Comercio. Leyes Especiales. Usos y Costumbres. Principios Generales del Derecho o Derecho Comn.

FUENTES INDIRECTAS O PRETENDIDAS FUENTES DEL DM

Principios Generales del Derecho. Jurisprudencia. Condiciones Generales de los Contratos.

CODIGO DE COMERCIO Y LEYES ESPECIALES (LEY MERCANTIL). Se integran en la Ley Mercantil, fuente directa ms importante y la primera fuente del ordenamiento jurdico mercantil. El Cdigo de Comercio es una norma escrita , promulgada en 1885. Es de tal perfeccin que ha llegado hasta nuestros das sin apenas modificaciones. Tiene una clara influencia del Cdigo Francs de 1807 redactado por Napolen Bonaparte. El Cdigo de Comercio est integrado por 955 artculos, agrupados en 4 libros: 1. 2. 3. 4. De los comerciantes y el comercio en general. De los contratos especiales de comercio. Del comercio martimo. De las suspensiones de pago, de las quiebras y de las prescripciones.

En Espaa el primer Cdigo data de 1829. Las lagunas que se pueden dar en un cdigo legal, pueden ser subsanadas mediante modificaciones o bien mediante la promulgacin de leyes especiales. Nuestro legislador decidi optar, preferentemente, por la 2 opcin. Las leyes especiales tienen el mismo rango que el CC ya que son sus complemento. Este fenmeno se denomina DESCODIFICACIN. Entre las muchas Leyes Especiales destacamos:

Ley de hipoteca naval de 1893. Ley general de publicidad 34/98. Ley general para la defensa de los consumidores y usuarios 26/87. Ley sobre condiciones generales de contratacin 7/98. Ley de defensa de la competencia 16/89. Ley de competencia desleal 3/91. Ley de patentes 11/36 Ley de las SA. RDL 1564/89. Ley de las SL. 2/95. Ley de auditora de cuentas 19/88. Ley de cooperativas.27/99. Ley cambiaria y del cheque. 19/85. Ley reguladora del comercio minorista. 7/96.

USOS Y COSTUMBRES MERCANTILES. Son jerrquicamente la 2 fuente del DM, ya que los Usos de comercio slo se aplican en defecto de Ley Mercantil. Para que los Usos sean fuente del Derecho, es necesario que no haya Ley Mercantil que regule la materia. Los Usos siguen vigentes como fuente directa, ya que el DM en sus orgenes es un derecho basado en tradiciones comerciales. Los Usos no estn escritos, sino que se trasmiten de boca a odio. El profesor Rodrigo Ura define los Usos como normas de Derecho objetivo creadas por la observancia repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus negocios. Es la habitualidad de uso lo que les da fuerza de ley. Tradicionalmente se establecen unos requisitos que han de tener los Usos de comercio para ser considerados fuentes del DM: 1. Han de tener cierta generalidad en una determinada plaza o en un determinado gnero de comercio. 2. Han de ser legtimos, no contrarios a la Ley, a la Moral o al Orden Pblico.

3. El Uso mercantil slo ser aplicable de forma supletoria ante la falta de Ley Mercantil. Tambin pueden servir como ayuda a la hora de interpretar y aplicar dicha Ley. 4. El uso mercantil para que sea considerado fuente directa tiene que ser considerado por el comerciante como una verdadera norma obligatoria. Opinio Iuris. CLASIFICACIONES DE LOS USOS COMERCIALES. Segn Funcin:

Usos Normativos; suplen las lagunas legales. Usos Interpretativos; contribuyen a interpretar y aplicar la Ley.

Segn Materia:

Usos Comunes a todos los empresarios. Usos Especiales a determinado comercio.

Segn Vigencia:

Usos Internacionales. Usos Generales; nacionales. Usos Regionales, locales y de plaza.

Los usos, al ser fuente directa del DM, son aplicados directamente por los jueces y tribunales. Los usos han de ser conocidos por los jueces y magistrados segn el principio Iuria Novit Curia, pero al no estar escritos, ha de ser la persona que lo invoque quien demuestre su existencia como Uso. DERECHO COMN. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. No hay unanimidad en cuento a su validez como fuente directa del DM. Rodrigo Ura los considera fuente supletoria, slo fuente directa en ausencia de Ley Mercantil y Usos. El artculo 50 del C. de com. Establece que las normas de Derecho comn tendrn prioridad en lo referente a los requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin, extincin y capacidad de los contratantes en los contratos, siempre a falta de Ley Mercantil. FUENTES INDIRECTAS O PRETENDIDAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL. Conjunto de normas que desde el punto de vista estrictamente legal no se pueden considerar como fuentes directas del DM, lo que no significa que no influyan en el mbito mercantil. Estas fuentes son:

Principios Generales del Derecho. Jurisprudencia.

Condiciones Generales de los Contratos.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. Son las bases sobre las cuales se asientan las normas jurdicas en general. Slo tendrn aplicacin prctica en caso de no existir Ley aplicable o Uso. JURISPRUDENCIA. Conjunto de sentencias judiciales que de forma reiterada, al menos dos, emanan del Tribunal Supremo. No son fuente directa del DM pero influyen en su realidad prctica. CONDICIONES GENERALES DE LOS CONTRATOS. Surgen con la contratacin mercantil en serie, con los contratos estndar. Los contratos nunca son fuente del DM objetivo, pero si son fuente de obligaciones ya que as lo indica el artculo 1091 del Cdigo Civil. El contenido del contrato obliga a las partes que lo firman. En los ltimos aos parte de la doctrina considera que en determinadas ocasiones las condiciones generales de contratacin, pueden convertirse en normas supletorias para lo cual sera necesario:

Que estuvieran dictadas o impuestas a las partes contratantes por una autoridad pblica investida con poder normativo. Tienen que ser condiciones impuestas indirectamente por quien tiene poder normativo como consecuencia de una delegacin de facultades de otra autoridad. Han de ser condiciones establecidas por asociaciones profesionales o corporaciones legalmente reconocidas cuya funcin sea regular o intervenir en las relaciones contractuales(Cmaras de Comercio)

DERECHO COMUNITARIO. No hay que olvidar que Espaa es miembro de la UE. La UE tiene su propia normativa mercantil que es directamente aplicable en Espaa, se trata de los Reglamento y de las Directivas, que junto con el Cdigo de Comercio y las Leyes especiales con forman la Ley Mercantil. As mismo existe el TSJCE con jurisprudencia que es parte de las Fuentes Indirectas del DM espaol.

1. DERECHO MERCANTIL.
ASPECTOS HISTRICOS DEL DERECHO MERCANTIL. El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en cuenta la antigedad de otras disciplinas jurdicas. Ello obedece a circunstancias histricas precisas en el desarrollo de la civilizacin. Ciencias como la Historia, la Sociologa o la Antropologa, nos ensean que el hombre, en los inciales estadios de su vida, satisfaca sus necesidades con los bienes que la naturaleza le proporcionaba de manera espontnea; y si ms tarde puso en prctica sus facultades intelectuales y fsicas para transformar lo que el ambiente le brindaba, el producto de sus actos creadores no tena ms objeto que llenar necesidades de su ncleo familiar o del reducido grupo al que perteneca. En otras palabras, produca para su consumo y sin ningn propsito de intercambio. Conforme la organizacin social fue evolucionando y las necesidades se hicieron ms complejas, la actividad econmica del hombre sufri una transformacin que habra de inducir el desarrollo de la civilizacin: la progresiva divisin del trabajo. Este fenmeno histrico, ampliamente planteado por Federico Engel en su obra El origen de la Familia, de la Propiedad y del Estado va a condicionar relaciones sociales que posteriormente hicieron surgir el derecho mercantil. Por esa divisin apareci el mercader, que sin tomar parte directa en el proceso de la produccin, hace circular los objetos producidos llevndolos del productor al consumidor. As surge el profesional comerciante; y as tambin la riqueza que se produce adquiriendo la categora de mercanca o mercadera, en la medida en que es elaborada para ser intercambiada; para ser vendida. Los satisfactores tienen entonces, un valor de cambio y se producen con ese objeto. En principio, ese intercambio era de producto por producto, por medio del trueque. Pero, cuando apareci la moneda como representativa de un valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del comercio y del derecho que lo rige. CODIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL. CONCEPCIN SUBJETIVA Y OBJETIVA DEL DERECHO MERCANTIL: El concepto del derecho mercantil no tiene unidad en la doctrina, porque para elaborarlo se han tomado en cuenta diferentes elementos que se encuentran en las relaciones del comercio y que caracterizan la forma en que se desarrollan. Concepcin subjetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas de derecho sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su funcin profesional. Se le conoce como subjetivo porque el elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que interviene en el movimiento comercial. Concepcin objetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas de derecho sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. Se le denomina concepcin objetiva por el hecho de que toma en consideracin los actos objetivos del comercio o sea, la entrega o recepcin de un objeto y no analiza a quienes los intercambian. La ley

mercantil ya no se refera exclusivamente a los sujetos, sino que se refera a una serie de relaciones jurdicas tipificadas por el cdigo como mercantil, cualquiera fuera el sujeto que resultara dentro de las mismas. Los actos o negocios que la ley califica como mercantiles venan a serla materia jurdica mercantil. AUTONOMA DEL DERECHO MERCANTIL. El derecho romano no gener el derecho mercantil autnomo, ellos crearon el Jus Civile, que era un derecho destinado a normar la actividad privada de los ciudadanos, fuera o no de carcter mercantil. En Roma no existi la divisin entre derecho civil y derecho mercantil. Es en la Edad Media donde surge la diferencia de las dos ramas de derecho privado, fue en esa poca donde naci la burguesa comerciante. La irrupcin de esta clase social en la composicin de la sociedad marca una etapa transformadora en todo lo que le rodea y su poder de inducir cambios radica en la riqueza comercial. La monarqua estimula a los comerciantes en su funcin y all es donde nace el derecho mercantil. Algunos de los aportes importantes de esta etapa: letra de cambio, la consolidacin de diversos tipos de sociedades mercantiles, fomento del contrato de seguro, inicio del registro mercantil, etctera. Pero lo ms importante es que el derecho mercantil se transform en un derecho autnomo del derecho civil. FACTORES QUE AYUDARON A SEPARAR EL DERECHO CIVIL DEL MERCANTIL: El origen de la codificacin vara del derecho civil al mercantil. La ley mercantil siempre de viene de lo emprico, de lo fctico, de las prcticas comerciales que preceden al concepto terico. En cambio, el derecho civil postula exigencias de una profunda cohesin en la sistematizacin de los conceptos ms generales. El derecho mercantil tiende a ser internacional. La existencia de los llamados ttulos de crdito: slo pueden funcionar dentro de un derecho flexible, rpido y poco formalista como el derecho mercantil. Los negocios a distancia provocan problemas que el derecho civil no resuelve. La apertura de crdito que los facilita, s est prevista en lo mercantil. Los negocios mercantiles se desarrollan en masa, a diferencia de los civiles que generalmente son aislados.

CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL.

El derecho mercantil guatemalteco es el conjunto de normas jurdicas, codificadas o no, que rigen la actividad profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociacin jurdica mercantil. Es el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los comerciantes en su actividad profesional, a los negocios jurdicos mercantiles y a las cosas mercantiles. CARACTERSTICAS DEL DERECHO MERCANTIL. a. Poco formalista: los negocios mercantiles se concretan con simples formalidades, con algunas excepciones: sociedades mercantiles y fideicomisos por ejemplo. Rapidez: el comerciante debe negociar en cantidad y en el menor tiempo posible. Adaptabilidad: el comercio es una funcin humana que cambia da a da, es por eso que las formas de comerciar se desenvuelven progresivamente debiendo adaptarse a las condiciones reales. Tiende a ser internacional: La produccin de bienes y servicios es para el mercado interno e internacional. Seguridad Jurdica: basada en la observancia estricta de que la negociacin mercantil est basada en la verdad sabida y en la buena fe guardada, de manera que ningn acto posterior pueda desvirtuar lo que las partes han querido al momento de obligarse.

b.

c.

d.

e.

PRINCIPIOS DEL DERECHO MERCANTIL. 1. Buena fe. 2. Verdad sabida. 3. Toda prestacin se presume onerosa. 4. Intencin de lucro. 5. Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan ms segura la circulacin. FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL. La palabra fuente del derecho significa origen, fenmeno de donde proviene. 1. la costumbre: se le conoce como usos mercantiles; la costumbre interpretativa sirve para clarificar o interpretar el sentido de una norma contractual o de derecho vigente, no produce derecho.

2. La jurisprudencia: la funcin de la jurisprudencia es adecuar correctamente la norma alcaso concreto; es interpretar el derecho vigente y preexistente. 3. La ley: es la principal fuente del derecho mercantil. 4. La doctrina: es una fuente coadyuvante en la interpretacin del contexto legal. 5. El contrato: el contrato es fuente del derecho mercantil en la medida en que recoge convenciones de los particulares, provenientes de la esfera de la autonoma de la voluntad. El contrato es ley entre las partes. RELACIONES DEL DERECHO MERCANTIL CON OTRAS DISCIPLINAS Derecho Constitucional. Derecho Civil: Derecho Administrativo: Derecho Procesal. Derecho Tributario: Derecho Internacional: Es el derecho fundamental del mercantil. Este se aplica supletoriamente. El comerciante est controlado por el Estado. Este es el instrumento para aplicar aquel. El Estado impone tributos al comerciante. La actividad comercial traspasa las fronteras.

EL CDIGO DE COMERCIO GUATEMALTECO. Decreto nmero 2-70 del Congreso de la Repblica, tiene cuatro libros: a- De los comerciantes y sus auxiliares, b- De las obligaciones profesionales de los comerciantes, c- De las cosas mercantiles, d- Obligaciones y contratos mercantiles; y cuenta con un ttulo nico. Tiene 1039 artculos. Aprobado en el organismo legislativo el 28 de enero de 1970. y promulgado por el ejecutivo el nueve de abril de 1970.El cdigo pretende ser un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades de trfico comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional como en el internacional. Para su elaboracin se tomaron en cuenta otros cdigos de Centroamrica, sobre todo el de Honduras; ello con la idea de buscar una unificacin legislativa que hiciera viable el movimiento comercial que generara el llamado Mercado Comn Centroamericano.

2.2 LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL.

COMERCIANTE INDIVIDUAL. DEFINICIN: Personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria. Es decir realizan actos de comercio de un modo habitual, reiterado y repetido. El artculo 2 del cdigo de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre propio y con fines de lucro, cualesquiera actividad que se refiera a lo siguiente: 1) la industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de servicios; 2) La intermediacin en la circulacin de bienes y la prestacin de servicios; 3) La banca, seguros y fianzas; 4) Los auxiliares de los anteriores. CARACTERSTICAS: CAPACIDAD: Segn el artculo 6 del cdigo de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las personas individuales y jurdicas que, conforme al Cdigo Civil, son hbiles para contratar y obligarse. Es decir los mayores de edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus derechos civiles. Los incapaces o interdictos sern comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por herencia o donacin, y cuando un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el juez decide si se contina el negocio o se liquida. (Artculo 7 cdigo de comercio). NACIONALES Y EXTRANJEROS: Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de comerciantes. Art. 8, cdigo de comercio: Los extranjeros podrn ejercer el comercio y representar apersonas jurdicas, cuando hayan obtenido su inscripcin de conformidad con las disposiciones del presente cdigo. En estos casos, tendrn los mismos derechos y obligaciones que los guatemaltecos, salvo los

casos determinados en leyes especiales. Asimismo los extranjeros deben de tener su residencia en el pas. EXCLUSIONES NO SON COMERCIANTES: 1. los que ejercen una profesin liberal; 2. los que desarrollan actividades agrcolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y transformacin de los productos de su propia empresa; 3. los artesanos que slo trabajen por encargo o que no tengan almacn o tienda expendio de sus productos. PROHIBICIN PARA SER COMERCIANTES: 1. a los que se les haya impuesto como pena accesoria, 2. el quebrado o concursado, 3. el corredor, 4. extranjeros que no cumplan con las disposiciones de la ley. PERSONAS DE DERECHO PBLICO: Artculo 13 cdigo de comercio: el Estado, sus entidades descentralizadas, autnomas o semiautnomas, las municipalidades y, en general, cualesquiera instituciones o entidades pblicas, no son comerciantes, pero puede ejercer actividades comerciales, sujetndose a las disposiciones de este cdigo, salvo lo ordenado en leyes especiales. EL COMERCIANTE SOCIAL: Persona jurdica resultante de un contrato que contiene agrupacin de personas, la cual se organiza para aportar bienes o servicios destinados a la realizacin de un bien comn. Artculo 3, cdigo de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen lacalidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto. 3. ASPECTOS HISTRICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL: LA ASOCIACIN Suelen usarse los trminos asociacin y sociedad como sinnimos; y en la prctica ambas entidades pueden realizar actividades lucrativas. Es necesario entonces, establecer la diferencia. Tanto la sociedad como la asociacin son

