Lectura 4. Forma, Vicios Del Acto Juridico e Inefacia

MDULO 4: FORMA, VICIOS DEL ACTO JURDICO E INEFICACIA
11. FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS

Ya se ha aclarado antes que la forma es un elemento de los actos o negocios jurdicos siempre que sea esencial para su validez, de lo contrario las formalidades son una manera ms de asegurar la prueba de la existencia de un acto. En el punto en el que se trat la voluntad jurdica se estudi que dicha voluntad debe ser necesariamente manifestada para producir efectos en el mundo exterior, de hecho el Art. 913 manifiesta que: "Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste". Por lo tanto es necesaria una manera de expresarla. Al efecto del estudio de la forma es esencial recordar las diferentes maneras de manifestacin de la voluntad, tanto cuando es expresa (aqu se encuentra la forma), como tcita o por el silencio; todas son importantes y se conectan con este mdulo. Lo que no es siempre necesario es la forma, sin embargo cumple algunas funciones: la de otorgarle validez al acto (por ejemplo en el caso del matrimonio que debe ser celebrado por instrumento pblico labrado por oficial pblico expresamente autorizado); o la de asegurarse obligaciones (por ejemplo en el caso de la compraventa de un inmueble en el que no hay escritura, el boleto de compraventa vale como obligacin de escriturar); o diferentes manifestaciones que cumplen las funciones de prueba (por ejemplo un contrato de locacin de servicios para un proceso que se realice por escrito sirve para asegurarse luego el reclamo de honorarios ante su incumplimiento, es lo que se denomina pacto de cuota litis). En este sentido Rivera1 critica la existencia de la forma como elemento esencial del acto y dice que es propia de un sistema primitivo, no obstante le reconoce algunas ventajas y desventajas que se exponen en un cuadro comparativo cuyo contenido es textual de la exposicin de Rivera: Ventajas El empleo de formas determinadas y difundidas facilita el conocimiento del acto por quien lo otorga. Por esa va se protege a los otorgantes de su propia ligereza. Las formas establecidas vienen a facilitar la prueba de la existencia y contenido del acto. Las formas que consisten en publicidad de
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Desventajas Las formas determinadas siempre requieren un mayor desembolso por el otorgante (caso del acto notarial) y representan cierta incomodidad. Entraan el riesgo de que por vicios o defectos de forma se cuestione la validez o eficacia del negocio jurdico. Por ltimo, ciertas formas traban la celebracin de actos jurdicos
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028
Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta
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los derechos vienen a proteger los intereses de los terceros que -de tal suertepueden interiorizarse de la legitimacin de quien se los transmite. Es el caso tpico de los registros de la propiedad inmueble, de automotores, etctera. La utilizacin de formas preconstituidas favorece la actividad recaudadora del fisco. La celeridad del trfico negocial slo puede satisfacerse a partir de formas especialmente determinadas que tornen innecesario el anlisis singular de cada acto. sta es la razn de ser de los contratos de adhesin, como el seguro o el transporte. Por fin, permiten distinguir rpidamente los actos preparatorios de los definitivos (boleto de compraventa y escritura pblica).
conspirando contra la celeridad en los negocios (caso de los actos notariales). Creemos que esto ltimo no es generalizable, ya que la uniformidad de formas -lo cual slo se obtiene mediante la imposicin de una determinada- simplifica y acelera la negociacin en determinadas transacciones (valga aqu el ejemplo dado del contrato de transporte de personas, sea terrestre, areo o martimo). Esta tendencia se ve incrementada hoy con el uso de ordenadores o computadoras.
En nuestro sistema el Art. 974 dispone: "Cuando por este Cdigo, o por las leyes especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren convenientes", a esto se le denomina Principio de la libertad de formas, es decir que los actos en principio no requieren una forma determinada a menos que la ley lo exija. Por otro lado, el Art. 973 proporciona una definicin de forma estableciendo que: La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar, la forma as resulta siendo el continente y la manifestacin de la voluntad comprendida en ella el contenido. Esta definicin es sumamente importante a la hora de establecer si un acto requiere o no la forma para su validez. 11.1. LA FORMA Y LA PRUEBA .Concepto y distincin La forma y la prueba son diferentes, ya se dio el concepto de forma y se aclar que es necesaria en los supuestos citados para su validez. En cambio el concepto de prueba es diferente, no hace a la validez del acto sino a las maneras de demostrar su existencia, Rivera2, citando a Arauz Castex define la prueba como conjunto de elementos mediante los que pueda demostrarse la existencia y contenido del acto, o, si se quiere, el conjunto de medios que se emplean en un proceso para demostrar al juez los hechos invocados , por eso se dice que la prueba tiene esta funcin, demostrar que existi el acto jurdico que se demanda.
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Otro criterio de distincin entre forma y prueba es ms simple: la forma es contempornea al acto, es decir, nace con el acto y desaparece con su extincin; en cambio la prueba existe antes, durante y despus del acto, dado que los medios que se utilizan son amplios (pueden ser documentales, testimoniales, confesionales, periciales, etc) Respecto de la prueba Alterini3 propone una clasificacin muy interesante de los medios de prueba, a saber: Preconstituidas: se plantean por las partes con anterioridad (por ejemplo los instrumentos en los que se reflejan los actos por ella constituyen la prueba instrumental) Simples: son las que se buscan durante el proceso (por ejemplo las testimoniales y las confesionales) Escritas: si se producen en el juicio por escrito, por ejemplo las instrumentales, las informativas (por ejemplo si se libra un oficio al Registro General de la Propiedad para que informe sobre el estado de un inmueble) Orales: son las que se producen en el juicio de esa manera, por ejemplo las testimoniales y las confesionales Directas: son las que el juez percibe por s mismo (por ejemplo: una inspeccin ocular) Indirectas: son las que implican para el juez un proceso de deduccin en base a las presunciones de la ley (por ejemplo si un padre es citado para reconocer un hijo y no se presenta se presume que el hijo es suyo)
El formalismo en el derecho: antecedentes histricos. Tendencias actuales. Ventajas e inconvenientes Respecto de los antecedentes histricos excelentemente sintetizados por Rivera4, la forma surge como una necesidad imperiosa en los sistemas jurdicos antiguos, era un requisito de
Alterini, Atilio A. Op.cit. Pag.336 Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028 Cuanto ms primitivo es un sistema jurdico ms se privilegian las formas en s mismas. As ocurri en los sistemas antiguos, desde el Derecho Romano hasta el germnico. En el primero, particularmente en su primera etapa, la del derecho llamado quiritario, las formas exigidas eran sumamente rigurosas; as la compraventa slo poda hacerse por la mancipatio o la in iure cessio. Ante esa concepcin, los vicios de la voluntad perdan importancia, sin por eso dejar de existir, porque la voluntad interna en s misma era postergada en cuanto se opusiera a la manifestada por el medio jurdicamente apto. Es que, para pasar de la mera comprobacin del cumplimiento de la forma externa, a la abstraccin que presupone indagar la voluntad real de un sujeto, es requerible un desarrollo cultural que no estaba generalizado en aquella poca. Por eso para quien deba interiorizarse de lo deseado por el otorgante de un acto, bastaba con lo primero, es decir, lo externo, su forma. De all la importancia que se le atribua. Para esos pueblos, la forma encontraba su razn de ser no tanto en la necesidad de poder probar -como ocurre en nuestros das- sino en s misma, pues integraba el acto como elemento principal. Puede sostenerse que la forma exigida distingua al acto jurdico del que no era tal (conf. Cifuentes). Por lo dems, la escritura es una tcnica -un hecho tecnolgico-, simple, pero que no estuvo, y ni aun hoy lo est, al alcance de todos. Las formas, entonces, solan ser simbolismos fcticos y frmulas sacramentales. Todo el derecho intentaba impresionar fuertemente los sentidos mediante simbolismos cuyo contenido -desde luego- era establecido por el sistema jurdico. Era ste el que exiga que tal acto deba efectuarse slo mediante una forma determinada. Tambin es necesario un cierto desarrollo cultural para admitir que un mismo acto puede efectuarse de formas variadas. Con posterioridad, se logr una mayor abstraccin conceptual y surgieron los "contratos de buena fe", en los que la mera promesa obligaba, aunque estuviese desprovista de la forma adecuada. Es que el derecho haba avanzado hacia una mayor espiritualizacin -en gran medida gracias a las enseanzas del cristianismo- con la que se advirti que lo que realmente vinculaba a las partes no era la forma, sino el
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existencia para el acto jurdico, en la antigedad el rito a las formas era lo normal porque era lo que le otorgaba mayor seguridad a las transacciones; de hecho en el Derecho Romano tena prevalencia lo que las partes declaraban y no su voluntad interna. Luego, con la aparicin del cristianismo y posteriormente la concepcin cientfica logra la abstraccin de las formas de lo que es el contenido o voluntad de las partes. Actualmente el derecho ms evolucionado es menos formalista, sin embargo sigue utilizndose la forma por su fundamento, en algunos actos otorga seguridad jurdica. El fundamento de la forma Hasta lo aqu analizado parece ser que el fundamento de la forma es la seguridad jurdica, segn Buteler5 su ventaja radica en la escritura del acto, que facilita la prueba y deja testimonio de lo celebrado; destacando la importancia en este sentido de la labor de los Registros de bienes. Clasificacin de los actos jurdicos de acuerdo a sus formas. Principio de la libertad de formas. Excepciones. Efectos del incumplimiento de las formalidades Segn la forma sea requisito de validez del acto o no los actos se clasifican de la siguiente manera, grficamente:
consentimiento libremente prestado. Otro factor que incidi para la eliminacin de formalismos rituales fue el nacimiento de prcticas comerciales entre distintas plazas, admitindose costumbres sencillas para cerrar un pacto, tal como darse la mano. El formalismo no ha desaparecido del derecho. Por el contrario, encontramos en nuestro Cdigo diversos preceptos que lo recuerdan, como la necesidad de realizar determinados contratos en escritura pblica, o las formas en el derecho testamentario o el matrimonial. Ms an, ha cobrado nuevo mpetu en una rama del derecho privado, cual es el derecho comercial. Bien entendido que este nuevo formalismo -o neoformalismo- tiene una finalidad sustancialmente distinta al anteriormente referido, desde que pretende proteger el inters de los terceros y la seguridad en el trfico jurdico, es decir, la certeza en la adquisicin de derechos, as como la posibilidad de poder reflexionar mejor sobre los efectos del acto que se realiza. Son ejemplos de ese nuevo formalismo, la creacin de registros y nuevos derechos registrables , el cheque, en cuanto debe ser extendido exclusivamente en el formulario bancario, etctera. 5 Buteler Cceres, Jos. Op. Cit.Pg.292
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Solemnes Formales No solemnes
Actos
No formales
Prueba: ad probationem
Los actos formales son aquellos que requieren una forma determinada para ser celebrados vlidamente, es decir, para que se produzcan sus efectos. A su vez , stos pueden ser: o Solemnes: en este caso la inobservancia de la forma requerida produce la nulidad del acto, por ejemplo en las donaciones de inmuebles, stas deben realizarse por instrumento pblico, o el matrimonio civil. En estos casos la nulidad no se puede subsanar; adems de que el acto no produce ningn efecto, ni el previsto ni ningn otro. o No solemnes: en estos casos s se puede subsanar la nulidad y los actos producen efectos diferentes a aquellos que estaban destinados a producir inicialmente. Por ejemplo la venta de un inmueble por boleto de compraventa (este ejemplo ya est citado antes) no vale como transmisin de la propiedad sino como acto en el que las partes se obligan a escriturar. Los actos no formales son aquellos respecto de los que impera la libertad de las formas. Qu sucede con la llamada forma ad probationem? Respecto de este tema, Buteler6 sostiene que es confundir forma con prueba y que esta sera prueba solamente. Rivera7 la menciona tambin, y coincidiendo con Buteler, no como
Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg. 292 Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028.En algn caso puede resultar dudoso establecer si determinada forma es exigida para la validez del acto o para su prueba. En tal supuesto -ante la duda- debe estarse porque la forma es probatoria, puesto que su falta de concurrencia ocasiona un perjuicio menor que si fuese forma solemne, en cuya hiptesis su ausencia acarreara la nulidad del acto. Es ejemplo de forma ad solemnitatem la escritura pblica exigida por el artculo 1810 para las donaciones de bienes inmuebles, o de prestaciones peridicas; la presencia del oficial pblico para la celebracin del matrimonio; el testamento bajo forma privada que debe estar fechado, redactado de puo y letra del testador, y firmado por l, etctera. Es ejemplo de forma probatoria la escritura pblica exigida en los once incisos del artculo 1184 .. .Tambin es meramente probatoria la forma prevista en el artculo 1193 que establece que deben hacerse por escrito los contratos que tengan un valor superior a los 10.000 pesos moneda nacional (es decir 100
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forma sino como un requisito que al no ser cumplido no afecta la validez del acto sino que se convierte en una manera de probarlo. Qu sucede si no se cumplen las formalidades en los actos formales? En el caso de los actos formales solemnes ya se dijo que el incumplimiento de las formas acarrea la nulidad absoluta del acto. En cambio en los actos formales no solemnes, el acto produce otros efectos pero no es nulo. En este sentido, cobra especial importancia el Art. 1185 cuando dispone: "Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica". Documento e instrumento: concepto y distincin Respecto de la forma escrita, sta se puede manifestar en documentos o instrumentos; ambos son cosas para el nuestro Derecho8 . Entonces cabe preguntarse cul es la diferencia entre ambos? La nocin de documento es ms amplia que la de instrumento por empezar, el instrumento es una forma de documento. A decir de Rivera9: En un sentido amplio, documento es "toda cosa que sea producto de un acto humano, perceptible con los sentidos de la vista y el tacto, que sirve de prueba histrica indirecta y representativa de un hecho cualquiera" (Devis Echanda).Documento e instrumento, que parte de la doctrina consideran voces que denotan conceptos sinnimos, se encuentran vinculados en relacin de gnero a especie. En esta relacin, por ser el instrumento -por reglaescrito (Leiva Fernndez) abarca un mbito ms restringido. Por lo tanto, se puede decir que documento es todo lo que representa algo que ha existido, pueden ser fotos, planos, cartas, libros, etc. Y yendo ms all se deben tener en cuenta las nuevas formas de documentacin de ciertos actos producto del desarrollo de la tecnologa. El documento digital que en una poca era mencionado como algo reciente, hoy es cuestin de todos los das.
pesos ley 18188 o 0,1 pesos argentinos o 0,0001 australes). Advirtase que se trata de una cantidad fija para lo cual no existe moneda en nuestro pas; en razn de su exiguo valor, todos los contratos deben hacerse por escrito, y no pueden probarse por testigos (v. infra n 1218, c). En el mismo sentido debe interpretarse la regla del artculo 209 Cdigo de Comercio. Al tratarse de una forma ad probationem puede obviarse e intentar probar por cualquier medio en los siguientes supuestos: cuando hay imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley; cuando exista principio de prueba por escrito; cuando la cuestin verse sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin o falsedad de los instrumentos en los que constare el acto; cuando media principio de cumplimiento por una de las partes y negativa de la otra a cumplir el contrato (Art. 1191 ).
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Art. 2317. Son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis. Art. 2319. Son tambin muebles todas las partes slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra, metales, etc.; las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio; los tesoros, monedas, y otros objetos puestos bajo del suelo; los materiales reunidos para la construccin de edificios mientras no estn empleados; los que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de construirlos inmediatamente con los mismos materiales; todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin de derechos personales Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011225
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El instrumento tiene un sentido diferente, es la representacin con ciertas formalidades establecidas por la ley para instrumentar un acto jurdico. El instrumento requiere un soporte material que va variando con el tiempo, por ejemplo ahora se utiliza el soporte papel pero tambin el soporte electrnico en algunos casos; por ello existe por ejemplo la ley de firma digital. Grficamente se puede representar este concepto de la siguiente manera:
Documento
Fotos Cartas Planos Escritos
Instrumentos pblicos Instrumentos privados
Clasificacin de los instrumentos Los instrumentos se clasifican en pblicos y privados, si bien enseguida se analiza cada uno, se puede adelantar que lo esencial es que el instrumento pblico se demuestra por s mismo, es tal el peso de las formalidades que no requiere otra forma de prueba que el mismo instrumento. Distingo entre el instrumento y el acto o negocio instrumentado Cabe aclarar que el instrumento es la forma, es decir el continente; y el acto o negocio instrumentado el contenido; por lo tanto la diferencia es notable por la independencia que implican ambos conceptos. El acto o negocio instrumentado puede ser falso o simulado por ejemplo, mientras el instrumento (si rene todos los requisitos) puede ser perfectamente vlido. Cuando se abord el breve anlisis histrico se reconoci la importancia de no depender solamente de la forma como en la poca del Derecho Romano; imagine sino el excesivo formalismo y la prevalencia de la voluntad manifestada por sobre la verdadera: no habra lugar a solicitar la invalidez de ningn acto por ms fraudulento que fuera. A su vez, el acto o negocio instrumentado, algunas veces depende del instrumento ya sea para su validez (si es un acto de los formales solemnes) y otras para su prueba, por lo tanto es necesario relacionar adecuadamente ambos conceptos.
11.2. EL INSTRUMENTO PUBLICO .Concepto. La fe pblica y la autenticidad
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Como se dijo antes, el instrumento pblico tiene una virtud, se prueba por s mismo, Buteler10 lo define como la escritura tenida por autntica por estar rodeada de todas las formalidades requeridas por la ley, y por emanar de quien, segn derecho es persona idnea y competente para dar fe por s misma de los actos donde interviene, en razn de la funcin que desempea, de la materia de que se trata y dentro de la jurisdiccin dentro de la cual acta Por lo tanto, adems de ser una escritura y de reunir, segn cada caso las formalidades de la ley (no es lo mismo una escritura pblica que un acta de matrimonio por ejemplo), la persona que lo emite debe reunir dos requisitos: idoneidad y competencia. Grficamente se puede representar el camino a recorrer con estos instrumentos de la siguiente manera:
Idoneidad Competencia Firma Clusulas dispositivas Directas Incidentales Instrumentos Pblicos Escritura Pblica
-Escritura Matriz -Protocolo -Testimonio -Copia -Segunda Copia
