La Doctrina Humanitaria del Derecho De qu se trata? Laura Ramos, 0ctubre de 2000.

En Amrica Latina, dos son las concepciones del Derecho que como Ciencia Social pugnan por imponerse: la positivista y la humanista. El criterio que dirime las aguas es, en ltimo trmino, la posibilidad de acceder racionalmente a la idea de Justicia. Ambas corrientes, en oposicin a la doctrina del Derecho Natural[1], sostienen la relatividad de lo axiolgico. El relativismo en el campo de la axiologa si bien no niega la existencia de valores, niega que pueda establecerse racionalmente una jerarqua entre ellos que sea vlida en todo tiempo y lugar. Pero, mientras para el positivismo los juicios de valor caen fuera del campo cientfico por irracionales, para el humanismo, la racionalidad que los alcanza, aunque prctica, es cientfica. Sin embargo, la disensin parece ocultar otra contradiccin: la que se da entre dos formas de pensamiento tico. En el primer caso se trata de una tica orientada autoritariamente. Ello implica que las decisiones sobre lo justo-injusto son competencia exclusiva de una autoridad que las toma en su beneficio propio. En el segundo caso, para una tica orientada humanitariamente, tales decisiones competen a "todos los individuos" y se justifican si se ajustan a las necesidades del libre desarrollo de "todos y cada uno".

Para la orientacin positivista (Kelsen, 1934) es imposible determinar cientficamente, de manera racional y fundndose en la experiencia, qu es justo-injusto pues ello depende de juicios de valor y ellos de subjetividades de orden psicolgico y cuestiones del carcter. La eleccin entre un valor u otro (o de su contenido) se reduce a una reaccin emotiva que se produce en una esfera anterior a la racional. El valor justicia -supuesto producto de una eleccin ideolgica de ndole irracional y subjetiva- se objetiva y absolutiza en el contenido de las normas del orden jurdico fundacional. Y la eleccin de la Justicia -que es ideologa- queda en manos del poder estatal, pues a l se le ha delegado (junto con el monopolio de la violencia legtima) su definicin a travs de la ley. Slo a la norma puesta puede acceder la razn para decidir, a travs de juicios de verdad, si tal o cual norma forma parte del orden jurdico vigente o no (validez), o si tal o cual conducta corresponde o no a una norma positiva (encuadramiento).

En consecuencia, lo justo se reduce a lo vlido, lo vlido a lo que emana del poder estatal y, este ltimo, a su efectivo ejercicio (lo que de hecho se acata). Su dogma fundamental se resume en identificar Derecho y Norma. Tal reduccionismo se completa con la concepcin estatalista del derecho (el monopolio de la produccin jurdica en manos del Estado), el dogma de la integridad (el ordenamiento jurdico debe ser completo para que el juez encuentre siempre en l una solucin y se abstenga de recurrir a principios rectores o a la equidad), el mtodo autointegrativo de interpretacin (completar los vacos normativos sin recurrir a otros ordenamientos o a otras fuentes que no fueran las dominantes), la teora del monismo jurdico (a un Estado le corresponde un slo sistema jurdico con el debido monopolio estatal de la violencia legtima que garantice su observacin) y la consecuente identificacin Estado-Nacin-Pueblo. En ese contexto terico, el Derecho se legitima a travs de las decisiones formalizadas por el Estado y ste resulta ser el epicentro de la legislacin. Por el contrario, para la orientacin humanista, es posible aplicar la razn al mundo de los valores. Partidaria tambin del relativismo axiolgico, la nueva corriente se distancia del positivismo al asegurar que la esfera pre-positiva en la que se dirime lo justo-injusto es mbito de procesos racionales aunque de una lgica distinta de las propias de las ciencias de la demostracin. El derecho como ciencia de lo probable, no contiene demostraciones sino argumentaciones, el pensamiento apodctico-demostrativo es reemplazado por el pensamiento dialcticoretrico. Mientras las ciencias de la demostracin se basan en la razn teortica, con sus categoras de verdad y evidencia y su mtodo demostrativo, las ciencias de la argumentacin se basan en la razn prctica, con sus categoras de lo verosmil, lo preferible y lo razonable y su mtodo argumentativo-justificativo. Por lo tanto la Justicia, lo justo-injusto, puede ser dirimido intersubjetivamente. El nuevo modo de verdad intersubjetiva ser entonces aquella fruto de la discusin y el contraste de pareceres y que tiene como meta acordar lo preferible o lo razonable -no lo evidente- para adherir a ello responsablemente. En tal sentido, el Derecho es una ciencia regresiva, abierta, inconclusa, siempre volviendo argumentativamente sobre sus propios supuestos. Visto histricamente, la corriente Humanista del Derecho surge asociada a la lucha por la democracia y en oposicin a todo tipo de totalitarismo. El horror de las grandes guerras impulsa el trnsito del epicentro de legitimacin normativa: el Estado, a otro epicentro: el Ser Humano. Sin embargo es recin despus de la fundacin de la ONU en 1945, que la doctrina y prctica de los Derechos Humanos, alcanza un alto grado de sistematizacin, metodologa y espritu crtico. El despegue es cuantitativo porque el proceso de positivizacin se lleva a cabo a travs de numerosas convenciones y declaraciones, pero tambin es cualitativo,

