PODER FAMILIAR

1. CONCEITO Nos dizeres de Silvio Rodrigues este conceitua o poder de famlia como o conjunto de direitos e deveres atribudos aos pais, em relao pessoa e aos bens dos filhos no emancipados, tendo em vista a proteo destes. Nota-se que o poder familiar institudo no interesse dos filhos e da famlia, no em proveito dos pais, em especial, em ateno ao princpio constitucional da paternidade responsvel, estabelecido no artigo 226, 7, da Constituio Federal. O antigo Cdigo Civil de 1916 utilizava a expresso "ptrio poder", j que o poder era exercido exclusivamente pelo pai. Hoje, temos que o poder familiar dever conjunto dos pais. Washington de Barros Monteiro bem relembra:
Modernamente, o poder familiar despiu-se inteiramente do carter egostico de que se impregnava. Seu conceito na atualidade, graas influncia do cristianismo profundamente diverso. Ele constitui presentemente um conjunto de deveres, cuja base nitidamente altrustica. (MONTEIRO, 2007, p. 347).

2. CARACTERSTICAS O poder parental faz parte do estado das pessoas e por isso no pode ser alienado nem renunciado, delegado ou substabelecido. Qualquer conveno, em que o pai ou a me abdiquem desse poder, ser nula. , portanto, irrenuncivel, incompatvel com a transao, e indelegvel, no podendo os pais renunci-lo, nem transferi-lo a outrem, j que o poder familiar mnus pblico, pois o Estado que fixa as normas para o seu exerccio. , ainda, imprescritvel, no sentido de que dele o genitor no decai pelo fato de no exercitlo, somente podendo perd-lo na forma e nos casos expressos em lei. Igualmente, 1

incompatvel com a tutela, no se podendo nomear tutor a menor cujos pais no foram suspensos ou destitudos do poder familiar. O artigo 1.630 do Cdigo Civil preceitua que "Os filhos esto sujeitos ao poder familiar, enquanto menores". Assim, temos que a menoridade cessa aos 18 (dezoito) anos completos, extinguindo nessa idade o poder familiar, ou antes, se ocorrer emancipao em razo de alguma das causas indicadas no pargrafo nico, do artigo 5, do Cdigo Civil. 3. TITULARIDADE DO PODER FAMILIAR A Constituio Federal, em seu artigo 226, 5, ao dispor que "os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher", coadunam com o expresso no artigo 1.631, do Cdigo Civil sobre a igualdade completa no tocante titularidade e exerccio do poder familiar pelos cnjuges ou companheiros. Assim, "durante o casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade" (CC, art. 1.631). Verifica-se que no caso de filhos havidos fora do casamento, s estaro submetidos ao poder familiar depois de legalmente reconhecidos, uma vez que o reconhecimento estabelece, juridicamente, o parentesco. Sendo o exerccio do poder familiar conjunto, preleciona o pargrafo nico do aludido artigo que, havendo divergncia dos pais, ser o Judicirio que solucionar o desacordo. A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel no alteram as relaes entre pais e filhos seno quanto ao direito, que aos primeiros cabe, de terem em sua companhia os segundos (CC, art. 1.632). Nota-se que, nos casos expostos pelos artigos, qual seja a separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel, far surgir um modo diferente do exerccio do poder parental. 2

Surge assim, o sistema de guarda, ficando um genitor com o direito de guarda e o outro com o direito de visitas, em regra, j que a guarda poder ser compartilhada, inexistindo nesse caso o direito de visitas. A lei cuida ainda do filho no reconhecido pelo pai, nos casos de filho havido fora do casamento ou da unio estvel, em seu artigo 1.633, do Cdigo Civil, que preceitua que "O filho, no reconhecido pelo pai, fica sob poder familiar exclusivo da me; se a me no for conhecida ou capaz de exerc-lo, dar-se- tutor ao menor". 4. CONTEDO DO PODER FAMILIAR Temos como contedo do poder familiares os direitos e deveres que incumbem aos pais, no tocante pessoa dos filhos menores, e, ainda, no que tange aos bens dos filhos. Assim, quanto pessoa dos filhos, preceitua o artigo 1.634, do Cdigo Civil que:
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:

I - dirigir-lhes a criao e educao;

II - t-los em sua companhia e guarda;

III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;

IV - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar;

V - represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento;

VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha;

VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio.

No tocante aos bens dos filhos, o artigo 1.689 do mesmo diploma legal que ir ditar quais so os direitos e deveres dos pais. Assim, dita o artigo mencionado in verbis:

Art. 1.689. O pai e a me, enquanto no exerccio do poder familiar:

I - so usufruturios dos bens dos filhos;

II - tm a administrao dos bens dos filhos menores sob sua autoridade.

