1 Nombre: Juan Carlos Medina Cruz Materia: Derecho Constitucional Aplicado Maestra: En Derecho Constitucional y Amparo 2 semestre Sbado

14 de Abril del 2012 C.E.S.B.A.

Soberana- La defensa de un concepto jurdico

Estructura de la lectura: 1. Introduccin. 2. 2. Soberana como concepto jurdico. 2.1. La soberana del Estado constitucional. 2.2. Soberana en el Estado constitucional. 2.3. Soberana nacional en el derecho internacional pblico: a) Soberana interna y externa. b) Soberana y sujecin de los Estados al derecho internacional pblico. c) La creacin de normas bajo la condicin de la igualdad soberana. d) Soberana entendida como dominio sobre el procedimiento. e) Soberana y cooperacin internacional. f) La subsistencia del principio de soberana. 2.4. Soberana nacional y soberana popular. 2.5. El futuro de los Estados y pueblos soberanos en la Europa unificada. 3. Conclusin Autor. 4. Conclusiones Personales.

1. Introduccin.
Actualmente podramos decir que, el Estado Moderno goza de soberana o es un Estado Soberano? La historia solo nos marca que uno de los que podramos llamar Estado Soberano seria Estados Unidos; pero realmente, es esto cierto? Es lo que Christian Hillgruber pretende demostrar a travs del siguiente ensayo.

Desarrollo: 2. Soberana como concepto jurdico.

Cmo entender el concepto de Soberana? Que caractersticas, intrnsecas al poder poltico, nombra dicho concepto. Los que consideran que la Soberana es un dogma anticuado, suelen apelar a la falta de autonoma del Estado Moderno, que le obliga a cooperar institucionalmente tanto con socios no estatales, en el interior, como en sus relaciones internacionales con otros Estados. Esa visin precipitada opera con un concepto sociolgico de soberana, aquel que equipara la soberana a un uso ilimitado del poder estatal y que al partir de dicha premisa, en vista de la falta de omnipotencia del Estado, se ve obligada a negarle su soberana. Esa forma de entender el concepto de soberana me parece equivocada, ya que por una parte ningn Estado del mundo ha gozado jams, a pesar del monopolio estatal de la fuerza, de tal soberana en el interior y mucho menos en sus relaciones exteriores. La soberana es, a pesar de su componente emprica, en su ncleo un concepto jurdico. Los Detractores (Personas que critican a otra persona o cosa por no estar de acuerdo con ella) modernos de la soberana, comparan al Estado actual con un espejismo, con la imagen de un Estado tericamente omnipotente. Esa deformacin de los acontecimientos histricos hace aparecer al Estado actual ms impotente, de lo que de todas formas es. La soberana, la suprema potestas, no es un factum en el mundo exterior de las realidades sociales. La soberana no puede ser atribuida sencillamente al Estado, que tiene a su disposicin a sus mejores batallones. El problema que plantea la soberana no es una cuestin de poder, que pueda decidirse con la ayuda de las armas, sino una cuestin que como tal solo puede ser resuelta jurdicamente. La Soberana: Es la expresin no de una autoridad sin lmites, sino de un poder otorgado por el sistema jurdico, ordenado legalmente, y por lo tanto necesariamente limitado. Al juzgar sobre la cualidad legal del poder estatal, es decir sobre su soberana, debemos tratar separadamente los aspectos regulados por el derecho constitucional y los regulados por el derecho internacional pblico. Debemos distinguir entre la relacin del Estado y los sujetos sometidos a su jurisdiccin (soberana interna) y sus relaciones exteriores con otros estados (soberana externa). El Estado es el nexo cada vez ms integrado en el mbito internacional mediante el cual el pueblo, en ejercicio del derecho a la autodeterminacin en libertad y solo bajo exigencia de justicia, establece un orden, en concreto un ordenamiento jurdico-obligatorio. Se le reconoce al Estado el poder para dictar normas vinculantes y crear rganos de gobierno. Hay que seguir diferenciando, tambin en el Estado democrtico, entre Estado y Sociedad, aunque sea esta ultima la que otorga legitimacin democrtica a los rganos estatales y las decisiones que estos toman. El Estado determina tambin el alcance de los derechos fundamentales, independientemente de la concepcin que de estos pueda tener su titular, es el Estado mismo, como garante de los derechos y en concreto su jurisdiccin (constitucional) la que determina de forma vinculante el contenido y alcance de los derechos fundamentales y la que les pone barreras en nombre del inters general.