Clases de instrumentos pblicos. Enunciacin legal Los instrumentos pblicos se encuentran enumerados (en forma enunciativa) en el Art. 979 que establece: Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos: 1 Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley; 2 Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado; 3 Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio; 4 Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de
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procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron; 5 Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas; 6 Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al tesoro pblico; 7 Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales; 8 Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos; 9 Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones; 10 Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros. Requisitos de validez: Oficial pblico: idoneidad y competencia. Forma: La Firma. Los testigos. Del articulado del Cdigo Civil se deducen los siguientes requisitos: Idoneidad11: que no se debe confundir con capacidad, sino con la aptitud del funcionario para realizar la tarea que se le encomienda (por ejemplo: un escribano no puede labrar un acta de nacimiento, ni un oficial del Registro del Estado Civil y de la Capacidad de las personas emitir una escritura pblica. Competencia: depende del territorio y la materia en que ejerzan sus funciones, en el caso de los funcionarios del poder judicial adems deben ser competentes en el grado. Firma: es esencial la firma del oficial o el fedatario que est dando fe de ese contenido para su validez ya que es la persona habilitada o con la investidura suficiente para hacerlo. Adems es necesario que se encuentre de acuerdo a lo prescripto en el Art. 988 que dispone: El instrumento pblico requiere esencialmente para su validez, que est firmado por todos los interesados que aparezcan como parte en l. Si alguno o algunos de los cointeresados solidarios o meramente mancomunados no lo firmasen, el acto sera de ningn valor para todos los que lo hubiesen firmado. A esta altura el tema de los testigos ha perdido relevancia, por lo que no se adentra en detalles al respecto. Sancin por su inobservancia. La conversin Anteriormente se ha tratado este tema, al mencionar que en los actos formales no solemnes, en los que la forma no invalida el acto se utiliza la conversin del acto para darle la validez necesaria al respecto; por lo tanto se remite al punto en el que este tema ya ha sido tratado. Fuerza probatoria: anlisis del instrumento pblico El instrumento se prueba por s mismo, salvo querella de falsedad, al respecto dispone el Art. 993: "El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011466.Este recaudo, "la idoneidad", se conforma con requisitos: generales y uniformes, como lo atinente a la ciudadana, edad, condiciones fsicas y morales; y generales, aunque determinados en forma especfica para cada funcin en particular, tales como un ttulo habilitante, haber ganado un concurso, o aprobado un examen de admisin.
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criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia". Es decir que hace plena fe entre las partes y los terceros, a las personas autorizadas a emitir vlidamente un instrumento pblico se les denomina fedatarios, porque dan fe de lo sucedido ante s. El instrumento puede tener falsedad material si est falsificado, adulterado o ha sido suprimido; o falsedad ideolgica que hace al contenido del acto, el fedatario da fe de algo que nunca presenci La querella o redargucin de falsedad, que es la accin por la cual se puede cuestionar la veracidad del instrumento es la falsedad material del instrumento, recae sobre los hechos vertidos en el mismo (a esto se haca referencia al tratar el distingo entre forma y negocio jurdico celebrado)
El instrumento en s mismo Su contenido: distintas clases de enunciaciones Impugnacin: distintas formas y procedimientos
El instrumento puede contener diferentes enunciaciones o clusulas, y respecto de cada una se pueden analizar las posibilidades de la querella de falsedad, estas clusulas pueden ser: Dispositivas: que son las que reflejan el contenido sustancial del acto, lo que manifiestan las partes. Al respecto el artculo 994 dispone: "Los instrumentos pblicos hacen plena fe, no slo entre las partes, sino contra terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto, de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etctera, contenidos en ellos". Por ejemplo: cuando se otorga un poder con una fecha antedatada (un escribano que tenga un folio libre de fecha anterior a la del otorgamiento del poder y que lo celebre luego de pasada esa fecha). En este caso se configura la base para la querella. Directas: que se refieren directamente al acto jurdico de que se trata. Al respecto el Art. 995 dispone: "Los instrumentos pblicos hacen plena fe de las enunciaciones de hechos o actos jurdicos directamente relativos al acto jurdico que forma el objeto principal, no slo entre las partes sino tambin respecto de terceros". Por ejemplo si en un contrato de compraventa una de las partes declara que ya ha pagado el precio y eso es falso, se puede atacar por simulacin, en este caso; porque se refieren a la realidad del acto y no a su materialidad. Incidentales o enunciativas: en algunos casos se refieren a las clusulas dispositivas, por lo tanto se les aplicar el rgimen de las mismas. En otros casos estas clusulas hacen referencia a circunstancias que no hacen a la esencia del acto, por ejemplo manifestando de dnde provienen los fondos con los que se celebra un contrato de compraventa, no hacen a la esencia del acto.
Las escrituras pblicas Concepto. El protocolo. La escritura matriz Requisitos. La escritura pblica son aquellas que son labradas por un escribano, y al respecto el Cdigo dispone respecto de su contenido y sus requisitos:
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Art. 998. (Texto segn ley 9151 ). Las escrituras pblicas deben ser hechas en el libro de registros que estar numerado, rubricado o sellado, segn las leyes en vigor. Las escrituras que no estn en el protocolo no tienen valor alguno. Art. 999. Las escrituras deben hacerse en el idioma nacional. Si las partes no lo hablaren, la escritura debe hacerse en entera conformidad a una minuta firmada por las mismas partes en presencia del escribano, que dar fe del acto, y del reconocimiento de las firmas, si no lo hubiesen firmado en su presencia, traducida por el traductor pblico, y si no lo hubiere, por el que el juez nombrase. La minuta y su traduccin deben quedar protocolizadas. Art. 1000. Si las partes fueren sordomudos o mudos que saben escribir, la escritura debe hacerse en conformidad a una minuta que den los interesados, firmada por ellos, y reconocida la firma ante el escribano que dar fe del hecho. Esta minuta debe quedar tambin protocolizada. Art. 1001. La escritura pblica debe expresar la naturaleza del acto, su objeto, los nombres y apellidos de las personas que la otorguen, si son mayores de edad, su estado de familia, su domicilio, o vecindad, el lugar, da, mes y ao en que fuesen firmadas, que puede serlo cualquier da, aunque sea domingo o feriado, o de fiesta religiosa. El escribano, concluida la escritura, debe leerla a las partes, salvando al final de ella, de su puo y letra, lo que se haya escrito entre renglones y las testaduras que se hubiesen hecho. Si alguna de las partes no sabe firmar debe hacerlo a su nombre otra persona que no sea de los testigos del instrumento. La escritura hecha as con todas las condiciones, clusulas, plazos, las cantidades que se entreguen en presencia del escribano, designadas en letras y no en nmeros, debe ser firmada por los interesados y autorizada al final por el escribano. Cuando el escribano o cualquiera de las partes lo juzgue pertinente, podr requerir la presencia y firma de dos testigos instrumentales. En este caso, aqul deber hacer constar en el cuerpo de la escritura el nombre y residencia de los mismos. Se denomina Protocolo12 al Libro de Registro o Protocolo que se encuentra debidamente foliado y rubricado por la autoridad competente (en este caso por el Colegio de Escribanos); en nuestro sistema se utiliza el Protocolo de fojas mviles. La escritura matriz es la escritura original en la que consta el acto. Los documentos habilitantes: Respecto de los documentos habilitantes para poder otorgar la escritura el Cdigo Civil dispone en su Art. 1003. (Texto segn ley 15875). Si los otorgantes fuesen representados por mandatarios o representantes legales, el notario expresar que se le han presentado los poderes y documentos habilitantes, que anexar a su protocolo. Si fuese menester la devolucin de los mismos, o se tratare de poderes generales, har constar la circunstancia y agregar copia autenticada al protocolo. En caso de que los poderes o documentos se hubieren otorgado en su oficina, o se hallaran protocolizados en su registro, expresar este antecedente, indicando el folio y ao respectivo. La protocolizacin de documentos exigida por ley, se har por resolucin judicial previa. El documento a protocolizarse ser entregado al escribano pblico que haya de realizar la diligencia, para que lo agregue a su protocolo, mediante un acta que contenga solamente los
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011844 Sintticamente, el libro de registro, o protocolo, es un conjunto de folios de papel de tamao oficio, timbrados, o timbrados y rubricados, que, en cuadernillos de diez ejemplares, el notario adquiere en el Colegio de Escribanos, y sobre los cuales redactar las escrituras matrices.
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datos necesarios para precisar la identidad del documento protocolizado. El escribano pblico que haya efectuado la protocolizacin, dar a los interesados los testimonios que se le pidieren. En el artculo citado se habla de protocolizar el instrumento, no est dems aclarar que es su debida incorporacin al protocolo. Los documentos habilitantes mencionados en el artculo poseen un gran valor ya que son los que reflejan la representacin y los lmites de los otorgantes en el momento de celebrar el acto objeto de la escritura. Causas de nulidad Protocolizacin. Concepto
Al respecto el Cdigo dispone: Art. 1004. (Texto segn ley 15875). Son nulas (la negrita y el subrayado me pertenecen) las escrituras que no tuvieren la designacin del tiempo y lugar en que fuesen hechas, el nombre de los otorgantes, la firma de las partes, la firma a ruego de ellas cuando no saben o no pueden escribir y la firma de los dos testigos del acto cuando su presencia fuese requerida. La inobservancia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero los escribanos o funcionarios pblicos, pueden ser penados por sus omisiones con una multa que no pase de trescientos pesos. Art. 1005. Es nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico deba ser hecha. Ms adelante se ver que la nulidad es una sancin impuesta al acto que tiene un problema o defecto en el momento de su formacin, por lo tanto es esencial recordar estas causas de nulidad. Copias y segundas copias Para mayor precisin corresponde diferenciar los siguientes trminos: Escritura matriz es la que queda incorporada en el protocolo encuadernado. Testimonio o copia: es lo que el escribano les entrega a las partes y debe tener los requisitos de validez de los instrumentos pblicos. Copia simple o segunda copia: es la que el escribano entrega a las partes para que tengan el texto del acto celebrado, pero no son instrumento pblico Legalizacin. Concepto La legalizacin es el acto por el que el fedatario autentica un documento o una firma, es un concepto diferente a la protocolizacin. Pueden legalizar los documentos pertinentes las autoridades autorizadas a emitirlas.
11.3. EL INSTRUMENTO PRIVADO. Concepto. Fuerza probatoria de los instrumentos privados. Alcances
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Los instrumentos privados son aquellos en los que no interviene un oficial pblico y a diferencia de los instrumentos pblicos no se prueban por s mismos, sino que necesitan de otros medios de prueba en algunas ocasiones Buteler13 lo define como toda escritura que lleva la firma de las partes y que hace plena fe de su contenido respecto de las partes y los sucesores a ttulo universal, luego de que su firma haya sido reconocida o se la tenga por reconocida en virtud de ley Grficamente se pueden representar sus requisitos y elementos de la siguiente manera (adelantando sus efectos):
Firma de Las partes
Validez entre las partes, lo hace oponible entre ellas
Instrumentos Privados
Doble Ejemplar
Medio de prueba de su existencia
Fecha cierta
Validez frente a terceros, lo hace oponible a los mismos
Formalidades requeridas: La firma. El doble ejemplar Al respecto el Cdigo dispone que para su validez debe tener la firma de las partes en su Art. 1012 que dispone que: La firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos Se entiende por firma la manera en la que habitualmente las partes representan sus declaraciones de voluntad, y no puede ser reemplazada por signos ni huellas en principio. El problema de los analfabetos ha sido resuelto aplicando los Cdigos de Procedimientos correspondientes, por ejemplo se admite en el contrato de trabajo la impresin digital. Por otro lado la firma a ruego solamente tendr valor si se prueba que existe un mandato al respecto. Esto es importante porque la firma es la que le da validez al acto jurdico y hace que el mismo sea oponible entre las partes.
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Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pag.301
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Respecto del doble ejemplar el Cdigo dispone en su Art. 1021 que Los actos, sin embargo, que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un inters distinto.. El doble ejemplar implica que se otorgan tantos ejemplares como partes intervengan en un acto, y como dice el artculo citado, solamente se exige respecto de los actos bilaterales o plurilaterales. El doble ejemplar cumple una funcin esencialmente probatoria del acto celebrado entre las partes, se considera como no concluido hasta que todas las partes lo poseen. El Art. 1022 dispone como una excepcin a la regla: La disposicin del artculo anterior puede dejarse sin aplicacin, cuando una de las partes, antes de la redaccin del acto, o en el momento de la redaccin, llenare completamente las obligaciones que el acto le impusiere., pero en este caso el acto ya deja de ser bilateral para convertirse en unilateral. En el caso de no cumplirse con este requisito el Cdigo nada dice respecto de la sancin pero del articulado14 surge que es la ineficacia o invalidez del instrumento, pero no la del acto celebrado El reconocimiento Existen tres casos de reconocimiento: Expreso: se encuentra regulado por el Art. 1031. Todo aquel contra quien se presente en juicio un instrumento privado firmado por l, est obligado a declarar si la firma es o no suya. En este caso y respecto de la capacidad existe un condicionante y que es que las partes sean capaces en el momento del reconocimiento15. Tcito: Se da en el caso de que haya sido citado para reconocer la firma y no haya comparecido por ejemplo. En este punto cabe recordar que constituye una de las excepciones a la manifestacin por el silencio, en este supuesto vale como afirmativa. Legal, forzoso o judicial: Estos casos se prevn en el Cdigo, en el Art. 1.028 se dispone: El reconocimiento judicial de la firma es suficiente para que el cuerpo del instrumento quede tambin reconocido. En el Art. 1.026 se hace referencia a su validez: El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscrito y sus sucesores.
La fecha cierta
Art. 1.024. La ineficacia de un acto bilateral por estar hecho en un solo ejemplar, se cubre por la ejecucin ulterior, sea total o parcial, de las convenciones que contenga; pero si la convencin no hubiese sido ejecutada sino por una de las partes, sin que la otra hubiese concurrido o participado en la ejecucin, el vicio del acto subsistir respecto de esta parte. Art. 1.025. El depsito de un acto bilateral que slo est redactado en un ejemplar en poder de un escribano o de otra persona, encargada de conservarlo, efectuado de comn acuerdo por ambas partes, purga el vicio del acto. Si el depsito no hubiese sido hecho sino por una parte, la irregularidad no ser cubierta sino respecto de ella.
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Art. 1.027. No sern admitidos al reconocimiento los instrumentos privados, siempre que los signatarios de ellos, aunque fueren capaces al tiempo de firmarlos, no lo fuesen al tiempo del reconocimiento.
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La fecha cierta no es la que figura en el instrumento como da de celebracin del contrato, es la que adquiere el instrumento por haber intervenido una entidad pblica o un oficial pblico que dan fe de que ese instrumento exista en la fecha que se deja constancia en el instrumento16. Por ejemplo: si Ud. firma un contrato de alquiler con una inmobiliaria seguramente le harn abonar el sellado, esto es el timbrado o aforo que le ponen en un banco Oficial. De esa manera queda la constancia de que el documento exista en esa fecha, que efectivamente haba sido celebrado entonces. El Cdigo dispone expresamente los supuestos en lo que el instrumento adquiere fecha cierta en su Art. 1.035 que dispone: Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de los partes o a terceros, ser: 1 La de su exhibicin en juicio o en cualquiera re particin pblica para cualquier fin, si all quedase archivado; 2 La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren; 3 La de su transcripcin en cualquier registro pb lico; 4 La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como testigo. Respecto del Inciso 2 Buteler17 destaca que existen dos posturas, una mayoritaria que considera que con la sola intervencin del escribano es suficiente, y otra minoritaria en la que se sostiene que es necesario cumplir con ambos requisitos, adhirindose a la segunda por motivos de seguridad jurdica. El instrumento firmado en blanco. Concepto. Fuerza probatoria. Impugnacin de su contenido. Prueba. Efectos Las cartas misivas. Concepto. Propiedad Otra cuestin representa la firma en blanco18, este concepto es sumamente abarcativo, implica un acto de confianza, por lo tanto se aplican las disposiciones relativas al mandato. En el caso del Art.1019 la disposicin entraa un delito, es decir la sustraccin del documento con firma en blanco ya completo o con el fin de llenarlo con disposiciones favorables al tercero que lo sustrajo. Respecto de las cartas misivas dispone el Art. Art. 1.036. Las cartas misivas dirigidas a terceros, aunque en ellas se mencione alguna obligacin, no sern admitidas para su
Art. 1.034. Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los sucesores a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos 17 Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg.310 18 Art. 1.016. La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito. Despus de llenado el acto por la parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo reconocida la firma. Art. 1.017. El signatario puede, sin embargo, oponerse al contenido del acto, probando que las declaraciones u obligaciones que se encuentran en l, no son las que ha tenido intencin de hacer o de contratar. Esta prueba no puede ser hecha con testigos. Art. 1.018. La nulidad de las declaraciones u obligaciones del signatario del acto que el juez decretare en virtud de las pruebas dadas, no tendr efecto respecto de terceros que por el acto escrito hubiesen contratado de buena fe con la otra parte. Art. 1.019. Las disposiciones de los dos artculos anteriores no se aplican al caso en que el papel que contenga la firma en blanco hubiese sido fraudulentamente sustrado a la persona a quien se hubiese confiado, y llenndose por un tercero contra la voluntad de ella. La prueba de la sustraccin y del abuso de la firma en blanco puede ser hecha por testigos. Las convenciones hechas con terceros por el portador del acto no pueden oponerse al signatario, aunque los terceros hubiesen procedido de buena fe.
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reconocimiento., y como es una cosa mueble se somete a sus disposiciones; por otro lado la carta misiva siempre ser de propiedad del remitente hasta que sta llegue al destinatario.
11.4. LOS DOCUMENTOS NO FIRMADOS -Concepto -Diversas clases

