SENTENCIA NMERO: OCHENTA Y UNO En la ciudad de Crdoba, a los 20 das del mes de septiembre de dos mil, siendo las

nueve horas, se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, presidida por la seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con asistencia de los seores Vocales doctores Ada Tarditti y Luis Enrique Rubio, a los fines de dictar sentencia en los autos: Gassibe Gustavo Gilberto y otros p.s.a. Lesiones culposas. Recurso de casacin (G, 27/99), con motivo del recurso de casacin interpuesto por los actores civiles Susana Valeria Fragapane, Gustavo Gilberto Gassibe y Anala Vernica Echenique patrocinados por el Dr. Horacio J. Castellano, en contra de la Sentencia N 14, del 18 de mayo de 1999, dictada por el Juzgado Correccional de Sexta Nominacin de esta ciudad. Abierto el acto por la Sra. Presidente se informa que las cuestiones a resolver son las siguientes: PRIMERA CUESTIN: Corresponde expedirse sobre la inconstitucionalidad del 473 del Cd. Proc. Penal? SEGUNDA CUESTIN: Es nula la sentencia por inobservancia del art. 413, inc. 4, en cuanto rechaza los rubros lucro cesante y prdida de chance? TERCERA CUESTIN: Se inobservado el art. 622 del Cdigo Civil, respecto de la indemnizacin fijada en favor de Susana Valeria Fragapane; del dao moral en favor de Gustavo Gilberto Gassibe y Anala Vernica Echenique? CUARTA CUESTIN: Se ha violado el principio lgico de razn suficiente al establecer la tasa de inters aplicable a la mora en el cumplimiento de la obligacin? QUINTA CUESTIN: Qu solucin corresponde dictar? Los seores Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: Ada Luca Tarditti, Mara E. Cafure de Battistelli y Luis Enrique Rubio. A LA PRIMERA CUESTIN PLANTEADA LA SEORA VOCAL DOCTORA ADA TARDITTI, DIJO: I. Los actores civiles Susana Valeria Fragapane, Gustavo Gilberto Gassibe y Anala Vernica Echenique, con patrocinio letrado, y para el supuesto que se entendiera que el quantum de los agravios expuestos en el recurso de casacin, no supere el umbral de las 30 UE previstas en el art. 473 del Cd. Proc. Penal, como cuestin previa, denuncian la inconstitucionalidad de la regla conforme la doctrina sentada por esta Sala a partir del caso "De la Rubia". (fs. 582 vta./583). II. Al respecto cabe sealar, que teniendo en cuenta que el actual art. 473 de la ley ritual (leyes 8123 y 8658, vigentes desde el 31/03/98), que rega a la poca de interposicin del recurso

extraordinario deducido, no cuenta con la limitacin objetiva alegada, el tratamiento de la cuestin sometida a estudio de esta Sala, se ha tornado abstracto. As voto. LA SEORA VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI, DIJO: La seora Vocal Dra. Ada Tarditti, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DOCTOR LUIS ENRIQUE RUBIO, DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA SEGUNDA CUESTIN PLANTEADA LA SEORA VOCAL DOCTORA ADA TARDITTI, DIJO: I.1. Por Sentencia N 14 del 18 de mayo de 1999, el Juzgado Correccional de Sexta Nominacin de esta ciudad, resolvi: "[] V) Hacer lugar, parcialmente, a la demanda instaurada por Gustavo Gilberto Gassibe, contra Abraham Omar Quinteros, condenando a ste a pagar a aqul la suma de pesos ocho mil sesenta y cuatro con sesenta y dos centavos ($8.064,62) en concepto de Dao Moral y Emergente, rechazando los reclamos de lucro cesante por incapacidad sobreviniente" (fs. 559 vta.). 2. Por A.I. N 33 del 7 de junio de 1999, el Tribunal interviniente dicta una aclaratoria, con relacin a la accin civil entablada por Susana Valeria Fragapane por haberse deslizado un error material de clculo, en la que resuelve rectificar la sentencia y fijar en la suma de ocho mil seiscientos cuarenta y siete pesos con sesenta y cinco centavos ($8.647,65), en concepto de indemnizacin para el rubro lucro cesante por incapacidad sobreviniente, por lo que el total mandado a pagar asciende a la suma de pesos sesenta y un mil quinientos cincuenta y ocho con diecinueve centavos ($61.558,19) (fs. 561 y vta.). II. Los recurrentes deducen recurso de casacin en contra de la sentencia precedente y su aclaratoria, invocando el motivo formal (Cd. Proc. Penal, art. 468, inc. 2, en funcin del art. 413, inc. 4) fundado en que la ausencia de motivacin lgica y legal, resulta violatoria de los arts. 155 de la Constitucin Provincial y art. 408, inc. 2 del rito, en lo atinente al rechazo por los rubros lucro cesante por incapacidad sobreviniente y prdida de chance reclamados. Expresan que, a fin de acreditar los rubros cuestionados se ofreci como prueba "informativa" un oficio a la empresa Surauto S.A., a la que se le responde que Gustavo Gilberto Gassibe al mes de marzo de 1994 era empleado efectivo de la firma con un ingreso mensual de pesos novecientos noventa y nueve ($999,00). Tal probanza se incorpor sin objecin alguna por las partes acotan tal como lo