manifestaciones de un mismo fenmeno asociativo, pero con una trama orgnica diferente. La diferencia es de gnero a especie: la asociacin sera el gnero; y la sociedad, la especie. Desde el ngulo contractual la sociedad crea un vnculo que afecta a los socios entre s, equiparndolos cualitativamente; mientras que la asociacin crea un vnculo entre los asociados y la asociacin. Conforme el sistema jurdico guatemalteco y tomando de referencia el artculo 15 del cdigo civil, la diferencia entre una asociacin y una sociedad estriba en que la primera no tiene finalidad lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la razn de su existencia. Pero en la prctica puede suceder que una asociacin practique actividades generalmente lucrativas, situacin que podra confundir, no obstante la claridad de la ley civil. Para orientarnos en este problema afirmamos lo siguiente: cuando una sociedad lucra, despus de deducir los gastos de las operaciones sociales y cubrir las reservas de utilidades, el remanente de la ganancia es repartido entre los socios en forma de dividendos; en cambio, si una asociacin obtiene lucro o ganancia, no se reparte entre los asociados, sino que sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociacin y para el cumplimiento de los fines que motivaron su fundacin. LA SOCIEDAD CIVIL Y LA SOCIEDAD MERCANTIL: Existen tres criterios para diferenciar la sociedad civil y la sociedad mercantil. 1. Criterio Profesional: Conforme a este criterio, una relacin jurdica tiene naturaleza mercantil cuando el sujeto que interviene tiene la calidad de comerciante segn cada sistema jurdico; una sociedad es mercantil cuando, con categora profesional de comerciante, se dedica al trfico comercial. Su calidad estara probada por encontrarse inscrita en un registro de comerciantes o por dedicarse con habitualidad al ejercicio del comercio, segn los requisitos que la ley exigiera para ostentar esa profesin. Si no se diere esos presupuestos, nos encontraramos ante una sociedad civil. 2. Criterio Objetivo: La diferencia entre la sociedad civil y la sociedad mercantil depende de la naturaleza jurdica de los actos que cada una realice. Bajo esa idea, si en una sociedad su objeto social lo constituyen actos calificados por la ley como actos de comercio la sociedades mercantil; en caso contrario, la sociedad es civil. 3. Criterio Formal: Llamado constitutivo, es el ms aceptado por las legislaciones modernas y por el cdigo de comercio guatemalteco. La ley mercantil establece una serie de tipos de sociedades consideradas de naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra calificacin o circunstancia especial. Al celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto de instrumento pblico se adopta una de las formas establecidas en el cdigo de comercio, la sociedad es mercantil; de lo contrario, la sociedad ser civil. En otras palabras, hay que buscar la diferencia en la constitucin

de la sociedad: si es conforme el cdigo de comercio o al cdigo civil; siendo irrelevante la actividad a que se dedique. 4. LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO PERSONA Y LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO CONTRATO. 5. ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL. Sociedad mercantil es la agrupacin de varias personas que, mediante un contrato, se unen para la comn realizacin de un fin lucrativo, crean un patrimonio especfico y adoptan una de las formas establecidas por la ley de la materia. ELEMENTOS PERSONALES El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurdica llamada socio. En las diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas para formar sociedad. Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de socio o condicin de socio. Esta condicin es de naturaleza jurdica compleja, pues consisten un entrelazamiento de derechos y obligaciones de diversa ndole: personales y de crdito que el socio hace valer o tiene que cumplir para con la sociedad; pero, a la vez, la sociedad tiene derechos y obligaciones para con el socio. Es una situacin compleja, o mejor dicho, un complejo de situaciones conexas. Su relevancia hace que el derecho unifique situaciones, haciendo depender el cambio del mismo hecho. Los socios estn en la sociedad en posicin de relativa igualdad de deberes y, por consiguiente, de derechos, de lo que se deriva la pretensin del socio a la igualdad de trato, respecto de todos los dems; y aun cuando este principio tiene algunas excepciones, en ningn caso stas podran hasta excluir a uno o varios socios de toda participacin en las utilidades o prdidas de la sociedad. ELEMENTOS PATRIMONIALES Patrimonio y capital son los elementos patrimoniales de toda sociedad. La sociedad para cumplir sus objetivos necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios capitalistas. A este fondo se le llama capital social, que es la suma del valor de las aportaciones o del valor nominal de las acciones en que est dividido. El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa y se modifica constantemente segn el xito o el fracaso de la gestin econmica de la empresa. Por el contrario, el capital social es una cifra o expresin del valor monetario fijo, cuya certeza, en cuanto al monto, es una garanta para terceros que contratan con la sociedad y para la sociedad misma.

6. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE LA SOCIEDAD MERCANTIL. PERSONALES: Los elementos personales del contrato: nombre, nacionalidad y domicilio de los socios; sociedad; razn social o denominacin, domicilio, duracin, finalidad. REALES: Los elementos reales del contrato: capital, reservas, aportaciones. FUNCIONALES: Los elementos funcionales del contrato: sistema de administracin y de nombramiento de administradores, sistema de liquidacin y de nombramiento de liquidadores, distribucin de utilidades, casos de disolucin. EL CAPITAL: Es la suma de las aportaciones de los socios, es un concepto aritmtico equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que est dividido. El valor nominal de las acciones debe entenderse como tal el que aparece en el ttulo. Principios que rigen el capital: de determinacin: el capital social debe estar determinado en la escritura social. De integracin: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de manera que nicamente debe modificarse mediante la celebracin de nueva escritura y su consiguiente trmite registral. De desembolso mnimo: En Guatemala el desembolso mnimo debe ser el 25% del capital suscrito, porcentaje que no puede ser menor que Q 5,000.00. De efectividad o realidad: se establece este principio para que el capital no sea ficticio; de manera que la ley, en variadas normas, tiende a que el capital de las sociedades sea real. Principio de unidad: El capital de la sociedad, aun cuando se encuentra dividido en acciones de igual valor, debe entenderse que constituye una unidad econmica y contable.

EN NUESTRA LEGISLACIN EL CAPITAL PUEDE PRESENTARSE EN TRES FORMAS:

1. capital autorizado: segn el artculo 88 del cdigo de comercio, el capital autorizado es la suma mxima que la sociedad puede emitir en acciones, sin necesidad de formalizar un aumento de capital. El capital social podr estar total o parcialmente suscrito al constituirse la sociedad y debe expresarse en la escritura constitutiva de la misma. 2. capital suscrito: es el nmero de acciones que los accionistas toman para s al momento de la constitucin de la sociedad, es el capital que los socios se obligan a aportar. Puede pagarse total o parcialmente, para el caso del segundo, en el contrato se debe determinar el plazo por el cual los socios van a pagar el capital suscrito y a partir de cuando corre el plazo. Segn el artculo 89 del cdigo de comercio: al momento de suscribir acciones es indispensable pagar por lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal. 3. capital pagado: el pagado es lo que realmente los socios han aportado a la sociedad. El capital pagado inicial debe ser por lo menos de Q.5,000.00. RESERVAS DE CAPITAL:

Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio fiscal, que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social. Las reservas son voluntarias o legales. De la totalidad de las utilidades netas de cada ejercicio de toda sociedad, deber separarse anualmente el cinco por ciento como mnimo para la reserva legal. La reserva legal no podr ser distribuida en forma alguna entre los socios, sino hasta la liquidacin de la sociedad. Podr capitalizarse cuando exceda del 15% del capital al cierre del ejercicio inmediato anterior. (art. 36 y 37 cdigo de comercio). Las reservas voluntarias son decididas por los socios, y sern las utilidades acumuladas no repartidas o cualquier otra reserva de capital. PRDIDA DE CAPITAL: Segn el artculo 32 del cdigo de comercio: si hubiere prdida de capital de una sociedad, ste deber ser reintegrado o reducido cuando menos en el monto de las prdidas, antes de hacerse reparticin o distribucin alguna de utilidades. Si la prdida de capital sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato es la disolucin y liquidacin de la sociedad.

 ACCIN DE LOS SOCIOS: La accin es una cosa mercantil, es un bien mueble. No es un ttulo de crdito, es un ttulo valor ya que encierra el valor correspondiente a una parte alcuota del capital social. Como cualquier bien mueble puede ser objeto de prenda y usufructo, admite copropiedades y puede ser reivindicada. La accin se estudia desde tres puntos de vista: como fraccin de capital, como fuente de derechos y obligaciones para el socio, y como ttulo valor. Las acciones estn representadas por ttulos que servirn para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de los socios. Los ttulos pueden amparar una o varias acciones. Todas las acciones de la sociedad son de igual valor y confieren iguales derechos, nicamente se permite emitir varias clases de acciones que facultan a ejercer derechos de diferente ndole, pero siempre de igual valor nominal. Cada accin confiere derecho a un voto a su tenedor. Es prohibido emitir acciones por una suma menor de su valor nominal y emitir ttulos definitivos si la accin no est totalmente pagada. Las acciones son indivisibles, en caso de copropiedad de una accin los derechos deben ser ejercitados por un representante comn. Contenido de los ttulos: Denominacin, domicilio y duracin de la sociedad. Fecha de la escritura constitutiva, lugar, notario autorizante e inscripcin en el Registro Mercantil. Nombre del titular si son nominativas. Monto del capital autorizado y forma de distribucin. Valor nominal, clase y nmero de registro. Derechos y obligaciones de los socios. Firma de los administradores. Las acciones pueden ser nominativas o al portador, a eleccin del accionista. Las nominativas son aqullas en las que consta el nombre del socio en el documento, para transmitirse debe endosarse e inscribir el traspaso en el registro de accionistas. Las acciones al portador son aquellas que no se emiten a favor de una persona determinada, pues el nombre del adquiriente no aparece en el documento; de manera que para transmitirse, bstala simple entrega del documento. En caso de destruccin o prdida de acciones al portador, el interesado podr solicitar su reposicin ante el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad, proponiendo informacin para demostrar la propiedad y preexistencia del ttulo. El juez manda a publicarla solicitud 3 veces en el diario oficial y en otro por cinco das, oye a la sociedad emisora y si no hay oposicin manda a que se repongan los ttulos, previo pago de la garanta que fije el juez.

DERECHOS DE LOS SOCIOS: Derechos de contenido patrimonial: facultan al socio para exigir de la sociedad una prestacin que aumenta su capital particular o tiene que ver directamente con l. a. derechos a participar en las utilidades: salvo pacto en contrario la distribucin entre los socios capitalistas se har proporcionalmente al capital que cada uno tenga aportado en la sociedad. Cuando se han estipulado las ganancias, sin especificarlas prdidas, la distribucin de stas se har en la misma proporcin de aqullas y viceversa. (leer art. 33 del cdigo de comercio).

2.1

FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL (2)

I. CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL. Consideraciones preliminares Concepto y sistema Gnesis y evolucin histrica Caracteres de derecho mercantil tradicional Tendencias actuales de derecho mercantil. II. FUENTES DE DERECHO MERCANTIL Teora general de las fuentes del derecho. Fuentes de manifestacin del derecho mercantil y su ordenacin jerrquica. La supuesta antonimia entre el art.2 C.Co y el art.1 C.C. Fuentes de produccin del derecho mercantil. III. CONSTITUCION ECONMICA Y DERECHO MERCANTIL. Principios constitucionales bsicos de ordenacin de la economa. Sistema y modelo econmico constitucionalizados. Las funciones hermenutica y normativa de la constitucin econmica. Constitucin econmica y publificacin y democratizacin del derecho mercantil. I. CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL CONSIDERACIONES PRELIMINARES

1. Cuestin terminolgica: esta disciplina desde una visin cientficodidctica como normativa se denomina derecho mercantil as como ocurre en otros como en Fr. Se denomina derecho comercial, en Al. Derecho del comerciante Siempre aparece comercio y confianza pero no se adecua a la realidad porque hoy en da no se dedica nicamente a la actividad comercial ya que tambin hay actividades como la industrial y la de servicios. Hoy hay que hablar de derecho empresarial y de empresario y no de actividad comercial y de comerciante. 2. Condicin del derecho mercantil como derecho especial: en su versin tradicional es derecho privado especial. Depende de la materia regulada dentro de un derecho privado comn. Si ste hubiese sido y siga siendo un conjunto de normas que responda adecuadamente a la regulacin de toda clase de materia socio-econmica no existira un derecho privado especial ya que distintas materias debido a sus distintas caractersticas requieren de un tratamiento jurdico especial para cada una de las materias. Ante esta insuficiencia se fueron creando normas que contenan una respuesta adecuada en lo jurdico.

Se precisa de una adaptacin constante del derecho por el paso del tiempo de forma exponencial (hoy en da se est produciendo una generalizacin del derecho). 1. Fundamentacin de la vigencia de las normas mercantiles: son obligatorias porque manan de la comunidad. 2. Fundamentacin de su especialidad: porque trata de materias especficas. 3. Criterios para la delimitacin de su mbito material. 4. Criterio subjetivo: aquel en el cual se delimita sobre la base del empresario y su organizacin y actividad Criterio objetivo: aquel en el cual se delimita sobre la base de la irrelevancia del empresario basndose en datos objetivos. CONCEPTO Y SISTEMA Conjunto de normas de naturaleza predominantemente privada que tiene por objeto la regulacin de la dimensin subjetiva del empresario (empresario y su actividad y organizacin), funcional y con carcter compartido con el derecho civil en su dimensin objetiva. Es esencial en su dimensin subjetiva y funcional. GNESIS Y EVOLUCIN HISTRICA Nace cuando el derecho privado general se mostr insuficiente en la Edad Media hacia el s. XI.

En Roma el derecho privado general satisfaca el trfico mercantil ya que quienes lo aplicaban, los pretores, a supuestos mercantiles lo hacan con gran poder y con adaptacin a las circunstancias (derecho flexible ms procesal que material). En un momento posterior, el derecho comn estaba integrado por el derecho romano ulterior, derecho germnico y el derecho cannico. El derecho romano ulterior se distingue del derecho romano clsico por la desaparicin de la figura del pretor y es un derecho menos flexible. El derecho germnico era tosco, formalista por lo que se contrapona a la necesidad mercantil de flexibilidad. El derecho cannico era contrario a cualquier actividad especulativa. Esta situacin de derecho comn no era buena para la aplicacin mercantil. Los centros de poder poltico estn disperso por lo que no predomina ningn poder y van surgiendo las ciudades donde se van consolidando y obteniendo un poder poltico los burgueses o comerciantes que asociados a sus reinos, corporaciones adquieren dicho poder en esa ciudad. Ejemplos de ello son las ciudades de Nimes, Viena, Hamburgo El poder poltico y militar empieza a consolidarse en el s.XI y son fuente de produccin del derecho. Como consecuencia de este poder normativo creador se van generando un conjunto de normas especiales y adecuadas al trfico mercantil de la poca. Es a lo que se llama Ordenamiento Corporativo Medieval Lex Mercatoria CARACTERES DEL DERECHO MERCANTIL MEDIEVAL Derecho de creacin y de ampliacin autnomos porque son los propios destinatarios de las normas quienes las crean y que son ellos (mercaderes) quienes crean tribunales cuyos aplicadores de normas son ellos mismos Costumbre mercantil normas no escritas Derecho uniforme: no existan peculiaridades, las mismas normas se aplicaban internacionalmente (para todos los distintos reinos) 1. Fundamentacin de la vigencia de las normas mercantiles: obligan a todos por la presin del poder poltico 2. Fundamentacin de su especialidad: peculiaridades del rgimen jurdico que demanda la poca y no satisfaca el derecho comn 3. Criterios para la delimitacin subjetiva El segundo momento es la integracin del derecho mercantil en los derechos subjetivos nacionales. Este proceso se produce en la Edad Moderna (XVIXVII), ahora en Europa nace el Estado Nacional de la mano de las monarquas absolutas que monopolizan el poder (Luis XIV). Ahora los gremios pierden poder y la fuente de produccin es el Estado y la ley lo regula.