3 2.2. Soberana en el Estado constitucional. En una democracia, debido a la separacin de poderes, no existe, desde el punto de vista constitucional, soberano. La unidad soberana del poder estatal desaparece, dicho poder esta ms bien subdividido, repartido entre los distintos rganos. Ningn rgano estatal tiene asignada la competencia exclusiva que no pueda ser corregida bajo ciertas circunstancias por otro rgano para tomar la decisin definitiva y vinculante en todos los asuntos internos. Pero, no es el pueblo el soberano?, porque de l emana todo poder poltico y porque es l el que aprueba la Constitucin. El pueblo, en ejercicio del poder constituyente, se otorga una constitucin y le otorga validez normativa pudiendo derogarla despus. Al actuar como poder constituyente, el pueblo es sin duda soberano, pues no est atado a disposicin constitucional ninguna. El ejercicio del poder constituyente se sustrae a toda regulacin constitucional que pueda limitarlo. La soberana popular, que es anterior a la constitucin, se agota en el acto de aprobacin constitucional. A partir de ah permanece consagrada en el texto constitucional hasta, que en su caso, la llegada de una modificacin constitucional. Dentro del orden constitucional, el pueblo, como poder constituyente, tiene asignadas determinadas competencias. Constitucionalmente la soberana no tiene asignado lugar alguno. El Estado constitucional, incluido el democrtico, debido a la separacin de poderes, no conoce soberana, pues en un sistema de checks and balances ningn rgano constitucional goza de soberana. 2.3. Soberana nacional en el derecho internacional pblico. a) Soberana interna y externa. La soberana como concepto de derecho internacional est apelando a una autoridad originaria y universal de que gozan los estados, independientes unos de otros pero iguales en derechos, sujetos inmediatos del derecho internacional. La soberana nacional significa, desde el punto de vista del derecho internacional dos cosas: Primero: El reconocimiento del derecho exclusivo y universal del Estado a promulgar en su territorio normas jurdicas que vinculan a sus nacionales (Soberana territorial y personal), es decir el reconocimiento del poder de tomar la ltima decisin sobre personas y cosas en su territorio y de decidir sobre el estatus de las personas fsicas y jurdicas (Soberana Interior). Segundo: En las relaciones exteriores la no sumisin a otros Estados, pues a todos ellos les reconoce el derecho internacional igual autoridad: par in parem non habet imperium (Ningn Estado tiene soberana sobre otro Estado), (Soberana Exterior). La soberana interior de los Estados incluye su autonoma constitucional, el derecho de estos a auto gobernarse. La eleccin del sistema poltico, econmico, social y cultural forma parte de los asuntos internos de un Estado soberano, de aquellas competencias tradicionalmente atribuidas al Estado y protegidas por el principio de no intervencin. En este punto convergen la soberana nacional y la soberana popular garantizada por el derecho a la libre determinacin de los pueblos; dicho derecho parece ser motivo por el que se protege la soberana nacional.