sealara la misma sentencia en la primera cuestin, pero el Tribunal a quo con el slo argumento de que el informe relacionado no fue reconocido, rechaz los rubros aludidos al no tener por acreditado el trabajo, sueldo y chance pretendido por Gassibe. Ello importa, a su parecer, el apartamiento de lo alegado y probado por el actor civil, violndose de tal manera el principio de razn suficiente, pues la su conclusin no constituye una derivacin razonada de los antecedentes de la causa y del derecho aplicable con relacin a los mismos. Citan un precedente jurisprudencial de la Sala Civil de este Tribunal Superior de Justicia, que se refiere a la eficacia de la prueba informativa, la que entienden se ajusta al caso pues lo que se encuentra en juego es una accin civil. Sostiene que el Cdigo Procesal Penal no regula este medio probatorio y en consecuencia sostiene la aplicacin analgica la ley procesal civil. Estiman que por ello no resulta necesario el reconocimiento de firmas del informe citado (arts. 317 y 324) y acusa de este modo la violacin de lo dispuesto por el art. 327 del Cd. Proc. Civil. Los recurrentes alegan que en autos el instrumento de fs. 352, no ha sido impugnado en momento alguno, razn por la cual debi ser meritado con independencia de la falta de reconocimiento de firma. Sobre tales extremos continan los quejosos corresponda la aplicacin de la frmula Marshall teniendo en cuenta los parmetros consignados en la demanda civil y conforme a la informativa Surauto S.A. y dems pruebas que acreditaban edad, trmino de vida til y el grado de incapacidad (21% TO), las que debieron ser valoradas a fin de determinar el lucro cesante por incapacidad sobreviniente y prdida de chance. En base a lo expuesto, solicita la anulacin del decisorio en crisis y se haga lugar a la demanda con imposicin de intereses desde el da del hecho. Subsidariamente y para el caso de que este Tribunal no compartiera el criterio precedente, requiere que el haber sea fijado mediante la aplicacin del monto del salario mnimo vital y mvil. III. Al desarrollar la Cuarta Cuestin en lo concerniente al dao moral reclamado, el a quo entendi debidamente acreditada la relacin causal entre el accidente y las consecuencias daosas padecidas por el actor civil Gassibe (fs. 557 vta.). Igualmente que estas lesiones le provocaron una incapacidad parcial y permanente del 21% de la TO, conforme la pericia mdica de fs. 491/494 incorporadas sin oposicin de parte (fs. 544 vta.). Sin embargo, el sentenciante rechaza el lucro cesante por incapacidad y prdida de chance, acogiendo la objecin de la demandada en cuanto a la eficacia de la prueba informativa de fs. 352. Funda su decisin en que este tipo de prueba informativa es una testimonial, con caractersticas especiales, particularmente in re, se trata de un documento privado que slo

puede tener validez entre las partes pero que no puede ser opuesto a terceros, si no ha sido reconocido (arts. 1026, 1028, 1034 y cc del Cd. Civil). Inclusive ha quedado cerrada la expectativa de que se lo tomase como principio de prueba por escrito para dar pie a la aplicacin del art. 29, Cd. Penal, en razn de que no hay en el sub iudice prueba testimonial que de visos de verosimilitud al trabajo, sueldo, y chance pretendidas por Gassibe. Sintetizando ambos conceptos sern rechazados (fs. 357 vta./358). IV.1. El agravio trado por los instantes finca en la ausencia de razn suficiente en la conclusin del a quo, en cuanto deniega las indemnizaciones relativas al lucro cesante por incapacidad y "prdida de chance", sustentndose en la invalidez frente a terceros de este medio probatorio la informativa remitida por Surauto S.A., debidamente incorporada sin objecin de parte, que no valora como principio de prueba por escrito en virtud de la ausencia de prueba testimonial que acredite como verosmil el trabajo, sueldo y chance. 2. Al respecto, cabe destacar que en nuestro sistema procesal rige el principio de la libertad probatoria, tanto para la accin penal como para la civil ejercida en el proceso penal. Ello importa que todos los hechos y circunstancias relacionados con el objeto procesal pueden ser acreditados por cualquier medio de prueba, salvo las excepciones previstas en el ordenamiento jurdico argentino (Cd. Proc. Penal, art. 192). En su virtud, es posible producir prueba no slo con los medios probatorios que se encuentran especficamente regulados, sino con cualquier otro, en la medida que sean idneos para esclarecer el hecho o circunstancia que se pretende probar, respetando el procedimiento impuesto por la ley para cada uno y garantizando el derecho de defensa de las partes. As, en este aspecto, si bien la prueba informativa no se encuentra especficamente regulada por el Cdigo Procesal Penal, ste alude a ese medio en los arts. 84, 398, inc. 2, 228 y 517, lo que permite sostener la legitimidad de su utilizacin, sin que esto implique la aplicacin lisa y llana de las reglas del procedimiento civil, como lo propone el recurrente, toda vez que cuando el legislador penal as lo ha querido, prescribe en forma expresa tal remisin (vgr.: arts. 402 y 551, ley 8123, reformados por ley 8861). El informe puede emanar de una persona jurdica oficial o privada y es comn que se requieran informes a entidades privadas de cierta envergadura. Empero, si se discute la autenticidad de la suscripcin debern ser reconocidos por sus otorgantes o mediante prueba pericial. Ello permite afirmar que se trata de una variedad de prueba documental y no de una testimonial con caractersticas especiales como lo seala el sentenciante (fs. 557 vta., in fine) (Cafferata Nores, Jos I., La Prueba en el Proceso Penal , edicin actualizada y ampliada, Depalma, 1998, ps. 183/185). Su valoracin deber efectuarse conforme las reglas de la sana