Estas ordenanzas mercantiles se regulan por el Estado. MANIFESTACIONES Se conocen como las Ordenanzas de Colbert. Tambin existen otras en otros Estados. Todas las ordenanzas en Espaa se realizan por el Estado: Ordenanza de Barcelona, Sevilla En esta poca el derecho mercantil se nacionaliza surgiendo uno para cada pas con sus propias peculiaridades. As se rompe la uniformidad del derecho mercantil. Por ello, no todas las materias se regulan por igual. En su contenido incorporan los usos y costumbres medievales y los convierten en ley. El tercer momento histrico es la Codificacin del derecho mercantil. A finales del s. XVIII, los presupuestos polticos, socio-econmicos y filosficos son: 1. Se inicia en Francia la revolucin burguesa que se expande, cuyo lema era la libertad, igualdad y fraternidad. Libertad: este principio proyectado en la actividad econmico es compatible con un rgimen econmico corporativo (antes de desarrollar el comercio haba que pasar por el gremio). Este rgimen choca con el principio 1 y 2 de la revolucin. Ahora se aboli la existencia de gremios (1891) 2. Se implanta el principio de libertad de comercio e industria (libertad de empresa) libre acceso al mercado corporativo. Aqu se instaura el capitalismo liberal. 3. La razn vence al mito medieval. Estas tres causas influyen en el derecho mercantil. Desde aquella mentalidad, este derecho era un privilegio y se plante o bien suprimirlo o remodificarlo profundamente, para depurarlo de cualquier alusin social. Se opt por la objetividad del derecho mercantil, es decir, la segunda opcin. La primera promulgacin fue el Cdigo de Comercio francs, en vigor en nuestro pas hasta 2002. Influencia filosfica del racionalismo: se intenta promulgar con una sper-ley, donde se pueda organizar la materia mercantil de forma perfecta para que sirva para siempre. Se objetiviza el derecho mercantil para que sirva para todo el que realice una actividad mercantil. Esta objetivizacin en realidad es ms formal que material porque no puede prescindir del papel protagonista del comerciante.

Se utilizaba el acto de comercio para determinar los actos de los tribunales. Era un criterio procesal. 1829: el primer cdigo de comercio espaol y vigente 1885. Utiliza el acto de comercio espaol para delimitar los actos de los tribunales. En Espaa el de 1829 an se basaba en el estamento comercial y segua el criterio procesal francs porque haba tribunales de comercio especial que se suprimieron, aunque en 2003 se han vuelto a instaurar. Utilizaba los actos de comercio para delimitar la actuacin de los tribunales de comercio especial (1878) que se suprimieron. Los contenidos en este cdigo se cumplen por comerciantes y no comerciantes. Es criterio formal. A partir de aqu surge una corriente codificadora subjetivadotas (paradigma el C.Co alemn). El siguiente hito: unificacin del derecho privado. Esta corriente (s.XIX) tiene una base doctrinal que cristaliza en determinado ordenamiento jurdico. Esa base doctrinal es que determinados sectores observaron que se produca una generalizacin del derecho mercantil o comercializacin del derecho civil. El derecho mercantil si se generaliza se produce un derecho comn luego pierde su especialidad y ha de desaparecer como autnoma. ste fenmeno se produjo slo en los contratos, luego slo se debera unificar la materia de los contratos. Esta tesis tuvo numerosos ejemplos: Italia: C.C. (1942) regula tanto materia civil como mercantil. Holanda: en un proceso de unificacin (1976) se ha desarrollado un nico C.C. que regula ambas materias. Inglaterra: s.XVIII se incorpor el derecho mercantil al Common law. En todos se aprecia una unificacin de rgimen en materia de contratos, pero si se ojean estos cdigos se ve que existen otras parcelas mercantiles reguladas de manera especial y, sobre todo, en todos se promulgaron leyes mercantiles especiales unificacin material en contratos y en el resto de materias es formal. Existen 2 modelos de cdigo de comercio. Modelo de cdigo nico. Modelo de formas dual: Ej. Espaa, Alemania y Francia.

 ltimo hito: Consolidacin del criterio subjetivo. El derecho mercantil se encuentra consolidado como derecho de los empresarios (derecho subjetivo). Tiene como precedente la doctrina de la economa con componentes econmicos y jurdicos. La doctrina econmica observada por Hck y Wilane dice que a partir de esa poca, lo que caracteriza el trfico econmico es el trfico de las masa (tras la Rev.Industrial), lo que requiere una distribucin en masa. Sus peculiaridad son el fundamento del derecho mercantil ya que detrs de ellos est la empresa, es el derecho de la empresa. Se trata de un derecho privado, especial y de los empresarios. Privado: concebido en trminos clsicos. Regula las relaciones entre particulares en un plano de igualdad, por lo que en esta concepcin tradicional el principio bsico es el de la Autonoma privado - negociable. Aqu predominan las normas de carcter dispositivo, que son una gua de regulacin pero si quieren las dos partes pueden cambiarlas. Igualdad ms formal que material, para todas las mismas igualdades. Especial: porque regula un determinado sector de la realidad socioeconmico (la actividad comercial). De los empresarios: como consecuencia de la materia regulada. Las normas mercantiles contemplan preferentemente los intereses de los empresarios frente a otros grupos sociales, pero esto no les convierte en privilegiados. E) TENDENCIAS ACTUALES 1. Se ha consolidado un subsector del derecho mercantil denominado derecho de mercado. Este subsector encuentra sus legitimidades jurdicas en las denominadas clusulas del Estado social, contenidas en todas las constituciones occidentales. Estas son clusulas que instan a la penetracin tanto del inters pblico como en el privado, en las ___________. Las normas que integran este nuevo derecho de mercado ordenan conductas empresariales y supervisan y sancionan las mismas. En algunos casos las ordenan en intereses pblicos y otros en privados. CONSTITUYE EL RESULTADO DE 3 FENMENOS: 2. LA PUBLIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL Indica que en este derecho se recogen normas de naturaleza jurdico-pblica que regulan materias mercantiles. Rompen el carcter privado. Regulan relaciones verticales contra el inters pblico del mercado (el pago de la deuda lo percibe el Estado)

MANIFESTACIONES NORMATIVAS: Generales: para todos, destaca el derecho anti-trust (de la libre competencia). Es el derecho econmico por naturaleza y tipifica determinadas conductas como ilcitas que atentan contra la libre competencia (principio de orden constitucional- econmico). Sectoriales: aquellas que por su sensibilidad desborden los intereses privados y atenten contra el inters pblico: energas, telecomunicaciones, bancario, transportes 1. la democratizacin del derecho mercantil Normas de naturaleza privada en las que se produce una quiebra en los principios clsicos del derecho privado; se rompe con el principio de igualdad formal a favor de los consumidores. Al hacer esto protegen a una parte frente a otra, por lo que son normas de derecho imperativo. Reinan los intereses privados. Manifestaciones paradigmticas: Derecho de la competencia desleal 2 vertiente de la competencia publicidad engaosa, subliminal. 2. Derecho de los consumidores. Normas donde se han alterado sus esencias clsicas. 3.- tendencia a la generalizacin del derecho mercantil. El derecho especial se generaliza, se aplica a cualquier acto mercantil o civil. Manifestaciones: Derecho de mercado: se aplica a todos los empresarios tanto mercantiles como civiles (autnomos, artesanos, liberales) Asociaciones y fundaciones: tambin se aplica a ellos aunque no realicen actividades econmicas sino de forma altruista. Cajas de ahorro A particulares Algo que naci especial se ha generalizado convirtindose en comn. Extensin del estatuto mercantil a empresarios no mercantiles/ civiles. Todo empresarios que no realice estas actividades son empresarios civiles: agricultores, ganaderos, asesora de empresa siempre basados en un ttulo acadmico, salvo las sociedades de capital que por el mero hecho de constituirse ya se clasifica como empresario mercantil sin contar con su actividad.

Se muestra en el derecho de mercado y en el derecho de la competencia (se habla de operador econmico). Se refiere tambin a cooperativas ya que sus leyes las someten a un ordenamiento jurdico parecido al mercantil. Adems se produce una expansin a esos entes que no tienen fines lucrativos como las cajas de ahorro. Se extiende tambin a particulares, a aquellos que tienen valores (efectos comerciales como el pagar, letra de cambio o cheque) Hasta el 2003 el derecho concursal se aplicaba a instituciones en quiebra. Ahora se habla de concurso y su significado se aplica tanto a empresarios como a particulares. 3. Internacionalizacin del derecho mercantil. Ahora el trfico mercantil est acentuando la globalizacin de los mercados. Ese trfico internacional mercantil demanda desde un punto de vista jurdico unas normas con las caractersticas de fluidez, flexibilidad y seguridad. En principio el rgimen jurdico aplicable son regmenes jurdicos nacionales que son de muchas materias heterogneas (distintas formas de tratamiento y formas jurdicas). Para ello esta heterogeneidad se soluciona primero con Normas de Derecho Internacional Privado o con Normas de Conflicto, y ah se plantea el derecho aplicable nacional y su constitucin competente y en ltimo caso el ordenamiento jurdico competente. Esto es un problema porque hay inseguridad jurdica (derecho, tribunales, ordenamientos jurdicos) y tambin genera elevados costes de informacin y asesoramiento. La solucin adecuada sera tratar de eludir la aplicacin de ordenamientos nacionales y que se apliquen normas internacionales uniformes y que en caso de controversia en lo posible intervengan tribunales no nacionales (Cortes y arbitraje internacional). Creacin de normas internacionales para un rgimen seguro PROCEDIMIENTOS Y QUE SE APLICAN SIMULTNEAMENTE: 1. Generar un Derecho Mercantil Internacional de Fundamentacin autnoma. 2. Generar un Derecho Mercantil Internacional que tiene como ltimo poder el de los Estados. Trata fenmenos irrelevantes. Desde hace tiempo hay asociaciones de empresarios generales y sectoriales. En el seno autnomo de stas se han ido elaborando condiciones generales de contratacin (clusulas), usos de comercio internacional y prcticas de comercio internacional. Las partes sobre la base de la autonoma privada lo elaboran desde estos contratos uniformes o usos internacionales o practicas intermedias. As la regulacin va a ser igual por la uniformidad. Es un derecho de creacin autnoma y a travs de las clusulas, cualquier controversia entre las

partes no va a ser conocidas por los tribunales nacionales de carcter pblico sino por Cortes y arbitraje. Hay creacin y aplicacin autnoma. Se denomina nueva Lex Mercatoria por su parecido con el ordenamiento corporativo medieval ya que en la Edad Media lo creaban y aplicaban los mercaderes. Ahora no hace falta que sean juristas, sino pueden ser empresarios y de acuerdo a su experiencia para que parezca ms justas. No es genuina como en la Edad Media porque en ltimo trmino aparece el estado autonoma limitada. LIMITACIONES DE LA NUEVA LEX MERCATORIA. En ltimo trmino hay que aplicar algunas normas de derecho nacional. En la aplicacin, las resoluciones de las controversias por el Laudo Arbitral han de ser ejecutadas en algn estado y aplicadas en otro. Un laudo arbitral existe cuando la parte condenada no cumple y la ley pide la ejecucin forzosa. Nulidad: el laudo arbitral puede ser recurrido a los tribunales nacionales. Sus causa pueden ser el orden econmico del Estado. Ejecucin forzosa: por el Estado donde se pide exequtur y se puede negar el laudo arbitral. Leyes Mercantiles Internacionales: son convenios internacionales en materia mercantil. Tradicin entre 2 o mas para regular una determinada materia. Tratados internacionales de organizacin donde se crea un ente al que se le ceden competencias. Obligan porque los Estados han participado en la creacin de las Leyes Mercantiles Internacionales II. FUENTES DE DERECHO MERCANTIL Teora general de las fuentes del derecho Nos referimos a la caracterizacin de las fuentes de produccin y manifestacin: Fuentes de produccin normativa: centro de poder poltico y social con potestad propia normativa creadora para promulgar normas para todos.

Primaron la sociedad o grupos sociales (Ej. Mercaderes) y en la actualidad es el Estado. Puede ser escrita (Estado) u oral/verbal (costumbre) Fuentes de manifestacin normativa: es el soporte o medio a travs del cual se da a conocer a sus destinatarios el mandato de la fuente de produccin. Para que sean normas de derecho objetivo tiene unos determinados atributos: Obligatoriedad erga homnes. Mandatos generales y abstractos. Son supuestos hipotticos. Cohercibilidad: es el supuesto de incumplimientos podr ser obligado al cumplimiento de forma forzosa a travs de los tribunales de justicia. Como requisito formal est la promulgacin y publicacin (Vacatio legis 20 das). FUENTES DE MANIFESTACIN DEL DERECHO MERCANTIL Y SU ORDENACIN JERRQUICA. LA SUPUESTA ANTONIMIA ENTRE EL ART.2 C.CO Y EL ART.1 C.C. Fuentes de manifestacin: el dato ms relevante es el Art.2 del C.Co Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estn o no especificados en este Cdigo, se regirn por las disposiciones contenidas en l; en su defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por las del Derecho comn. Sern reputados actos de comercio los comprendidos en este Cdigo y cualesquiera otros de naturaleza anloga. Se menciona jerrquicamente las fuentes del derecho mercantil siendo: 1 la ley mercantil 2 los usos de comercio 3 el derecho civil como derecho privado general. Existe una eventual antinomia entre el Art.2 C.Co y el Art.1 del C.C. ya que el Art.1 C.C. recoge la jerarqua de las fuentes de derecho privado general que son distintas a las que establece el Art.2 C.Co 1 ley 2 costumbre 3 principios generales del derecho

El Art.2 C.Co antepone los usos de comercio antes del derecho civil que es la ley. Esta antinomia es ms aparente que real porque el Art.2 C.Co lo que est afirmando la naturaleza del derecho mercantil como derecho especial pero sin postergar el derecho Civil. Slo en ausencia de norma objetiva especial se utiliza el derecho civil como derecho supletorio. Otra antinomia existe, aunque de menor importancia, entre el Art.2 C.Co y el Art.50 C.Co. El Art.50 establece que en el supuesto de laguna legal mercantil en materia de teora general de contratos, se aplicar la teora general de los contratos en el C.C. Es antinomia porque no se aplican usos de comercio. Es una excepcin en la jerarqua. Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificacion es, excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Cdigo o en Leyes especiales por las reglas generales del Derecho comn. 1. LEY MERCANTIL. La extensin, alcance y lmites no son slo la ley mercantil en sentido formal (leyes mercantiles emanadas de las Cortes, el Parlamento) sino tambin en sentido material (emanadas del poder ejecutivo en el mbito de sus competencias) El rango formal del ejecutivo: Real Decreto Ley y Real Decreto Legislativo En sus competencias: Reales Decretos Tambin se acota en 2 grado; loa ley mercantil comprende el C.Co y las leyes mercantiles especiales. C.Co (1885) estaba basado en los actos de comercio y en el racionalismo de la poca. Se pretendi que una materia que evoluciona exponencialmente regularla en un cdigo con fines de eternidad. En fechas prximas a 1885 ya se encontraba desfasado por la rapidez de la evolucin de la materia mercantil por lo que se hizo y hace necesario una constante adaptacin de la legislacin mercantil a los cambios econmicos sociales. Vas de adaptacin. Nuevas materias como introduccin por la Reforma del C.Co. Regulacin fuera del C.Co mediante leyes mercantiles especiales Se ha optado en la mayora de los casos por la segunda va por lo que el C.Co ha perdido el rol de primera importancia, lo que se ha llamado descodificacin.

 El C.Co tiene una virtud respecto al de Fr. (al cual es filial) por el Art.2 C.Co () Sern reputados actos de comercio los comprendidos en este Cdigo y cualesquiera otros de naturaleza anloga A esto se le denomina clusula de analoga socio-econmica, y permite la adaptacin del Cdigo a nuevas realidades. Ha habido dos reformas bsicas del C.Co.: una sobre materia contable y otra sobre materia referente al Registro Mercantil. El resto de las reformas se han llevado a cabo fuera del C.Co. a travs de las leyes mercantiles especiales. 2. USOS DEL COMERCIO O tambin llamada costumbre mercantil, hace referencia a aquellas normas del derecho objetivo generadas por la prctica reiterada y constante de un determinado grupo social con la conviccin de que dichas prcticas de regulacin y solucin de conflictos constituyen derecho obligatorio. Requisitos Externo: reiterado y constante Interno: llevado a cabo por quienes creen que constituye un derecho obligatorio Clases Geogrfico: usos locales (de la plaza) hasta usos internacionales. Segn el mbito de vigencia de la actividad: usos generales (aplicados a todos los sectores) y sectoriales (1 slo sector) Ratio relacin uso-ley: puede haber concurrencia de uso y ley. Usos contra la ley, usos segn la ley y usos al margen de la ley. Si se quiere incorporar el uso antes que la ley dispositiva se aadir como clusula del contrato, convirtindose en derecho contractual. Si hay ley imperativa y uso prevalece la ley. Segn calificacin jurdica: Usos interpretativos: tienen como funcin aclarar las ambigedades de los contratos por lo que su funcin ms que reguladora es meramente hermenutica. Usos normativos: tiene una funcin estrictamente reguladora. Sobre la base de la jerarqua colman las lagunas legales en materia mercantil.