porque esa positivizacin se da en el marco de una organizacin de alcance mundial concebida como punto de encuentro de civilizaciones -cuyo acuerdo-punto de partida[2] es el rechazo a las prcticas e ideologas fascistas y autoritarias- pero que, respecto a otros temas, las opiniones pueden ser hasta incompatibles. Ahora el fundamento del Derecho es la persona humana en atencin a sus prerrogativas esenciales, a su valor intrnseco y a sus condiciones existenciales. Lo esencial habla de lo que precede al Estado, de lo que precede a la positivizacin del Derecho. Las condiciones existenciales hablan de las condiciones reales, efectivas de la vida social y, en definitiva, del ineludible ejercicio coexistencial de los derechos individuales. Por su lado, ahora la Justicia, valor que depende de las circunstancias histricas, se dirime intersubjetivamente -por consenso fundado- en la discusin racional y democrtica de lo que resulte ser una necesidad humana universal -donde necesidad y universal son provisionales- y se normatiza como pautas de Derechos Humanos en representacin de la conciencia tica de la humanidad en cada momento de la historia. Dicho en otras palabras, se alcanza la positivizacin de los "principios materiales de justicia" sobre el acuerdo de "principios generales de justicia compartidos" y se codifican mundialmente como normas fundamentales. Finalmente hay que ver que, paralelamente a esta apertura a la conciliacin de alternativas civilizatorias "hacia afuera", le corresponde una apertura similar "hacia adentro". La corriente Humanitaria del Derecho revisa la identificacin Estado-Nacin-Pueblo y considera la convivencia de una pluralidad de Pueblos y Culturas bajo una misma jurisdiccin estatal. Ahora bien, una mirada crtica sobre la Doctrina Humanitaria introduce dos viejos cuestionamientos fundamentales que arraigan en el tema de la "legitimidad de origen" 1) son todas las alternativas civilizatorias llamadas a consensuar? Y, en ese caso en igualdad de status? 2) cuentan las distintas alternativas convocadas con el bagaje de informacin y formacin suficiente para garantizar una discusin racional y una capacidad argumentativa en paridad de condiciones?. En definitiva, la pretencin del Derecho Humanitario de desterrar la prctica del autoritarismo a travs de la prctica del consenso fundado, debe vrselas con la distribucin equitativa de las condiciones objetivas (materiales y simblicas) requeridas por las distintas alternativas para participar (si lo logran efectivamente) en situacin de equidad. La experiencia histrica ensea que el xito o fracaso de la meta propuesta depender sin duda del rumbo de esas dos tendencias.