4 b) Soberana y sujecin de los Estados al derecho internacional pblico. Se entiende que la soberana que el derecho internacional reconoce a los Estados no implica la falta de sujecin de estos a dicho sistema jurdico. La independencia jurdica respecto de la voluntad de los otros Estados no supone la independencia respecto de un ordenamiento que es vinculante para todos ellos. El concepto de soberana solo expresa, que el Estado en cuestin se halla tan solo sujeto al derecho internacional pblico y no al ordenamiento jurdico de otro Estado. El derecho internacional regula las relaciones entre Estados independientes. Las normas, que vinculan a los Estados, se basan en su voluntad, que se expresa en acuerdos y en usos, que confirman principios jurdicos reconocidos en forma general y que surgen para regular la coexistencia de dichas comunidades independientes o para posibilitar la consecucin de intereses comunes. La igualdad jurdica excluye de forma terminante la posibilidad de que un Estado tenga ms valor jurdico que otro e implica que en la comunidad de Estados, basada en el principio de igualdad soberana (Art. 2 cifra 1 de la Carta de las Naciones Unidas) solo sea posible la creacin de normas de forma consensual, pues igualdad de derechos significa que un sujeto no pueda imponerle a otro que goza de la misma posicin, su voluntad. La heteronimia (Fenmeno por el cual dos palabras que corresponden a dos trminos gramaticales en oposicin, proceden de races diferentes) debida a la subordinacin al derecho internacional tiene as mismo su fundamento en la autonoma de los Estados. c) La creacin de normas bajo la condicin de la igualdad soberana. Del hecho de que las normas se creen bajo la condicin de la igualdad soberana de los Estados se deriva que la asuncin de obligaciones internacionales no suponga ni limitacin ni renuncia a la soberana sino, por el contrario, su ejercicio. La soberana como estatus internacional no tiene nada que ver con independencia material. Los vnculos internacionales contrados no suponen una limitacin de la soberana de los Estados, en tanto y cuanto estos pueden ser objeto de renuncia unilateral, bajo las condiciones previstas en las normas internacionales aplicables; es decir mediante la denuncia, el retiro o la alegacin de la clusula rebs sic stantibus (Art. 54 ss. Convencin de Viena). Cada Estado juzga por s mismo, que obligaciones se derivan para el de un tratado internacional. Una interpretacin de las obligaciones contractuales vinculante para las dos partes solo es posible si las partes lo acuerdan o si deciden someter la controversia a un tribunal arbitral o a la Corte Internacional de Justicia. d) Soberana entendida como dominio sobre el procedimiento. Lo que caracteriza a la soberana no es la falta de vinculacin, sino ms bien la facultad de decidir definitivamente. El derecho internacional no conoce una jurisdiccin obligatoria, y debido al principio de igualdad soberana ningn Estado puede juzgar a otro: par in parem non habet imperium. En tanto que la soberana supone dominio sobre el procedimiento, esta solo puede ser limitada procedimentalmente. Un intento de eso supone el Art. 25 de la Carta de las Naciones Unidas, que obliga a todos sus miembros a aceptar y cumplir toda resolucin aprobada por el Consejo de Seguridad en el mbito de sus competencias, en especial, aquellos adoptados en el seno del vinculo VII.

5 e) Soberana y cooperacin internacional. La creacin y participacin en Organizaciones Internacionales no anula la soberana nacional. La subjetividad reconocida por el derecho internacional a las Organizaciones Internacionales est limitada funcionalmente. Las Organizaciones Internacionales solo pueden dictar normas, concluir tratados y participar en la creacin de la costumbre internacional de forma vinculante para sus miembros y en el mbito de la actuacin que estos les han atribuido en los tratados constitutivos. El derecho secundarios de las Organizaciones Internacionales se basa en la autorizacin otorgada por los Estados miembros para dictar normas jurdicas y regula solo la relacin interna existente entre estas y sus miembros. Las Organizaciones Internacionales pueden ser disueltas del mismo modo que fueron creadas, es decir mediante un tratado internacional. Su existencia y continuidad dependen por tanto de la voluntad conjunta de los Estados. Si una Organizacin Internacional intentara librarse de dicha vinculacin y pretendiera independizarse, en tal caso se tratara de un acto sin efectos jurdicos. f) La subsistencia del principio de soberana.

El principio de la igualdad soberana de los Estados es un principio constitutivo del derecho internacional vigente. Los Estados son los autores soberanos del derecho internacional, que en sus estructuras bsicas se ha mantenido intacto y que solo pude ser modificado con la voluntad de estos. Solo estos pueden crear derecho internacional, establecer derechos y deberes y despus derogarlos. Los Estados son en este sentido, los sujetos originarios del derecho internacional, la subjetividad de todos los otros sujetos internacionales es, por el contrario, una subjetividad derivada de ellos. Los Estados han confirmado su estatus internacional, a pesar de todas aquellas profecas que auguraban lo contrario, y van a conservar con toda probabilidad esa posicin en el futuro, por mucho que se organicen internacional y supranacionalmente para la consecucin de sus fines. Una constitucionalizacin del derecho internacional, en el sentido de un acercamiento estructural al modelo de un orden constitucional, que supondra una jerarqua normativa y una vinculacin de los Estados con independencia de su voluntad no ha tenido todava lugar. Del hecho de que los Estados puedan, mediante la adopcin de tratados internacionales, delegar competencias (que luego puede recuperar) a instituciones interestatales sin perder por ello la calidad del Estado soberano, se deriva que no es la titularidad exclusiva sobre un haz sustancial de poderes especficos lo que caracteriza al Estado como soberano, sino la competencia potencial para decidir en toda materia. Esta facultad no solo no excluye ni vnculos internacionales ni la colaboracin institucional, sino que es la que los posibilita, sobre la base del consenso entre Estados igualmente soberanos. 2.4. Soberana nacional y Soberana popular. El consenso, en el que se basa el derecho internacional y le otorga su legitimacin, muestra que las normas del derecho internacional nacen principalmente de la voluntad de los Estados. La funcin normativa de la soberana es establecer una relacin de legitimacin y derivacin entre el derecho internacional y los Estados. El derecho internacional reconoce desde la segunda mitad del siglo XX esa prolongacin del contexto de legitimacin y delegacin ms all de los Estados soberanos, a travs de estos hasta los pueblo soberanos. Tras la proteccin de la soberana nacional se alberga como justificacin ultima del derecho internacional la libre determinacin de los pueblos y con ello