Ainda, traz o artigo 1.693, do Cdigo Civil os bens que so excludos do usufruto e da administrao dos pais, ditando que, "Excluem-se do usufruto e da administrao dos pais: I - os bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do reconhecimento; II - os valores auferidos pelo filho maior de dezesseis anos, no exerccio de atividade profissional e os bens com tais recursos adquiridos; III - os bens deixados ou doados ao filho, sob a condio de no serem usufrudos, ou administrados, pelos pais; IV - os bens que aos filhos couberem na herana, quando os pais forem excludos da sucesso". 5. EXTINO E SUSPENSO DO PODER FAMILIAR So trs as hipteses de suspenso do poder familiar dos pais, a saber, (art. 1.637): a) Descumprimento dos "deveres a eles (pais) inerentes"; b) Runa dos bens dos filhos; c) Condenao em virtude de crime cuja pena exceda a dois anos de priso.

As duas primeiras hipteses caracterizam abuso do poder familiar.Os deveres inerentes aos pais, ainda que no explicitados, so os previstos na Constituio, no ECA e no prprio Cdigo Civil, em artigos dispersos, sobretudo no que diz respeito ao sustento, guarda e educao dos filhos. De modo mais amplo, alm dos referidos, a Constituio impe os deveres de assegurarem aos filhos (deveres positivos ou comissivos) a vida, a sade, a alimentao, o lazer, a profissionalizao, a dignidade, o respeito, a liberdade, a convivncia familiar e comunitria, e de no submet-los (deveres negativos ou de absteno) a discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. A suspenso pode ser sempre revista, quando superados os fatores que a provocaram. No interesse dos filhos e da convivncia familiar, apenas deve ser adotada pelo juiz quando outra medida no possa produzir o efeito desejado, no interesse da segurana do menor e de seus haveres. 4

A extino a interrupo definitiva do poder familiar. So hipteses exclusivas:

a) Morte dos pais ou do filho; b) Emancipao do filho; c) Maioridade do filho; d) Adoo do filho, por terceiros; e) Perda em virtude de deciso judicial.

A morte de um dos pais faz concentrar, no sobrevivente, o poder familiar. A emancipao d-se por concesso dos pais, mediante instrumento pblico, dispensando-se homologao judicial, se o filho contar mais de 16 anos. A natureza da adoo, que imita a natureza e impe o corte definitivo com o parentesco original, leva ao desaparecimento do poder familiar.

A perda por deciso judicial, por sua vez, depende da configurao das seguintes hipteses: a) castigo imoderado do filho; b) abandono do filho; c) prtica de atos contrrios moral e aos bons costumes; d) reiterao de faltas aos deveres inerentes ao poder familiar. A quarta hiptese no existia no Cdigo anterior.

Quanto ao castigo imoderado, por sua relevncia, merece ser destacado abaixo. A moral e os bons costumes so aferidos objetivamente, segundo standards valorativos predominantes na comunidade, no tempo e no espao, incluindo as condutas que o Direito considera ilcitas. No podem prevalecer os juzos de valor subjetivos do juiz, pois constituiriam abuso de autoridade. Em qualquer circunstncia, o supremo valor o melhor interesse do menor, no podendo a perda do poder familiar orientar-se, exclusivamente, no sentido de pena ao pai faltoso. 5

Por sua gravidade, a perda do poder familiar somente deve ser decidida quando o fato que a ensejar for de tal magnitude que ponha em perigo permanente a segurana e a dignidade do filho. A suspenso do poder familiar deve ser preferida perda, quando houver possibilidade de recomposio ulterior dos laos de afetividade.

TUTELA

1. CONCEITO Instituto de carter assistencial, destinado a suprir a falta do poder familiar. O conjunto de poderes e deveres que os pais tm so conferidos a terceiros. Porque os pais: - so declarados ausentes, por uma sentena judicial; - esto mortos; - perderam o poder familiar por sentena judicial. 2. NATUREZA JURDICA a mesma do PODER FAMILIAR: uma obrigao imposta pelo Estado para que determinadas pessoas cuidem de rfos ou com pais destitudos do poder familiar. 3. PESSOAS SUJEITAS A TUTELA Artigo 1.728 do Cdigo Civil: - rfos; - filhos de pais declarados ausentes; - filhos de pais destitudos do poder familiar. 4. ESPCIES DE TUTELA 6