Al respecto ya se hizo referencia en la introduccin cuando se dijo que el documento es el gnero y el instrumento es la especie; estos son los instrumentos particulares no firmados, por lo tanto carecen de validez entre las partes, solo cuentan a los fines probatorios en general, con algunas excepciones. Rivera19 ilustra este concepto cuando sostiene: Por su parte son instrumentos particulares no firmados los boletos de transporte -colectivo, tren, avin, etctera-, los tiques de negocios, el cupn que entrega un cajero automtico, etctera. Como se advierte, esta ltima categora es la ms frecuente en la vida cotidiana, aunque es la menos reglada en el Cdigo Civil.(el subrayado me pertenece) Los libros de comercio. Sistema legal. Libros obligatorios. Formalidades. Efectos Exhibicin. Correspondencia y documentacin Entre las obligaciones del comerciante se encuentra la de llevar los libros de comercio, estos son: Diario: en l se asientan las operaciones que se vayan realizando en forma cronolgica Inventario y Balances: en l se asienta una descripcin de todo lo que el comerciante tiene dentro de su comercio respecto de dinero, bienes, crditos entre otros. El inventario es el asiento de los bienes y cosas pertenecientes al comerciante en una fecha determinada. El balance representa el resumen de las anotaciones contables y sirve para sintetizar la situacin general del negocio Los libros deben ser rubricados y foliados (este trmite se realiza en tribunales al igual que la matriculacin, ya que el juez ordena su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; el trmite de inscripcin lo hace un abogado) Los mismos deben ser exhibidos ante las autoridades de contralor y sirven como medio de prueba de las operaciones del giro comercial de su titular, presumen adems su calidad de comerciante. Por otro lado el comerciante tiene la obligacin de conservar la correspondencia durante 10 aos, con el mismo fin. El documento electrnico. Nocin. Rgimen legal. Al respecto, y considerando los avances de la tecnologa, corresponde tratar sobre la firma digital que se encuentra regulada en la ley 25506 y que an se encuentra en estado de implementacin. Sobre este tema Julio Csar Rivera20 explica la regulacin de esta ley y la diferencia entre firma digital y firma electrnica. Sus conceptos resultan sumamente claros sobre la validez de estas formas de manifestacin de la voluntad, por lo tanto es necesaria una cita textual del autor
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Rivera, Julio Csar . Citar: Lexis N 9204/011225 Citar: Lexis N 9204/012553
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de referencia, quien dice: Se utiliza la expresin firma digital para individualizar los procedimientos o mtodos destinados a identificar al autor de un documento transmitido por medios electrnicos, as como que esa persona aprueba su contenidoEl 14 de diciembre de 2001 se public la ley 25506 .. de Firma Digital, la que trae una serie de innovaciones relevantes en el mbito del derecho privado. La ley contiene un captulo I que, bajo el extrao acpite de "consideraciones generales", contiene las reglas de fondo. Los captulos siguientes se refieren a la instrumentacin del sistema de firma digital; los captulos 9 y 10 se refieren a la responsabilidad de los distintos sujetos que actan en la implementacin del sistema y a las sanciones que pueden serles impuestas. El Art. 2 . de la ley dispone: "Se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento digital un procedimiento matemtico que requiere de informacin de exclusivo conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control. La firma digital debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin simultneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital posterior a su firma".De la definicin transcripta surge que la firma digital se aplica a un documento digital, que es la representacin digital de actos o hechos, con independencia del soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo Tambin se define la firma electrnica como el conjunto de datos electrnicos integrados, ligados o asociados de manera lgica a otros datos electrnicos, utilizado por el signatario como su medio de identificacin, que carezca de alguno de los requisitos legales para ser considerada firma digital (Art. 5 .. ). As, los certificados digitales emitidos por certificadores no licenciados son vlidos para producir los efectos de la firma electrnica (Art. 2 del decreto reglamentario 2628/2002).Ahora bien, entre la firma digital y la electrnica media una importante diferencia de efectos. Es que refirindose a la firma digital, la ley dispone que se presume, salvo prueba en contrario, que ella pertenece al titular del certificado digital que permite la verificacin de dicha firma (Art. 7).Mientras que si se desconoce la firma electrnica "corresponde a quien la invoca acreditar su validez" (Art. 5).La diferencia se funda en que la firma digital est sujeta a procedimientos que, si bien no son infalibles, tienden a asegurar que: (i) slo pudo ser puesta por el titular del certificado digital; (ii) la integridad del documento en el cual esa firma fue puesta. Esto ltimo tambin est establecido legalmente, en tanto se consagra la presuncin de integridad del documento digital firmado digitalmente; ella consiste en presumir -hasta la prueba en contrario- que el documento digital no ha sido modificado desde su firma (Art. 8). En otras palabras, la firma digital es inseparable de un documento digital. Por lo tanto, los actos jurdicos formales requieren forma escrita, pero esta forma no es cualquier documento, sino que consiste en la adopcin de un instrumento que va a ser su continente; segn el tipo de acto ser un instrumento pblico o privado. Los documentos son el gnero y los instrumentos son la especie, cada instrumento tiene sus requisitos propios para ser vlidos; de lo contrario solo servirn como medio de prueba de existencia del acto. Por ltimo, la nocin de instrumento es independiente del acto o negocio celebrado, ya que es el soporte material para manifestarlo, pero no refleja necesariamente la realidad.
12. LOS VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS 12.1. LA BUENA FE EN LOS ACTOS JURIDICOS Concepto Violacin. Efectos.
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La base de nuestro sistema es la buena fe21, entendida como la base para que las personas puedan celebrar transacciones, la confianza en la palabra del otro es esencial para realizar negocios jurdicos; y si bien la buena fe no es un elemento esencial estructural del acto jurdico, s lo es respecto de ste. Este principio mas el de el patrimonio es garanta comn de los acreedores dan lugar a que se pueda hablar de vicios propios del acto jurdico (a diferencia de los vicios de la voluntad), protegiendo a aquellos que se pueden ver afectados por actos celebrados contra su buena fe. Enumeracin de los vicios propios de los actos jurdicos. Estos vicios propios de los actos jurdicos, es decir que violan la buena fe se denominan: simulacin, fraude y lesin; cada uno lesiona la buena fe por una razn distinta: la simulacin por aparentar un acto que no es real, el fraude por una disposicin patrimonial que deja insolvente al deudor y la lesin porque resulta en una ventaja desproporcionada a favor de una persona que se aprovecha de otra. Grficamente la diferencia entre los vicios de la voluntad y los vicios propios del acto jurdico se pueden representar en el recorrido ya conocido:
Vicios que afectan la buena fe: Simulacin, fraude y lesin
Hecho humano
voluntario
lcito
Acto jurdico
Vicios de la voluntad (afectan al discernimiento, la intencin y la libertad)
Ambos, vicios de la voluntad y vicios propios del acto jurdico afectan la validez del acto.
12.2. LA SIMULACION Concepto.
Art. 1.198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
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El Cdigo Civil la define en el Art. 955 que dispone: "La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten". A su vez, Buteler22, tomando un concepto de Ferrara, lo reformula y define la simulacin de la siguiente manera: es una declaracin de un contenido de voluntad no real emitida conscientemente y de comn acuerdo entre las partes para producir con fines de engao la apariencia de un acto que no existe o es distinto del que las partes efectuaron Desglosando esa definicin se puede concluir que: La declaracin de voluntad no real evidencia la falta de coincidencia entre la voluntad interna y la declarada, solo que en este caso esa falta de coincidencia entre los elementos internos y externos de la voluntad jurdica es querida por las partes, es buscada de manera deliberada por ellas. Es bilateral: se necesitan dos o mas para una simulacin, el deudor y el 3 que aparentemente celebra el acto Con fines de engao, lo que no implica que necesariamente sea ilcita, a veces puede ser lcita (cuando por ejemplo no se producen daos a terceros) Adems el acto solo es aparente, totalmente (este es el caso de simulacin absoluta) o parcialmente (este es el caso de simulacin relativa) Adems el artculo del Cdigo citado muestra las formas de simular, fechas no ciertas, personas interpuestas, etc. En el caso de la simulacin dos personas se ponen de acuerdo para que el bien salga aparentemente del patrimonio del deudor; (este caso sera la absoluta); o para simular por ejemplo que se adquiere por venta y en realidad hubo una donacin (en este caso es relativa). En realidad el acto o clusulas simulados existen, solo parece que existen. Por ejemplo si yo pongo mis bienes a nombre de un amigo como si l me lo hubiera comprado, pero en realidad ese amigo es mi testaferro; solo tiene el bien a su nombre hasta que mis acreedores cesen sus reclamos. Si como consecuencia de ese acto aparente de transferencia de propiedad dao a mis acreedores la simulacin es ilcita. Clases Absoluta y relativa El Cdigo Civil en su Art. 956 establece: "La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter". Grficamente, en el caso de la absoluta el acto sera as:
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Buteler Cceres, Jos. Op.cit. Pg, 264
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VICIOS: SIMULACIN
Acreedor Bien Patrimonio deudor Patrimonio testaferro
En este caso el bien contina realmente en poder del deudor pero aparentemente ha pasado al de la otra persona, es decir se simula. En cambio en la relativa se disimula es decir, existe un acto de desapoderamiento pero se lo hace pasar por otro (hay una donacin de un padre a su hijo y se dice que es una compraventa por ejemplo). Esta a su vez puede disimular un acto o tambin puede disimular una clusula del acto (por ejemplo si se declara un precio inferior al pactado realmente) Adems la simulacin puede ser lcita o ilcita. Es lcita23 cuando no se est perjudicando a un verdadero acreedor, sino a un 3 que en realidad no tiene causa que le de origen a la obligacin del deudor con l. Por ejemplo: si tengo un pariente pedigeo que me pide plata siempre y con el que no tengo deber alimentario, y simulo que ya no tengo bienes y no lo puedo seguir ayudando. En realidad como este pariente no tiene derecho yo tampoco tengo obligacin. En cambio es ilcita24 si realmente mi acreedor tiene una causa que le de origen a mi deuda, por ejemplo por un contrato con el que no he cumplido o una relacin de parentesco por la que le deba alimentos. Por ltimo puede ser total o parcial. Es total si comprende todo el acto simulado (ya sea que no existe, ya sea que le de otro nombre), es parcial si solo afecta una clusula del acto. La accin de simulacin El ejercicio entre las partes:. Nocin. Requisitos de procedencia. La prueba: el contradocumento Concepto. La prescripcin de la accin
La accin de simulacin para ser ejercida entre partes debe ser lcita, solo as se puede reclamar a la otra parte que deje sin efecto el negocio simulado. Generalmente, entre las partes se firma un contradocumento25; este es un documento que se firma entre las partes en el que consta
Art. 957. La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito. Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/014389 De acuerdo con lo expuesto por el artculo 957 , la simulacin es ilcita cuando perjudica a terceros o tiene una finalidad ilcita, no siendo necesario que ese fin se haya consumado (conf. Cmara).Siguiendo este criterio, se ha declarado que no constituy una conducta ilcita recurrir a la interposicin de personas para ocultar la adquisicin de un inmueble si frente a un juicio de filiacin natural (luego desestimado), el entonces demandado tena conciencia de la inexistencia de la paternidad atribuida, pues no tuvo por finalidad perjudicar a un tercero, ni constituy un mandato para acto ilcito, sino colocar el bien a resguardo de un eventual despojo
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Art. 996. El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contrainstrumento pblico o privado que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto
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la realidad del acto simulado y puede ser utilizado como medio de prueba, pero no es el nico medio. Solo si es lcita una parte le podr oponer a otra la validez de ese contradocumento porque no se ha perjudicado a nadie. El ejercicio por terceros: Nocin. La prueba. La prescripcin de la accin .Efectos de la declaracin de simulacin. Oponibilidad del acto simulado en relacin a los terceros: requisitos Respecto de la accin de simulacin se pueden sintetizar los siguientes puntos: Elementos: acuerdo simulatorio, negocio simulado, fin: engaar a 3, Clasificacin: 1) Lcita o Ilcita, 2)Absoluta (no hay negocio) o relativa (hay otro negocio) 3)total o parcial Caracteres: conservatoria, de integracin, declarativa, personal, de ejercicio subsidiario con la accin revocatoria o de manera independiente Objeto y efectos: accin de nulidad, este es el efecto, el acto es nulo por lo tanto beneficia a todos los acreedores Accin entre partes: solo cuando es lcita. Prueba: contradocumento o exepcionalmente: principio de prueba por escrito o imposibilidad de conseguirlo Ejercicio por terceros: en el caso del sucesor universal (cuando ve la legtima afectada), en el caso del acreedor para preservar el patrimonio de su deudor, tambin puede ejercerla el sndico en la quiebra. Procede contra todos los participantes. Vale cualquier medio de prueba, no hay lmites en esto. Presunciones: vnculo muy estrecho, imposibilidad de justificar la adquisicin, no ejecucin material del negocio, etc. Efectos: 1) entre partes: si es absoluta se desaparece el acto, si es relativa: queda el verdadero acto 2)por terceros: nulidad del acto Se protege a los 3 de buena fe a titulo oneroso Esta accin prescribe a los dos aos
12.3. EL FRAUDE El acto fraudulento: concepto