crtica racional (art. 193 del Cd. Proc. Penal). 3. Si en el caso, se ha cuestionado la admisin de dicha documentacin por no haber sido reconocida judicialmente, pero desde que ha quedado verificada la relacin causal entre el hecho objeto del proceso y el dao, del que devino una incapacidad total y permanente del 21% de la TO, corresponda valorar aquel medio probatorio como un indicio para determinar el acogimiento de la indemnizacin como prdida de chance o bien determinarlo, cuanto menos, sobre otros parmetros econmicos. As las cosas, resulta vulneratoria del principio lgico de razn suficiente, la sentencia que rechaza la indemnizacin cuestionada, por no haberse acreditado a travs de la prueba testimonial trabajo, sueldo y chance, sin que la ausencia de tales probanzas autoricen a llegar a la conclusin arribada (TSJ, Sala Penal, Salaberry, Sent. N 74, del 25/05/99). 4. Es que al respecto, esta Sala ha sealado que el art. 29, inc. 1, del Cd. Penal, tiende a posibilitar que los tribunales en lo penal puedan resolver sobre la reparacin de los perjuicios, siempre que las leyes procesales locales admitan el ejercicio en sede penal de la accin civil emergente de un delito del derecho criminal (Nez, Ricardo, Las Disposiciones Generales del Cdigo Penal, Marcos Lerner Editora Crdoba, Crdoba, 1988, p. 98; cfr. TSJ, Sala Penal, Sent. N 19, 30/04/97, Gmez, entre otros) cuando acreditado el dao, se carece de plena prueba respecto de su monto (TSJ, Sala Penal, Aspitia, Sent. N 133, 22/11/99) . Igualmente se ha expresado, en orden a la reparacin civil del perjuicio, que "[] existe un catlogo de normas que por su carcter general y abstracto comprenden un abanico de menoscabos o perjuicios que pueden ubicarse de mayor a menor segn admitan una prueba ms directa y acabada de su reparabilidad o no la exijan con el rigor mentado. La referida graduacin no empece que los detrimentos que se ubican en una escala inferior no revistan la categora de daos ciertos, aun cuando por el carcter que ostentan sea prcticamente imposible una fiel comprobacin de su existencia. En esta escala y en relacin a la "prdida de chance", la certeza exigida no recae en la obtencin de un beneficio [] sino en la oportunidad en que el sujeto se hallaba de llegar a conseguirlo [] (Zavala de Gonzlez, Matilde, Prdida de chances por muerte de hijos menores, en El Foro, ao II, N 9, 1988, p. 60; Cfr. TSJ, Sala Penal, Ortega. Sent. N 54, 25/09/97). As lo ha expresado nuestro ms Alto Tribunal Nacional, aunque referido a la muerte de los menores, el que indic: Si lo que se trata de resarcir es la chance que, por su naturaleza, es slo una posibilidad, no puede negarse la indemnizacin con el argumento de que es imposible asegurar que la muerte de los menores vaya a resultar perjuicio, pues ello importa exigir una certidumbre extraa al concepto mismo de chance (CSJN, 05/08/86, ED, 120-651 y JA, 1986-