 Testamentria (Arts. 1.729 e 1.730, CC) a que se institui em virtude da nomeao de tutor aos menores, por ato de ltima vontade (testamento, codicilo ou outro documento autntico). Documento autntico qualquer documento pblico ou particular, em que as assinaturas dos pais estejam reconhecidas por tabelio. Ex. escritura pblica, escrito particular. Atribui o direito de nomear tutor: a) ao pai e me (s se admite a nomeao por apenas um deles se o outro for falecido) S podem nomear tutor para os filhos os pais que, por ocasio de sua morte detinham o poder familiar, caso contrrio a nomeao ser nula. Dispe o Art. 1.733, 1, CC que no caso de irmos rfos, dar-se- somente um tutor. Finalidade: facilitar a administrao do patrimnio e manter os irmos juntos. Porm, tal regra no pode ser interpretada de forma absoluta. Pode o juiz dividir a tutela para melhor atender aos interesses dos menores irmos. No caso de ser nomeado mais de um tutor por disposio testamentria, entende-se que a tutela foi cometida ao primeiro e que os outros lhe h de suceder pela ordem de nomeao, dado o caso de morte, incapacidade, escusa ou qualquer outro impedimento. Legtima (Art. 1.731, CC) a deferida pela lei aos seus parentes consanguneos, quando no existir tutor designado por ato de ltima vontade. Os parentes devem ser nomeados pelo juiz na seguinte ordem preferencial: a) Ascendentes, preferindo-se os de grau mais prximo aos mais remotos. 7

b) Irmos, preferindo os mais velhos aos mais novos. c) Tios, preferindo os mais velhos aos mais novos. Dativa (Art. 1.732, CC) A tutela dativa quando no h tutor testamentrio, nem a possibilidade de se nomear parente consanguneo do menor ou porque no existe nenhum, ou porque os que existem so inidneos ou se escusaram. Tem carter subsidirio. O juiz nomear pessoa estranha famlia, idnea e residente no domiclio do menor. requisito que o tutor seja domiciliado no mesmo local em que o o menor. A exigncia de residir no domiclio do menor no se estende ao tutor testamentrio e legtimo. Tutela de fato (ou irregular) = d-se quando uma pessoa passa a zelar pelo menor e por seus bens, sem ter sido nomeada. Os seus atos no tm validade, no passando o suposto tutor de mero gestor de negcios. Tutela ad hoc (ou provisria ou especial) = ocorre quando uma pessoa nomeada tutora para a prtica de determinado ato, sem destituio dos pais do poder familiar. Tambm se denomina tutor ad hoc o curador especial nomeado pelo juiz quando os interesses do incapaz colidirem com os do autor.

5. DOS INCAPAZES DE EXERCER A TUTELA A lei impede que certas pessoas exeram a tutela, mesmo que os pais as indiquem.
Art. 1.735. No podem ser tutores e sero exonerados da tutela, caso a exeram: I - aqueles que no tiverem a livre administrao de seus bens; II - aqueles que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para com o menor, ou tiverem que fazer valer direitos contra este, e aqueles cujos pais, filhos ou cnjuges tiverem demanda contra o menor;

III - os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da tutela;

6. PESSOAS QUE PODEM SE ESCUSAR DA TUTELA Se nomeada, s podem se escusar as pessoas elencadas abaixo:
Art. 1.736. Podem escusar-se da tutela: I - mulheres casadas; II - maiores de sessenta anos; III - aqueles que tiverem sob sua autoridade mais de trs filhos; IV - os impossibilitados por enfermidade; V - aqueles que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela; VI - aqueles que j exercerem tutela ou curatela; VII - militares em servio. Art. 1.737. Quem no for parente do menor no poder ser obrigado a aceitar a tutela, se houver no lugar parente idneo, consanguneo ou afim, em condies de exerc-la.

O prazo para a escusa de 10 dias. Se o problema ocorrer no exerccio da tutela, haver 10 dias, Da ocorrncia da causa, para a escusa. Se no precluir o direito de escusar. Enquanto o juiz no acolher o pedido e nomear outro tutor, responsvel o tutor j nomeado, pela tutela. 7. GARANTIA DA TUTELA Visando resguardar os interesses do tutelado, o Art. 1.745, CC determina que os bens do menor sejam entregues ao tutor mediante termo especificado deles e seus valores, ainda que os pais o tenham dispensado. Se o patrimnio do menor for de valor considervel, poder o juiz condicionar o exerccio da tutela prestao de cauo bastante, podendo dispens-la se o tutor for de reconhecida idoneidade (Art. 1.745, pargrafo nico, CC). O juiz responde subsidiariamente pelos prejuzos que sofra o menor quando no tiver exigido garantia legal do tutor, nem o removido, tanto que se tornou suspeito, direta e pessoalmente quando no tiver nomeado o tutor, ou no o houver feito oportunamente (Art. 1.744,CC). 9

8. CESSAO DA TUTELA

a) Em relao ao pupilo:

Com a maioridade (18 anos), pois adquire plena capacidade civil; Pela sua emancipao (a emancipao do tutelado d-se por sentena judicial) Caindo sob o poder familiar, no caso de reconhecimento ou adoo