Son ambos tipos de uso una autntica fuente de derecho mercantil o si slo reviste esta condicin los usos normativos? Son slo los normativos segn el Art.1 C.C. ya que slo la costumbre normativa es fuente de derecho. Resultara de la idea dogmtica pero an as lo indica el Art.1. Tambin lo cita el C.Co Los preceptos bsicos aparecen en los Art. 1258 y 1287 del C.C. Art. 1258 Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Se refiere a los usos normativos. Cuando cita el cumplimiento de lo pactado es la autonoma de la voluntad privada. Art. 1287 El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para inter pretar las ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de ordinario suelen establecerse. Tiene un matiz normativo. Son clusulas usuales o de estilo. Art.57 C.Co Los contratos de comercio se ejecutarn y cumplirn de b uena fe, segn los trminos en que fueren hechos y redactados, sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido recto, propio y usual de las palabras dichas o escritas, ni restringir los efectos que naturalmente se deriven del modo con que los contratantes hubieren explicado su voluntad y contrado sus obligaciones. Se refiere a la interpretacin del significado de un trmino, un significado usual. Art.58 C.Co Si apareciere divergencia entre los ejemplares de un contrato que presenten los contratantes, y en su celebracin hubiere intervenido Agente o Corredor, se estar a lo que resulte de los libros de stos, siempre que se encuentren arreglados a Derecho. Art. 59 C.Co Si se originaren dudas que no puedan resolverse con arreglo a lo establecido en el artculo 2 de este Cdigo, se decidir la cuestin a favor del deudor. Prueba de los usos Existe un principio general del derecho consolidado tambin legalmente segn el cual los tribunales de justicia han de conocer todas las normas que integran el Ordenamiento Jurdico. Es el principio de iura nobit curia. ste se somete a una excepcin parcial en los usos normativos de comercio ya que existen numerossimos usos.

La distincin entre los usos normativos conocidos y usos normativos que no son conocidos es: Usos normativos notoriamente conocidos han de ser conocidos por los tribunales. Usos normativos no notoriamente conocimiento para los tribunales. conocidos no son de obligado

Aquella parte procesal que demanda que un uso no notoriamente conocido sea aplicado, deber alegar ese uso y probar su existencia y vigencia y en qu mbito material y geogrfico se encuentra vigente. PAPEL DE LOS USOS EN EL TRFICO MERCANTIL ACTUAL En la actualidad los usos se encuentran en desuso; han perdido trascendencia y su relieve es mnimo excepto en el trfico internacional. 3. DERECHO CIVIL EN SU FUNCIN SUPLETORIA Es la tercera en la jerarqua y hace referencia al derecho privado general. Tambin tiene su aplicacin en aquellas regiones donde existan los derechos forales civiles como en Aragn o Catalua. 4. OTRAS FUENTES DE DERECHO MERCANTIL No son autnticas fuentes pero tienen alguna analoga CONDICIONES GENERALES DE LOS CONTRATOS Y DE LA CONTRATACIN: son clusulas de condiciones de idntico contenido o tipos de contrato y que rigen los mismos por remisin. El fundamento de su vigencia no es estrictamente reguladora porque no son normas de derecho objetivo. Se aplican porque las partes caso por caso las acepta. Sus caractersticas son predisposicin (de forma unilateral por parte del empresario), uniformidad (a todos los contratos al mismo tiempo) e indisputabilidad (no pueden ser modificados por la otra parte). Su funcin econmica: el trfico actual es en masa y no sera eficiente que cada empresa se pare en cada contrato, por lo que se realizan los contratos tipos y as se gana en agilidad. Estas clusulas son condiciones abusivas, vejatorias e inusuales en perjuicio de la contraparte en muchos casos. El Ordenamiento Jurdico tiene leyes para controlar estas clusulas. En estas leyes se establece la nulidad de algunas condiciones. JURISPRUDENCIA EN MATERIA MERCANTIL: en sentido amplio la jurisprudencia mercantil es el conjunto de resoluciones finales de los tribunales en materia mercantil.

 Jurisprudencia que mana de la jurisdiccin pblica. Jurisprudencia que mana de los costes de arbitraje. Las resoluciones finales emanadas de los tribunales pblicos se denominan sentencias y los emanados de los tribunales de arbitraje se denominan laudos arbitrales. Las sentencias en materia mercantil y laudos arbitrales en materia mercantil son obligatorios para las partes del proceso por lo que no constituyen una fuente de derecho mercantil porque no tienen la generalidad y la obligatoriedad para todos. Recientemente se han reinstaurado los tribunales mercantiles de primera instancia a travs de la Ley Orgnica para la reforma del derecho concursal. Establece que haya por lo menos uno en cada capital de provincia y en localidades de alta demografa como Gijn o Vigo. Conocern de todos los asuntos mercantiles excepto sobre contratos y ttulos valores que para ello estarn los tribunales civiles. Nueva ley de arbitraje: es de 2003. Ha supuesto una profundizacin de esta tcnica que es el arbitraje para la resolucin de conflictos extrajudicial. Slo pueden ser objeto de arbitraje aquellos en las que las partes gocen de disponibilidad. Para entrar en juego es necesario que se celebre un convenio arbitral entre las partes. Puede aparecer en el contrato como una clusula compromisoria o tras el contrato. Tras 2003 recoge una doble clasificacin del arbitraje: Arbitraje particular y arbitraje institucional El arbitraje particular es aquel en el cual las partes deciden en el convenio que el conflicto lo resolver un particular designando por ellos o por un tercero. Son casos concretos. El arbitraje institucional marca que son las Cortes de arbitraje estables con su propio reglamento las que resolvern los conflictos. Arbitraje de derecho y arbitraje de equidad. El arbitraje de derecho es aquel en el que los rbitros han de resolver con las leyes aplicables al caso El arbitraje de equidad es aquel en el que los rbitros pueden resolver con su experiencia o con su leal saber o parecer atendiendo a lo ms justo. No se requiere que los rbitros sean abogados o juristas. Tiene trascendencia el arbitraje en el mbito internacional.

C. FUENTES DE PRODUCCIN NORMATIVA DEL DERECHO MERCANTIL Hoy en da hay 3 fuentes normativas que coexisten en Espaa: la UE, las CCAA y el Estado. Distribucin de las competencias en materia legisladora mercantil entre el Estado y las CCAA. Los Art. 148 y 149 de la Constitucin. Al analizarlos resulta que el Estado tiene competencias exclusivas en materia mercantil. !. El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: () 6. Legislacin mercantil, penal y penitenciaria; legislacin procesal, sin perjuicio de las necesarias especialidades que en este orden se deriven de las particularidades del derecho sustantivo de las Comunidades Autnomas. El Art.139 de la Ct. Consagra el principio de unidad de mercado. 1. Todos los espaoles tienen los mismos derechos y obligaciones en cualquier parte del territorio del Estado. 2. -Ninguna autoridad podr adoptar medidas que directa o indirectamente obstaculicen la libertad de circulacin y establecimiento de las personas y la libre circulacin de bienes en todo el territorio espaol. No hay tantas controversias como en otros temas. Las CCAA son fuentes de produccin principal en materias mercantiles o paramercantiles que no han sido atribuidas de forma exclusiva al Estado. Son fundamentalmente las cooperativas, asociaciones y fundaciones. Tambin se encarga de aplicar normas mercantiles de carcter estatal como el derecho anti-trust o el derecho de las marcas. Pero no podrn legislar acerca de ello. Creacin de instancias autonmicas que pueden recibir y analizas datos del registro mercantil. Otra competencia principal es una administrativa conocida como polica de mercado. La UE.

Los tratados internacionales de organizacin consistan en que eran celebrados por una serie de estados con la creacin de una persona jurdica internacional, un ente del cual eran miembros los estados firmantes. Los estados ceden parcialmente soberana a ese ente que se ha creado y por consecuencia las competencias en determinadas materias. Se trata de tratados abiertos a los que se pueden adherir nuevos estados en el futuro.

El Tratado de Roma crea un ente internacional al cual los Estados miembros ceden soberana. Dentro de las competencias exclusivas se encuentran la creacin de un marco comn elegido segn unas libertades econmicas fundamentales. Sobre estas materias puede la Comunidad promulgan leyes es fuente de produccin normativa. Expresamente, el tratado no atribuye competencia de mercado al ente, pero existe una clusula de poder adicional en el Tratado, es decir, la Comunidad tendr competencia indispensable en aquellas materias necesarias para el funcionamiento del mercado comn. La heterogeneidad y la falta de uniformidad de los derechos mercantiles de los distintos Estados constituyen un obstculo para el mercado comn. Por lo que la UE regula esa materia mercantil por medio de la clusula adicional: Primario: normas contenidas en tratados. Derivado: fuera de los tratados legitimizado por poder legislativo de la UE. Reglamentos: para crear un derecho uniforme. De aplicacin directa Directivas: directrices que han de incorporar los ordenamientos jurdicos nacionales y son de aplicacin directa. Existen numerosos reglamentos y directivas en materia mercantil, de sociedades, proteccin de los consumidores aplicables e integrados en los ordenamientos jurdicos de los Estados como un principio de gran trascendencia. Los reglamentos se aplican directamente y las directivas se integran. En hiptesis de antinomia entre una norma de derecho comunitario y una norma nacional ha sentado la primaca del derecho comunitario, incluso prevalece sobre la propia constitucin. UE es fuente de produccin tanto por va de reglamentos como de directivas. El Estado espaol se halla en un proceso de cesin de competencias a mbitos geogrficos internos (CC.AA.) y externos (UE). III. CONSTITUCIN ECONMICA Y DERECHO MERCANTIL Cualquier norma de derecho que contradiga la Constitucin Econmica es anticonstitucional fuente de legitimidad de las normas. El derecho mercantil se ve afectado por la constitucin econmica. Nocin de constitucin econmica: Fue elaborada por la doctrina constitucionalista alemana en su anlisis por la Constitucin de Weimar (1919). Fue la 1 constitucin donde se instaura el Estado social de derecho. Esta nocin se ha consolidado.

Es el conjunto de principios fundamentales ordenadores de la economa contenidos en la Constitucin poltica de un Estado/ organizacin poltica internacional. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES BSICOS DE ORDENACIN DE LA ECONOMA. Coinciden con las libertades econmicas fundamentales: Libre iniciativa econmica: libertad de empresa tanto privada como pblica. (Art.38). Este artculo se halla en conexin con el Art.128.2: entre ambos dan lugar al principio de iniciativa econmica privada-pblica. Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado. Los poderes pblicos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con las exigencias de la economa general y, en su caso, de la planificacin. Se reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica. Mediante Ley se podr reservar al sector pblico recursos o servicios esenciales, especialmente en caso de monopolio y asimismo acordar la intervencin de empresas cuando as lo exigiere el inters general. Libertad de competencia Libertad de circulacin de personas, sociedades, capitales y mercancas. Libertad de establecimiento Principio de mercado nico (Art. 139 C.C unidad de mercado)

SISTEMA Y MODELO ECONMICO CONSTITUCIONALIZADO A la luz de estos principios hay que plantearse qu modelo y sistema incorpora nuestra Constitucin sistema de economa de mercado Hay dos hipotticos modelos: De no intervencin del Estado en la economa liberalismo De economa social de mercado Para clasificarlo hay que ver si en la Constitucin aparecen las clusulas de inters social generales o particulares: Art.1 Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. Art.33 Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.

Habla de la propiedad privada de los medios de produccin y su ejercicio tendr en cuneta la funcin social. Expropiacin por razones sociales. Art.38 Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado. Los poderes pblicos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con las exigencias de la economa general y, en su caso, de la planificacin. Libertad de empresa dirigida al logro del inters social. Art.51 1. Los poderes pblicos garantizarn la defensa de los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicos de los mismos. 2. Los poderes pblicos promovern la informacin y la educacin de los consumidores y usuarios, fomentarn sus organizaciones y oirn a stas en las cuestiones que puedan afectar a aqullos, en los trminos que la Ley establezca. 3. En el marco de lo dispuesto por los apartados anteriores, la Ley regular el comercio interior y el rgimen de autorizacin de productos comerciales. Regula la tutela de los consumidores y usuarios tanto contractual como materialmente al ms dbil. Art.128 Se reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica. Mediante Ley se podr reservar al sector pblico recursos o servicios esenciales, especialmente en caso de monopolio y asimismo acordar la intervencin de empresas cuando as lo exigiere el inters general. Art.129. 1. La Ley establecer las formas de participacin de los interesados en la Seguridad Social y en la actividad de los organismos pblicos cuya funcin afecte directamente a la calidad de la vida o al bienestar general. Los poderes pblicos promovern eficazmente las diversas formas de participacin en la empresa y fomentarn, mediante una legislacin adecuada, las sociedades cooperativas. Tambin establecern los medios que faciliten el acceso de los trabajadores a la propiedad de los medios de produccin. A la luz de la constitucin se halla ms prximo al modelo de economa social. FUNCIONES HERMENUTICAS Y NORMATIVAS DE LA CONSTITUCIN ECONMICA Produce un doble efecto:

Hermenutica: todos estos preceptos han de ser interpretados por los tribunales a favor del consumidor. Normativa: estos principios deben inspirar las normas ordinarias, es decir, desarrolladas por la ley.

CONSTITUCIN ECONMICA Y PUBLIFICACIN Y DEMOCRATIZACIN DEL DERECHO MERCANTIL 1. Publificacin: estas normas tienen su origen y fundamento en la Constitucin. Ej.: Ley de Defensa de la Competencia 2. Democratizacin: penetracin de los intereses generales en la norma privada. Ej.: Ley de Competencia Desleal.

2.3 OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES.

Cabe en este punto hacer una aclaracin y es que, ms que obligaciones impuestas a los comerciantes, deberan concebirse como una NECESIDAD DE LOS COMERCIANTES. Veamos lo que establece el Cdigo de Comercio. TITULO SEGUNDO De las Obligaciones Comunes a todos los que Profesan el Comercio Artculo 16.- Todos los comerciantes, por el hecho de serlo, estn obligados. I. A la publicacin, por medio de la prensa, de la calidad mercantil; con sus circunstancias esenciales, y en su oportunidad, de las modificaciones que se adopten; II. A la inscripcin en el Registro pblico de comercio, de los documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios; III. A mantener un sistema de Contabilidad conforme al artculo 33. IV. A la conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante. V. A continuacin un breve desarrollo de cada Necesidad del comerciante. a) Publicidad de la Calidad Mercantil. Las listadas a continuacin son slo algunas, ya que debido a la naturaleza del comercio, pueden variar entre s. Nombre.

Giro. Apertura. Sucursales. Administradores. Telfonos. Propietario.

b) INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DE LA PROPIEDAD. Es obligatoria. [Personas Morales & Personas Fsicas] Cul es el propsito de dicha inscripcin? El motivo principal sera para tener un respaldo de los comercios registrados y con la finalidad de que los terceros tengan conocimiento de la situacin y organigrama de la empresa. Un ejemplo sera para que un contratista o prestador de servicios conozca hasta donde es econmicamente responsable el comerciante. Datos que debern contener los registros. Persona Fsica. Generales. (nombre, domicilio, nacionalidad) Datos del negocio. Administradores, factores o dependientes. Rgimen matrimonial. (Si aplica.)

Persona Moral. Acta Constitutiva. Cuando aumente el capital. Actos de asamblea importantes. (Cambio de accionista, incremento de capital, nuevas aportaciones,etc) Poderes Generales. Emisin de acciones. c) Llevar un sistema de CONTABILIDAD. La contabilidad de todo comercio en Mxico debe estar en idioma espaol.

Tal como lo establece el Artculo 37 del Cdigo de Comercio. Artculo 37.- Todos los registros a que se refiere este captulo debern llevarse en castellano, aunque el comerciante sea extranjero. Identificar todas las operaciones realizadas de manera individual. Huella.-Seguimiento, desglose que indique el porqu del total. Informacin financiera.- Balance mensual. Control de verificacin.- Tickets. Libro Mayor.- (Solo PERSONAS FISICAS) Contiene los movimiento Mensuales. Libro de Actas.- (Solo PERSONAS MORALES) Contendr todas las Actividades realizadas, por ejemplo, Admitir un socio. De conformidad con lo sealado por el Artculo 38 del Cdigo de Comercio. Artculo 38.- El comerciante deber conservar, debidamente archivados, los comprobantes originales de sus operaciones, de tal manera que puedan relacionarse con dichas operaciones y con el registro que de ellas se haga, y deber conservarlos por un plazo mnimo de diez aos.

d) Conservar Correspondencia. Los comerciantes estn obligados a conservar toda aquella correspondencia que est relacionada con el giro de su comercio. Por ejemplo. Policitacin, Telegramas, Notificaciones, etc. Tal como lo seala el artculo 47 del Cdigo de Comercio.