IV-624). Traspolando esta interpretacin a las lesiones producidas como consecuencia del hecho, cabe expresar que la frustracin de una chance es la prdida de la oportunidad de conservar la actividad productiva plena o de mejorar el nivel de rendimiento o progreso econmico. El objeto de la prdida de chance, radica en la oportunidad misma, en la probabilidad de obtener ganancias o beneficios materiales en el futuro, frustrada como consecuencia del detrimento producido. As, para admitir un lucro cesante es menester nicamente una certeza relativa o seria probabilidad del beneficio que el hecho ha truncado. La chance no llega ni siquiera a la certeza relativa, basta una probabilidad suficiente o mnima de lograrlos. Estas chances disvaliosas constituyen materia resarcible, que pueden evaluarse computando un porcentaje sobre los ingresos actuales o sobre uno presuntivo, valorando la magnitud de la incapacidad (Zavala de Gonzlez, Matilde, Resarcimiento de Daos. Daos a las personas, vol 2-A, Hammurabi, 1990, ps. 252/255 y Doctrina Judicial, Solucin de Casos, N 3, Alveroni Ediciones, 2000, ps. 118/119). En definitiva, si el menoscabo se encuentra efectivamente comprobado, es decir, se trata de un dao cierto incapacidad total y permanente del 21% de la TO que como secuela de la lesin, influye en detrimento real de su aptitud laborativa, atendiendo a la capacidad laborativa genrica y al trmino de vida til de la vctima contaba 25 aos a la poca del accidente el citado art. 29 del Cdigo Penal autorizaba a avanzar an sobre la falta de certeza en su quantum y a efectuar una estimacin prudencial. Por ello, el a quo se aparta de las reglas de derivacin lgica en cuanto para la procedencia de la indemnizacin por incapacidad reclamada, a ttulo de "prdida de chance", impone una exigencia que va ms all de los lmites ya expuestos. Voto afirmativamente a la primera cuestin planteada. LA SEORA, VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI, DIJO: La seora Vocal Dra. Ada Tarditti, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a la solucin arribada, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DOCTOR LUIS ENRIQUE RUBIO, DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA TERCERA CUESTIN PLANTEADA LA SEORA VOCAL DOCTORA ADA TARDITTI, DIJO: I.1. Con invocacin del motivo sustancial de casacin, los presentantes cuestionan igualmente la sentencia y su aclaratoria, alegando que el Tribunal a quo ha inobservado lo dispuesto en el art. 622 del Cdigo Civil, en cuanto omiti mandar a pagar el inters devengado

por el capital condenado desde la fecha del hecho hasta la de su efectivo pago, en relacin a los actores civiles Susana Valeria Fragapane por todos los rubros y en cuanto a Gustavo Gilberto Gassibe y Anala Vernica Echenique, en concepto de dao moral, los que fueron oportunamente solicitados. Acota que tales intereses son de naturaleza moratorios, cuya finalidad es la de indemnizar al acreedor el dao ocasionado por el retardo en el cumplimiento de la prestacin por parte del deudor, los que son debidos desde el da de la mora (art. 509, Cd. Civil) y por el slo imperio de la ley. En materia de responsabilidad civil agrega, el principio de "reparacin integral" slo ser debidamente cumplimentado si la condena se le adiciona el pago de los intereses devengados desde el da de la mora por tratarse de una indemnizacin cuasidelictual, los que son debidos desde la fecha del acontecimiento generador del perjuicio indemnizable. Destacan que tales intereses se deben mandar a pagar tanto en relacin al dao material, en cualquiera de sus manifestaciones, ya sea lucro cesante o dao emergente, y tambin en cuanto al moral. Pone en evidencia que el Tribunal hizo lugar al pago de intereses en relacin a los dos rubros demandados por Susana Morales de Fragapane y al que denomina dao emergente con respecto a Gustavo Gassibe, desde el da del hecho hasta la fecha del pronunciamiento, limitndolo slo al 8% anual, fundado en que la aplicacin de la tasa pasiva promedio que publica el BCRA con ms el 0,5 % [] tiene un carcter punitorio []. A su ver, los intereses moratorios participan de la misma naturaleza que las indemnizaciones por incapacidad sobreviniente, dao emergente, prdida de chance o dao moral, los que resultan indemnizables. Cita jurisprudencia de esta Sala en ese sentido. Por las razones expuestas solicitan que se supla la falta de pronunciamiento del Tribunal a quo y se mande a pagar al condenado civil Sr. Abraham Omar Quinteros, los intereses reclamados y se extienda a la Aseguradora citada en garanta desde el da del hecho y hasta el efectivo pago, aplicando la tasa pasiva que publica el BCRA con ms el 0,5% mensual, tal como se inst oportunamente (fs. 577/580). 2. En segundo lugar, invocando idntico motivo y agravio, denuncian una nueva violacin del art. 622 del Cdigo Civil, empero reiteran los reproches precedentes, desde que alega que el fallo le ha impuesto una ilegtima reduccin de la indemnizacin por dao moratorio, pues slo conden al pago de intereses, a partir de que la sentencia cause ejecutoria (fs. 580 y vta.). II. La sentencia en crisis resolvi, en lo que aqu interesa: 1) Hacer lugar parcialmente la