En cambio en el fraude el acto de desapoderamiento es real, efectivamente el bien sale del poder del deudor y no comparte las clasificaciones de la simulacin. El fraude siempre va a ser ilcito porque lo que produce es el desapoderamiento de los bienes del deudor convirtindolo en insolvente para el acreedor. El bien efectivamente pasa al patrimonio de otra persona. Buteler26 lo define de la siguiente manera: Es el celebrado de mala fe por un deudor insolvente o por caer en ese estado, para privar a sus acreedores de la garanta sobre la cual pueden hacer efectivos sus crditos El fraude es un ilcito realizado con dolo y posee dos elementos: el eventus damni (dao patrimonial) y el concilium fraudi (dolo al realizarlo y complicidad de un tercero en los actos a ttulo oneroso). Es necesario que se base en un negocio jurdico de enajenacin inicialmente protegido por la ley, peor que tiene una causa fin ilcita; por ello se lo puede cuestionar. Como ilcito tiene su base en el Art.1072 del Cdigo Civil en el que define dolo, y este implica que el deudor al estar en
contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero. 26 Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg.274
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estado de sujecin patrimonial mientras lo es, es decir, con el deber de cuidar su patrimonio que es la garanta de los acreedores; dolosamente deviene en insolvente. Grficamente el fraude se puede representar de la siguiente manera:
VICIOS: Fraude
Acreedor Bien Patrimonio deudor Patrimonio Cmplice
En este caso el bien realmente sale del patrimonio del deudor, por eso la consecuencia de la accin revocatoria o pauliana que ejerce el acreedor tiene como consecuencia la inoponibilidad de la transaccin realizada a ste; a diferencia de la simulacin (que produce la nulidad que beneficia a todos los acreedores) en el fraude solo beneficia al acreedor que ha incoado la accin. La accin revocatoria La accin revocatoria o pauliana presenta las siguientes caractersticas: Personal, inoponible, de carcter ejecutivo Legitimacin activa. Acreedor Legitimacin pasiva: partes del acto Casos: negocios jurdicos vlidos de contenido patrimonial Prueba: a cargo del acreedor. Se presume por insolvencia Efecto: beneficia solo al demandante Titulares de la accin Se encuentra regulada en el Art. 961 que establece que Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos.Por lo tanto la ejerce el acreedor que ha resultado perjudicado siempre que sea quirografario. Qu significa esto? Tcnicamente y de acuerdo a la Ley de Concursos y Quiebras, quirografario es el acreedor que no tiene privilegios a su favor, los privilegios establecen garantas para el cobro de las acreencias, por ejemplo tienen privilegios los acreedores prendarios e hipotecarios. Sin embargo en este caso se entender por quirografario todo acreedor que tenga un crdito legtimo, ya que un acreedor hipotecario tambin se puede ver burlado en sus derechos por un deudor que deviene insolvente. Actos que pueden ser revocados No solo pueden ser revocados los actos en los que se transfiere la propiedad de un bien, sino todos aquellos que pueden hacer peligrar la garanta del acreedor, entre stos la remisin (o
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renuncia de deuda), el pago de deudas no vencidas, pago anticipado, disminucin del monto de alquileres percibidos , entre otros. Todos los actos mencionados tienen en comn que disminuyen el patrimonio sin justificacin, y son atacables cuando esto convierte al deudor en insolvente. Requisitos para el ejercicio de la accin. Distincin entre el supuesto de acto a titulo oneroso y a titulo gratuito El Art. 962 establece los requisitos: Para ejercer esta accin es preciso:1 Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido;2 Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente;3 Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor Se deben distinguir distintos supuestos: el acreedor tiene derecho por el principio de que el patrimonio del deudor es la garanta de los acreedores. En el caso de los terceros, se presentan dos hiptesis diferentes: Si el acto ha sido a ttulo oneroso procede la accin contra el tercero si ha habido concilium fraudi (es decir complicidad), es la nica manera de que el tercero sea pasible de la accin Si el acto ha sido a ttulo gratuito no importa ya la complicidad del tercero, procede la accin por enriquecimiento sin causa27, ya que de esa manera los acreedores podrn recuperar el bien que necesitan para satisfacer su crdito; el tercero obtuvo una ventaja que lo aprovecha incausadamente. Ejercicio de la accin contra los subadquirentes. Distinciones Estos supuestos se encuentran regulados en los siguientes artculos del Cdigo: Art. 970. Si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a sus acreedores, hubiere transmitido a otro los derechos que de l hubiese adquirido, la accin de los acreedores slo ser admisible, cuando la transmisin de los derechos se haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso, slo en el caso que el adquirente hubiese sido cmplice en el fraude. Art. 971. Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenaciones de propiedades, stas deben volverse por el que las adquiri cmplice en el fraude, con todos sus frutos como poseedor de mala fe. Art. 972. El que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios, cuando la cosa hubiere pasado a un adquirente de buena fe, o cuando se hubiere perdido. De la lectura del articulado se deduce que el subadquirente a ttulo oneroso de buena fe, frena la posibilidad de accionar por fraude contra l. Solo se admite si es de buena fe en el caso de los actos a ttulo gratuito. Segn Buteler, el mtodo de Salvat que separa cada adquisicin segn si es a ttulo oneroso o a ttulo gratuito- es el ms claro para entender este tema, por eso, grficamente se
Este es uno de los factores objetivos de responsabilidad que se estudi en mdulos anteriores, consiste en el ingreso injustificado de un bien en el patrimonio de una persona
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puede representar la accin en sus cuatro supuestos con sus respectivos requisitos (en cada recuadro) de la siguiente manera28:
REQUISITOS
deudor
oneroso
1 adquirente
oneroso
2 adquirente
Eventus damni nimo de defraudar
deudor
gratuito
1 adquirente
gratuito
2 adquirente
Eventus damni
deudor
oneroso
1 adquirente
gratuito
2 adquirente
Eventus damni nimo de defraudar Del deudor Eventus damni nimo de defraudar Del deudor y Complicidad del adquirente
deudor
gratuito
1 adquirente
oneroso
2 adquirente
Efectos de la declaracin del fraude .Prescripcin de la accin
Estos efectos se encuentran regulados en los artculos 965 que dispone: La revocacin de los actos del deudor ser slo pronunciada en el inters de los acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos.; y el Art. 966 que dispone: El tercero a quien hubiesen pasado los bienes del deudor, puede hacer cesar la accin de los acreedores, satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentado, o dando fianzas suficientes sobre el pago ntegro de sus crditos, si los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlos. Es decir, a diferencia de la accin de simulacin, la revocatoria tiene como efecto la inoponibilidad del acto realizado contra el acreedor, no beneficia a quienes no hayan incoado la demanda; a menos que sea un proceso de ejecucin colectiva (quiebra) en cuyo caso beneficia a todos. Esta accin prescribe al ao de descubierto el fraude. -Comparacin entre la accin de simulacin y la revocatoria: diferencias y analogas como medios de preservar la integridad del patrimonio del deudor .El ejercicio conjunto de ambas acciones. Tomando como base Rivera29 se pueden comparar bsicamente las acciones segn los criterios expuestos en la siguiente tabla:
28 29
Buteler Cceres, Jos. Op. Cita. Pg,.281 Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015114
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Criterios Utilidad
Que pretende Efectos
Simulacin anular un acto ostensiblemente simulado para que ste no produzca sus efectos, y s lo haga el acto real, si lo hay, o no haya efecto alguno si se trata de simulacin absoluta persigue la nulidad de un negocio jurdico al anular un negocio, beneficia por igual a todos los acreedores. no son recaudos de la accin de simulacin que el crdito de quien la intenta sea de fecha anterior al acto, ni que el acto haya provocado o agravado la insolvencia; Prescribe a los dos aos
Fraude se dirige siempre contra un acto real, pero perjudicial;
Requisitos
pretende la declaracin de inoponibilidad civil beneficia slo a los acreedores que la han intentado, y en la medida de sus crditos S lo son
Prescripcin
Prescribe al ao
Ambas acciones se pueden ejercer conjuntamente, por ejemplo: la de simulacin y la de fraude en subsidio.
12.4.LA LESION .Concepto. Antecedentes