BIBLIOGRAFA

Bobbio, Norberto, (1991),Teora General del Derecho, Madrid, Debate, 1996. CELS, Derechos Humanos en la Argentina, Informe Anual. Enero-Diciembre-1998 Dallari Dalmo, "Los derechos humanos en la transicin democrtica", en Olgun Leticia y otros, Educacin y Derechos Humanos, CEAL, Bs.As., 1989. Forsythe, Davis, Derechos Humanos y Poltica Mundial, Eudeba, Bs. As., 1988. Gardella, Juan Carlos, "Sobre las fundamentaciones filosficas de los Derechos Humanos" en Olgun Leticia y otros, Educacin y Derechos Humanos, CEAL, Bs.As., 1989. Kelsen Hans, (1934), Teora Pura del Derecho, Bs.As., EUDEBA, 1975 Kelsen, Hans, Qu es Justicia?, Bs.As., Planeta, 1993. Montecinos, Hernn, Derechos Humanos. Entre Realidades y Convencionalismos, Ediciones Lar, Concepcin, 1998. Olgun Leticia y otros, Educacin y Derechos Humanos, CEAL, Bs.As., 1989. Olgun Leticia y otros, Derechos Humanos. Un debate necesario, CEAL, Bs.As., 1989. Perelman y Olbrechts-tyteca, (1958), Tratado de la argumentacin. La nueva retrica., Madrid, Gredos, 1994.

-------------------------------------------------------------------------------[1] La teora del Derecho Natural considera poder establecer lo que es justo-injusto de modo universalmente vlido, deducindolo de la observacin de la Naturaleza. La existencia de una Justicia natural, absoluta, objetiva, independiente de la intervencin humana, permite establecer la validez de una norma segn su contenido en confrontacin con ella. [2] La nueva retrica recupera el sentido aristotlico de la dialctica en tanto "arte de razonar a partir de opiniones generalmente aceptadas"

GENESIS Y DESARROLLO DEL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DDHH -------------------------------------------------------------------------------Cortesa de Alex Amado Rivadeneyra Agregar esta publicacin a favoritos Enviar esta pgina por email Imprimir artculo El mbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos es, sin duda, uno de los que ms ha evolucionado en las cinco ltimas dcadas, el cual tubo como punto de partida a la Declaracin Universal de Derechos Humanos, por cuanto, dio origen a todo una gama de tratados y pactos en pro de los derechos del hombre como sujeto de proteccin internacional. Los antecedentes sobre esta materia nos remontan "a la revolucin norteamericana, la revolucin francesa y a la revolucin de Amrica Hispana" (Nikken: 1989), que es donde surgieron las primeras manifestaciones de ebullicin de derechos individuales inherentes al ser humano, siendo consagrados a travs de diversos documentos, los cuales mas que un catalogo derechos reconocidos, se convirtieron en verdaderas conquistas como corolario de revoluciones sociales, las cuales; establecieron para el Estado toda una gama de obligaciones el cual deba respetar. De tal forma que stas grandes conquistas de consagracin de derechos, tal como refiere Pedro Nikken, "se produjo en documentos como el Bill of Right de Virginia de 1776, la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, y la Declaracin de los Derechos del Pueblo en 1811 proclamada por el Supremo Congreso de Venezuela", los mismos que; desde entonces generaron todo una corriente constitucional de reconocimiento de derechos y libertades fundamentales oponibles al Estado por el individuo. Posteriormente, "En las Constituciones de Quertaro (Mxico-1917), Weimar de 1919, de Espaa de 1931, Sovitica de 1936 e Irlandesa de 1937 se reconocieron tambin derechos econmicos, sociales y culturales que deban ser promovidos por el Estado para lograr condiciones de vida mas favorables a la dignidad de la persona humana" (Zevallos: 1992), generando todo una segunda generacin de derechos. Sin embargo, el impacto de la segunda guerra mundial es el que gener el verdadero nacimiento de los derechos humanos, ya que la conciencia de la humanidad haba evolucionado lo suficiente como para considerar que los horrores de la guerra y las