6 constitucionalmente hablando el principio de Soberana popular, que se halla garantizado internacionalmente en el derecho a la libre determinacin. El derecho a la libre determinacin de los pueblos garantiza la libre decisin de un pueblo sobre su estatus poltico (Art. 1.1.2 de los pactos internacionales de derechos humanos). Ello significa el derecho de un pueblo a decidir sobre la organizacin estatal de su existencia poltica. El derecho a la libre determinacin de los pueblos ordena la vigencia del principio de soberana popular y abarca el poder constituyente del pueblo. La libre determinacin exige pues una amplia participacin poltica, ya que solo esta asegura el dominio del pueblo. As como el principio preconstitucional de la soberana popular se concreta jurdicamente en el principio democrtico, el Art. 25 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos, interpreta de forma consecuente la vertiente interna del derecho a la libre determinacin, reconocindole al individuo el derecho de participacin activa en la formacin de la voluntad del Estado y garantizando que los rganos estatales sean elegidos por los respectivos pueblos: The Emergin Rigth to Democratic Gobernance. El derecho a la libre determinacin de los pueblos no se agota en la democratizacin de la soberana interna sino que exige tambin la democratizacin de la soberana externa. La actuacin de los rganos que representan al Estado en el mbito internacional debe tambin, a fin de satisfacer las exigencias del derecho a la libre determinacin, poder ser reconducida a la voluntad, expresada democrticamente, del pueblo. La negacin de la soberana nacional conlleva la negacin de la soberana popular, que el abandono de los principios estructurales bsicos del orden internacional supone el abandono de la relacin de legitimacin y delegacin que es el pilar q1ue sostiene dicho orden. Solo los pueblos pueden, mediante y en sus respectivos Estados soberanos procurar al derecho internacional la legitimacin necesaria; solo bajo el presupuesto de haber otorgado su consentimiento pueden aceptar estos someterse a una voluntad ajena. Existe una alternativa a la legitimacin del derecho internacional mediante la participacin de los Estados soberanos en el proceso de creacin de las normas? No, ya que eso dara lugar a un poder flotante, un artefacto que amenazara con el despotismo global. Aquel que cuestiona la soberana no hace sino cuestionar el funcionamiento que otorga la legitimidad y con ello el futuro del derecho internacional. 2.5. El futuro de los Estados y Pueblos soberanos en la Europa unificada. Cul es el futuro de los Estados y pueblos soberanos en la Europa unificada? Hasta ahora han sido los Estados los que han determinado el proceso de integracin Europea, creando para la consecucin de sus fines comunes, organizaciones supranacionales como las comunidades europeas y dotndolas de amplias competencias. La relacin de derivacin que existe entre el poder en principio ilimitado del Estado y las limitadas competencias europeas, se rige por el principio de atribucin, el cual regula la delimitacin de las competencias europeas y que decide la cuestin de la soberana a favor del Estado. El ejercicio de las competencias de la Unin Europea se basa en una atribucin limitada y gradual por parte de los Estados soberanos. Desde el punto de vista internacional son los Estados os que gozan de la competencia para determinar el alcance de sus propias competencias. La existencia de la Unin y las Comunidades Europeas sigue dependiendo de los tratados internacionales por los que fueron creadas. Los Estados son pues los seores de los tratados aunque ejerciten su poder conjuntamente. La calificacin del derecho comunitario como derecho