demanda incoada por Susana Valeria Fragapane de Gassibe en contra de Abraham Omar Quinteros condenando a ste abonar la suma de pesos sesenta y tres mil ochocientos noventa y nueve con cincuenta y cuatro centavos ($63.899,54) como indemnizacin de lucro cesante por incapacidad sobreviniente y prdida de chance en los que por aplicacin de la frmula "Brizuela de Cavagna, impone un inters del 6% anual, ver fs. 556 y vta., dao moral y emergente. En relacin a Gustavo Gilberto Gassibe, lo condena a pagar la suma de pesos ocho mil sesenta y cuatro con sesenta y dos centavos ($8.064,62) en concepto de dao moral y emergente. Con respecto a Anala Vernica Echenique, se le hace lugar a la demanda en contra del nombrado Quinteros, en concepto de dao moral por la suma de pesos dos mil quinientos ($2.500). 2. Igualmente dispone que para el caso que no se abonaren en trmino las sumas de dinero que se mandan a pagar, se aplique sobre cada una de las mismas un inters equivalente a la tasa promedio pasiva que mensualmente encuesta el BCRA, ms el 0,5% mensual (fs. 559 vta./560). III.1. Debo expedirme acerca de los agravios trados por los quejosos que versan sobre idntica materia; esto es, si efectivamente se ha inobservado el art. 622 del Cdigo Civil, en orden a la totalidad de los rubros por los que prosper la demanda respecto de Susana Valeria Fragapane, y al dao moral estimado en favor de Gustavo Alberto Gassibe y Anala Vernica Echenique, slo en lo atinente al perodo comprendido desde la fecha del hecho hasta que la sentencia quede firme. La normativa aludida establece que el deudor moroso debe los intereses desde que la obligacin le es exigible. En materia de responsabilidad civil, rige el principio de la reparacin plena, y teniendo en cuenta que los intereses son accesorios de la obligacin principal (reparacin del dao), constituyen la expresin ms concreta del mencionado principio, pues tiende a preservar la integridad de la indemnizacin a que tiene derecho la vctima (arts. 1069 y 1078, Cd. Civil). De ello se desprende, la necesidad de reparar todos los rubros que componen la obligacin principal, con su correspondiente inters. Ahora bien, en cuanto a la oportunidad de su exigibilidad, esta Sala a partir del precedente Isoardi (Sent. N 11, del 08/05/96), ha sostenido que tratndose de un supuesto de responsabilidad ex delito, la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios nace desde el hecho ilcito, por lo cual los intereses son siempre moratorios y no compensatorios, pues tiene su fuente en la no asuncin oportuna de las consecuencias jurdicas de la responsabilidad. Es que la produccin del dao, el nacimiento de la obligacin resarcitoria, su exigibilidad y la consecuente mora en caso de incumplimiento, se verifican en la misma oportunidad. En consecuencia, esta ltima es la pauta constante para el cmputo de los intereses, sin perjuicio de

establecer una fecha distinta para los daos acaecidos con posterioridad (Matilde Zavala de Gonzlez, Daos a los automotores - Resarcimiento de Daos , t. 1, Hammurabi; Cfr. TSJ, Sala Penal, Sent. N 155, 17/12/98, Consalvi). Sin embargo, este principio general sufre excepciones, segn el momento en que esos daos resarcibles sean devengados. As, variar la determinacin del inters segn el reclamo se refiera a privacin de uso del bien daado, prdida de su valor venal, dao moral, lucro cesante, gastos mdicos futuros, gastos por reparacin del vehculo daado, etctera. En tal sentido, se ha dicho que, a los montos demandados relativos a los rubros lucro cesante, dao emergente y dao moral, deben aplicarse los intereses moratorios desde la fecha del hecho hasta la de su efectivo pago; en tanto que en aquellos casos en que se indemnizan gastos efectuados con posterioridad al hecho ilcito, los intereses corrern a partir de la poca en que se produjo la erogacin (TSJ, Sala Penal, Baiadera, Sent. N 26, 28/04/98; Luna, Sent. N 47, 22/04/99; Tillard, Sent. N 117, 05/10/99; Silva, Sent. N 10, 10/03/2000). Balad resulta agregar que si la erogacin no se produjo, la aplicacin de intereses no ser procedente. 2. En el sub examine, en la oportunidad prevista en el art. 402 del Cd. Proc. Penal, los actores civiles reclamaron para la totalidad de los rubros demandados, la imposicin de intereses equivalente a la tasa promedio pasiva que mensualmente encuesta el BCRA, con ms el 0,5% de inters anual (fs. 516), los que no han sido objetados por la contraparte. Sin embargo, circunscribindome al reproche trado a estudio, debo examinar si corresponde la aplicacin pretendida por los recurrentes tal como se expres supra a la totalidad de los rubros por los que procedi la accin civil entablada por Susana Valeria Fragapane y al dao moral estimado en favor de Gustavo Gilberto Gassibe y Anala Vernica Echenique. * Intereses moratorios por la procedencia del dao emergente, correspondiente a Susana Valeria Fragapane: Estimo conforme las razones expuestas precedentemente, que debe hacerse lugar al reclamo en virtud del principio de la reparacin integral, toda vez que no han sido fijados por el sentenciante, inobservando la regla sustancial mencionada, los que se devengan a partir de su erogacin, pues son los derivados de los gastos efectuados con posterioridad al siniestro, hasta que el pronunciamiento cause ejecutoria. * Intereses moratorios por dao moral mandado a abonar a los actores Susana Valeria Fragapane, Gustavo Gilberto Gassibe y Anala Vernica Echenique: Desde que el sentenciante ha omitido la imposicin de intereses por este concepto, ha inobservado lo dispuesto por el art. 622 del Cdigo Civil, y tal como lo solicitaran en sus respectivas acciones corresponde hacer lugar al reclamo a partir del 1 de abril de 1994 fecha del hecho hasta que la sentencia quede firme.