Artculo 47.- Los comerciantes estn obligados a conservar debidamente archivadas las cartas, telegramas y otros documentos que reciban en relacin con sus negocios o giro, as como copias de las que expidan. Comentarios Tengo el caso de una persona fsica comerciante, se inscribi en el registro Pblico en mayo de 2009, en ese mes se pas al rgimen general, ya que antes era monotribustista.- Desde que mes debo elaborar el Balance Contable??

2.4 LOS AUXILIARES DE LOS COMERCIANTES.

AUXILIARES DE LOS COMERCIANTES FACTORES Y DEPENDIENTES ARTICULO 263. FACTORES. Son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la direccin de una empresa o de un establecimiento. ARTICULO 264. CAPACIDAD DEL FACTOR. Para ser factor se requiere tener la capacidad necesaria para representar a otro, de acuerdo con las leyes civiles. ARTICULO 265. CONSTITUCION DEL FACTOR. El factor se constituye mediante mandato con representacin, otorgado por el comerciante, por nombramiento que le extender este ltimo o por contrato de trabajo escrito. EL mandato, nombramiento o contrato del trabajo del factor deber inscribirse en el Registro Mercantil. ARTICULO 266. FACULTADES DEL FACTOR. El factor que careciere de mandato con representacin otorgado por el comerciante, siempre estar facultado por ministerio de la ley para realizar todas las operaciones y para celebrar los contratos corrientes relacionados con el objeto de la empresa o del establecimiento que dirija. Los contratos que celebre y las operaciones que realice en esas condiciones, obligarn al comerciante ante terceros de buena fe, aun cuando el factor haya infringido las instrucciones del principal o haya cometido abuso de confianza. Las limitaciones a las facultades del factor, aunque estn inscritas en el Registro Mercantil, no producirn efectos contra terceros de buena fe. El factor necesitar facultad especial para enajenar o gravar bienes inmuebles de la empresa, contratar prstamos, representar judicialmente al comerciante y para, en general, ejecutar actos que no sean pertinentes a las actividades normales de la empresa.

Tratndose de sociedades, se estar a lo dispuesto en el artculos 47 de este Cdigo. ARTICULO 267. RESPONSABILIDAD DEL FACTOR. Los factores negociarn y contratarn a nombre y por cuenta del respectivo comerciante y debern expresarlo as en los documentos que con tal carcter suscriban. Si a pesar de ello, el factor contratare en nombre propio, la otra parte podr dirigir su accin contra el principal, quien ser solidariamente responsable con el factor, si se demuestra que ste actu por cuenta del principal, o que el contrato de que se trate era pertinente a la actividad normal de la empresa. ARTICULO 268. RESPONSABILIDAD DEL PRINCIPAL. Tambin responder el principal por los contratos que celebre el factor que no sean pertinentes a la actividad normal de la empresa, si se demuestra que ste actu por instrucciones del principal o que ste aprob lo hecho, sea por actos expresos o por hechos positivos u omisiones que induzcan a presuncin de haber sido aprobados. ARTICULO 269. CASO DE VARIOS FACTORES. Si fueren varios los factores se presumir que pueden actuar separadamente, a no ser que del poder, del nombramiento o del contrato se deduzca expresa o tcitamente que debern actuar conjuntamente en todos los negocios o en algunos especiales. ARTICULO 270. PROHIBICIONES. Se prohbe a los factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero que las que hagan por cuenta de sus principales, a menos que fueren expresamente autorizados para ello. Si lo hicieren, las utilidades sern de cuenta del principal, sin que ste quede obligado a prdidas. ARTICULO 271. PROLONGACION DE FUNCIONES. La calidad de factor de un establecimiento o empresa no termina, ni se interrumpe por la muerte del comerciante. ARTICULO 272. VALIDEZ DE ACTOS Y CONTRATOS. Los actos y contratos ejecutados por el factor sern vlidos respecto del principal, mientras no se haya notificado al factor la revocacin del mandato, la cancelacin de su nombramiento, la terminacin del contrato a la enajenacin que el propietario haga de su empresa y, con relacin a terceros, mientras no se haya inscrito en el Registro Mercantil la revocatoria, cancelacin, terminacin o enajenacin. ARTICULO 273. DEPENDIENTES. Son dependientes quienes desempean constantemente alguna o algunas gestiones propias del trfico de una empresa o establecimiento, por cuenta y en nombre del propietario de stos. ARTICULO 274. FACULTADES. Los dependientes encargados de atender al pblico dentro del establecimiento en que trabajan, estn facultados para realizar las operaciones que aparentemente estuvieren a su cargo y para percibir en el establecimiento los ingresos por venta y servicios que efectuaren,

salvo que el principal anuncie al pblico, en lugares visibles, que los pagos deben hacerse en forma distinta. ARTICULO 275. DEPENDIENTES VIAJEROS. Los dependientes viajeros se considerarn autorizados para operar a nombre y por cuenta de los principales y para recibir el precio de las mercaderas que vendan. Para que cualquier limitacin a tales facultades surta efectos contra terceros, deber constar con caracteres visibles en los formularios utilizados para la suscripcin de los pedidos. ARTICULO 276. RECEPCION DE MERCADERIAS O DOCUMENTOS. La recepcin de mercaderas o documentos que el dependiente hiciere por encargo del principal, se tendr como hecha por ste. ARTICULO 277. PROHIBICION DE DELEGAR. Ni los factores ni los dependientes de comercio pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales, sin noticia y consentimiento de stos; y en todo caso de hacer esta delegacin en otra forma, respondern directamente de las gestiones de los sustitutos y de las obligaciones contradas por stos. ARTICULO 278. PROHIBICIONES GENERALES. No pueden los dependientes derogar o modificar las condiciones generales de contratacin o las clusulas impresas en formularios, de la empresa, ni exigir el precio de mercadera de las cuales no hagan entrega o remesa ni conceder prrroga o descuentos que no sean los acostumbrados por la empresa, a menos que estn autorizados especialmente y por escrito por el principal. ARTICULO 279. RESPONSABILIDAD DE LOS FACTORES Y DEPENDIENTES. Los factores y los dependientes respondern a sus principales por los daos y perjuicios que causen a stos por haber procedido con dolo, culpa o en infraccin de la ley o de las rdenes o instrucciones que aqullos les hubieren dado. Todo sin perjuicio de la responsabilidad directa del principal frente a tercero.

CAPITULO II: AGENTES DE COMERCIO, DISTRIBUIDORES Y REPRESENTANTES

ARTICULO 280. * AGENTES DE COMERCIO. Son agentes de comercio, las personas que acten de modo permanente, en relacin con uno o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrndolos en nombre y por cuenta de aquellos. Los agentes de comercio pueden ser: 1) Dependientes, si actan por orden y cuenta del principal, forman parte de su empresa y estn ligados a ste por una relacin de carcter laboral; 2) Independientes, si actan por medio de su propia empresa y estn ligados con el principal por un contrato mercantil, contrato de agencia. Los agentes de comercio independientes, tambin podrn celebrar contratos mercantiles por cuenta propia, para vender, distribuir, promocionar o colocar bienes o servicios en el territorio nacional, cuando as lo haya convenido con el principal.

Son distribuidores o representantes, quienes por cuenta propia, venden, distribuyen, promueven, expenden o colocan bienes o servicios de una persona natural o jurdica, nacional o extranjera, llamada Principal a quien estn ligados por un contrato de distribucin o representacin. Las disposiciones de este captulo regirn la actividad de otros agentes que se dediquen a colocar seguros, contratos de capitalizacin, de ahorro y prstamo y similares, salvo lo dispuesto en leyes especiales. Por contrario, las disposiciones de este captulo no sern aplicables a contratos o relaciones de licencias de uso o usufructo de propiedad industrial e intelectual y de franquicias comerciales. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 281. *OTRAS ACTIVIDADES. Salvo pacto en contrario, los agentes de comercio pueden dedicarse a cualquier otra clase de actividades y negocios y aun actuar por cuenta de otros principales, cuyos productos o servicios no compitan entre s. * Texto Original *Reformado por el artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 282. *CAMBIO DE CONDICIONES. Las condiciones generales en que el agente de comercio dependiente puede presentar y tramitar propuestas, o en su caso contratar, podrn ser alterados por el principal y las modificaciones sern obligatorias para el agente desde el momento en que lleguen a su conocimiento. En cuanto a las condiciones generales que rigen el contrato o relacin jurdica existente entre el principal y el agente de comercio independiente, cualquier cambio deber regirse de conformidad con lo convenido entre las partes. El contenido del convenio, puede probarse en cualquiera de las formas establecidas en la ley. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 283.*AGENTE, DISTRIBUIDOR O REPRESENTANTE EXCLUSIVO. El principal puede valerse simultneamente de varios agentes, distribuidores o representantes en la misma zona y para el mismo ramo de actividad, salvo cuando se les hubiere otorgado por contrato la calidad de agentes distribuidores o representaciones exclusivos para una zona determinada.

* Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 284. * AUTORIZACION EXPRESA. El agente slo podr celebrar contratos a nombre principal, hacer cobros, conceder descuentos, quitas o plazos y variar las condiciones de los contratos o formularios impresos del principal, si estuviera autorizado expresamente para ello. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 285. * RECLAMACIONES Y FIANZAS. El agente podr, en todo caso, recibir quejas y reclamaciones con relacin a los negocios celebrados por su intermedio, las que deber transmitir al principal con la mayor brevedad. Tambin podr el agente obtener fianza para garantizar al principal el cumplimiento de las obligaciones contradas a favor de ste. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 286. * FUNCIONES DEL AGENTE. Las relaciones entre el principal y el agente independiente, salvo lo dispuesto en este captulo, se regirn por lo convenido entre ambas partes. En todo caso, dichos convenios no afectarn los contratos celebrados y los pedidos y ofertas aceptados entre la gente independiente y terceros de buena fe. El agente deber transmitir sin dilacin al principal, copias fieles de los pedidos y ofertas que reciba y de los contratos que celebre, si estuviera facultado para actuar por cuenta de ste ltimo, en cuyo caso queda obligado el principal frente a terceros en los contratos celebrados y los pedidos y ofertas convenidos. Salvo el caso expresado en el prrafo anterior, los pedidos y ofertas que reciba el agente tendrn el carcter de simples propuestas, que no obligarn al principal sino desde el momento en que ste conteste aceptndolos. El principal podr, a su direccin aceptar o no los pedidos y ofertas que le trasmita el agente y no tendr obligacin de dar a conocer a ste las causas o motivos que determinaron el rechazo. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 287. * OBLIGACIONES DEL AGENTE. El agente dependiente, debe cumplir su encargo de conformidad con las instrucciones recibidas y proporcionar al principal, cuando ste se lo solicite, informaciones pertinentes con la relacin al mercado o a los diferentes negocios realizados o por

realizarse por intermedio del agente. Salvo lo dispuesto en este captulo, las obligaciones del agente independiente, se regirn por lo convenido entre ste y el principal. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 288. * DERECHOS DEL AGENTE. Salvo pacto expreso que lo estipule otra manera en cuanto a la remuneracin del agente, ste tendr derecho a una comisin sobre la cuanta del negocio que se realice por su intervencin, de acuerdo con los usos y prcticas del lugar. En iguales condiciones, el agente tendr tambin derecho a percibir comisin por los negocios concluidos directamente por el principal con efectos en la zona reservada para el agente exclusivo, si dicha exclusividad se pact contractualmente, aunque ste no hubiere intervenido en dichos negocios. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 289. * RESPONSABILIDAD DEL PRINCIPAL. Si por dolo o culpa del principal no llegare a realizarse en todo en parte un negocio contratado por medio del agente, ste conservar el derecho a reclamar integra su comisin principal. Si el negocio no se realizar total o parcialmente por convenio entre el principal y el tercero, el agente tendr derecho a percibir su comisin por la parte del negocio que se hubiere realizado, salvo pacto en contrario. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 290. * TERMINACION DEL CONTRATO DE AGENCIA, DISTRIBUCION O REPRESENTACION. Los contratos de agencia independiente, distribucin o representacin mercantil, solo pueden terminar o rescindirse: 1. Por mutuo consentimiento entre las partes, manifestado por escrito; 2. Por vencimiento del plazo, si lo hubiere; 3. Por decisin del agente, siempre que diere aviso al principal con tres meses de anticipacin. En este caso quedar obligado a la rendicin de cuentas desde que fuere requerido para ello y, si as lo requiere el principal a reintegrar la mercadera objeto de la relacin contractual que obrare en su poder, a precio C.I.F.

La terminacin del contrato o relacin de agencia por virtud de lo dispuesto en este inciso y los dos anteriores, no generar para ninguna de las partes, obligacin de indemnizar daos y perjuicios. 4. Por decisin del principal, en cuyo caso ser responsable frente al agente por los daos y perjuicios causados como consecuencia de la terminacin del contrato o relacin comercial si no existiere justa causa para haber dado por terminado dicho contrato o relacin. 5. Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisin o terminacin del contrato ser responsable de los daos y perjuicios causados a la otra parte. Para tal efecto, se entiende que existe justa causa y pueden invocarla en su favor: A) cualquiera de las partes:

I. por incumplimiento o contravencin de la otra parte, de las obligaciones que hubieren convenido; II. Por la comisin de algn delito contra la propiedad o persona de una de las partes contra la otra; y, III. Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y cuentas o practicar las liquidaciones relativas al negocio, en el tiempo y modo que se hubiere convertido. B) El principal: I. Si el agente divulga o informa a tercero, sin la debida autorizacin, de todo hecho, dato, clave o frmula cuyo secreto se le haya confiado por virtud del respectivo contrato; y, II. Por la baja en el promedio de ventas o colocacin de los bienes o servicios convenidos, debido a negligencia o ineptitud del agente, comprobada judicialmente. En caso de que no se demostrara dicho extremo, se estar a lo dispuesto en el numeral 4 de este artculo; C) El agente, distribuidor o representante: I. Cuando el principal llevare a cabo actos que directa o indirectamente, impidan o tiendan a impedir, que el agente cumpla con el contrato. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. ARTICULO 291. * CONTROVERSIAS. Cuando las partes no se pusieren de acuerdo, despus de ocurrida la terminacin o rescisin del contrato o relacin respectiva sobre la cuanta de la indemnizacin que deba pagarse por los

daos y perjuicios causados en los casos previstos en los numerales 4 y 5 del artculo anterior, el monto de la misma deber determinarse judicialmente en la va sumaria en cuyo caso el demandante deber proponer dictamen de expertos, de conformidad con lo establecido en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, a efecto de que se dictamine dentro del proceso, sobre la existencia y la cuanta de los daos y perjuicios reclamados. En el contrato respectivo o despus de ocurrida la causal, las partes tambin pueden optar por el arbitraje para resolver cualquier clase de controversias derivadas de dicho contrato. En todo caso tanto los procesos judiciales como arbitrales, deben tener lugar, tramitarse y resolverse en la Repblica de Guatemala, de acuerdo con las leyes nacionales aplicables a los procedimientos judiciales o arbitrales. Si una de las partes fuere condenada al pago de indemnizacin, la sentencia o el laudo podr contemplar pronunciamiento: A) sobre la existencia o inexistencia de perjuicios y en caso de declararse su existencia, la cuanta de los mismos que en equidad corresponden, segn la naturaleza y circunstancias del negocio; y B) Sobre la existencia o inexistencia de daos y en caso de declararse su existencia, la cuanta de los mismos, en los siguientes rubros; 1) Por concepto de gastos directos y de promocin o propaganda, que se hubiere efectuado con motivo y para los fines del contrato, durante el ltimo ao. 2) Por concepto de inversiones que con ocasin o motivo del contrato, se hayan efectuado, siempre que stas no fueren recuperables o aprovechables para otros fines. 3) Por concepto de pago de las mercaderas existentes al precio de costo bodega (C.I.F) que ya no pudieren venderse por causa de la terminacin o rescisin del contrato siempre que estuviere en buen estado. Sin embargo, tambin se considerar que se encuentra en buen estado aquella mercanca cuya descomposicin sea imputable al principal. 4) Por concepto de indemnizaciones a que conforme a la ley tuvieren derecho los empleados o trabajadores cuyo despido obedeciere a la terminacin del contrato. * Texto Original * Reformado por el Artculo 1 del Decreto Nmero 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

CAPITULO III: CORREDORES

ARTICULO 292. CORREDOR. Es corredor el que en forma independiente y habitual se dedica a poner con contacto a los interesados en la conclusin de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relaciones de colaboracin, dependencia o representacin. Sin embargo, los preceptos contenidos en este captulo, no son aplicables a la actividad relacionada con la colocacin de plizas de seguros y fianzas que se normar por la legislacin especfica. ARTICULO 293. AUTORIZACION. Para poder ejercer como corredor, es indispensable tener autorizacin legal, la que el interesado deber obtener de acuerdo con los requisitos que establezca el reglamento respectivo. Solamente los corredores autorizados tendrn derecho de corretaje por sus servicios y gozarn de los dems derechos y ventajas que la ley otorga a los corredores. ARTICULO 294. LIBRE INTERVENCION. Los comerciantes no estn obligados a solicitar la intervencin de corredor para la celebracin de sus contratos; cuando ocuparen como tal a una persona que no est autorizada, sta queda sujeta a las disposiciones que comprenden a los corredores autorizados, sin perjuicio de las responsabilidades penales establecidas. ARTICULO 295. OBLIGACIONES. Los corredores estn obligados: 1. A responder de la identidad de las personas que contrataren por su mediacin y asegurarse de su capacidad legal; si intervinieren en contratos celebrados por personas incapaces, respondern de los daos y perjuicios que resultaren directamente de la incapacidad. 2. A ejecutar por s mismos las negociaciones que se les encomendaren. 3. A proponer los negocios con exactitud, claridad y precisin. 4. A asistir a la entrega de los objetos, material del negocio, cuando alguno de los contratantes lo exija. 5. A responder en las operaciones sobre ttulos de crdito, de la autenticidad de la firma del ltimo endosante o del girador en su caso, y a recogerlos para entregarlos al tomador. 6. A conservar, marcada con su sello y con los de los contratantes, mientras el comprador no las reciba a su satisfaccin, una muestra de las mercaderas, siempre que la operacin se hubiere hecho sobre muestras. 7. A expedir, a costa de los interesados que lo pidieren o por mandato de autoridad, certificacin de los asientos correspondientes a los negocios en que hayan intervenido.