violaciones masivas de derechos humanos perpetrados por parte de regmenes totalitarios como los nazi y fascista no deban repetirse. Es por ello que la gran expansin de los derechos humanos se produjo a partir de 1945 cuando los pases vencedores de la II guerra mundial en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Organizaciones Internacionales, en San Francisco (EEUU), promovieron e impulsaron la constitucin de una nueva organizacin internacional sucesora de la Liga de Naciones, la cual haba colapsado en su funcin de garante de la paz y seguridad internacional tras el advenimiento de la segunda conflagracin mundial, motivo por el cual convinieron en la creacin de la Organizacin de Naciones Unidas, cuyo documento constitutivo denominado "Carta de San Francisco", entro en vigor el 24 de Octubre de 1945, siendo suscrito originariamente por los 51 pases presentes en la Conferencia, quienes constituyen sus miembros fundadores. Esta organizacin internacional de alcance universal fue concebida de acuerdo a su carta constitutiva con los siguientes propsitos y son: La de mantener la paz y la seguridad internacional, fomentar entre las naciones relaciones de amistad, realizar cooperacin internacional interviniendo en la solucin de problemas de carcter econmico, social, cultural, o humanitario, y servir de centro que armonic los esfuerzos de las naciones por alcanzar propsitos comunes. Precisamente, fue dentro del marco de la Tercera Sesin de la Asamblea General de las Naciones Unidas, que tres aos despus de su fundacin, se suscribira y proclamara, el 10 de Diciembre de 1948, en Paris; la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, la cual; fue aprobada mediante Resolucin N 217-A, con 48 votos a favor y 8 abstenciones, la misma que esta compuesta por 30 artculos. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos constituye uno de los pilares del Sistema Internacional de Proteccin Derechos Humanos, el cual; surgi como rechazo a los horrores conocidos por la humanidad dentro del contexto de la segunda guerra mundial. La persona mxima responsable de la redaccin de esta Declaracin Universal fue el jurista francs Ren Cassin, quien fuera nombrado posteriormente premio novel de la paz en 1968. Y aunque para un gran sector esta declaracin universal careca desde su origen de carcter vinculante por ser meramente una declaracin (al otorgarle un valor moral mas no jurdico, ya que fue aprobada mediante una resolucin de la Asamblea General, la cual; de acuerdo al artculo 13 de su carta constitutiva, la Asamblea General es competente para dictar resoluciones, sin embargo, tienen un carcter no obligatorio), lo cierto es que no cabe duda de su obligatoriedad, ya que de moral se trasform jurdico, convirtindose en un instrumento obligatorio al contener una serie de conceptos internacionalmente aceptadas por el derecho consuetudinario, las cuales han adquirido fuerza vinculante (por ello tienen categora de costumbre internacional) y en consecuencia son obligatorias, al mismo tiempo que han servido de fuente inspiradora de diversas Constituciones del hemisferio. Si bien es cierto la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, constituye la primera declaracin de carcter universal en esta materia, ya exista a nivel regional la Declaracin