* Intereses moratorios en relacin al lucro cesante y prdida de chance en favor de Susana Valeria Fragapane: Tal concepto se encuentra contenido en las frmulas aplicadas (Marshall - Brizuela de Cavagna), conforme lo solicitara la actora (fs. 550), sin que fueran controvertidas (fs. 552 vta.), fijndose un 6% de inters anual para dicho clculo (fs. 555 vta.), razn por la que el reclamo resulta improcedente. Es que, de hacer lugar a lo solicitado por el recurrente, importara efectivizar una capitalizacin de intereses (anatocismo). En ese sentido esta Sala ha sostenido que existe anatocismo cuando se produce la capitalizacin de intereses de modo tal que los ya devengados se suman al capital generando nuevos intereses. Nuestra ley civil prohbe dicha capitalizacin, pues resulta una forma encubierta de usura obligndose al deudor a abonar una suma excesiva que provoca un enriquecimiento sin causa del acreedor (Belluscio Zannoni, Cdigo Civil Comentado, Depalma, Bs. As., 1981, t. 3, ps. 131/133) (TSJ, Sala Penal, Baiadera, Florencio Vctor, Sent. N 26 del 28/04/98; Consalvi, A.I. N 380, 11/12/98). En consecuencia, la sentencia en este aspecto resulta ajustada a derecho. 3. En cuanto a la tasa aplicable en relacin al perodo sealado y a los rubros por los que prospera la imposicin del inters moratorio, conforme se ha desarrollado precedentemente, esta Sala ha afirmado que aparece justo tomar la tasa pasiva promedio que publica el BCRA. A ello se le debe adicionar un plus que contemple la retribucin por mora del deudor y que satisfaga adecuadamente su finalidad reparatoria. No obstante ello, debe tenerse como lmite la tasa activa, cuyos componentes espreos la muestran como contraria a la finalidad perseguida por la legislacin que resguarda la convertibilidad como poltica econmica del Gobierno Federal. Se hace necesario entonces fijar una tasa que por un lado, mantenga inclume el contenido econmico de la sentencia y, por el otro, no configure un factor de impulsin del proceso inflacionario (TSJ, Sala Penal, Isoardi, Sent. N 11, 08/05/96, Baidadera, Sent. N 26, del 28/04/98; "Silva", Sent. N 10, del 10/03/2000, entre otras). En consecuencia, por as haberlo solicitado expresamente los actores civiles al entablar sus respectivas demandas, sin objeciones de la contraria y conforme el principio dispositivo que rige en materia civil, corresponde fijar para el cmputo del inters moratorio la tasa pasiva promedio mensual que publica el BCRA, con ms un plus del 0,5% nominal mensual. Tales intereses resultan de aplicacin desde que son debidos hasta que la sentencia cause ejecutoria (art. 622 del Cd. Civil). Voto pues por la afirmativa, con el alcance sealado. LA SEORA VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI, DIJO: La seora Vocal Dra. Ada Tarditti, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido.