8. A extender el comprador una lista firmada y completa de todos los ttulos negociados con su intervencin, con indicacin de todos los detalles necesarios para su debida identificacin. 9. A anotar en su registro los extremos esenciales de los contratos en que hayan intervenido. 10. Guardar secreto en todo lo que concierne a los negocios que se les encargue, a menos que por disposicin de la ley, por la naturaleza de las operaciones o por el consentimiento de los interesados, puedan o deban dar a conocer los nombres de stos. ARTICULO 296. PROHIBICIONES. Se prohibe a los corredores: 1. Ejecutar negocios mercantiles por su cuenta o tomar inters en ellos bajo nombre propio o ajeno, directa o indirectamente. 2. Desempear en el comercio el oficio de cajero tenedor de libros o contador o dependiente, cualquiera que sea la denominacin que llevar. 3. Exigir o recibir remuneraciones superiores a las convenidas con las partes. 4. Dar certificaciones sobre hechos que no consten en los asientos de sus registros. Podrn, sin embargo, declarar nicamente en virtud de orden de tribunal competente, lo que hubieren visto o entendido en cualquier negocio. ARTICULO 297. LIBROS DE LOS CORREDORES. Los corredores llevarn los siguientes libros: 1. Un libro de registro encuadernado y foliado, en el cual asentarn, da por da, por orden de fecha y bajo numeracin seguida, todos los negocios ejecutados por su mediacin. 2. Un libro en el cual consignarn los nombres y domicilio de los contratantes, la materia del negocio y las condiciones en que se hubiere celebrado. Los asientos se harn en el acto de ajustarse el negocio. Los libros debern ser previamente autorizados por el Registro Mercantil y se llevarn sin abreviaturas, espacios en blanco, ni alteraciones. Los corredores deben entregar a cada uno de los contratantes, dentro de las veinticuatro horas siguientes a la conclusin del negocio, un extracto firmado por ellos y por los interesados, del asiento que hubieren verificado en su registro. Este extracto, firmado por las partes, prueba el contrato. ARTICULO 298. VALOR DE LOS REGISTROS. Los registros de los corredores no prueban la verdad del contrato a que ellos se refieren, pero estando las partes de acuerdo acerca de la existencia de ste, se estar, para determinar su carcter y condiciones, a los que conste de los mismos registros.

ARTICULO 299. EXHIBICION DE LOS LIBROS. Los tribunales de oficio o a requerimiento de parte, podrn ordenar la exhibicin en juicio de los libros de los corredores y exigirles los informes que creyeren convenientes. ARTICULO 300. CONTRATO NO NOMBRADO. El corredor podr reservarse el nombre de un contratante frente al otro, pero responder personalmente de la celebracin y del cumplimiento de contrato. Si despus de la conclusin del contrato el nombre que el corredor se hubiere reservado se diera a conocer, a cada uno de los contratantes podr dirigir su accin directamente contra el otro, sin perjuicio de la responsabilidad del corredor. ARTICULO 301. CONTRATO DE CORRETAJE. En virtud del contrato de corretaje, una o ms partes interesadas en la conclusin de un negocio se obligan a pagar al corredor el corretaje si el negocio se concluye por efecto de su intervencin. Siempre que entre el corredor y las partes del negocio concluido por efecto de su intervencin, no se hubiere determinado la parte a cuyo cargo est el pago del corretaje, deber pagarlo la parte que haya encargado primero al corredor. Si el negocio se ha concluido por efecto de la intervencin de varios corredores, cada uno de ellos tiene derecho a una parte del corretaje.

CAPITULO IV: BOLSA DE VALORES

ARTICULO 302. * DEROGADO. * Texto Original * Derogado por el Artculo 105 de la Ley del Mercado de Valores y Mercancas Decreto Nmero 34-96 del Congreso de la Repblica.

CAPITULO V: COMISIONISTAS
ARTICULO 303. COMISIONISTA. Comisionista es quien por cuenta ajena realiza actividades mercantiles. ARTICULO 304. PATENTE. Si el comisionista actuare como tal, habitualmente, deber obtener patente de acuerdo con el reglamento respectivo. ARTICULO 305. ENCARGO. Para desempear su comisin no es necesario que el comisionista tenga un mandato otorgado en escritura pblica, siendo suficiente recibir comisin por escrito o de palabra; pero cuando haya sido verbal, el comitente deber ratificarlo por escrito antes de que el negocio se haya realizado. ARTICULO 306. COMISIONISTA OBRA EN NOMBRE PROPIO. El comisionista puede obrar en nombre propio, aunque trate por cuenta de otro, de consiguiente no tiene obligacin de manifestar quin es la persona por cuya

cuenta contrata; pero queda obligado directamente hacia las personas con quienes contrata, como si el negocio fuese propio. ARTICULO 307. COMITENTE NO TIENE ACCION CONTRA TERCEROS. Si el comisionista acta en nombre propio, el comitente no tiene accin contra las personas con quienes aqul contrat en los negocios que puso a su cuidado, a menos que preceda una cesin hecha a su favor por el mismo comisionista. ARTICULO 308. LIBERTAD PARA ACEPTAR O REHUSAR UN ENCARGO. El comisionista tendr libertad para aceptar o rehusar el encargo que se le haga. Se presumir aceptado el encargo si el comisionista no comunica al comitente que lo rehusa, dentro del da hbil siguiente a aquel en que recibi la propuesta. Aunque el comisionista rehuse la comisin, no estar dispensado de practicar las diligencias que sean necesarias para la conservacin de los efectos que el comitente le haya remitido, hasta que ste provea otro comisionista. La ejecucin de tales diligencias no implicar aceptacin del encargo. ARTICULO 309. RESPONSABILIDAD DEL COMISIONISTA. Cuando sin causa justa dejare el comisionista de avisar que rehusa la comisin o de cumplir la aceptada, expresa o tcitamente, responder al comitente de todos los daos y perjuicios que por ello le sobrevengan. ARTICULO 310. FACULTAD DE VENDER OBJETOS CONSIGNADOS. El comisionista podr hacer vender los efectos que se le hayan consignado por medio de corredor o en remate voluntario: 1. Cuando el valor presunto de los mismos no alcance a cubrir los gastos que haya de realizar por el transporte, almacenamiento y recibo de ellos. 2. Cuando habiendo avisado al comitente que rehusa el encargo, ste, dentro del da siguiente a aquel en que recibi dicho aviso, no provea otro comisionista que reciba los efectos que hubiere remitido. 3. Si ocurriera en ellos una alteracin tal que la venta fuere necesaria para salvar por lo menos una parte de su valor. En este caso, deber consultarse al comitente, si fuere posible y hubiere tiempo para ello. El producto lquido de los efectos as vendidos, ser depositado a disposicin del comitente en un Banco de la misma plaza y, en su defecto, de la ms cercana. ARTICULO 311. LAS COMISIONES SON PERSONALES. La comisin deber ser desempeada personalmente por el comisionista, quien no podr delegar su cometido sin estar autorizado para ello. Bajo su responsabilidad podr emplear, en el desempeo de su comisin, dependientes en operaciones que, segn costumbre, se confen a stos.

El comisionista se sujetar a las instrucciones del comitente en el desempeo de su cargo; cumplindolas, quedar exento de responsabilidad. En lo previsto y fijado expresamente por el comitente, deber el comisionista consultarle, siempre que lo permita la naturaleza del negocio. Si no fuere prudente la consulta o estuviere autorizado para obrar a su arbitrio, har lo que su buen juicio le dicte y sea ms conforme al uso del comercio, cuidando del negocio como propio. Si un accidente imprevisto hiciere perjudicial la ejecucin de las instrucciones recibidas, a criterio del comisionista, podr suspender el cumplimiento de la comisin, comunicndolo al comitente por el medio ms rpido. ARTICULO 312. OBLIGACIONES DE SUPLIR FONDOS. En aquellas comisiones cuyo cumplimiento exija provisin de fondos, el comisionista no estar obligado a ejecutarlas, mientras el comitente no se la hiciere en cantidad suficiente y podr suspenderlas cuando se haya consumido la que se le hubiere hecho. Cuando el comisionista se comprometa a anticipar fondos para el desempeo de la comisin, estar obligado a suplirlos, salvo en caso de suspensin de pagos o quiebra del comitente. ARTICULO 313. DEVOLUCION DE FONDOS. Los riesgos que ocurran en la devolucin de los fondos sobrantes en poder del comisionista, despus de haber desempeado su encargo, son por cuenta del comitente, a menos que en el modo de hacerla se hubiere separado el comisionista de las rdenes e instrucciones que recibi del comitente. ARTICULO 314. AVISOS AL COMITENTE. El comisionista estar obligado a dar aviso oportuno a su comitente, de todos los hechos o circunstancias que puedan determinarle a revocar o modificar el encargo. Debe tambin drselo sin demora de la ejecucin de la comisin. ARTICULO 315. RATIFICACION DEL COMITENTE. En las operaciones hechas por el comisionista con violacin o exceso de la comisin recibida, adems de la indemnizacin a favor del comitente por daos y perjuicios, ste podr ratificarlas o dejarlas a cargo del comisionista, quien en este caso queda obligado frente a terceros. ARTICULO 316. RESPONSABILIDAD POR LO QUE RECIBIERE. El comisionista responder de los efectos que recibiere, de acuerdo con los datos contenidos en el aviso de remesa, a no ser que al recibirlos hiciere constar las diferencias. ARTICULO 317. CONSERVACION DE LOS EFECTOS. El comisionista que tuviere en su poder efectos por cuenta ajena, responder de su conservacin en el estado en que los recibi. Cesar esta responsabilidad cuando la destruccin o menoscabo sean debidos a caso fortuito, fuerza mayor, transcurso del tiempo o vicio propio de la cosa.

En los casos de prdida parcial o total por el transcurso del tiempo o vicio de la cosa, el comisionista estar obligado a acreditar el menoscabo de las mercaderas, lo que pondr en conocimiento del comitente tan luego lo advierta. ARTICULO 318. SEGURO DE LOS EFECTOS. El comisionista encargado de la expedicin de efectos a otro lugar, deber contratar el transporte con las obligaciones del cargador; deber asegurarlos, si tuviere orden para ello y contare con la provisin de fondos necesarios, o se hubiere obligado a anticiparlos. ARTICULO 319. DETERIORO DE MARCAS. Los comisionistas no podrn alterar las marcas de los efectos que hubieren comprado o vendido por cuenta ajena, ni tener efectos de una misma especie pertenecientes a distintos dueos, bajo una misma marca, sin distinguirlos por una contramarca que designe la propiedad respectiva de cada comitente. ARTICULO 320. VENTA AL CREDITO O A PLAZO. El comisionista no podr sin autorizacin del comitente, prestar ni vender al crdito o a plazo, pudiendo en casos como stos, el comitente exigirle el pago al contado, dejando a favor del comisionista cualquier inters o ventaja que resulte de dicho crdito o plazo. ARTICULO 321. AVISO DE VENTA A PLAZO. Si el comisionista con la debida autorizacin, vendiere a plazos, deber avisarlo as al comitente, participndole los nombres de los compradores. Si no lo hiciere, se entender en sus relaciones con el comitente, que las ventas fueron al contado. ARTICULO 322. RESPONSABILIDAD POR NO COBRAR. El comisionista que no efecte el cobro de los crditos de su comitente en las pocas en que deben ser exigidos o no usare de los medios legales para conseguir el pago, ser responsable de los daos que cause a su comitente por su tardanza u omisin. ARTICULO 323. FACULTAD DE REVOCAR O REFORMAR. El comitente tiene facultad en cualquier estado del negocio para revocar, reformar o modificar la comisin; pero queda a su cargo las resultas de todo lo que se haya practicado hasta entonces con arreglo a sus instrucciones. En este caso, pagar al comisionista lo que haya gastado hasta ese da en el desempeo de la comisin. ARTICULO 324. PROHIBICION DE ADQUIRIR. El comisionista no podr comprar para s ni para otro, lo que se le hubiere mandado vender, ni vender lo que se le haya mandado comprar, sin consentimiento expreso del comitente. ARTICULO 325. VARIOS CREDITOS. El comisionista que tenga crditos contra una misma persona, procedentes de operaciones hechas por cuenta de distintos comitentes, o bien por cuenta propia y por ajena, anotar en todas las entregas que haga el deudor el nombre del interesado por cuya cuenta reciba cada una de ellas y lo expresar igualmente en el documento de descargo que d al deudor.

Cuando en los recibos y en los libros se omita expresar la aplicacin en la entrega hecha por el deudor de distintas operaciones y propietarios, segn se prescribe en el prrafo anterior, se har la aplicacin a prorrata de lo que importe cada crdito. ARTICULO 326. INFORMES. El comisionista deber informar al comitente de la marcha de su comisin y rendirle cuenta de su gestin. ARTICULO 327. ECONOMIAS Y VENTAJAS. Todas las economas y ventajas que obtenga un comisionista en los contratos que celebre por cuenta de otro, redundarn en beneficio del comitente quedndole prohibido cobrar o percibir comisin de quien no sea su comitente. ARTICULO 328. REMUNERACION. Todo comisionista tiene derecho a ser remunerado por su comitente. A falta de estipulacin previa el monto de la remuneracin se regular por el uso de la plaza donde se realice la comisin. ARTICULO 329. REEMBOLSO DE GASTOS. El comitente est obligado a satisfacer al contado al comisionista mediante cuenta justificada, el importe de todos sus gastos y desembolsos, con el inters comercial desde el da en que los hubiere hecho, incluyendo las sanciones en que incurra en cumplimiento de rdenes expresas del comitente. ARTICULO 330. PREFERENCIA EN EL PAGO. Los efectos que estn real o virtualmente en poder del comisionista se entendern especial y preferentemente afectados al pago de su comisin, as como de los anticipos y gastos que el comisionista hubiere hecho por cuenta de ellos, y no podr ser desposedo de los mismos sin que previamente se le paguen. ARTICULO 331. TERMINO DE LA COMISION. La comisin termina por muerte o inhabilitacin del comisionista; la muerte o inhabilitacin del comitente no termina la comisin, pero sus representantes pueden revocarla.