Sendo a tutela um sucedneo do poder familiar, no mais se justifica a sua existncia com o surgimento do poder familiar em virtude do reconhecimento, pelo pai, do filho havido fora do matrimnio ou da adoo, que transfere ao adotante o poder familiar. Se falecer

b) Em relao ao tutor, sem que cesse a tutela:

Expirando o termo em que era obrigado a servir (so obrigados a servir somente pelo prazo de dois anos - art. 1.765, CC) Sobrevinda escusa legtima (Arts. 1.736 a 1.739, CC) (se advier causa que afete sua pessoa, impedindo-o de exercer o ofcio tutelar) Sendo removido (Arts. 1.735 e 1.766, CC) (por se tornar incapaz de exercer a tutoria, revelando-se negligente ou prevaricador. Exemplo: se concorrer por ao ou omisso, para que o pupilo trabalhe em local perigoso, insalubre ou imoral ou se maltratar, poder ser destitudo da tutela). CURATELA

1. CONCEITO Curatela o encargo deferido por lei a algum capaz, para reger a pessoa e administrar os bens de que, em regra maior, no pode faz-lo por si mesmo. A 10

curatela instituto protetivo dos maiores de idades, mas incapazes, isto , sem condies de zelar por seus prprios interesses, reger sua vida e administrar seu patrimnio. Sujeitam-se tambm curatela os nascituros, os ausentes, os enfermos e os deficientes fsicos. 2. CARACTERSTICAS A curatela apresenta cinco caractersticas relevantes: a) os seus fins so assistenciais: O instituto da curatela completa o sistema assistencial dos que no podem, por si mesmos, reger sua pessoa e administrar seus bens. b) tem carter publicista: O carter publicista advm do fato de ser dever do Estado zelar pelos interesses dos incapazes. Tal dever delegado a pessoas capazes e idneas, que passam a exercer um mnus pblico, ao serem nomeadas curadoras. c) tem carter supletivo da capacidade: J que o curador tem o encargo de representar ou assistir o seu curatelado, cabendo em todos os casos de incapacidade que no suprida pela tutela. d) temporria, perdurando somente enquanto a causa de incapacidade se mantiver (cessando a causa, levanta-se a interdio): Cessa a incapacidade desaparecendo os motivos que a determinaram. e) a sua decretao requer certeza absoluta de incapacidade: A certeza obtida por meio de um processo de interdio, disciplinado no art. 1.177 e s. do CPC. 3. REQUISITOS DA CURATELA Existem dois requisitos para que a curatela seja deferida a incapacidade e deciso judicial. S ser concedida a curatela mediante prvia decretao do juiz. 4. ESPCIES DE CURATELA

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So sete as espcies de curatela: as cinco elencadas no artigo 1.767; a do nascituro, no 1.779 e a do enfermo ou portador de deficincia fsica, no artigo 1.780.Da mesma forma que a tutela, a curatela tambm pode ser legtima, testamentria ou dativa. Tambm se aplicam curatela as regras pertinentes ao exerccio da tutela, com exceo do artigo 1.782, que dispe: Art. 1.782. A interdio do prdigo s o privar de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral, os atos que no sejam de mera administrao. As regras que dizem respeito incapacidade para o exerccio da curatela, as escusas e incumbncias do curador, so as mesmas s atinentes tutela.

5. CESSAO DA CURATELA No caso do incapaz, cessa a curatela quando sua integridade se recobrar. Para o prdigo, ser levantada a curatela quando a incapacidade que o determinou cessar. A deficincia mental pode desaparecer, o brio ou o toxicmano podem curar-se, assim como pode o surdo-mudo, mediante educao apropriada, adquirir capacidade de entendimento. O prprio Cdigo Civil permite tal assertiva:
Art. 1.186 - Levantar-se- a Interdio, cessando a causa que a determinou. 1 - O pedido de levantamento poder ser feito pelo interditado e ser apensado aos autos da interdio. O juiz nomear perito para proceder ao exame de sanidade no interditado e aps a apresentao do laudo designar audincia de instruo e julgamento. 2 - Acolhido o pedido, o juiz decretar o levantamento da interdio e mandar publicar a sentena, aps o transito em julgado, pela imprensa local e rgo oficial por trs vezes, com intervalo de 10 (dez) dias, seguindo-se a averbao no Registro de Pessoas Naturais.

Cessada a incapacidade, poder ser levantada a interdio, mediante pedido formulado pelo prprio interessado. 12

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. v. 6,8 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: direito de famlia. v. 2, So Paulo: Saraiva, 2007. RODRIGUES, Silvio apud COMEL, Denise Damo. Do poder familiar. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2006.

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