7 internacional hace posible la aplicacin de las normas vigentes en el derecho internacional general sobre la denuncia unilateral de los tratados constitutivos de una Organizacin Internacional. El Tribunal Constitucional Alemn ha calificado a la Unin Europea y con ello a las Comunidades que la integran como una Unin de Estados regida por las normas del derecho internacional. La Unin y las Comunidades europeas no poseen la facultad de darse una constitucin. No puede ni modificar, ni completar su fundamento jurdico. Los estados son los nicos que gozan de esa autonoma constitucional, gracias a su estatus internacional. En tanto que la primicia del derecho comunitario depende de y de la existencia de un acto nacional que ordene su aplicabilidad, dicha primaca solo es posible gracias a la atribucin constitucional. Las constituciones nacionales no reconocen la primaca ilimitada que el propio derecho comunitario reclama para s. La persistente autonoma constitucional asegura la soberana de los Estados miembros y de los pueblos de dichos Estados miembros de la Unin Europea. Para que podamos partir de que el poder soberano europeo esta fundado en la voluntad democrtica de los Estados miembros, este debe ser ejercitado principalmente por un rgano enviado por los gobiernos de los Estados miembros, sometidos por su parte al control democrtico. La funcin central que se le ha asignado al Consejo Europeo en el ejercicio del poder de la Unin Europea cumple una exigencia democrtica. Pues lo que otorga legitimacin democrtica a dicho rgano es el hecho de que los miembros del Consejo estn sujetos a la voluntad de los parlamentos nacionales. Solo sera posible hablar de una Constitucin europea en el verdadero sentido de la palabra si la Unin fuera capaz de independizarse de los tratados internacionales que la constituyen y cambiar de fundamento. Para ello sera necesario que la unin dejara de basarse en la voluntad comn de los estados expresada en los tratados. Esta debera fundarse en el poder constituyente de los ciudadanos europeos, es decir en un acto jurdico de constitucin legitimado directamente por un pueblo europeo, que se concibiera como tal. Tras la idea de una Constitucin europea se esconde el objetivo de desplazar del proceso de Constitucin europea a los Estados miembros y sus respectivos pueblos del lugar que actualmente ocupan como seores de los tratados y con ello tambin como seores del procedimiento, dejando dicho proceso en manos de gremios de expertos partidarios de la integracin. Esto no supone ms sino menos cercana al ciudadano. El tratado internacional es y seguir siendo el fundamento jurdico adecuado para la consecucin de una estrecha vinculacin en forma de unin de los pueblos europeos, organizados en s mismos en Estados. 3. Conclusin Autor. El ncleo del principio democrtico y del principio de soberana nacional en el que este se basa es la autodeterminacin poltica de los ciudadanos como pueblo. Por ello el principio democrtico requiere, que el ejercicio del poder poltico pueda reducirse a la voluntad del pueblo. Aquellos que pretender construir Europa olvidando la soberana nacional y la democracia, principios constitutivos de los Estados europeos, construyen castillos en el aire. El proyecto europeo solo puede ser realizado sobre la solida base de la autodeterminacin democrtica de los pueblos europeos, ya que un sistema que se cierre sobre s mismo no perdurar. Solo una Europa que se apoye en la voluntad de los pueblos europeos gozara de legitimacin democrtica; esa es la Europa del futuro. La meta debe

8 consistir en el perfeccionamiento del modelo hasta ahora vigente de una unin de Estados en la que los pueblos europeos, organizados en Estados, se unan en una entidad que los una pero no los disuelva para la consecucin de objetivos internacionales comunes. La soberana de los Estados europeos y sus pueblos no supone un obstculo a la realizacin de dicho proyecto. De facto, esta es su condicin jurdica imprescindible y el requisito necesario para legitimacin democrtica. No se deben abandonar los conceptos de Soberana nacional y popular sino por el contrario defender, contra todo ataque, la idea de Legitimacin que se esconde tras ellos.

Conclusiones Personales.
Coincido con la opinin de autor en cuanto a que ningn Estado en el mundo ha gozado jams a pesar del monopolio estatal de la fuerza, de una soberana interna ni externa, ya que dicha soberana es en su ncleo un concepto jurdico, que emana de la Constitucin que el pueblo creo. Las cuestiones que se podran generar de esta lectura son: Sobre quien recae la soberana, sobre el Estado, la Constitucin o en el Pueblo? a) Polticamente hablando recae sobre el Estado. b) Al actuar como poder constituyente recae sobre el Pueblo. c) Jurdicamente hablando recae sobre la Constitucin. El Derecho internacional Pblico respeta la soberana de todos los Estados, par in parem non habet imperium (Ningn Estado tiene soberana sobre otro Estado), con ello est garantizando el respeto por la autonoma constitucional de cada Estado. Por lo cual no debe de haber razn, para que todos los Estados dialoguen, se logren acuerdos y avances a travs de Tratados Internacionales que beneficien a todos los pases y de esta manera evitar abusos y arbitrariedades de Estados autoritarios y respeten los Derechos humanos fundamentales, se logren avances compartiendo diferentes tipos de tecnologas, y avances en comercio internacional.