2.4 AUXILIARES DEL COMERCIO (2)

AUXILIARES DEL COMERCIO Y DEL COMERCIANTE. Son los que ejercen su actividad con el propsito de realizar negocios comerciales ajenos o facilitar su conclusin. A. Auxiliares dependientes o auxiliaries del comerciante, estn subordinados a un comerciante, al cual prestan sus servicios de modo exclusivo. El articulo 309 del CC seala que los que tienen la direccin de una empresa o establecimiento fabril, comercial o estn autorizados para contratar respecto a todos los negocios concernientes a dichos establecimientos o empresas por su cuenta y en nombre de los propietarios de los mismos son considerados FACTORES. B. Auxiliares independientes o auxiliares del comercio, no estn supeditados a ningn comerciante determinado y despliegan su actividad a favor de cualquiera que lo solicite, siendo auxiliares del comercio en general y no a un comerciante en particular. Los auxiliares del comercio consideran su actividad independiente,

puesto que prestan sus servicios al comercio en general, sin depender directamente de algn comerciante. AUXILIARES DEL COMERCIO Y DEL COMERCIANTE I. DEL COMERCIO. A. CORREDORES B. Son personas ante las que se proponen, ajustan y otorgan los contratos mercantiles. C. INTERMEDIARIOS LIBRES C. AGENTES DE COMERCIO. D. son personas que auxilian al comercio y que de una manera autnoma se encargan de fomentar los negocios de los comerciantes. E. COMISIONISTAS. F. el comerciante confiere comisin mercantil al comisionista, que es el que desempea la realizacin de actos concretos de comercio, mediante la instruccin que se le da por escrito; debe desempear los encargos que reciba y no puede delegarlos sin estar autorizado para ello. G. CONTADORES PUBLICOS. H. Son profesionales que auxilian al comerciante examinando la situacin de sus empresas y llevando el sistema de contabilidad correspondiente I. AGENTES ADUANALES. J. Son quienes intervienen tramitando la importacin y exportacin de mercancas, mediante una patente autorizada. II. DEL COMERCIANTE ( FACTORES, 309 C. COMERCIO). A. GERENTES. B. CONTADORES PRIVADOS. C. AGENTES DE VENTAS. D. DEMAS TRABAJADORES DE UNA NEGOCIACION EMPRESA Se entiende por empresa la unidad econmica de produccin o distribucin de bienes o servicios, y por establecimiento la unidad tcnica que como sucursal, agencia u otra forma semejante, sea parte integrante y contribuya a la realizacin de los fines de la empresa.

La empresa o negociacin mercantil es el conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos, coordinados para ofrecer con propsito de lucro y de manera sistemtica bienes o servicios. A. Empresario B. Patrimonio de la empresa C. El trabajo D. El establecimiento E. Nombre comercial F. Aviso comercial G. La marca H. La franquicia I. La denominacin de origen J. La patente K. De los modelos de utilidad L. De los diseos industriales Ll. De los secretos industriales M. De los derechos de autor 2.5 LA EMPRESA 1. INTRODUCCIN 2. LA EMPRESA Y LA PRODUCCIN EN EL CORTO PLAZO 1. INTRODUCCIN La empresa es la institucin o agente econmico que toma las decisiones sobre la utilizacin de factores de la produccin para obtener los bienes y servicios que se ofrecen en el mercado. La actividad productiva consiste en la transformacin de bienes intermedios (materias primas y productos semi elaborados) en bienes finales, mediante el empleo de factores productivos (bsicamente trabajo y capital). Para poder desarrollar su actividad la empresa necesita disponer de una tecnologa que especifique que tipo de factores productivos precisa y como se combinan. Asimismo, debe adoptar una organizacin y forma jurdica que le permita realizar contratos, captar recursos

financieros, si no dispone de ellos, y ejerce sus derechos sobre los bienes que produce. La empresa es el instrumento universalmente empleado para producir y poner en manos del publico la mayor parte de los bienes y servicios existentes en la economa. Para tratar de alcanzar sus objetivos, la empresa obtiene del entono los factores que emplea en la produccin, tales como materias primas, maquinaria y equipo, mano de obra, capital, etc Dado un objetivo u objetivos prioritarios hay que definir la forma de alcanzarlos y adecuar los medios disponible al resultado deseado. Toda empresa engloba una amplia gama de personas e intereses ligados entre s mediante relaciones contractuales que reflejan una promesa de colaboracin. Desde esta perspectiva, la figura del empresario aparece como una pieza bsica, pues es el elemento conciliador de los distintos intereses. El empresario es la persona que aporta el capital y realiza al mismo tiempo las funciones propias de la direccin: organizar, planificar y controlar. En muchos casos el origen de la empresa esta en una idea innovadora sobre los procesos y productos, de forma que el empresario acta como agente difusor del desarrollo econmico. En este caso se encuentran unidas en una nica figura el empresario-administrador, el empresario que asume el riesgo y el empresario innovador. Esta situacin es caracterstica de las empresas familiares y, en general, de las empresas pequeas. Por otra parte, y a medida que surgen empresas de gran tamao, se produce una separacin, entre las funciones clsicas del empresario. Por un lado, esta la figura del inversionista, que asume los riesgos ligados a la promocin y la innovacin mediante la aportacin de capital. Por otro lado, se consolida el papel del directivo profesional, especializado en la gestin y administracin de empresas. De esta forma, se produce una clara separacin entre la propiedad y la gestin efectiva de la empresa. El empresario actual es un rgano individual o colegiado que toma las decisiones oportunas para la consecucin de ciertos objetivos presentes en las empresas y de las circunstancias del entorno. El empresario, individual o colegiado, es el que coordina el entramado interno de la empresa con su entorno econmico y social. 2. LA EMPRESA Y LA PRODUCCIN EN EL CORTO PLAZO LA EMPRESA Y LA PRODUCCIN La empresa es la unidad econmica de produccin encargada de combinar los factores o recursos productivos, trabajo, capital y recursos naturales, para producir bienes y servicios que despus se venden en el mercado. TIPOS DE ORGANIZACIN EMPRESARIAL Hay tres formas fundamentales de organizacin empresarial: la propiedad individual, la sociedad colectiva y la sociedad annima. Una empresa de propiedad individual es aquella que es propiedad de un individuo, que lgicamente tiene pleno derecho a recibir los beneficios que genere el negocio y es totalmente responsable de las perdidas en que incurre.

La propiedad individual es la forma ms simple de establecer un negocio. Aunque la propiedad individual es simple y flexible, tiene serios inconvenientes, pues la capacidad financiera y de trabajo de una persona es limitada. Una empresa de propiedad colectiva es aquella cuyos propietarios son un nmero reducido de personas que participan conjuntamente en los beneficios. Las teoras de la organizacin se basan en anlisis del comportamiento de los distintos individuos y colectivos que integran la empresa. En la gran empresa se observa una disociacin entre la propiedad en manos de los accionistas y los que controlan efectivamente, el equipo directivo. Adems, con frecuencia, el equipo directivo delega la gestin de algunas de las actividades de la empresa en unidades con poder autnomo de decisin, como son las divisiones. El comportamiento de la empresa se convierte en el resultado de las previsiones de grupos con poder ejecutivo y objetivos distintos. Bajo este modelo, la empresa no responde a un criterio nico, sino que este ser el resultado de un proceso de negociacin desarrollado en el seno de la empresa. LOS MECANISMOS DE CONTROL La empresa crea mecanismos de control e incentivacin de los gestores con autonoma directiva que aminora las perdidas por comportamientos inconscientes con sus objetivos. Entre los elementos que contribuyen a ejercitar el control destacan: El control de resultados y la auditoria interna, esto es, la investigacin peridica de las actividades desarrolladas por la empresa o sus divisiones con el objetivo de identificar las desviaciones respecto al comportamiento considerado optimo y, en su caso, penalizarlas. El empleo de sistemas de incentivos, monetarios o de otro, tipo, que estimulen el logro de los objetivos globales de la empresa. La competencia dentro de la empresa mediante la comparacin de los resultados de las distintas divisiones. El aprovechamiento de la informacin que, en las empresas privadas, provee el mercado de capitales a travs de la cotizacin de las acciones. La toma de decisiones En cualquier caso resulta interesante estudiar como se desarrolla el proceso de toma de decisiones en este tipo de modelos. Niveles de alta direccin. La alta gerencia o direccin decide la distribucin de los recursos entre los distintos departamentos y esto se lleva a la practica por el presupuesto.

A la hora de decidir, cuando se detecta un problema es cuando se analizan algunas alternativas. No se suelen llevar a cabo estudios coste-beneficio detallados o reglas marginalistas, sino que se establecen dos criterios simples: el criterio financiero o presupuestario, que nos dice si hay fondos disponibles para la propuesta, y Niveles inferiores de administracin. Se siguen reglas simples y casi mecnicas, basadas en la experiencia. El personal aprende de sus errores y sus aciertos del pasado. el criterio de mejora de la situacin de partida sin ningn tipo de duda. La empresa nicamente se ocupa de un horizonte temporal a corto plazo. Frente a la incertidumbre que le plantean las acciones de sus competidores se supone que se alcanzara algn tipo de solucin tcita. Esto es lo que se denomina un entorno negociado. Cada uno de los propietarios o socios es responsable de las perdidas en que incurra la empresa. Estas sociedades, al tener todos sus socios responsabilidad ilimitada y dado que la gente es reacia a exponer su fortuna personal, suelen reducirse a empresas personales o familiares, y por lo general pequeas. Cada vez que muere un socio, o renuncia, debe formarse una nueva sociedad. Asimismo, la admisin de un nuevo socio plantea ciertos problemas, ya que todos los socios deben estar de acuerdo, antes de que cualquiera de ellos pueda vender su parte a un tercero. LA SOCIEDAD ANNIMA En una sociedad annima el capital esta dividido en pequeas partes alcuotas llamadas acciones, lo que facilita la reunin de grandes capitales. Cada socio accionista tiene una responsabilidad limitada, en concreto solo responde del capital que ha aportado, pero no se responsabiliza de las deudas sociales de la empresa. En estas sociedades hay una clara separacin entre la propiedad, que es de los accionistas, y la direccin, que la tiene el Consejo de Administracin, que suele contratar a tcnicos especializados en las diversas reas de la empresa. La sociedad annima no plantea problemas de continuidad. Al ser legalmente una "persona jurdica" cuando uno de sus accionistas muere, la sociedad sobrevive, pues las acciones se trasladan a sus herederos sin ocasionar ninguna perturbacin. Asimismo, si uno de los accionistas decide salir del negocio, no tiene mas que vender sus acciones y no hay ninguna necesidad de reorganizar la compaa.

LA EMPRESA Y LOS BENEFICIOS La funcin de produccin es la relacin que existe entre el producto obtenido y la combinacin de factores que se utilizan en su obtencin. La funcin de produccin nos dice que la cantidad de producto Q que una empresa puede obtener es funcin de las cantidades de factores utilizadas; digamos capital (K), trabajo (L), tierra (T) e iniciativa empresarial (H), de modo que:

Los beneficios se definen como la diferencia entre los ingresos y los costes. Los ingresos son las cantidades que obtiene la empresa por la venta de sus bienes o servicios durante un periodo determinado. Los costes son los gastos ligados a la produccin de los bienes o servicios vendidos durante el periodo considerado.

Una primera explicacin de por qu las empresas realmente pretenden alcanzar este objetivo sera que la competencia les obliga a comportarse tratando de minimizar los costes, lo que implica maximizar la diferencia entre los ingresos y los costes. LA FUNCIN DE PRODUCCIN Dada una cantidad fija de factores, la cantidad de producto que se puede obtener depende del estado de la tecnologa. La relacin entre la cantidad de factores productivos requerida: trabajo (L), capital (K), tierra y recursos naturales (T) e iniciativa empresarial (H) y la cantidad de producto (Q) que puede obtenerse se denomina funcin de produccin. Analticamente:

Hay miles de funciones de produccin diferentes en la economa espaola. Al menos una para cada empresa y producto. LA FUNCIN DE PRODUCCIN Y EL CORTO PLAZO Muchos de los factores que se emplean en la produccin son bienes de capital, tales como maquinarias, edificios, etc. El corto plazo es un periodo de tiempo a lo largo del cual no pueden variar algunos de los factores, a los que se denomina factores fijos. La empresa si puede ajustar los factores variables, incluso a corto plazo.

Para facilitar el anlisis consideramos que estamos estudiando la evolucin de la produccin de trigo de una empresa agrcola y que tan solo pueden producirse variaciones en las cantidades utilizadas de trabajo permaneciendo constantes los dems factores productivos.

En el cuadro 7.1, en la primera columna, aparece la cantidad de trabajo que se emplea en la produccin de trigo. La segunda columna muestra el producto o productividad total (PT), esta es, la cantidad de produccin que se obtiene para diferentes niveles de trabajo. Asimismo, la tercera columna recoge los valores del producto o productividad marginal del trabajo (PMaL), que se define como el aumento de producto que se obtiene cuando la cantidad de trabajo utilizada se incrementa en una unidad.

Como puede observarse, el producto total de trabajo arranca del origen de coordenadas, pues si se utilizan 0 unidades de trabajo, se obtiene 0 unidades de producto y es creciente. Aumenta de forma continua conforme se incrementa la cantidad empleada de trabajo, hacindolo a un ritmo creciente hasta que se contrata el cuarto trabajador.

Como consecuencia de la forma de la curva del producto total, la curva del producto marginal inicialmente crece hasta alcanzar un mximo, al nivel del punto de inflexin de la curva del producto total, y despus decrece. La curva de producto total muestra la relacin entre la cantidad de un factor variable (el trabajo) y la cantidad de producto obtenida. La curva de producto marginal de un factor variable (el trabajo) muestra el aumento en el producto obtenido utilizando una unidad adicional de ese factor. LA LEY DE LOS RENDIMIENTOS DECRECIENTES La justificacin del comportamiento observado en la figura 7.1 descansa en la llamada ley de los rendimientos decrecientes esbozada en el Capitulo 2, y que refiere a la cantidad de producto adicional que se obtiene cuando se aaden sucesivamente unidades adicionales iguales de un factor variable, a una cantidad fija de uno o varios factores. La ley de los rendimientos decrecientes establece que el producto marginal de un factor variable de produccin disminuye, traspasado un determinado nivel, al incrementarse la cantidad empleada de ese factor. Esta ley constituye una importante regularidad tcnica generalmente observada, pero no goza de validez universal. Es frecuente que solo se cumpla despus de haber aadido un numero considerable de dosis iguales del factor variable.

EL PRODUCTO MEDIO La ltima columna del Cuadro 7.1 recoge el producto medio o productividad media (PMeL) del trabajo correspondiente a cada nivel de empleo de factor trabajo. El producto medio del trabajo es el cociente entre el nivel total de produccin y la cantidad de trabajo utilizado. En la literatura econmica al producto medio del trabajo se le suele denominar productividad del trabajo, e indica el nivel de produccin que se obtiene la empresa por unidad de trabajo empleado.

La representacin grafica de los valores del producto medio (PMeL) contenidos en el cuadro 7.1 muestra que, al igual que el producto marginal (PMaL), el producto medio aumenta inicialmente cuando aumenta la cantidad de trabajo, y, a partir de un cierto nivel, en el ejemplo considerado el quinto trabajador, empieza a decrecer. El mximo producto o productividad media se denomina optimo tcnico. LA RELACIN ENTRE EL PRODUCTO TOTAL, EL PRODUCTO MEDIO Y EL PRODUCTO MARGINAL Dado que el producto medio del trabajo se ha definido como la razn entre el producto total y la cantidad empleada de trabajo PMeL _q, L en trminos geomtricos equivale a la pendiente del radio vector trazado desde el origen de coordenadas a cada uno de los puntos de la curva de producto total. Esta pendiente en una primera fase aumenta hasta el nivel de aplicacin del factor trabajo Lo, donde alcanza un mximo, y posteriormente disminuye. Por otro lado, el producto marginal del trabajo lo hemos definido como el aumento en el producto utilizado por unidad adicional de trabajo:

Si el producto que una empresa lanza al mercado experimenta una demanda creciente, sta deseara expandir la produccin. De forma inmediata la empresa puede hacer que la mano de obra existente trabaje horas extraordinarias, y tambin puede incrementar el numero de empleados contratados. A largo plazo, pues, las empresas tienen la posibilidad de alterar, la cantidad de cualquiera de todos los factores que emplean en la produccin. Las propiedades tcnicas de la produccin a largo plazo se establecen en torno al concepto de rendimientos de escala, y ste se aplica solo al caso en que todos los factores varien simultneamente en la misma proporcin. Fijndonos en el comportamiento de la cantidad producida de un bien diremos

que existen rendimientos o economas de escala crecientes cuando al variar la cantidad utilizada de todos los factores, en una determinada proporcin, la cantidad obtenida del producto varia en una proporcin mayor. En el ejemplo considerado (Cuadro 7.2), las cantidades empleadas de capital y trabajo pasan respectivamente de 2 unidades y 16 unidades fsicas al doble, es decir, 4 y 32, respectivamente, y la produccin, de 1000 a 2200. Asimismo, existen rendimientos constantes de escala cuando la cantidad utilizada de todos los factores y la cantidad obtenida de producto varan en la misma proporcin. Finalmente, diremos que existen rendimientos de escala decrecientes cuando al variar la cantidad utilizada de todos los factores en una proporcin determinada, la cantidad obtenida de producto varia en una proporcin menor. LA EFICIENCIA TCNICA El conocimiento de la tecnologa es un primer paso de esta eleccin, pues la empresa buscara la eficiencia tcnica y desechara aquellas combinaciones de factores que, para obtener una cantidad de producto determinada, exijan el empleo de mayores cantidades de dichos factores. Supongamos que se pueden emplear tres tcnicas o mtodos diferentes para obtener una unidad de producto empleado dos factores de produccin, capital y trabajo. (Cuadro 7.3): La tcnica A emplea 2 unidades de capital y 16 de trabajo. La tcnica B emplea 4 unidades de capital y 8 de trabajo. La tcnica C emplea 3 unidades de capital y 17 de trabajo. Un mtodo de produccin es tcnicamente eficiente si la produccin que se obtiene es la mxima posible con las cantidades de factores especificadas. LA EFICIENCIA ECONMICA Desde un punto de vista de eficiencia econmica, la tcnica o mtodo de produccin elegido ser aquel que sea mas barato para un conjunto de precios de los factores. En el cuadro 7.4 se evalan los costes de las dos tcnicas o mtodos de produccin eficientes, el A y el B, bajo el supuesto de que el precio del capital sea 5000 pesetas al da por maquina y que el precio del trabajo sea de 1000 pesetas al da por trabajador. De acuerdo con estos precios de los factores, el coste total en que se incurre es inferior en el caso de la tcnica A que en el de la B, por lo que la empresa optara por la primera. Ntese, sin embargo, que si varan los precios del capital y del trabajo el mtodo elegido para producir puede variar. As, por ejemplo, si ahora el precio del trabajo es 2000 pesetas por trabajador al da y el del capital no se altera, el mtodo mas barato ser el B, con un coste total de 36000 pesetas.