EL SEOR VOCAL DOCTOR LUIS ENRIQUE RUBIO, DIJO: correctamente la presente cuestin. A LA CUARTA CUESTIN LA SEORA VOCAL DOCTORA ADA TARDITTI, DIJO: I.1. Asimismo atacan la decisin con invocacin del motivo sustancial, por haber limitado injustificadamente el derecho a la reparacin del perjuicio moratorio consagrado en el art. 622 del Cdigo Civil, en orden al inters moratorio fijado a partir de la sentencia firme. 2. Igualmente desde el motivo formal de casacin (Cd. Proc. Penal, art. 468, inc. 2), fincan su reproche en este aspecto, en cuanto lo estima violatorio del principio de razn suficiente, por no haber esgrimido los fundamentos que motivaron el apartamiento de las tasas fijadas por este Alto Cuerpo demostrando que la establecida por el a quo es la que mejor consulta a la realidad econmica actual, por lo que impetra la nulidad del decisorio, por idntico perodo. Fundan su queja en que el a quo al determinar la tasa de inters se apoya en la doctrina de la CSJN, sentada en el caso YPF c/ Corrientes, por la que fija como aplicable la pasiva promedio mensual que publica el BCRA. Advierten que si bien es cierto que su determinacin es facultad propia de los jueces de instancia, sta debe ejercerse dentro los lmites institucionales propios del Poder Judicial, es decir con fundamentacin lgica y legal y sin arbitrariedad. En tal sentido argumentan que la misma Corte Suprema en fallo posterior, deja en libertad a cada magistrado para que aplicara la tasa de inters que considerara razonable en atencin a las circunstancias del caso. As este Tribunal Superior de Justicia, para apartarse del precedente citado de la Corte, debi justificar dicho desvo, para luego establecer un criterio propio en relacin a este extremo. En referencia a ste explica que, con motivo de la variacin de la situacin econmica nacional verificada a partir del 31 de marzo de 1991, la tasa judicial aplicable para el cmputo del inters moratorio deba ascender al equivalente de la tasa pasiva promedio que publica el BCRA con ms un uno por ciento nominal mensual. Aade que a partir de noviembre de 1994, a dicha tasa se le adiciona un 0,5 % nominal mensual. Manifiestan que as las cosas, frente a la slida jurisprudencia de este Tribunal Superior, el sentenciante debi demostrar fundadamente que la tasa establecida en el fallo en crisis, es la que mantiene inclume el valor adquisitivo de la moneda sin reactivar el proceso inflacionario, brindando argumentos que sustentaran como inapropiada la consagrada por dicha jurisprudencia. En sntesis, su agravio radica en la falta de razn suficiente del decisorio al establecer la tasa de inters cuestionada con sustento en una doctrina perimida de la CSJN. Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que adhiero a la misma votando de igual forma.

II. La sentencia objeto de impugnacin en su parte dispositiva orden que para el caso de incumplimiento de la condena, se aplique sobre cada una de las sumas mandadas a pagar, un inters equivalente a la tasa promedio pasiva que mensualmente encuesta en el BCRA con ms el 0,5% mensual (fs. 560). III. En lo concerniente a estos motivos de reproche que los presentantes fincan en la inobservancia del principio de razn suficiente y en la inobservancia de la ley sustantiva, en relacin al porcentaje que el tribunal de mrito computa para el perodo comprendido desde que el fallo quede firme hasta su efectivo pago, debo expresar que la exigencia de un inters directo como requisito estatuido para los recursos (art. 443, CPP), no slo es una condicin para la procedencia formal sino tambin para la procedencia sustancial de la impugnacin. En cuanto al primer aspecto, el escrito satisface las exigencias de fundamentacin si procura demostrar el agravio que le causa la sentencia cuya nulidad impetra, lo que en el caso ha ocurrido. Por el contrario, el anlisis relativo a si ese agravio es susceptible de ser reparado a travs del recurso, es un juicio que concierne a la procedencia sustancial. Este ltimo aspecto ha sido elaborado en los precedentes de la Sala. As, se ha dicho que el inters existe en la medida que la materia controvertida puede tener incidencia en la parte dispositiva del pronunciamiento, anulndolo o modificndolo (Villacorta, Sent. N 16, 26/08/69); o bien cuando el recurso deducido resulta ser el medio adecuado para excluir el agravio que aparece como posible (Sutil, Sent. N 13, 02/06/86, doctrina aplicada asimismo en Gonzlez, Sent. N 15, 17/05/91, en Cardozo, Sent. N 4, 02/03/93 y por esta integracin en D'Angelo, Sent. N 8, 20/03/97, entre otras). Si la Sentencia cuestionada determin para el cmputo del inters moratorio por ese perodo desde que quede firme el decisorio hasta la fecha de su efectivo pago la tasa pasiva promedio que mensualmente encuesta el BCRA, ms el 0,5% mensual (fs. 560) y el recurrente, en abono de su gravamen cita jurisprudencia de esta Sala que aplica esta tasa a partir del 1 de octubre de 1994 pues el plus del 1% slo tuvo vigencia con anterioridad a esa fecha que adems es la reclamada en oportunidad de incoar su demanda, tal conclusin no ocasiona ningn perjuicio susceptible de ser excluido anulando la resolucin que se ataca. Esto es as, toda vez que la doctrina de esta Sala a partir de los autos Isoardi, Sent. N 11, 08/05/96, reiteradamente sostenida determin para ese cmputo, la tasa promedio mensual que publica el BCRA con ms un plus del 0,5% nominal mensual (arts. 622 y 623 del Cd. Civil). As voto.