Americana de los Derechos y Deberes del Hombre que fue aprobada en Bogota en la IX Conferencia Internacional Americana, conjuntamente con la Carta constitutiva de la Organizacin de Estados Americanos (OEA). el 2 de Mayo de 1948. antecediendo a la declaracin universal por ms de 7 meses. Con lo cual se advierte como dice Pedro Nikken que "la irrupcin de derechos humanos en el mbito internacional se inici con declaraciones, a las que en un primer momento se rehus dotar de fuerza vinculante en el tiempo de su adopcin, como ocurri con la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Declaracin Universal de Derechos Humanos, adoptadas en 1948 con pocos meses de diferencia, fue ms tarde en la dcada de los 60 que se profundizo en la tendencia a la regulacin convencional de la proteccin de derechos humanos a travs de diversas convenciones". En tal sentido, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos se perfecciona con dos pactos internacionales aprobadas tambin en el seno de las Naciones Unidas: El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Pacto Internacional de los Derechos Sociales, Econmicos y Culturales ambos de 1966. Hay que anotar que mientras el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos surgi sobre el techo poltico liberal clsico fue la concepcin ideolgica socialista la que propugno los derechos sociales, econmicos y culturales, como base para el desarrollo de las naciones. Y es que esta primera generacin de derechos individuales consagrados constitucionalmente en los derechos internos de los Estados van a ser influenciados por una segunda ola de derechos sociales impulsados por corrientes humanistas tanto en el campo laboral, educacin, salud, vivienda, etc, los cuales; son considerados como derechos de segunda generacin de derechos humanos, confluyendo ambos en la proteccin de la persona. A nivel regional, en el mbito europeo el 4 de Noviembre de 1950 se aprob la Convencin para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales, el cual dara origen al Sistema Europeo de Proteccin de Derechos Humanos, mientras que en el hemisferio americano; surge ste sistema, el 22 de Noviembre de 1969, con la aprobacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, conocido tambin como "Pacto de San Jos de Costa Rica", el cual entro en vigor en 1978. Asimismo, en 1981 surgira la Carta Africana de los Derechos y de los Pueblos, como principal instrumento de proteccin de derechos humanos, el cual entrara en vigor en 1986; mientras que en 1994 se aprueba la Carta rabe de Derechos Humanos. De tal forma que con las sendas declaraciones, convenciones y tratados sobre esta materia se ha creado un rico cuerpo jurdico internacional de proteccin y promocin de derechos humanos, como resultado de la voluntad poltica de los Estados que promovieron en sus agendas con carcter prioritaria la defensa irrestricta del ser humano como sujeto de proteccin internacional, los cuales, sin duda; dado su caracter progresivo han dado origen a todo un conjunto de normas internacionales DENOMINADO DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS los cuales establecen derechos,

instituciones y procedimientos a nivel regional o universal con el objetivo de poner fin a las violaciones sistemticas de derechos humanos producidos fundamentalmente en el seno de gobiernos dictatoriales, asi como tanbien, busca crear y lograr mejores condiciones de desarrollo de la persona, ergo su defensa, observancia y proteccion se encuentran a cargo de diversos organismos jurisdiccionales supranacional!es encargados de su tutela y proteccion internacional, participacion que esta sujeta al agotamiento de los recursos internos, la cual es consecuentemente subsidiaria y complementaria a la que ofrece el orden interno de los Estados, principalmente cuando estos derechos y libertades fundamentales han sido denegados o conculcados en sus respectivas jurisdicciones nacionales sin obtener amparo efectivo, de ahi se deriva el caracter universal de su observancia, defensa e inalienabilidad estos derechos a nivel regional y hemisfrico. BIBLIOGRAFIA: Nikken, Pedro, (1989) El Derecho Internacional de los Derechos Humanos. En Revista de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. Caracas: Universidad Central de Venezuela. Zevallos Valle, Jos Eduardo, (1992) Evolucin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos e Incorporacin del terrorismo como una figura violatoria de los Derechos Humanos, Tesis para optar el Titulo de Magster en Relaciones Internacionales y Poltica Exterior, Academia Diplomtica del Per. Autor: ALEX AMADO RIVADENEYRA (PERU) Opt el Ttulo de Abogado con la Tesis titulada "El Sistema Interamericano de Proteccin Internacional de los Derechos Humanos". Bachiller en Derecho y Ciencia Poltica con la Tesis "La problemtica de la poltica exterior en un contexto actual y anlisis constitucional de la poltica exterior del Per". Ex Miembro del Consejo de Facultad Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad de San Martn de Porres (Perodo Mayo 2005 - Mayo 2006). Actual Director de la Revista "Fluxus". Miembro Fundador del Movimiento Cultural "Ratio Iure"y el Movimiento "Juventud Ahora". Secigrista durante Enero - Noviembre de 2005 en la Academia Diplomtica del Per.). Asimismo, se desempea como investigador en temas de Derecho Internacional Pblico, Diplomacia, Poltica Exterior y Derechos Humanos. Direccin Electrnica: alexamado_rv@hotmail.com <