La lesin es un acto jurdico viciado porque una de las partes obtiene una ventaja patrimonial que no le corresponde de otra que se encuentra en un estado de inferioridad. Este concepto ha tenido una evolucin histrica que ha pasado desde el concepto de lesin objetiva en un principio (es decir la desproporcin de las prestaciones, se hablaba de la lesin enorme o enormsima) hasta un concepto de lesin subjetiva, al incorporarse , en los Cdigos Suizo y Alemn por ejemplo30, el elemento subjetivo
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/013955: Otros cdigos en cambio, repudiaron el instituto en cualquiera de sus manifestaciones; tal lo que ocurri con el Cdigo de Vlez Sarsfield. Sin embargo, lo ms destacable durante el siglo XX fue la adopcin, por parte de algunos cdigos, como el suizo y el alemn, de frmulas "objetivo-subjetivas" que encuentran sus antecedentes en las legislaciones penales de estos pases. As, en el artculo 138 del Cdigo Civil alemn se dispone la anulacin de todo acto jurdico, por el cual alguien, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de otros, obtiene para l o para un tercero que, a cambio de una prestacin, le prometan o le entreguen ventajas patrimoniales que excedan de tal forma el valor de la prestacin que, teniendo en cuenta las circunstancias, exista una desproporcin chocante con ella. Un texto semejante aparece en el artculo 21 del Cdigo Suizo de las Obligaciones, pero existe entre ambos una notable diferencia. El Cdigo Civil alemn incluye al negocio lesivo entre los contrarios a la moral y las buenas costumbres, por lo que lo fulmina con la nulidad absoluta. En cambio, para el derecho suizo se trata de un acto de nulidad relativa, por ende, confirmable, y la accin de nulidad prescribe al ao desde la celebracin del acto. Esta concepcin es la que se ha plasmado en numerosos cdigos, entre los que podemos mencionar, entre otros, los de Mxico y Polonia. Captulo aparte merece el Cdigo italiano de 1942, que tambin adopta el criterio objetivo-subjetivo, pero se distingue del resto de las legislaciones que sustentan anloga solucin, por el
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Lesin objetiva y lesin subjetiva Por ello cuando el derecho moderno incorpora la figura subjetiva, que se refiere al sujeto que se encuentra en estado de inferioridad, a sta se llama lesin objetivo subjetiva, porque sigue mantenindose el elemento objetivo. Rgimen en del Cdigo Civil Este vicio de la voluntad se encuentra definido en el Art. 954.que dispone: Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Por lo tanto esta definicin del Cdigo sobre esta figura distingue claramente el elemento subjetivo del objetivo, grficamente:
VICIOS: Lesin
Sujeto activo
Subjetivo Ligereza Inexperiencia Estado de necesidad
Sujeto pasivo
Elementos
Objetivo
Ventaja patrimonial desproporcionada
Requisitos. Su prueba.
especial tratamiento del elemento objetivo, que en el caso se halla tasado. En efecto, la desproporcin entre las prestaciones dar lugar a la rescisin slo si ella alcanza a la mitad del valor.
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Es necesario es que se presenten los dos aspectos: Subjetivo: o La situacin de inferioridad del explotado, y que presume que puede encontrarse en cualquiera de los tres estados: Ligereza: este estado implica una disminucin en las facultades mentales del sujeto pasivo, su falta de madurez para reflexionar y comprender Inexperiencia: este estado se refiere a la falta de prctica (experiencia) en un tema determinado, de manera tal que ponga al sujeto pasivo en un estado de inferioridad porque no tiene la misma informacin que el sujeto activo Estado de necesidad: implica la falta de elementos que son necesarios para la subsistencia, tambin puede implicar una situacin de penuria o Dolo o mala fe por parte del sujeto explotador
Objetivo: La ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada: el sujeto activo obtiene para s un beneficio que no guarda correlacin con respecto a lo que l ha hecho, por ejemplo compra un inmueble a un 30% de su valor real. Por eso es importante tener en cuenta en este caso, la parte del Art. 954 que dice: Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones.
Efectos de la declaracin de lesin. Prescripcin de la accin El Art. 954 establece: Forma de hacer los clculos, de deducir los valores, en la parte que dice: Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda.. Es decir que se tiene que tener en cuenta ambas cuestiones, el tiempo de los valores y es necesario que la desproporcin se mantenga al momento de incoar la demanda Los titulares o legitimados activos para la accin por lesin: Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto.. Este plazo de prescripcin es criticado por parte de la doctrina que considera que es extenso. Lo que se puede demandar: El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Es decir, no necesariamente produce la nulidad del acto, sino tambin se presenta una forma de ineficacia orientado la accin al reajuste como manera de igualar las prestaciones.
13.LA INEFICACIA Y NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS

Se parte del supuesto de que el acto jurdico se celebra para que sea eficaz, es decir : debe producir plenamente sus efectos. En general, y antes de entrar especficamente en cada uno de los supuestos de ineficacia que son casos en los que el acto no produce los efectos para los que fue celebrado- es necesaria la comprensin de la forma de invalidez en general de los actos
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jurdicos. Para ello y tomando una referencia que daba Mara Emilia LLoveras de Resk en sus clases31, es necesario diferenciar dos etapas en la vida del acto: La estructural o esttica, que es cuando el acto se encuentra en periodo de formacin; que es cuando se tienen en cuenta los requisitos de los elementos del acto: sujeto, objeto, causa y forma y la buena fe como presupuesto esencial en su celebracin. Si el acto posee un vicio en este momento, cuando se est celebrando, generalmente producir la nulidad como modo de extincin; el acto nace enfermo, aunque viva por un tiempo ha nacido viciado. La funcional o dinmica, que es cuando el acto ya ha empezado a producir sus efectos y se ha formado sin vicios en su momento inicial, en esta etapa se presentan varios modos de extincin: entre ellos la rescisin, la revocacin, la resolucin, la inoponibilidad y la disolucin.
ETAPA ESTRUCTURAL Rescisin
Revocacin
Inoponibilidad
Nulidad
Resolucin
Disolucin
ETAPA FUNCIONAL
13.1 La Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto.