LA SEORA VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI, DIJO: La seora Vocal Dra. Ada Tarditti, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden conforme a derecho la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DOCTOR LUIS ENRIQUE RUBIO, DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA QUINTA CUESTIN LA SEORA VOCAL DOCTORA ADA TARDITTI, DIJO: Conforme el resultado de la votacin dada a las cuestiones planteadas, corresponde: I. Declarar abstracto el planteo de inconstitucionalidad del art. 473 del Cdigo Procesal Penal (Primera Cuestin). II. Hacer lugar al recurso de casacin deducido por el recurrente en orden al gravamen expuesto en la Segunda Cuestin propuesta y en consecuencia, debe anularse la Sentencia N 14 del 18 de mayo de 1999, dictada por el Juzgado Correccional de Sexta Nominacin de esta Ciudad, en cuanto rechaza las indemnizaciones de lucro cesante y prdida de chance a favor de Gustavo Gilberto Gassibe costas y honorarios respectivos, quedando firme todo aquello que no haya sido motivo de este gravamen. Sin costas (arts. 550/551 del Cd. Proc. Penal). III. Asimismo, reenviar los presentes autos al Tribunal de origen para que dicte un nuevo pronunciamiento conforme las bases dadas en la Segunda Cuestin planteada. IV. Hacer lugar, parcialmente, a la impugnacin deducida por los recurrentes en relacin al segundo agravio planteado (Tercera Cuestin) y en consecuencia casar el citado pronunciamiento, mandndose a pagar por los intereses moratorios, la tasa pasiva promedio mensual que publica el BCRA ms un plus del 0,5% nominal mensual, en la siguiente forma: a) para Gustavo Gilberto Gassibe, Anala Vernica Echenique y Susana Valeria Fragapane, por el dao moral, deben computarse a partir del da del hecho, y b) para sta ltima, por el dao emergente, deben tomarse a partir de su erogacin; en ambos casos hasta que la sentencia se encuentre firme. Sin costas (arts. 550/551 del Cd. Proc. Penal). V. Igualmente debe rechazase el recurso de casacin interpuesto por Susana Valeria Fragapane, en cuanto solicita a la aplicacin de intereses en orden al lucro cesante y prdida de chance mandado a pagar desde la fecha del hecho hasta que el fallo cause ejecutoria. Con costas (Cd. Proc. Penal, arts. 550/551) (Tercera Cuestin). VI. Rechazar el recurso de casacin planteado, en relacin al reproche expuesto en la Cuarta Cuestin propuesta. Con costas (Cd. Proc. Penal, arts. 550/551).

As voto. La Seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: La seora Vocal Dra. Ada Tarditti, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden conforme a derecho la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DOCTOR LUIS ENRIQUE RUBIO, DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal; RESUELVE: I. Declarar abstracto el planteo de inconstitucionalidad del art. 473 del Cdigo Procesal Penal (Primera Cuestin). II. Hacer lugar al recurso de casacin deducido por el recurrente en orden al gravamen expuesto en la Segunda Cuestin propuesta y en consecuencia, anularse la Sentencia N 14 del 18 de mayo de 1999, dictada por el Juzgado Correccional de Sexta Nominacin de esta Ciudad, en cuanto rechaza las indemnizaciones de lucro cesante y prdida de chance a favor de Gustavo Gilberto Gassibe, costas y honorarios respectivos, quedando firme todo aquello que no haya sido motivo de este gravamen. Sin costas (arts. 550/551 del Cd. Proc. Penal). III. Reenviar los presentes autos al Tribunal de origen para que dicte un nuevo pronunciamiento conforme las bases dadas en el presente pronunciamiento. IV. Hacer lugar, parcialmente, a la impugnacin deducida por los recurrentes en relacin al segundo agravio planteado (Tercera Cuestin) y en consecuencia casar el citado pronunciamiento, mandndose a pagar por los intereses moratorios, la tasa pasiva promedio mensual que publica el BCRA ms un plus del 0,5% nominal mensual, en la siguiente forma: a) para Gustavo Gilberto Gassibe, Anala Vernica Echenique y Susana Valeria Fragapane, por el dao moral, deben computarse a partir del da del hecho, y b) para sta ltima, por el dao emergente, deben tomarse a partir de su erogacin; en ambos casos hasta que la Sentencia se encuentre firme. Sin costas (arts. 550/551 del Cd. Proc. Penal). V. Rechazar el recurso de casacin interpuesto por Susana Valeria Fragapane, en cuanto solicita a la aplicacin de intereses en orden al lucro cesante y prdida de chance mandado a pagar desde la fecha del hecho hasta que el fallo cause ejecutoria. Con costas (Cd. Proc. Penal, arts. 550/551). VI. Rechazar el recurso de casacin planteado, en relacin al reproche expuesto en la Cuarta Cuestin propuesta. Con costas (Cd. Proc. Penal, arts. 550/551). Con lo que termin el acto que, previa lectura y ratificacin se dio por la seora

Presidente en la Sala de audiencias, firman sta y los seores vocales, todo por ante m, el Secretario, de lo que doy fe.