LA SUSTITUCIN EN EL EMPLEO DE UNOS FACTORES POR OTROS El ejemplo que se ha considerado la incidencia del precio relativo de los factores en la utilizacin de los mismos. As, cuando el precio del trabajo es de 1000 pesetas y el del capital de 5000 pesetas al da, el mtodo de produccin que resulta ser econmicamente eficiente es el A. El mtodo de la produccin econmicamente eficiente minimiza el coste de oportunidad de los factores utilizados para obtener un nivel de produccin dado. Mobiliario y maquinaria. Contratos de trabajo: en una empresa prestan sus servicios distintas personas que se ligan la comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad contraria del trabajador para retirar sus servicios que presta, en la transmisin se involucran los contratos de trabajo porque son parte natural de la empresa, el adquiriente se sustituye como nuevo patrono en la empresa vendida. Mercaderas, los crditos y dems bienes valores similares: la mercadera se produce para venderla, es un bien en constante renovacin. Forman parte de la empresa los crditos a favor de su titular, de manera que el adquiriente deviene en acreedor y tiene legitimacin para pretender el pago. Dentro de este rubro se comprende tambin otro tipo de valores como ttulos de crdito relacionados con la empresa transmitida. Debe entenderse que los elementos de la empresa pueden transmitirse formando unidad o bien separadamente; y, si no se expresa lo que se est enajenando, se entiende que son todos los elementos antes expuestos. Pero la ley hace la salvedad de que las patentes de invencin, los secretos de fabricacin y del negocio, las exclusivas y las concesiones slo se transmiten por declaracin expresa del titular. NATURALEZA JURDICA: Existen tres teoras: a) Teora atomista: segn esta teora la empresa es una yuxtaposicin de ingredientes particulares carentes de unidad jurdica, los que mantienen su individualidad. b) Teora unitaria: la empresa es una entidad que slo es dable estudiarla como totalidad que sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla. c) Teora intermedia: conforme esta teora, la empresa, en principio, es una unidad; pero tambin puede ser considerada en sus elementos. En nuestro sistema legal encontramos que se reconoce la unidad de la empresa; pero, si sta deja de funcionar injustificadamente, sus elementos

dejan de estar ligados a una unidad, la cual supone que pueden entrar en relaciones jurdicas en singular. La empresa mercantil no tiene personalidad jurdica, es un bien mueble. TRANSMISIN DE LA EMPRESA: Dado el carcter de bien mueble, la empresa es objeto de negocios jurdicos definitivos y temporales como lo son: compraventa, donacin, aportacin, usufructo y arrendamiento. Compraventa de empresa: estas normas rigen para la donacin y aportacin de la empresa. Transmitir una empresa en propiedad produce efectos especiales y se sujeta a formalidades especficas. Si el vendedor es una sociedad, se sigue el procedimiento establecido para fusionar sociedades; y si el enajenante es un comerciante individual, deber publicarse en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin, con dos meses de anticipacin, el ltimo balance de la empresa por vender y el sistema establecido para solventar el pasivo. Efectos de la transmisin: el adquiriente se subroga en los contratos celebrados por el enajenante; el adquiriente se sustituye en los crditos a favor de su enajenante con motivo del funcionamiento de la empresa y es responsable de las deudas frente a terceros, circunstancia que no admite pacto en contrario; pero, para garantizar a los acreedores, el enajenante sigue teniendo responsabilidad durante el ao siguiente a la publicacin del aviso de transmisin. Por ltimo, la transmisin obliga al enajenante a no ejecutar actos de competencia desleal en contra del adquiriente; y durante cinco aos no puede organizar otra empresa que por su ubicacin, objeto y dems circunstancias especficas, cause perjuicio al movimiento comercial del nuevo propietario, salvo pacto en contrario. Usufructo y arrendamiento de la empresa: constituyendo la empresa un bien productivo, se puede transmitir el uso y el disfrute del mismo, conservando el comerciante la nuda propiedad del bien. El adquiriente en este caso, tanto como usufructuario o como arrendatario, tiene la obligacin de conservar la organizacin empresarial con el fin de garantizar los resultados de la gestin econmica. Cuando la relacin jurdica termina, se hace una comparacin entre los valores recibidos al inicio y los que se devuelven, y la diferencia se compensar en dinero, lo cual obliga a recibir y entregar la empresa por medio de un inventario. MEDIDAS PRECAUTORIAS SOBRE LA EMPRESA: El embargo que recae sobre una empresa tiene carcter de intervencin, que en ningn momento debe significar la paralizacin de funciones que tiene incidencia en el movimiento econmico de un pas. Lo que s se puede embargar son los crditos, el dinero y las mercancas, siempre y cuando ello no perjudique la marcha normal de los negocios perseguidos por el acreedor demandante. La orden de embargo contra el titular de una empresa mercantil slo podr recaer sobre sta en su

conjunto o sobre uno o varios de sus establecimientos, mediante el nombramiento de un interventor que se har cargo de la caja para cubrir los gastos ordinarios o imprescindibles de la empresa y conservar el remanente a disposicin de la autoridad que orden el embargo. 14. LOS SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA: Los signos distintivos de la empresa son renglones de singular importancia dentro del trfico mercantil y estn sujetos a un registro especfico en el Registro de la Propiedad Intelectual. LAS MARCAS: Es cualquier signo denominativo, figurativo, tridimensional o mixto perceptible visualmente, que sea apto para distinguir los productos o servicios de una persona individual o jurdica de los de otra. Su naturaleza jurdica es de ser un bien Mueble. El derecho de propiedad sobre una marca dura 10 aos, pero el registro puede renovarse. La finalidad de las Marcas es individualizar un producto o un servicio en garanta de los productos y del consumidor. Para pretender la exclusividad sobre una marca, deben concurrir los siguientes principios:* Novedad.* Veracidad.* Especialidad. Clases de marcas reconoce la ley guatemalteca:* Marcas Industriales o de fbrica;* Marcas de Comercio, y,* Marcas de Servicio. EL NOMBRE COMERCIAL: Es un signo denominativo o mixto, con el que se identifica y distingue a una empresa, a un establecimiento mercantil o a una entidad. Puede ser objeto de propiedad y esta se adquiere mediante el registro en el Registro de la Propiedad Intelectual, se prueba el derecho con la certificacin extendida por el mismo. Extincin del nombre comercial:* Por disposicin del titular;* Por desaparecer la empresa;* Por decisin judicial. LAS EXPRESIONES O SEALES DE PROPAGANDA: Es toda leyenda, anuncio, lema, frase, combinacin de palabras, diseo, grabado o cualquier otro medio similar, siempre que sea original y caracterstico, que se emplee con el fin de atraer la atencin de los consumidores o usuarios sobre uno o varios productos, servicios, empresas o establecimientos mercantiles. Son objeto de registro e inscripcin en el Registro de la Propiedad Intelectual. PATENTES DE INVENCIN: Es la institucin por la cual el Estado otorga al inventor el derecho exclusivo a gozar de los beneficios de un invento, incluyendo la facultad de disposicin. Se puede prolongar por un plazo de 20 aos, segn el caso. Requisitos deben

llenarse para que un invento sea patentable:* Sea nuevo, novedad.* Tenga nivel inventivo.* Sea susceptible de aplicacin industrial. DERECHOS DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS: El derecho de autor es el que tiene toda persona sobre la obra que produce y especialmente el que corresponde por razn de las obras literarias, artsticas, cientficas o tcnicas para disponer de ellas por todos los medios que las leyes autorizan. El derecho de autor contiene derechos morales y patrimoniales: Derechos morales: es la facultad de poder exigir el reconocimiento del derecho de dar a conocer la obra y de que se respete la integridad de la misma. Son los inherentes a la persona humana siendo estos inalienables, inembargables, irrenunciables e imprescriptibles. Responde de una doble fundamentacin: la tutela del autor como su creador y la defensa de su produccin como entidad propia. El derecho moral tiene una duracin indefinida. Derecho patrimonial: es la facultad que tiene el titular de utilizar directa y personalmente la obra y de transferir total o parcialmente sus derecho sobre ella, as como de autorizar su utilizacin por terceros. Son las facultades concernientes a la explotacin de la obra, relacionados con el disfrute econmico de su produccin. Este derecho consiste en disponer de la obra a ttulo gratuito u oneroso, bajo las condiciones lcitas que su libre criterio le dicte yen aprovecharla con fines de lucro mediante su elaboracin o transformacin utilizando para ello cualquier medio de reproduccin, multiplicacin o difusin conocido o por conocer. Segn el artculo 5 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: autor es la persona fsica que realiza la creacin intelectual. Solamente las personas naturales puede ser autoras de una obra. Segn el art. 6 de la misma ley: se considera autor de una obra, salvo prueba en contrario, a la persona natural cuyo nombre o seudnimo conocido est indicado en ella, o se enuncia en la declamacin, ejecucin, representacin, interpretacin o cualquier otra forma de difusin pblica de dicha obra. Segn el artculo 15 del mismo cuerpo legal: se consideran obras todas las producciones en el campo literario, cientfico y artstico, cualquiera que sea el modo o forma de expresin, siempre que constituyan una creacin intelectual original. El glosario de derechos de autor y derechos conexos de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual define a los derechos conexos as: se entiende generalmente que se trata de derechos concedidos en nmero creciente de pases para proteger los intereses de los organismos de radiodifusin en relacin con sus actividades referentes a la utilizacin pblica de obras de autores, toda clase de representaciones de artistas o transmisin al pblico de acontecimientos, informacin y sonidos o imgenes. Los autores son creadores de la obra; los titulares de los derechos conexos son creadores de la expresin artstica de la obra creada por un autor determinado, del fonograma

donde se fija la obra ejecutada y de la emisin de las ejecuciones de las obras, mediante las cuales se le da vida a la obra frente al pblico. Segn el artculo 50 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: la proteccin a los artistas intrpretes o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los organismos de radiodifusin, no afecta en modo alguno la proteccin de derecho de autor establecido en la presente ley. PROTECCIN NACIONAL Y PROTECCIN INTERNACIONAL: Artculo 42 de la Constitucin. Ley de Propiedad Industrial, decreto 57-2000. Ley de derechos de autor, decreto 33-98. 16. LAS COSAS MERCANTILES. TEORA GENERAL DEL TTULO DE CRDITO: ANTECEDENTES HISTRICOS: En la ltima etapa de la edad media, cuando el trfico comercial se intensific a travs del mar Mediterrneo, se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los comerciantes y a las naves mercantes cuando regresaban a sus ciudades con el producto de las negociaciones. El transporte de dinero en efectivo resultaba inseguro por esas circunstancias. Surgi entonces la necesidad de transportar dinero a travs de documentos que representaran esos valores, sin que se diera el hecho material de portar la moneda en efectivo. As, los banqueros empezaron a usar ttulos de crdito que llenaban esas necesidades y los comerciantes encontraron una forma que les proporcionaba seguridad en sus transacciones comerciales de plaza a plaza. Desde esa misma poca datan los principios que han inspirado la existencia de los ttulos de crdito, los cuales se unificaron en algunos sistemas jurdicos, como por ejemplo el sistema latino; no as en el derecho ingls y norteamericano, en donde no se lleg a uniformar. LAS COSAS MERCANTILES FOR DERECHO-ASPECTOS HISTORICOS DE DERECHO MERCANTIL

1. DERECHO MERCANTIL 2. LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL 3. ASPECTOS HISTRICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL: 4. LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO PERSONA Y 5. ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL 6. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE LA SOCIEDAD 7. DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES EN 8. MODIFICACIONES Y ALTERACIONES DE LAS 9. SUJETOS AUXILIARES DE COMERCIO 10. OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE:

11. REGISTRO MERCANTIL GENERAL DE LA REPBLICA 12. PROTECCIN JURDICA A LA LIBRE 13. CONTABILIDAD Y CORRESPONDENCIA 14. LOS SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA: 16. LAS COSAS MERCANTILES 17. EL ENDOSO DE LOS TTULOS DE CRDITO: 18. LA ACEPTACIN 19. LA OBLIGACIN CAMBIARIA 21. DE LOS TTULOS DE CRDITO 22. LA LETRA DE CAMBIO 23. EL PAGAR 24. EL CHEQUE 25. OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES O 26. CERTIFICADO DE DEPSITO Y BONO DE 27. CARTA DE PORTE O CONOCIMIENTO DE 28. LA FACTURA CAMBIARIA: 29. EL VALE: 30. EL BONO BANCARIO: 31. EL CERTIFICADO FIDUCIARIO 32. LAS ACCIONES CAMBIARIAS 33. CANCELACIN, REPOSICIN Y 34. OBLIGACIONES MERCANTILES 35. CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS 36. INTEGRACIN DEL DERECHO PRIVADO 37. CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL 38 CONTRATO DE SUMINISTRO: 39. CONTRATO ESTIMATORIO 40. CONTRATO DE DEPSITO MERCANTIL 41. OPERACIONES DE CRDITO 42. CONTRATO DE DISTRIBUCIN Y AGENCIA 43. CONTRATO DE TRANSPORTE: 44. CONTRATO DE EDICIN, REPRODUCCIN Y 45. CONTRATO DE PARTICIPACIN 46. CONTRATO DE HOSPEDAJE 47. CONTRATO DE SEGURO 48. CONTRATO DE REASEGURO 49. CONTRATO DE FIANZA MERCANTIL

GLOSARIO
Derecho Subjetivo: Es la facultad que tiene una persona para exigirle a otra una determinada conducta. Derecho Objetivo: Es el conjunto de normas, preceptos, atributivos e imperativos, reglas que adems de imponer deberes, conceden facultades, para garantizarle al hombre y a la comunidad el logro de sus fines. Derecho Mercantil: (1) Es un conjunto de normas, reglas y preceptos, que regulan las actividades del comercio. (2) Es la rama del Derecho Privado que regula las operaciones jurdicas entre comerciantes y no comerciantes. (3) Es el ordenamiento privado propio de los empresarios y de su estatuto, as como de la actividad externa que stos realizan por medio de su empresa. Cdigo de Comercio: Es una Ley que regula las actividades profesionales del comerciante. Artculo 1. Competencia del Cdigo de Comercio: El cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes en sus operaciones mercantiles y los actos de comercio, aunque sean ejecutados por no comerciantes. Los Actos pueden ser: a) Actos Subjetivos de Comercio: Son las obligaciones que derivan de los actos del comerciante. b) Actos Objetivos de Comercio: Son actos de comercio realizados por personas no comerciantes. Artculo 2. Principales Actos de Comercio: 1- La compra, permuta o arrendamiento de cosas muebles. 2- La compra, permuta o arrendamiento de ttulos de crdito que circulen en el comercio. 3- La compra, permuta o arrendamiento de un establecimiento de comercio. 4- La comisin y el mandato comercial. 5- Las empresas o fbricas de construcciones. 6- Las empresas de manufacturas, almacenes, bazares, tiendas, cafs. 7- Las empresas para el aprovechamiento industrial de las fuerzas de la naturaleza como: la produccin y utilizacin de energa elctrica. 8- Las empresas editoras, tipogrficas, libreras, litogrficas y fotogrficas. 9- El transporte de personas o cosas por va terrestre, acutica o area. 10- El depsito, empresas de suministros, agencias de negocios, empresas de subastas. Artculo 10. Comerciantes: Son los que tienen capacidad para contratar y hacer del comercio su profesin habitual. Permuta: Es el trueque de una cosa por otra. Desde el punto de vista jurdico, el contrato queda configurado desde que las partes se han prometido transferirse recprocamente la propiedad de dos cosas.