Por lo expuesto antes la ineficacia se presenta cuando los actos jurdicos no producen efectos, ya sea por una causa originaria o sobrevenida.
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015252 Cuando la privacin de los efectos propios de un negocio jurdico se produce por defectos en su estructura y existentes desde el momento mismo de celebrarse el acto, se habla de ineficacia estructural. Esos defectos, o vicios, constitutivos y estructurales pueden referirse, como ya se vio, a cualquiera de los elementos del negocio jurdico o a su contenido. Por ejemplo: falta de capacidad en el sujeto, inmoralidad del objeto, ilicitud de la causa, etctera. En estos casos, la privacin de los efectos se produce desde el origen y prima la idea de nulidad. Desde este punto de vista, la ineficacia que deviene de la nulidad es originaria (conf. Zannoni).Por eso muchos autores se refieren a la nulidad denominndola ineficacia estructural. Se habla de ineficacia funcional cuando ella se causa en circunstancias extrnsecas a la estructura del negocio y sobrevinientes a su constitucin, que inciden sobre los efectos del negocio, de tal modo, que mantenerlo conducira a obtener un resultado contrario a derecho, o a los fines o intereses prcticos de los sujetos del negocio. En este sentido, observa Zannoni que, en esta categora no se alude a la aptitud del negocio como fuente de una relacin jurdica, sino que se apunta a destituirlo por carecer de funcin econmico-social. Debe advertirse que, en estos casos, se trata de negocios jurdicos originariamente vlidos, es decir, sin defectos en su estructura al tiempo en que fueron otorgados, y que devienen luego ineficaces por causas extrnsecas, no produciendo todos o algunos de sus efectos propios. Es lo que acontece, por ejemplo, con la revocacin, la rescisin y la resolucin (v. infra, Eros. 1497 y sigs.).
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.Los principales supuestos de ineficacia En este punto se tratan de los supuestos de ineficacia estructural o dinmica. La revocacin Citando a Rivera32, se puede definir esta ineficacia de la siguiente manera: La revocacin es una causal de ineficacia de los actos jurdicos en virtud de la cual la ley autoriza al autor de la manifestacin de voluntad en los actos unilaterales, o a una de las partes en los actos bilaterales, a retraer su voluntad, dejando sin efecto, hacia el futuro, la relacin jurdica (conf. Llambas, Borda, Lloveras de Resk, Zannoni, Arauz Castex, Cifuentes, Nieto Blanc) Esta forma de ineficacia es particular, sus efectos no son retroactivos, son ex nunc, es decir producen efectos hacia el futuro, por lo tanto los efectos producidos quedan firmes. Esta forma se presenta en actos unilaterales, o si son bilaterales el acto depende de la voluntad de una de las partes. Por ejemplo se puede revocar una donacin, un mandato. En el caso de la donacin si ha sido con cargo condicional los efectos son retroactivos. Solo procede en los casos previstos por la ley. La rescisin Citando a Rivera33, se puede definir esta ineficacia de la siguiente manera La rescisin es una causal de ineficacia, por la cual, un acto jurdico vlido queda sin efecto para el futuro en razn del acuerdo de las partes, o de la voluntad de una sola de ellas, autorizada por la ley o por la propia convencin (conf. Llambas, Borda, Cifuentes, Arauz Castex, Lloveras de Resk, Zannoni). Sus efectos son ex nunc, es decir hacia el futuro, quedando como vlidos los efectos del acto celebrado y que se han producido hasta entonces. Esta rescisin puede ser: Unilateral: se da en los casos previstos por la ley, como la ley 23.091 que permite al locador rescindir el contrato antes del vencimiento del contrato; solo pagando lo que la ley establece (pero no es como una indemnizacin por incumplimiento) .Tambin, y no por la ley, se puede dar en algunos contratos innominados como ser la agencia, franquicia, distribucin y concesin; en estos casos la jurisprudencia establece que en caso de rescisin unilateral debe darse un preaviso que puede ir entre los 30 y 180 das (depende de cuanto haya durado el contrato hasta entonces); para que la otra parte puede reacomodar su negocio y reorganizarse. Bilateral: a esta forma tambin se la denomina distracto34 y se da cuando ambas partes se ponen de acuerdo para concluir el contrato antes de tiempo (en este caso las partes pueden convenir que los efectos sean retroactivos)
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Rivera, Julio Csar Citar: Lexis N 9204/015331 Rivera, Julio Csar Citar: Lexis N 9204/015351 34 Art. 1.200. Las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos, y retirar los derechos reales que se hubiesen transferido; y pueden tambin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza.
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La resolucin Citando a Rivera35, se puede definir esta forma de ineficacia de la siguiente manera: La resolucin es un modo de ineficacia de los negocios jurdicos, que se da en razn de la produccin de un hecho sobreviniente a la constitucin del negocio, que a veces, es imputable a una de las partes, y otras, es totalmente extraa a la voluntad de ellas; y que extingue retroactivamente sus efectos debido a que en la ley o en el propio acto jurdico se le atribuy esa consecuencia (conf. Llambas, Borda, Arauz Castex, Cifuentes, Lloveras de Resk, Zannoni). Por lo tanto se puede presentar la resolucin cuando una de las partes no cumple (esto es en funcin de lo establecido en el Art. 120436 del Cdigo que prev los efectos del Pacto Comisorio), o cuando existe una condicin o se presenta la teora de la imprevisin (en el ya citado Art. 119837). Sus efectos son retroactivos, por lo tanto acta ex tunc, es decir que las partes deben restituirse y compensarse lo mutuamente entregado; salvo excepciones como en el Art. 1204 en la que se prev que los efectos ya cumplidos se tienen como vlidos o la del 1198, ambos presuponen actos de ejecucin continuada o tracto sucesivo, es decir que se prolongan en el tiempo (por ejemplo un contrato de locacin). Otra excepcin a este efecto retroactivo, y fruto de la autonoma de la voluntad, es que las partes hayan convenido lo contrario. La disolucin La disolucin es una de las formas de ineficacia prevista para las sociedades, tanto civiles como comerciales, e implica el fin de la persona jurdica porque uno de los socios fallece en el caso de sociedades de dos socios-; o porque se agota el capital social La inoponibilidad.
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Art. 1204. En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Ms en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios. Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.
37 Art. 1198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
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Rivera38 se refiere a la inoponibilidad diciendo La inoponibilidad como concepto es una elaboracin de la doctrina y no una construccin legislativa. Con ese alcance entendemos que la inoponibilidad es un supuesto de ineficacia establecido por la ley, que priva a un negocio vlido y eficaz entre las partes, de sus efectos respecto de determinados terceros a quienes la ley dirige su proteccin, permitindoles ignorar la existencia del negocio e impidiendo a las partes del mismo ejercitar pretensiones jurdicas dirigidas contra un tercero (conf. Lloveras de Resk, Arauz Castex, Buteler Cceres, Lpez de Zavala, Llambas; en sentido semejante, las conclusiones de las X Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Corrientes, 1985). Esta forma de ineficacia ha sido abordada en los mdulos anteriores al tratar la inoponibilidad del acto celebrado con objeto prohibido, por una cuestin de seguridad jurdica39, cuando se analiz la teora de la penetracin establecida en base al Art. 54 de la ley 19.550 con cita de jurisprudencia sobre el tema. La teora del acto inexistente: Concepto. Origen histrico. Efectos. Diferencia entre el acto inexistente y el acto nulo y de nulidad absoluta Al respecto se cita un pasaje de Rivera40, por su claridad y su exposicin : El origen de la teora del acto inexistente se encuentra en Francia, en los comienzos del siglo XIX, haciendo su aparicin en el campo del matrimonio, donde el principio segn el cual no hay nulidad sin texto impeda declarar la nulidad del matrimonio entre personas del mismo sexo, por no estar prevista. Entonces se dijo, tal matrimonio no hace falta anularlo, por ser inexistente. La idea pas a la teora general de los contratos y actos jurdicos, y lleg a tener tal extensin que casi abarc todos los casos de nulidad absoluta; entonces los autores pasaron de las tres categoras que afirmaban existir (inexistencia, nulidad absoluta, y anulabilidad o nulidad relativa) a una clasificacin bipartita (inexistencia y anulabilidad o nulidad relativa).Ello llev a cuestionar la teora del acto inexistente, que hoy ha cado en cierto desprestigio. Cierto sector de la doctrina alude a la inexistencia, como expresin de la ineficacia ms radical que puede afectar a un negocio jurdico. Desde una perspectiva conceptual, se dice que la inexistencia jurdica del negocio no puede resumirse en la nocin de invalidez, puesto que slo un negocio existente puede ser vlido o invlido. Los partidarios de la teora sostienen, en general, que "la inexistencia", es un principio primordial del razonamiento y de la lgica. Es una nocin conceptual, no legal, que el entendimiento aplica a ciertos hechos, que no obstante tener la apariencia de acto jurdico, no son tales por carecer de algn elemento esencial referente a l, sea el sujeto, sea el objeto, sea la forma especfica (conf. Llambas). En el derecho argentino, salvo en la ley 2393 , de Matrimonio Civil, no se acogi legislativamente la categora. As entonces, ante la ausencia de una respuesta normativa, la doctrina ha debatido la aceptacin o el rechazo de la categora de los actos jurdicos inexistentes. Afirman que la inexistencia es una categora diferente de la nulidad de los actos jurdicos: Moyano, Machado, Borda, Mosset Iturraspe, Carneiro, Belluscio, Cifuentes, y muy especialmente Llambas,
Rivera, Julio Csar ,Citar: Lexis N 9204/015440 Rivera, Julio Csar , Citar: Lexis N 9204/015440 Radica en la proteccin de determinados terceros, denominados terceros interesados y en consecuencia en la satisfaccin de un verdadero inters general: la certeza y seguridad jurdicas de las transacciones entre los particulares. Pueden pues, encontrarse bsicamente dos tipos de casos: aquellos en los cuales la ley exige cierta publicidad para que los negocios adquieran eficacia frente a terceros, como los actos de enajenacin o constitucin de derechos reales sobre inmuebles (Art. 2505 . ). Y otros en los que la ley priva de eficacia frente a terceros a actos otorgados en su perjuicio (fraude a los acreedores). 40 Rivera, Julio Csar (autor) Citar: Lexis N 9204/015543
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cuyo nombre se encuentra muy ligado a la teora, y Lpez Olaciregui, quien se encuentra en posicin muy particular. En trminos generales, sostienen estos juristas, que el acto nulo es un acto jurdico viciado (por motivos que dan lugar a la privacin de sus efectos propios). En cambio, el acto inexistente no llega a configurar un acto jurdico, aunque aparente serlo, por ausencia de algn elemento esencial referente al sujeto, al objeto o a la forma. De tal manera, para que funcione la nulidad, previamente debe configurarse el supuesto de hecho del negocio, a travs de los presupuestos de existencia. Mal puede hablarse -dicen- de validez o invalidez de un negocio inexistente. Desde este punto de vista, se le adjudicaran al acto jurdico dos formas de existencia: una material y otra jurdica (conf. Nieto Blanc)Quienes se enrolan en esta posicin consideran que las caractersticas esenciales de la inexistencia son las siguientes: - la inexistencia puede ser declarada de oficio por el juez, pues se trata de una situacin de hecho que slo debe ser probada; - puede ser alegada por cualquiera que tenga inters en establecerla y en cualquier estado del proceso, con tal de que sea manifiesta y resulte de la prueba producida; - el Ministerio Pblico no puede invocar la inexistencia del acto material, pues carece de inters en ello; - en cuanto a los efectos del acto inexistente se rigen por las normas generales aplicables conforme al caso, pero nunca le son aplicables los artculos 1050 . y subsiguientes que regulan los efectos propios de la nulidad de los actos jurdicos; con la trascendente consecuencia, a partir de la reforma del artculo 1051 . , de que el tercer adquirente estara siempre obligado a restituir lo que hubiera recibido como consecuencia de un acto antecedente inexistente. A este supuesto, dedicaremos atencin especial al tratar los efectos de la nulidad; - los actos inexistentes no pueden ser confirmados; - el matrimonio inexistente no produce efectos aun cuando las partes tuviesen buena fe (conf. Art. 14 . , ley 2393; en la actualidad Art. 172 . , Cd. Civil). La opinin contraria a la distincin entre inexistencia y nulidad cuenta con el apoyo, entre otros, de: Salvat, Spota, Buteler Cceres, Arauz Castex, Nieto Blanc, Lloveras de Resk, Zannoni. En trminos generales, la opinin negativa se funda en: - la no aceptacin del criterio de adjudicar dos formas de existencia al acto, una material y otra jurdica, pues se ajusta o no a los requisitos que la ley le impone para considerarlo como negocio jurdico; - la falta de consagracin legal de la inexistencia; - la existencia de nulidades virtuales (Art. 18 . ) hace intil la tesis de la inexistencia, que se ha desarrollado en Francia en razn de la vigencia del principio de que slo hay nulidades expresas; - los caracteres y efectos que se atribuyen al acto inexistente estn suficientemente captados en la regulacin de la nulidad absoluta; - la inexistencia matrimonial tiene su mbito limitado, y no puede expandirse al derecho patrimonial. stas y parecidas razones mueven a muchos autores a desechar la teora, posicin en la que nos hemos enrolado La jurisprudencia ha sido vacilante en la materia.
13.2. LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS Concepto.

En este punto se termina de tratar la ineficacia del acto jurdico pero la parte estructural del acto, a esta ineficacia se la denomina nulidad. Buteler41 la define como la sancin de invalidez prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico de un defecto constitutivo
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Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pg.311
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El objetivo de la nulidad es volver las cosas a su estado anterior, por ello lo de sancin de invalidez, tiende a aniquilar los efectos del acto jurdico celebrado con una finalidad reparadora. Obviamente sus efectos son retroactivos y como consecuencia las partes debern restituirse mutuamente lo que se dieron entre s. Como dice la definicin solo procede en los casos previstos por la ley. La definicin expresa el motivo de dicha invalidez, el defecto del acto en el momento de su formacin, es decir que el acto nace con defectos, en el momento en que se est constituyendo alguno de sus elementos carece de los requisitos exigidos por la ley. Ahora conviene recordar lo estudiado en los mdulos anteriores respecto de los requisitos de cada uno de los elementos esenciales del acto jurdico es decir: sujeto, objeto, causa fin y forma- o del principio genrico de la buena fe. Si uno de ellos presenta fallas entonces se estar frente a un presupuesto de nulidad, por eso dice Buteler42 que la nulidad proviene de una causa interna, congnita Carcter expreso de la nulidad . Modos de establecer la nulidad Al respecto el Art. 1.037 establece: Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que las que en este cdigo se establecen.. He ah la materializacin de lo que se viene diciendo hasta ahora, si esta invalidez no se encuentra expresamente prevista por la ley no puede ser aplicada por analoga; por eso se habla del carcter expreso de la nulidad. A su vez la ley puede preverla de modo directo (por ejemplo el Art.. 1.005 que prev: Es nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico deba ser hecha); o indirecto (por ejemplo el Art.. 18 que dispone: Los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin.) Cualquiera sea la manera en la que se encuentre prevista (directa o indirectamente) la nulidad siempre debe estar expresamente prevista por la ley. Clasificacin de las nulidades. Distintos sistemas Histricamente43 han existido diferentes conceptos de nulidad, actualmente se la toma como una sancin de invalidez.
Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pg.312 Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015597 .Aun cuando el Derecho Romano no lleg a elaborar una teora sistemtica de las nulidades, los cimientos de sta se encuentran en aquel derecho. Originariamente, el Derecho Romano conceba la nulidad slo para la hiptesis del defecto de forma. Por lo que si el acto haba sido celebrado con la forma exigida por la ley nunca poda ser nulo, aun cuando tuviera otros defectos. Para salvar los inconvenientes de esta ltima hiptesis, ensea Salvat, que el Derecho Romano pas por las tres etapas siguientes:- en una primera etapa, el acto viciado era provisionalmente ejecutado, pero la parte perjudicada tena el derecho de repetir el monto de lo que en virtud de l hubiese desembolsado;- en una segunda etapa, modificando el procedimiento romano, el pretor no decreta la nulidad del acto viciado, pero impone a la parte que quisiera valerse de l una pena ms o menos severa. Tericamente, el acto queda intacto; prcticamente, se enervan sus efectos;- en una tercera etapa, dando un paso definitivo, el pretor llega por medio de la restitucin, a suprimir los efectos del acto viciado. El acto es declarado nulo por el magistrado, que viene as a desligar las partes del vnculo que entre ellas exista. Es pues en este tercer sistema, cuando verdaderamente surge el nuevo concepto de nulidad (que no existe de pleno derecho); e incluso es en ese momento que comienza a formarse la simiente de la clasificacin de las nulidades que luego, ya en el Derecho del Bajo Imperio, aunque en forma imprecisa, se plasm en el Corpus Iuris Civilis. Concluyendo, el Derecho Romano no elabor una teora orgnica en materia de nulidad de los actos jurdicos, pero, a pesar de ello encontramos en la sabidura de sus normas los cimientos que permitiran, con el correr de los siglos, elevar el edificio de la teora y de sus efectos
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Adems la doctrina44 ha sistematizado la nulidad de diferentes maneras, y se encuentra la doctrina dividida al respecto, hay autores que identifican las nulidades manifiestas y no manifiestas con los actos nulos y anulables; y otros cuestionan la existencia de las nulidades virtuales, y otros consideran que no son un tipo o clase de nulidades. Rgimen legal argentino. Criterios de distincin En el Cdigo Civil se toma la clasificacin de los actos nulos y anulables y actos de nulidad absoluta o relativa en base a criterios diferentes e independientes entre s, por lo tanto se las puede combinar segn se muestra en el siguiente esquema:
Nulidad absoluta Nulo Nulidad relativa
Nulidades Nulidad absoluta anulable Nulidad relativa
Actos nulos y anulables: Caracterizacin de cada especie Efectos. Enunciacin de los actos nulos y anulables en relacin al sujeto, al objeto y a la forma de los actos jurdicos.
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015597Luego de una larga elaboracin, puede concluirse en que en nuestro derecho civil patrimonial, existen las siguientes clases de nulidades: - nulidad expresa y nulidad virtual (o implcita), segn el carcter expreso o tcito de la sancin legal; - actos nulos y actos anulables (o actos de nulidad manifiesta y no manifiesta); de acuerdo con la manera como se presenta el vicio; - nulidad absoluta y relativa, segn el valor amparado por la sancin; - nulidad total o parcial, segn la extensin de la sancin de nulidad. La sistematizacin de las nulidades que hemos formulado no es admitida unnimemente. As: - muchos autores -entre ellos nosotros- identifican las nulidades manifiestas y no manifiestas con los actos nulos y anulables (as Salvat, Lpez Olaciregui, Zannoni, Arauz Castex, Borda, Lloveras de Resk, entre otros); - algunos autores cuestionan la existencia de las nulidades virtuales, y otros consideran que no son un tipo o clase de nulidades; - algunos pocos autores y fallos de los tribunales se referan a actos nulos o con nulidad absoluta y a actos anulables o con nulidad relativa, como si se tratara de trminos correlativos o sinnimos (Moyano, Llerena, Etcheverry Boneo). Esta tesis est hoy abandonada.
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Cuando se explica este tema se toma un criterio que es segn su el vicio se encuentra manifiesto (acto nulo45) o no lo est y se requiere investigacin (acto anulable46) De hecho el Cdigo dispone cada caso: sern anulables, segn el Art. 1.045 que dispone: Son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, como si por cualquiera causa se hallasen privados de su razn, o cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin; y si dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos.; recalcando la necesidad de una investigacin de hecho. En este caso se encuentra un error de tcnica legislativa ya que no existe la categora incapacidad accidental, sino que es correcto en este caso hablar de privacin momentnea del discernimiento por la causa que sea. Adems el artculo citado al decir firmarse quiere implicar el momento de constitucin del acto. El supuesto del objeto no conocido es el comn, se da en la mayora de los casos, difcilmente las partes dejen al descubierto que el acto por ellas celebrado es de objeto prohibido. Adems en el caso de los vicios de la voluntad no se menciona el dolo y debe estar incluido. Por ltimo, menciona los
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015752 En los actos nulos el defecto se presenta al magistrado de modo manifiesto y rgido. Por manifiesto entendemos aquel defecto que surge patente del acto, aquel que se presenta sin lugar a dudas, sobre el cual no cabe discusin. Pero habr que tener cuidado, esta expresin "defecto manifiesto" puede ser equvoca. De all, que debemos realizar dos aclaraciones fundamentales para precisarla. La primera: lo patente o manifiesto del defecto no es necesario que se presente ab initio, al celebrarse el acto, sino al momento en que el juez resuelve. En otras palabras, el vicio es manifiesto a los ojos del juez, aunque pudiera no ser ostensible para los terceros o las partes al tiempo de realizarse el acto. La segunda: cuando afirmamos que en el acto nulo el defecto surge manifiesto para el juez, vale decir, se presenta sin lugar a dudas, sin necesidad de investigacin, queremos significar, no que el vicio tiene una ostensibilidad visual, sino que el juez puede subsumir ese vicio en una hiptesis normativa prevista, sin sujecin a una previa e imprescindible valoracin de circunstancias contingentes para detectarlo (Zannoni).Veamos un ejemplo para aplicar este enunciado terico: un menor vende un inmueble; luego el representante legal promueve la accin de nulidad: el juez interviniente subsumir el vicio en la previsin normativa expresa y objetivamente, bastndole comparar la fecha de nacimiento segn la partida con la fecha de la escritura de venta, y sin necesidad de ninguna otra investigacin, lo declarar nulo. En suma, es manifiesto el vicio que no requiere investigaciones, pues en los supuestos que la ley califica actos nulos, "son referencias normativas destinadas a ser aplicadas por una operacin lgica de subsuncin" (Zannoni).Muy ligado a este concepto aparece la rigidez del vicio. Por rgido, entendemos aquel defecto que se presenta fijo, que no es susceptible de grados, de ms o de menos, que es idntico en la misma especie de acto jurdico, es decir existe en la misma dosis (Llambas).El vicio es definido, o mejor es taxativo, porque est prefigurado por la ley, que a priori dispone la invalidez del negocio que se celebra con tal defecto. De tal modo, de la rigidez del defecto pasamos, tambin, a la rigidez de la ley. Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015752 Por el contrario, en los actos anulables el defecto que padece el acto es no manifiesto para el juzgador y graduable. Decimos que el vicio o defecto no es manifiesto, porque el acto jurdico presenta aparentemente reunidos todos sus requisitos de validez, pero hay un vicio que se encuentra oculto, agazapado en la estructura del negocio. A diferencia del acto nulo, aqu el juez, para declarar la nulidad del negocio, deber previamente realizar una investigacin judicial; deber valorar todas las circunstancias de hecho para poder descubrir la existencia del defecto, que est oculto para l. As, por ejemplo, es anulable el acto jurdico otorgado por vicio de error (Art. 1045). En este caso, el juez no puede, sin ms, subsumir el defecto en la previsin normativa, porque previo a declarar la nulidad, deber realizar toda una investigacin a efectos de comprobar, de acuerdo con las pruebas que produzca quien lo alegue; por ejemplo, si el error de hecho fue esencial (arts. 924 . a 927), si a su vez fue excusable (Art. 929), para luego decidir sobre la ineficacia del negocio.
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instrumentos, este es el caso de que los mismos presentan algn defecto tal como establece el Art. 98947. Por otra parte, el Cdigo dispone los actos que sern nulos en los artculos 1041 a 1044 En su Art. 1.041 que: Son nulos los actos jurdicos otorgados por personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria. En su Art. 1.042. dice: Son tambin nulos los actos jurdicos otorgados por personas relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de la autorizacin del juez, o de un representante necesario. En estos casos se refiere a la capacidad de hecho, tanto de los menores adultos como de los emancipados en cuanto dependan de autorizacin para sus actos. A su vez el Art. 1.043 dispone Son igualmente nulos los actos otorgados por personas, a quienes por este cdigo se prohbe el ejercicio del acto de que se tratare. En este caso la causa de la nulidad se encuentra en los sujetos y su capacidad de derecho Y el 1044 dispone: Son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la ley, o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto, o cuando no tuviese la forma exclusivamente ordenada por la ley, o cuando dependiese para su validez de la forma instrumental, y fuesen nulos los respectivos instrumentos. Este artculo merece algunas aclaraciones: menciona el fraude como causal de nulidad, y ya se abord este tema concluyendo que este acto tiene como efecto la inoponibilidad. Sin embargo el fraude al que se refiere es al presumido por la ley, por ejemplo el pago adelantado en los contratos de locacin, anticipo de herencia que perjudique a otros herederos, entre otros supuestos. Asimismo, trata sobre el objeto del acto como causal de nulidad (supuesto ya mencionado). Y por ltimo se refiere a la nulidad por defecto de forma, en este caso se debe recordar los actos formales solemnes, que son los que por falta de la forma son nulos.
Actos de nulidad absoluta y de nulidad relativa Criterio de la distincin Enunciacin de los actos de nulidad absoluta y de nulidad relativa en relacin al sujeto, al objeto y a la forma de los actos jurdicos.
En este caso el Cdigo no establece los actos de nulidad absoluta o relativa, sino que esta clasificacin se rige por pautas de interpretacin. Ya no se mira el tipo de vicio sino que se busca entender cual es el inters protegido por la norma; si el inters protegido es pblico el acto es de nulidad absoluta; y si es privado el acto es de nulidad relativa. Por pblico se entender el inters que protege a la sociedad , por privado el inters que no trasciende de las partes. Esta distincin es sumamente importante dado que si es de nulidad absoluta la sancin de invalidez no tiene vuelta atrs, si es de nulidad relativa existe la posibilidad de confirmar o convalidar el acto para que produzca efectos.
Art. 989. Son anulables los instrumentos pblicos, cuando algunas de las partes que aparecen firmadas en ellos, los arguyesen de falsos en el todo, o en parte principal, o cuando tuviesen enmiendas, palabras entre lneas, borraduras o alteraciones en partes esenciales, como la fecha, nombres, cantidades, cosas, etctera, no salvadas al fin.
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En este sentido los Arts. 104748 y 104849 disponen la manera de declarar el acto de nulidad absoluta y de nulidad relativa; de esta distincin segn Rivera50 se desprenden las siguientes caractersticas: para el acto de nulidad absoluta - debe ser declarada de oficio por el juez cuando el defecto aparece manifiesto en el acto nulo;- puede invocarse por todos los que tengan inters legtimo en hacerlo, excepto el que saba o deba saber el vicio invalidante;- puede ser articulada por el Ministerio Pblico;- no es susceptible de confirmacin;- la accin es irrenunciable;- la accin es imprescriptible. . Y para el acto de nulidad relativa: - no corresponde que el juez la declare de oficio;- slo puede invocarse por aquellos en cuyo beneficio ha sido acordada;- no puede ser invocada por el Ministerio Pblico;- el acto viciado puede ser confirmado;- la accin es renunciable;- la accin es prescriptible. Funcionamiento de la nulidad respecto a su declaracin, confirmacin, renuncia y prescripcin. La nulidad cuando es declarada produce efectos retroactivos, igualmente si es confirmada como se ver mas adelante. La accin de nulidad absoluta es imprescriptible por hallarse protegido un inters pblico; en cambio la accin de nulidad relativa tiene un plazo de prescripcin de 10 aos que es el plazo comn de todas las obligaciones, a menos que se establezca uno menos en las leyes (por ejemplo dos aos para el caso de los vicios de la voluntad) Nulidad completa y parcial Distincin. Efectos. La nulidad puede ser completa cuando afecta todo el acto o parcial si afecta solo una parte del acto, por ejemplo una clusula de un contrato. En el segundo caso solo se anula esa parte del acto subsistiendo los dems efectos.
13.3.LOS EFECTOS DE LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOSPrincipio general: el efecto retroactivo de la sentencia
Dispone el Art. 1050 que: La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado, este es el principio general, una vez declarada la nulidad la sentencia tiene efectos retroactivos, tiene efectos propios y con esta basta para que las partes se restituyan lo que hubieren percibido. Efectos de la sentencia de nulidad entre las partes. Acto ejecutado y no ejecutado Tanto respecto de los actos nulos como anulables es aplicable el Art. 1052 que prescribe: "La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado". Ese es el efecto, la restitucin y que entre las
Art. 1047. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin. 49 Art. 1048. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el slo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio la han establecido las leyes. 50 Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015879
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mismas no se puedan demandar el cumplimiento de las obligaciones del acto jurdico nulo o anulado. El Art.1201 dispone en una parte que: "En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probase ella haberlo cumplido u ofreciese cumplirlo, a esto se denomina excepcin de incumplimiento o exceptio non adimpleti contractus, e implica que en el caso del acto nulo (porque este es un efecto propio de los contratos), si una parte no ha cumplido an puede dejar de hacerlo. Por otra parte es pertinente tener en cuenta dos artculos mas: el 1053 dispone que: "Si el acto fuere bilateral, y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas de dinero, o en cosas productivas de frutos, no habr lugar a la restitucin respectiva de intereses o de frutos, sino desde el da de la demanda de nulidad. Los intereses y los frutos percibidos hasta esa poca se compensan entre s"; este artculo se refiere a los actos bilaterales; y respecto de los frutos se entiende que abarca los que han sido posedos de buena fe. Y el Art. 1054 lo complementa disponiendo que: "Si de dos objetos que forman la materia del acto bilateral, uno solo de ellos consiste en una suma de dinero, o en una cosa productiva de frutos, la restitucin de los intereses o de los frutos debe hacerse desde el da que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la cosa productiva de frutos". Respecto de los gastos, Rivera51 afirma que: el poseedor de buena fe, obligado a restituir la cosa a consecuencia de la anulacin del acto, tiene derecho a cobrar el importe de los gastos necesarios y tiles efectuados en la misma (Art. 2427 ), y aun ejercer la retencin de la cosa hasta que tales gastos le sean pagados (Art. 2428). Pero no es acreedor de los gastos hechos para la simple conservacin de la cosa en buen estado, pues son compensables con los frutos percibidos (Art. 2430); ya que us y goz de la cosa como dueo, por lo que naturalmente debi mantenerla en buenas condiciones (Llambas, Lloveras de Resk).El poseedor de mala fe tiene derecho a ser indemnizado de los gastos necesarios hechos en la cosa (Art. 2440 . ), no de los meramente tiles; y tambin es acreedor de los gastos de conservacin de la cosa en buen estado, ya que no aprovecha los frutos de la cosa (conf. arts. 2440 , 2441 . y arg. a contrario Art. 2430 . ) (Lloveras de Resk, Cifuentes).En cuanto a las mejoras, ha sido Cifuentes quien contempla el caso separadamente de los gastos. Al respecto seala que el poseedor de buena fe puede repetirlas, en general. En cambio, el poseedor de mala fe puede pedir el pago, slo si las mejoras han sido tiles para la cosa y en la medida de esa utilidad. Pero no puede exigir el cobro de las mejoras voluntarias, "voluptuarias", o sea las de mero lujo o adorno, a menos que pudiese retenerlas sin daos en la cosa (Art. 2441 ) El Art. 1055 dispone que: Si la obligacin tiene por objeto cosas fungibles no habr lugar a la restitucin de las que hubiesen sido consumidas de buena fe, este supuesto es aplicable si no se presenta la figura del enriquecimiento sin causa porque en este caso no se aplicara. En el caso de los incapaces el Art. 1165 dispone: "Declarada la nulidad de los contratos, la parte capaz para contratar no tendr derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo que dio o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz".
Efectos de la sentencia de nulidad en relacin a terceros Principio. Excepciones. La proteccin a los terceros
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En este caso cabe preguntarse si el subadquirente que ha recibido un derecho real o personal por el acto que ha sido anulado sufre las consecuencias de la nulidad. Para resolver este tema se debe tener en cuenta el efecto retroactivo de la sentencia de nulidad, y adems lo que dispone el Art. 3270 cuando dispone que nadie (en este caso el adquirente) puede transmitir un derecho mejor o mas extenso del que tena (en este caso al subadquirente o tercero); este principio lleva a la conclusin de que efectivamente el tercero se ve afectado por la sentencia de nulidad. Al respecto se disponen los requisitos para que se extiendan los efectos en el Art. 1051 que dispone: "Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable". En este caso entonces procede contra los subadquirentes a ttulo oneroso y de mala fe y respecto de los subadquirentes a ttulo gratuito. Respecto de los bienes inmuebles cabe una observacin: el subadquirente es de buena fe solamente si ha realizado previamente el estudio de ttulos para constatar el estado del inmueble (esto se realiza por medio de un informe que se solicita en el Registro de la Propiedad) El resarcimiento de daos Las acciones de nulidad y de resarcimiento son independientes, no siempre se podr reclamar por daos y perjuicios. Al respecto dice Rivera52: De acuerdo con lo expuesto hasta ahora, la accin de daos no guarda relacin con las restituciones que las partes deben hacerse a consecuencia de la nulidad. Salvo en la hiptesis del artculo 1057, conforme al cual: "En los casos en que no fuese posible demandar contra terceros los efectos de la nulidad de los actos, o de tenerlos demandados, corresponde siempre el derecho a demandar las indemnizaciones de todas las prdidas e intereses".Esta norma comprende los siguientes supuestos:- caso en que la restitucin causada en la nulidad, no es posible, verbigracia por haber pasado las cosas entregadas en razn del negocio anulado, al dominio de un subadquirente de buena fe y a ttulo oneroso (Art. 1051);- segn algunos criterios, est tambin incluida la hiptesis en que la cosa existe, pero no se pueden demandar los frutos (Cifuentes); la respuesta a esta proposicin depende de la posicin que se adopte respecto de la incidencia de la buena o mala fe en la obligacin de restituir frutos;- Llambas y Cifuentes tambin incluyen el caso en que el perjudicado por un acto afectado por una nulidad relativa (por ej., dolo, error o violencia), prefiere mantener el acto y demandar la nulidad.
13.4. LA CONVERSION DE ACTOS NULOS Y ANULABLES Concepto. Supuestos legales Efectos. Derecho Comparado Ya se ha visto este supuesto cuando se trat en los actos formales no solemnes el efecto del acto en el caso de inobservancia de la forma, y se dijo que el acto produce efectos diferentes a los que estaba destinado a producir desde un principio. Por ejemplo, en el caso de compraventa de un inmueble se dijo que si no se poda hacer por escritura pblica y se realizaba por instrumento privado (boleto de compraventa) el acto se converta en uno diferente, en una obligacin de escriturar.
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Otro ejemplo de conversin se encuentra regulado en el Art. 2.502 que dispone: Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer. Es conversin porque los derechos reales solo pueden ser creados por ley, entonces si las partes por contrato quisieran constituir uno o crear uno nuevo solo vale como derecho personal (es decir, una obligacin) Precisamente esa es la conversin, se produce cuando un acto jurdico por no cumplir con todos los requisitos, se convierte en uno que exige menores precauciones. Este instituto encuentra su fundamento en el Art. 18 que dispone: Los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin. 13.5.LA CONFIRMACION DE LOS ACTOS JURIDICOS NULOS Y ANULABLES.-Concepto Actos susceptibles de confirmacin El artculo 1059 proporciona una definicin de confirmacin .. el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad". En realidad lo que sucede con los vicios es que estos se sanean, se superan, en ningn momento desaparecen. Por definicin solo se pueden confirmar los actos viciados de nulidad relativa, porque atae al inters privado, nunca podra confirmarse un acto de nulidad absoluta porque implicara ir en contra de las disposiciones de la ley. La confirmacin es un acto jurdico, por lo tanto debe reunir todos los requisitos de validez del acto en cuanto a sus elementos y la buena fe, el nimus confirmandi (voluntad de confirmar) debe estar presente en la causa fin del acto Especies. Forma. Prueba La confirmacin puede ser expresa o tcita, en virtud de lo dispuesto por el Art. 1.061 cuando dispone La confirmacin puede ser expresa o tcita. El instrumento de confirmacin expresa, debe contener, bajo pena de nulidad: 1 La sustancia del acto que se quiere confirmar; 2 El vicio de que adoleca; y 3 la manifestacin de la intencin de repararlo. Esta redaccin presenta una dificultad porque para la confirmacin expresa requiere instrumento, por lo tanto no cabe pensar en un supuesto de tcita, por eso Buteler53 se inclina por sostener que no es acto formal solemne sino que el instrumento en el caso de no contener los requisitos rene la condiciones de la forma ad probationem o prueba. Adems el Art. 1.062 dispone respecto del instrumento: La forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma y con las mismas solemnidades que estn exclusivamente establecidas para el acto que se confirma, por lo tanto en caso de nulidad instrumental no se anula el acto de confirmacin, sino que el instrumento no vale como tal, en este punto conviene recordar la independencia del instrumento y el negocio jurdico celebrado. En estos casos se debera celebrar el acto con un instrumento nuevo.
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Buteler Cceres,. Jos. Op. Cit. Pg.340
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La confirmacin tcita se encuentra definida en el Art. 1.063 que dispone: La confirmacin tcita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad. Es decir, con el solo hecho de empezar a ejecutar el acto se confirma, por ejemplo una persona que convirtindose en capaz (por ejemplo por cumplir la mayora de edad) sigue ejecutando un acto contrado cuando era incapaz. Efectos de la confirmacin entre las partes y respecto de terceros Respecto de los efectos, dispone el Art. 1.064 que no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace, cualquiera sea la especie de la confirmacin; por eso se dice que es un acto jurdico unilateral. Adems respecto del tiempo dispone el Art. 1.065 que: La confirmacin tiene efecto retroactivo al da en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los actos de ltima voluntad. Este efecto retroactivo no perjudicar los derechos de los terceros.. Queda claro que los derechos de los terceros quedan firmes, salvo que hayan conocido el vicio en el momento de celebracin del acto; en este caso no se aplica el artculo. Por lo tanto la nulidad es la sancin de invalidez prevista por la ley, en los casos de nulidad absoluta, como el inters protegido es pblico, no se puede confirmar; pero en el caso de que la nulidad sea relativa- al estar en juego el inters privado- se puede confirmar. Adems existe otro concepto que apuesta a la validez del acto y es el de la conversin; esto es porque los actos en principio deberan cumplir sus efectos, a menos que la ley disponga lo contrario.
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Lectura 4. Forma, Vicios Del Acto Juridico e Inefacia

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MDULO 4: FORMA, VICIOS DEL ACTO JURDICO E INEFICACIA

11. FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Solemnes Formales No solemnes

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

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Fotos Cartas Planos Escritos

Instrumentos pblicos Instrumentos privados

11.2. EL INSTRUMENTO PUBLICO .Concepto. La fe pblica y la autenticidad

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

-Escritura Matriz -Protocolo -Testimonio -Copia -Segunda Copia

Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pg.293

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Firma de Las partes

Validez entre las partes, lo hace oponible entre ellas

Medio de prueba de su existencia

Validez frente a terceros, lo hace oponible a los mismos

Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pag.301

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

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Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

11.4. LOS DOCUMENTOS NO FIRMADOS -Concepto -Diversas clases

Rivera, Julio Csar . Citar: Lexis N 9204/011225 Citar: Lexis N 9204/012553

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Vicios de la voluntad (afectan al discernimiento, la intencin y la libertad)

12.2. LA SIMULACION Concepto.

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Buteler Cceres, Jos. Op.cit. Pg, 264

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

12.3. EL FRAUDE El acto fraudulento: concepto

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Eventus damni nimo de defraudar

Efectos de la declaracin del fraude .Prescripcin de la accin

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Que pretende Efectos

Fraude se dirige siempre contra un acto real, pero perjudicial;

12.4.LA LESION .Concepto. Antecedentes

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Ventaja patrimonial desproporcionada

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

13.LA INEFICACIA Y NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

13.1 La Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto.

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015310

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

13.2. LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS Concepto.

Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pg.311

Materia: Derecho Privado I Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta