O valor jurdico do afeto: Filiao socioafetiva x monetarizao das relaes de afeto

Michele Amaral Dill, Thanabi Bellenzier Calderan

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Resumo: No presente artigo, analisa-se a importncia do reconhecimento do valor jurdico do afeto, podendo ser reconhecida filiao socioafetiva, atravs do instituto posse de estado de filho, bem como a possibilidade de indenizao por abandono afetivo. Busca-se, ainda, investigar a possibilidade dos filhos afetivos em investigar a filiao biolgica e quais os efeitos de tal reconhecimento. Palavras chave: Filiao, afeto, dignidade humana, famlia, abandono Sumrio: Introduo. 1 Verdade Biolgica E Afetiva 1.1 A Busca Da Verdade Biolgica 1.2 O Valor Jurdico Do Afeto 2 Filiao Socioafetiva Na Reproduo Humana Natural 3. Conflitos Entre As Filiaes 3.1 Direito Dos Filhos Afetivos De Investigar Sua Origem Gentica 3.2 Abandono Afetivo. Consideraes Finais. Referncias Bibliogrficas. INTRODUO Entre a evoluo dos diversos ramos do direito, no resta dvida de que o direito de famlia se destacou pela constante evoluo social, colocando em dvida antigos conceitos como: famlia e filiao. A famlia atual produto da sociedade, que em seus primrdios visava somente manter sua linhagem gentica, sendo que na contemporaneidade, ela se funde pelo afeto, e no mais no intuito, procriativo. Diante da instabilidade social, o legislador tem o compromisso de fazer com que o direito acompanhe a dinmica social, no entanto sabemos que o processo legislativo lento e muito trabalhoso, dificultando a manuteno das leis em acordo com os anseios sociais, permitindo que o ordenamento jurdico apresente lacunas, cabendo aos juristas orientar a melhor soluo para cada caso atravs da doutrina e da jurisprudncia, no entanto assuntos como filiao socioafetiva, ainda no esto totalmente consolidadas pela jurisprudncia, gerando divergncia entre os operadores do direito. A partir da descoberta do exame de DNA, seu resultado vem sendo usado como critrio absoluto para a determinao da filiao, elevando os laos de sangue a critrio preponderante para a determinao das relaes familiares. Se a Constituio reconheceu duas espcies de filiao e impes a igualdade entre ambas, no pode o julgador nos casos de conflito, determinar a supremacia do vnculo gentico, pois, obter a certeza da origem gentica no suficiente para determinar a filiao, uma vez que inmeros valores passaram a interferir no campo das relaes humanas. Na atualidade apesar de todos os avanos sociais e da cincia, h muita divergncia de entendimento acerca da oposio da biologia versus afeto. Frente a tal realidade torna-se imprescindvel o uso de novos referenciais na identificao dos vnculos de filiao, como o reconhecimento da filiao socioafetiva, atravs do instituto posse de estado de filho. Por essas razes, busca-se pesquisar a filiao sociafetiva e seus efeitos quanto ao reconhecimento, pois elevar o afeto a valor jurdico foi uma conquista muito grande do Direito de Famlia, pois a partir disso, o conceito de filiao foi ao encontro da paternidade responsvel e no mais da paternidade meramente biolgica, forada onde se impe atravs do exame de DNA. Outrossim, agora j se fala em monetarizao do afeto, em virtude do abandono afetivo, isso prova maior preocupao com o afeto nas relaes de direito de famlia. 1 VERDADE BIOLGICA E AFETIVO 1.1 A busca da verdade biolgica A Constituio Federal de 1988 assegurou a todos o direito de ter reconhecido o seu estado de filiao. Esse direito foi consagrado, tambm, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, que normatiza a garantia de todos os filhos a ter sua filiao biolgica reconhecida, conforme antes mencionado, sendo este um direito pessoalssimo, indisponvel e imprescritvel.

Assim, segundo o modelo regulado pelo nosso ordenamento jurdico, tem-se que, via de regra, pai aquele que mantm um vnculo consangneo e registrrio. Principalmente o registrrio, levando em conta que se, eventualmente, no coincidir com o biolgico, faz-se necessrio o manejo de uma ao judicial para o fim de ser extinto o vnculo e para que seja reconhecido o novo. A investigao de paternidade surge como meio de instituir os laos de filiao. Pelo sistema biolgico filho aquele que detm os genes do pai, uma vez reconhecido identidade biolgica entre pai e filho, surgem os novos direitos, como a possibilidade de passar a usar o nome do pai e demais direitos de cunho social como o direito a alimentos e a herana. Antes do advento do exame de DNA no tinha como garantir se um indivduo era ou no filho de algum. Agora possvel no s excluir os indivduos falsamente acusados, mas tambm obter probabilidade de incluso prxima de 100%. Ou seja, possvel atravs do DNA afirmar com certeza o progenitor de determinada pessoa, inclusive naqueles casos em que membros da famlia j faleceram. [1] Ainda que se concedam facilidades no reconhecimento dos laos de filiao ou meios avanados, como o exame de DNA ressalta-se que a simples identificao biolgica no estabelece os laos de filiao esperados. Concedem-se sim direitos, mas no afeto essencial para o desenvolvimento de qualquer ser humano. O uso do exame de DNA em carter determinante para o reconhecimento de filiao peca no sentido de tornar a filiao simples lao biolgico desprovido de emoes e sensaes. Podemos citar como exemplo, um doador de esperma que voluntariamente doa esperma a um banco de smen de modo a fertilizar vinte mulheres. Nesse caso se tiver a sua identidade revelada teramos vinte aes de investigao de paternidade as quais face ao exame gentico de DNA todas seriam procedentes e teriam seu pai biolgico reconhecido. Nasce para as partes o direito de assistncia, direito ao nome, direito a herana de tal modo que teremos um pai com vinte filhos e sem ter tido relaes com suas mes e sem qualquer vnculo afetivo. Diante desses fatos, comearam a emergir questionamentos, conforme colocao de FURTADO e SOUZA: Comearam a surgir vozes questionando o fato de se acatar nica e exclusiva o resultado do exame de DNA como prova de paternidade, ao argumento de que no se pode considerar uma nica prova como prova cabal dissociada de todo um conjunto probatrio, at por que a cincia tambm pode errar. Para alm disso, os doutrinadores mais modernos comearam a tratar da verdadeira questo que envolve a ao de investigao de paternidade, qual seja. O que ser pai. [2] O surgimento do exame de DNA modificou o significado de filiao, sendo que passou a ser sinnimo de vnculo de sangue, e no de uma relao com base no amor e afeto entre os pais e seus filhos. Sabe-se que infelizmente em muitos casos pais genticos, prefeririam que seu filho no tivesse sido gerado, passando a negar a existncia do filho, ao completo desprezo, isso se torna mais evidente principalmente nos casos em que o vnculo de filiao foi estabelecido de forma forada, atravs de uma ao de investigao de paternidade, por intermdio do pedido de exame de DNA. Exige-se assim, uma postura mais humana por parte dos juristas, passando a decidir com base em um contexto probatrio e no apenas em um exame. Assim quando postas apreciao do judiciri o, questo to delicada, se faz necessrio que o direito se valha de um intercambio interdisciplinar com outros ramos da cincia, a fim de tentar, para alm de solucionar a lide, estabelecer a verdade do que a relao paterno-filial. [3] Claro est que para a Biologia, pai sempre foi unicamente quem, por meio de uma relao sexual, fecunda uma mulher que, levando a gestao a termo, d luz um filho.[4] As pais so muito mais importante como funo do que, como meramente genitores. 1.2. O valor jurdico do afeto J no se tm dvidas de que o amor que une as pessoas, que faz com que compartilhem esperanas, frustraes, gerando uma unio to forte entre seus membros, caracterizando a existncia de uma entidade familiar. O afeto talvez seja apontado, atualmente, como o principal fundamento das relaes familiares. Mesmo no constando a palavra afeto no Texto Maior como um direito fundamental, podemos dizer que o afeto decorre da valorizao constante da dignidade humana. [5] O amor, tanto para o ser humano, como para a sociedade organizada muito importante. , sem sombra de dvida, o mais alto sentimento despertado na vivncia em comunidade. Na expresso de

Guilherme Assis de Almeida, o amor deve ser a mais estimada de todas as coisas existentes. Esclarea se que o amor, assim como os outros valores, uma coisa, mas no algo concreto, palpvel. Por sua prpria natureza inexaurvel, jamais se esgota, sempre podemos amar mais e melhor. [6] O fato de o afeto ser elevado a valor jurdico, demonstra a grande evoluo que o Direito de Famlia vem conquistando. Nessa perspectiva o afeto passou a fator relevante nas solues dos conflitos familiares e em conseqncia passou a ser a essncia da filiao, j que o amor no exerce valor jurdico. Apesar da importncia que o amor representa para a pessoa e para a sociedade, no se discutia, at pouco tempo atrs, sua relevncia na seara jurdica. O fato que de uma forma ou de outra, o patrimnio sempre ocupou lugar de destaque na legislao codificada. [7] Mesmo com a importncia desses novos referenciais, o critrio biolgico passou a ser considerado absoluto e superior at mesmo da voluntariedade do reconhecimento. Tal absolutismo do critrio biolgico trouxe a nsia do reconhecimento da filiao. Isso justifica-se como sendo uma forma de obrigar a sucesso patrimonial. Tal demanda de reconhecimento de filiao baseada no critrio biolgico somente reforava o antigo objetivo de formar famlia, em nada buscava ou valorizava o afeto, at porque nenhuma deciso judicial pode incidir sobre o amor. Vejamos os comentrios da Dra. Dayse Almeida: A relao de paternidade sempre aflorou importantes discusses na seara jurdica. Isto ocorre porque as relaes pai e filho sempre so atuais, haja vista as modificaes de pensamento e de cultura de nossa sociedade. Os conceitos de paternidade e maternidade ultrapassaram a biologia, saindo dela para adentrar ao mundo ftico contemplando a convivncia e o sentimento de afeto em contraposio relao biolgica estabelecida, por vezes forosa do exame de compatibilidade gentica para auferir paternidade.[8] Hoje, a famlia vista no apenas como a unio de pessoas para fins de continuidade patrimonial, a famlia o alicerce psicolgico e emocional dos seres humanos civilizados. O valor do afeto est cada vez mais em evidncia no que tange famlia, podendo, inclusive ser base para o estado de filiao, tanto quanto o critrio biolgico. O reconhecendo do valor jurdico do afeto, como sendo essencial para a determinao da filiao, j est consolidado por grande parte da jurisprudncia assim vejamos: NEGATRIA DE PATERNIDADE. ANULAO DE REGISTRO CIVIL. PROVA PERICIAL FRUSTRADA. LIAME SOCIOAFETIVO. 1. O ato de reconhecimento de filho irrevogvel (art. 1 da Lei n 8.560/92 e art. 1.609 do CCB). 2. A anulao do registro civil, para ser admitida, deve ser sobejamente demonstrada como decorrente de vcio do ato jurdico (coao, erro, dolo, simulao ou fraude). 3. Em que pese o possvel distanciamento entre a verdade real e a biolgica, o acolhimento do pleito anulatrio no se justifica quando evidenciada a existncia do liame socioafetivo. 4. Inexistncia de prova do vcio induz improcedncia da ao. Recurso desprovido.[9] (grifo nosso) inegvel que existe resistncia por parte de alguns juristas em reconhecer tamanha a importncia do afeto nas relaes parentais, tendendo a sobrepor a biologia ao afeto, mas se trata de uma minoria, conforme colocao do Autor: Com o defraldamento do afeto a direito fundamental, resta enfraquecida a resistncia dos juristas que no admitem a igualdade entre as filiaes biolgica e socioafetiva, havendo a necessidade de ser formatada uma parceria, um espao de convivncia recproca.[10] Hoje, temos por bem, dar valor ao sentimento, a afeio, ao amor da verdadeira paternidade, no sobrepor origem biolgica do filho e desmistificar a supremacia da consanginidade, visto que a famlia afetiva foi constitucionalmente reconhecida e no h motivos para os operrios do direito que se rotulam como biologistas e se oporem resistncia filiao sociolgica. Nesse sentido o Autor destaca: A defesa da relevncia do afeto, do valor do amor, torna-se muito importante no somente para a vida social. Mas a compreenso desse valor, nas relaes do Direito de Famlia, leva concluso de que o envolvimento familiar, no pode ser pautado e observado apenas do ponto de vista patrimonialindividualista. H necessidade da ruptura dos paradigmas at ento existentes, para se poder proclamar, sob a gide jurdica, que o afeto representa elemento de relevo e deve ser considerado para a concretizao do princpio da dignidade da pessoa humana.[11] vista disso, o vnculo biolgico nunca poder se sobrepor relao existente entre um filho e um pai. Um verdadeiro vnculo pode surgir com os pais afetivos e, nesse aspecto, os pais da criana podem perfeitamente no ser os biolgicos. Portanto, de se dizer que o elemento fundamental na identificao da verdadeira e nica filiao o relacionamento scio-afetivo entre pais e filhos,

portanto necessrio se faz o reconhecimento do afeto como valor jurdico, alias seu que havia necessidade de lanar os fundamentos jurdicos para justificar que numa famlia se respira o afeto, o amor, o desvelo.[12] 2 FILIAO SOCIOAFETIVA NA REPRODUO HUMANA NATURAL Parafraseando Joo Batista Villela, no o nascimento que faz nascer o vnculo entre um filho e seus pais, os laos da relao pai-filho se efetivam quando os filhos so pelos pais alimentados, cuidados, abraados e protegidos. Da se depreende que [...] a procriao seria um dado e a paternidade um construdo. [13] E dentro desse contexto que surge a filiao socioafetiva, baseada na qualidade de filho, ou seja, nas situaes onde os elementos formadores de uma famlia so os laos de amor e, a forma como se externa na sociedade, onde as pessoas que embora no tenham vinculo biolgico, externam uma verdadeira relao entre pai e filho, sendo desta forma que se identificam na sociedade. Assim passa a ser o afeto preponderante nessas relaes e assim, passam a ter proteo perante o direito de famlia. A verdadeira paternidade pode tambm no se explicar na autoridade gentica da descendncia. Pai tambm aquele que se revela no comportamento cotidiano, de formas slidas e duradouras, capazes de estreitar os laos da paternidade numa relao pscico-afetiva, aquele enfim, que alm de poder lhe empresta seu nome de famlia, o trata como sendo seu filho perante o ambiente social.[14] Rolf Madaleno, segue essa mesma linha de raciocnio: Os filhos so realmente conquistados pelo corao, obra de uma relao de afeto construda a cada dia, em ambiente de slida e transparente demonstrao de amor a pessoa gerada indiferente origem gentica, pois importa ter vindo ao mundo para ser acolhida como filho de adoo por afeio. Afeto para conferir trfego de duas vias a realizao e a felicidade da pessoa. Representa dividir conversas, repartir carinho, conquistas, esperanas e preocupaes; mostrar caminhos, receber e fornecer informao. Significa iluminar com a chama do afeto que sempre aqueceu o corao de pais e filhos socioafetivos, o espao reservado por Deus na alma e nos desgnios de cada mortal, de acolher como filho aquele que foi gerado dentro do seu corao.[15] A filiao socioafetiva, pode resultar da reproduo medicamente assistida ou humana natural, sendo esse ltimo objeto de anlise do presente estudo. Desta forma temos quatro espcies de filiao socioafetiva na reproduo humana natural, sendo elas: a adoo judicial[16]; o filho de criao[17]; a adoo brasileira[18]e o reconhecimento voluntrio ou judicial[19]da paternidade e/ou da maternidade. Nesses casos, edificado o estado de filho afetivo, (posse de estado de filho), na forma do artigo 226, pargrafos 4 e 7, artigo 227, cabeo e pargrafo 6, da Constituio Federal de 1988, e artigos 1.593, 1.596, 1.597, V, 1.603 e 1.605, II, do Cdigo Civil, cuja declarao de vontade torna-se irrevogvel, salvo erro ou falsidade do registro de nascimento (artigo 1.604 do CC).[20] A paternidade socioafetiva fundamenta-se, juridicamente, no Princpio da Proteo Integral da Criana e do Adolescente, preconizado no artigo 227 da Constituio Federal de 1988. importante resaltar que com o surgimento do ECA, a busca pela filiao, passou a ser direito indisponvel, podendo ser buscada a qualquer momento, assim passou-se a o sentido da verdadeira paternidade, pois percebeu-se que a paternidade biolgica no era suficiente. Sabiamente Joo Batista Villela, diferencia procriao e paternidade: A origem do homem se radica na procriao, pura base biolgica, entretanto a paternidade, em si mesma no seria um fato biolgico, mas um fato cultural. Para os juristas a paternidade se associa antes com o servio que com a procriao. Ou seja, ser pai ou ser me no est tanto no ato de gerar quanto na circunstncia de amar e servir.[21] Assim a verdadeira paternidade a que se revela no dia-a-dia, que no se adquire simplesmente com o nascimento de um filho, mas sim com o convvio, com cuidados, aprendendo a amar e a se conhecer, construindo juntos o verdadeiro sentido da paternidade responsvel. Um pai, mesmo biolgico, se no adotar seu filho, jamais ser o pai. Por isto podemos dizer que a verdadeira paternidade adotiva e est ligada funo, escolha, enfim, ao Desejo [22]. Conforme sbia colocao de Cristiane J. Delinski:

No se pretende descaracterizar a paternidade biolgica, pois na normalidade das relaes pode -se dizer que so concomitantes. Mas, a paternidade afetiva que deve ser buscada e protegida pelo ordenamento jurdico. Assim, em busca do equilbrio entre a necessria valorizao da verdade biolgica e a no menor necessria de que a verdade scio-afetiva seja respeitada, h que ser pelo direito utilizada a noo de posse de estado de filho. [23] O atual do conceito de famlia, fundada em laos de afetividade, a chamada famlia sociolgica, que leva ao reconhecimento da paternidade scio-afetiva. [24] Assim, indispensvel que se faa uma abordagem sobre a posse de estado de filho, para que se perceba sua importncia na busca de meios sustentveis para reconhecer a paternidade mais condizente com a realidade. 3 CONFLITOS ENTRE AS FILIAES Nas aes de filiao, tanto nas investigatrias quanto nas aes de reconhecimento, conforme j mencionado, tem-se que a descoberta do DNA trouxe para as partes a possibilidade de se alcanar a verdadeira paternidade, sendo que essa verdade j no adequada sociedade moderna. A ineqidade gerada pelo apego ao elemento biolgico levou a constituinte de 1988, a encarar o problema sob novo ngulo, talvez menos jurdico mas bem mais prximo da realidade social. a insero da nao de paternidade responsvel ps um fim, ao menos formalmente, a insustentvel supremacia da paternidade biolgica. A independncia entre a linha biolgica e jurdica era de mais veemente para que o legislador no se apercebesse das novas tendncias.[25] A descoberta dos vnculos genticos ao mesmo tempo pode produzir efeitos jurdicos, mas tambm acarretar uma srie de distrbios psquicos, na medida em que pode vir a transformar toda uma estrutura j construda, criando um vnculo reconhecido pelo Direito, mas no pela vontade. O novo texto constitucional no obriga, quem quer que seja a assumir uma paternidade que no deseja isto seria mesmo impossvel faze-lo, sem violentar, no tanto a pessoa, mas a idia de paternidade, assim entendida como intensa relao amorosa, auto doao, gratuidade, engajamento intimo, independente de imposio coativa, pai e me ou se por deciso pessoal e livre, ou simplesmente no se mas o que o novo texto constitucional no pode aceitar, e nisto deu mostra de intenso realismo, mesmo sacrificando noes de tradicionais de Direito de Famlia - que o ato irresponsvel de por um novo ser no mundo possa, sob a legao legal, furta-se das responsabilidades da decorrente. [26] No mbito da filiao socioafetiva urge inmeras indagaes alguma delas at de difcil resposta haja vista que essa relao no dispe de regulamentao na lei, fato que delega ao jurista a interpretao do direito, sendo que torna-se subjetivo. [27] A Constituio afastou do ordenamento jurdico a presuno da aparncia, a fico, a paternidade meramente judicial, acolhendo to somente as duas verdades, a biolgica (art. 226, 4 e 7 da CF) e a sociolgica (art. 227, 6 da CF), mas a teoria da evidncia deve ser aplicada e tambm devemos lutar por isso, para que a deciso judicial declare a verdadeira, e no a fictcia filiao socioafetiva. [28] Sobre o assunto so diversas as questes que podem ser analisadas: dentre as vrias existentes pode-se encontrar o filho que no quer conhecer o pai biolgico, mas que por questes s vezes financeiras, levado pela me a uma situao de estabelecimento judicial dessa paternidade, vejamos o posicionamento dos tribunais: Um coito apenas determina para a vida inteira um parentesco, um coito entre pessoas que, s vezes, s tiveram aquele coito e nada mais! Desprezam-se anos e anos de convivncia afetiva, de assistncia, de companheirismo, de acompanhamento, de amor, de ligao afetiva. Da no se tratar de um rematado absurdo e cogitao de que se pudesse pretender pr limites investigao da paternidade biolgica, porque, quando se permite indiscriminadamente esta pesquisa, se est jogando por terra todo o prisma scio-afetivo do assunto, e isto vale tambm para a paternidade biologia, no s para a adotiva. O pai e a me criaram um filho, com a melhor das criaes possveis, com todo o amor que se podia imaginar; passam-se os anos; 40 anos depois, resolve o filho investigar a paternidade com relao a outra pessoa, esbofeteando os pais que o criaram por 40 anos! E normalmente esses pedidos so to despropositados que, falando em tese, muitas vezes tm a ver apenas com a cobia: descobre que o pai biolgico tem dinheiro, vai herdar, ento despreza os pais que o criaram, que lhe deram toda educao, quer adotivos, quer biolgicos tidoscomo biolgicos, e vai procurar o outro pai que teveo tal de coito, uma vez na vida.[29] (grifo nosso)

Merece tambm ser matria de anlise, aqueles casos em que no necessria nenhuma comprovao gentica para ter sua declarao admitida, mas somente poder depois invalid-la se demonstrar que sua manifestao no foi livre e sim foi viciada; que no houve a scioafetividade, e sim uma falsidade ideolgica. Nesses termos urge discuo nos tribunais se o reconhecimento voluntrio ou judicial da paternidade e maternidade revogvel, ou no, como poderemos ver nos seguintes termos: Quem, sabendo no ser o pai biolgico, e registra como seu filho de companheira durante a vigncia de unio estvel, estabelece uma filiao socioafetiva, que produz os mesmos efeitos que a adoo, ato irrevogvel. O pai registral no pode interpor ao negatria de paternidade e no tem legitimidade para buscar a anulao do registro de nascimento, pois inexiste vcio material ou formal a ensejar sua desconstituio.[30] (grifo nosso) Em outro julgado, o pai afetivo ao descobrir que foi enganado pela esposa durante anos, busca a anulao do registro de nascimento a fim de no prestar alimentos e herana ao suposto filhos, assim vejamos: [...] mostrou-se o autor inconformado com o fato do filho no dispens-lo da obrigao alimentar. Assim, em que pese no admita o autor, mais do que qualquer questo sentimental, o motivo desta ao eminentemente financeiro. Ora, segundo, o autor ele sempre conviveu com a dvida a respeito da paternidade do ru, e nem por isso deixou de am-lo como filho. E por que ento s quando no conseguiu se desobrigar do pensionamento, ingressou com a negatria de paternidade? A prova testemunha unnime no sentido que o autor sempre foi bom pai, zeloso, se fazendo presente em todos os momentos da vida do filho. [...] A Relatora Maria Berenice Dias assim se posiciona a respeito do litgio: NEGATRIA DE PATERNIDADE. ANULAO DE REGISTRO. IMPOSSIBILIDADE. CARCTERIZAO DA FILIAO SOCIOAFETIVA. Se comprovada a filiao socioafetiva, a despeito da inexistncia do vnculo biolgico, prevalece a primeira em relao segunda. O ato de reconhecimento de filho irrevogvel, e a anulao do registro depende da plena demonstrao de algum vcio do ato jurdico, inexistente no caso concreto. REJEITADA A PRELIMINAR, E NEGADO PROVIMENTO AO APELO. UNNIME.[31] Assim com base no posicionamento da Relatora podemos perceber que j aceito por parte dos juristas que a paternidade socioafetiva pode prevalecer em detrimento da biolgica contudo, o assunto ainda carece e maior regulamentao, dando margem dessa forma a interpretao diversa, vez que sua anlise de cunho subjetivo. Antigamente, para a jurisprudncia, a posse de estado de filho lhe era estranha, o que contribua para a desconsiderao da paternidade socioafetiva. Atualmente, porm, verifica-se uma grande valorao, pela jurisprudncia, da posse de estado de filho. Embora em muitos acrdos no aparea claramente, o instituto da paternidade afetiva e da posse de estado de filho vem encontrando sua razo de ser. Em resumo, a busca da verdade biolgica protegida e defendida em nosso ordenamento jurdico, dependendo apenas da vontade do filho para que ela se concretize. Mas, embora a jurisprudncia no admita claramente, a noo de posse de estado de filho se faz cada vez mais presente, o que possibilita uma maior proteo quele pai registrrio que sempre cuidou e educou o filho, achando ser ele seu filho biolgico. neste sentido que surge a importncia de acolhermos em nosso ordenamento jurdico a noo de posse de estado de filho, como forma de soluo para os conflitos de paternidade que batem s portas do Poder Judicirio, a fim de buscar o equilbrio destas verdades para o estabelecimento da paternidade, deve-se ter como base fundamental os novos valores inerentes ao conceito de famlia trazidos pela Constituio Federal de 1988, como tambm pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, os quais inegavelmente apontam para a valorizao da paternidade scio-afetiva. 3.1 DIREITO DOS FILHOS AFETIVOS DE INVESTIGAR SUA ORIGEM GENTICA Surgem muitas dvidas acerca da possibilidade de mesmo aps j ter sido estabelecido o vnculo de paternidade atravs da filiao socioafetiva, ser possvel ao filho adotado investigar a paternidade biolgica para fins de esclarecimento a respeito da pessoa de seus pais, viabilizando, dessa forma, o acesso origem gentica, e quais seriam os efeitos de tal reconhecimento. Esse um assunto de divergncia entre os operadores do direito assim vejamos o posicionamento do Tribunal de Santa Catarina a cerca do assunto:

Em deciso do Tribunal de Justia de Santa Catarina foi negado esse direito, com o seguinte fundamento:formalizada a adoo, esta gera uma serie de efeitos pessoais para o adotado, cessando qualquer vinculo com a antiga famlia, vnculos esses que passam a ser estabelecido com a nova famlia. A situao equivale, em termos gerais, ao renascimento do adotado no seio de outra famlia, apagado todo o seu passado.[32](grifo nosso) J o Tribunal de Justia do Rio Grane do Sul tem outro entendimento conferindo ao filho adotivo o direito a investigao biolgica: Os deveres erigidos em garantia constitucional criana e ao adolescente, na carta de 1988, em seu art. 227, se sobrepem as regras formais de qualquer natureza, e no podem ser relegados a um plano secundrio, a penas por amor a suposta intangibilidade do instituto da adoo. A justa pretenso da menor adotada em ver admitida a paternidade biolgica, com os embaraos expostos na sentena, o mesmo que entender que algum registrado em nome de um casal, seja impedido de investigar sua verdadeira paternidade, por que a filiao tanto ou mais irrevogvel que adoo. No entanto, a todo momento nos deparamos com pessoas registradas como filhos de terceiros, que obtm o reconhecimento da verdadeira paternidade e tem por conseqncia anulado o registro anterior.[33] Assim com base no julgado, percebemos que correta est a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, uma vez que negar o direito de investigar a paternidade/maternidade biolgica ao filho afetivo, estar-se-ia confiscando o direito a dignidade humana e o direito a prpria personalidade. Enfatizando que garantia constitucional ter reconhecido o seu estado de filiao. Esse direito foi consagrado, tambm, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, que normatiza a garantia de todos os filhos a ter sua filiao biolgica reconhecida, sendo este um direito pessoalssimo, indisponvel e imprescritvel. O texto constitucional de 1988 revolucionou o direito de famlia, notadamente a relao entre os filhos, procedendo a uma verdadeira desbiologizao da paternidade, pois se equipararam os filhos de sangue aos adotivos, vedando qualquer discriminao entre eles, quanto a direitos e qualificaes. [34] Assim se direito dos todos a busca a origem gentica, nenhuma corte pode frustrar tal pretenso. Segundo diploma legal, a filiao adotiva gera um vnculo to forte capaz de fazer cessar uma anterior relao parental. Mesmo assim existem juristas que entendem ser possvel a busca da origem biolgica, nada deve restringir o desejo de saber a respeito de seus genitores, at mesmo porque inserido neste conhecimento encontra-se toda a cincia acerca de sua prpria histria, determinando-se assim a estrutura relacional que o cercava no ato de seu nascimento. O Tribunal de Justia j tem se posicionado, que irrevogvel a adoo, mas ressalva o direito aos filhos adotivos em investigar a paternidade, assim vejamos: ADOO. INVESTIGAO DE PATERNIDADE. POSSIBILIDADE. Admitir-se o reconhecimento do vnculo biolgico de paternidade no envolve qualquer desconsiderao ao disposto no artigo 48 da Lei 8.069/90 A adoo subsiste inalterada. A lei determina o desaparecimento dos vnculos juridicos com pais e parentes, mas, evidentemente, persistem os naturais, da a ressalva quanto aos impedimentos matrimoniais. Possibilidade de existir, ainda, respeitvel necessidade psicolgica de se conhecer os verdadeiros pais. Inexistncia, em nosso direito, de norma proibitiva, prevalecendo o disposto no artigo 27 do ECA.[35] (grifo nosso) Assim segundo posio de Belmiro Welter, pode o filho afetivo buscar a paternidade biolgica com amplo efeito: Todos os filhos biolgicos e sociolgicos podem investigar a paternidade e a maternidade gentica para todos os efeitos legais (estado de filho, nome, herana, parentesco etc...). Entretanto, se estabelecida a paternidade afetiva, a investigao da paternidade e de maternidade no abranger todos os efeitos jurdicos, mas apenas: a) em caso de necessidade psicolgica depara conhecer (ser) a origem gentica, b) para preservar os impedimentos matrimoniais. c) para garantir a vida e a sade do filho e dos pais biolgicos, em caso de doena grave gentica, pelo que nestas trs hipteses, no haver a declarao de estado de filho, os efeitos de parentesco, alimentos, nome e herana ou poder familiar (ptrio poder), porquanto esses direitos j so ostentados pelo filho sociolgico.[36] (grifo nosso) Outrossim, diante da anlise do posicionamento dos autores e da jurisprudncia, percebe-se que, direito de todo a busca de sua origem gentica, mas, no o reconhecimento ao estado de filiao. No

obstante, uma vez reconhecida a filiao socioafetiva (podendo ser pais biolgicos ou afetivos), gera os mesmos efeitos da adoo, ou seja, irrevogvel. Porm pertinente ressaltar uma recente deciso do STJ, baseada no entendimento da relatora, Ministra Nancy Andrighi, a deciso estabelece que, como no h vnculo anterior com o pai biolgico para ser rompido pela adoo, simplesmente porque jamais existiu tal ligao, no se pode eliminar o direito da filha de pleitear alimentos do pai reconhecido na ao investigatria. A posio da Terceira Turma anula a deciso do Tribunal de Justia de Santa Catarina (TJ/SC), que, ao analisar recurso do pai, revogou o arbitramento de alimentos provisrios, feito em primeira instncia em benefcio da filha. O valor equivalia a 12,5% dos rendimentos dele, que exerce funo de delegado de polcia. O TJ/SC havia entendido que, como as ligaes com a famlia natural desaparecem a partir da adoo, cessaria o dever do pai biolgico de prestar alimentos filha[37]. Conforme antes colocado, ainda no matria consolidada pela jurisprudncia, havendo divergncias, sendo que tal deciso pode, levar outras pessoas com casos parecidos a pleitear alimentos somente no intuito financeiro, essa deciso ao mesmo tempo que, inovadora tende a abrir precedentes. Pois alimentos pode ser pleiteado aos parentes, em conformidade com Art. 1.696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros. Assim, se a adoo extingue todo e qualquer vnculo de parentesco com a famlia biolgica, pensa-se ser inadequada tal deciso. 3.2 ABANDONO AFETIVO O cabimento ou no de danos morais por negativa de afetividade, por parte dos pais assunto que vm gerando controvrsias nos Tribunais. J foi visto anteriormente que o afeto um bem jurdico e um princpio constitucional, do qual no se tm dvidas de sua relevncia, no entanto, escrever sobre afeto no uma tarefa fcil. Monetarizar o afeto tarefa ainda mais difcil. Entretanto, existem decises recentes, que reconhecem a responsabilidade civil por abandono afetivo de filho e conseqentemente o dever de indenizar. preciso ter cautela para que a concesso de indenizaes no contribua para a chamada monetarizao das relaes afetivas. No h como resgatar o afeto perdido. O aspecto mais importante dessa discusso ajudar a criar uma mentalidade de paternidade responsvel. [38] Estas aes so propostas, por filhos que no receberam dos pais o afeto a que tinham direito, para o seu completo desenvolvimento e com dignidade, e perante a justia postularam, uma compensao pecuniria pela carncia que suportaram ao longo de sua vida. Sobre esse assunto, recentemente tivemos o posicionamento do Superior Tribunal de Justia. Na oportunidade o julgamento afastou, por maioria de votos o direito do filho em obter indenizao, por danos morais, do pai pelo abandono afetivo. A deciso do Supremo reformou a deciso do Tribunal de Alada de Minas Gerais. Merece destaque o voto proferido pelo Juiz Relator: A relao paterno-filial em conjugao com a responsabilidade possui fundamento naturalmente jurdico, mas essencialmente justo, de se buscar compensao indenizatria em face de danos que pais possam causar a seus filhos, por fora de uma conduta imprpria, especialmente quando a eles negada a convivncia paterna ou materna concretas, acarretando a violao de direitos prprios da personalidade humana, magoando seus mais sublimes valores e garantias, como a honra, o nome, a dignidade, a moral, a reputao social, o que, por si s, profundamente grave.[39] Prosseguindo no julgamento, o Juiz Relator ressalta a relevncia que o afeto: No estgio em que se encontram as relaes familiares e o desenvolvimento cientfico, tende-se a encontrar a harmonizao entre o direito de personalidade ao conhecimento da origem gentica, at como necessidade de concretizao do direito sade e preveno de doenas, e o direito relao de parentesco, fundado no princpio jurdico da afetividade. No que respeita dignidade da pessoa da criana, o artigo 227 da Constituio expressa essa concepo, ao estabelecer que dever da famlia assegurar-lhe com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-la salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. No um direito oponvel apenas ao Estado, sociedade ou a estranhos, mas a cada membro da prpria famlia. Assim, depreende-se que a responsabilidade no se

pauta to-somente no dever alimentar, mas se insere no dever de possibilitar o desenvolvimento humano dos filhos, baseado no princpio da dignidade da pessoa humana.[40] Com base no exposto, em seu voto, o Relator Barros de Monteiro conclui, que existe o dano, cabendo indenizao ao filho, com base no princpio da dignidade e afirma que o ru praticou ato ilcito quando deixou de cumprir seus deveres para com o filho, negando-lhe o convvio, fixou a indenizao no valor equivalente a duzentos salrios mnimos. O Pai recorreu da deciso, interpondo Recurso Especial, contra o acrdo do Tribunal de Alada de Minas Gerais para o Superior Tribunal de Justia. O recurso foi conhecido e provido pela Quarta Turma, afastando a obrigao de indenizar, por maioria de votos: RESPONSABILIDADE CIVIL. ABANDONO MORAL. REPARAO. DANOS MORAIS. IMPOSSIBILIDADE. A indenizao por dano moral pressupe a prtica de ato ilcito, no rendendo ensejo aplicabilidade da norma do art. 159 do Cdigo Civil de 1916 o abandono afetivo, incapaz de reparao pecuniria. Recurso especial conhecido e provido.[41] O Relator Ministro Fernando Gonalves, negou provimento, afastando a possibilidade de indenizao nos casos de abandono moral, fundamentando, nos termos seguintes: No caso de abandono ou do descumprimento injustificado do dever de sustento, guarda e educao dos filhos, porm, a legislao prev como punio a perda do poder familiar, antigo ptriopoder, tanto no Estatuto da Criana e do Adolescente, art. 24, quanto no Cdigo Civil, art. 1.638, inciso II. Assim, o ordenamento jurdico, com a determinao da perda do poder familiar, a mais grave pena civil a ser imputada a um pai, j se encarrega da funo punitiva e, principalmente, dissuasria, mostrando eficientemente aos indivduos que o Direito e a sociedade no se compadecem com a conduta do abandono, com o que cai por terra a justificativa mais pungente dos que defendem a indenizao pelo abandono moral. [42] Merece destaque o pronunciamento do Ministro Aldir Passarinho Junior acompanhando o voto do relator: Ainda outro entendimento deve ser enfrentado. O pai, aps condenado a indenizar o filho por no lhe ter atendido s necessidades de afeto, encontrar ambiente para reconstruir o relacionamento ou, ao contrrio, se ver definitivamente afastado daquele pela barreira erguida durante o processo litigioso? Quem sabe admitindo a indenizao por abandono moral no estaremos enterrando em definitivo a possibilidade de um pai, seja no presente, seja perto da velhice, buscar o amparo do amor dos filhos (...) Por certo um litgio entre as partes reduziria drasticamente a esperana do filho de se ver acolhido, ainda que tardiamente, pelo amor paterno. O deferimento do pedido, no atenderia, ainda, o objetivo de reparao financeira, porquanto o amparo nesse sentido j providenciado com a penso alimentcia, nem mesmo alcanaria efeito punitivo e dissuasrio, porquanto j obtidos com outros meios previstos na legislao civil, conforme acima esclarecido. (grifo nosso) Desta feita, como escapa ao arbtrio do Judicirio obrigar algum a amar, ou a manter um relacionamento afetivo, nenhuma finalidade positiva seria alcanada com a indenizao pleiteada. Nesse contexto, inexistindo a possibilidade de reparao a que alude o art. 159 do Cdigo Civil de 1916, no h como reconhecer o abandono afetivo como dano passvel de indenizao. [43] (grifo nosso) Prossegue o Ministro questionado sobre a tarefa do judicirio perante o litgio: A partir de tais argumentos, persiste para quem acredita no princpio da afetividade, o seguinte questionamento: o litgio j no foi estabelecido? A reparao do dano, considerado como a ausncia de afeto, no seria suficiente para possibilitar a (re)construo da vida? Finalmente, como no cabe ao judicirio obrigar algum a amar, no cabe nenhuma compensao a quem no foi amado? No sugere a melhor sada, refutar o direito compensao pecuniria, reparao, pela impossibilidade em se obrigar ao cumprimento da obrigao na espcie: amar. Negar, nos dias atuais, o valor e a relevncia ao afeto, consiste negar sua necessidade para a implementao da dignidade humana, ou seja, negar o princpio fundamental do Estado brasileiro.[44] (grifo) O Ministro transcreve, o voto do Ministro Csar Asfor Rocha, em sentido contrrio ao aqui narrado, nos termos seguintes: (...) certo que o Tribunal de Justia de Minas Gerais pontificou que o recorrido teria sofrido em virtude do abandono paterno; so fatos que no podem ser desconstitudos. E justamente com base nesses fatos que aprecio o que est ora posto. Penso que o Direito de Famlia tem princpios prprios

que no podem receber influncias de outros princpios que so atinentes exclusivamente ou no mnimo mais fortemente a outras ramificaes do Direito. Esses princpios do Direito de Famlia no permitem que as relaes familiares, sobretudo aquelas atinentes a pai e filho, mesmo aquelas referentes a patrimnio, a bens e responsabilidades materiais, a ressarcimento, a tudo quanto disser respeito a pecnia, sejam disciplinadas pelos princpios prprios do Direito das Obrigaes. (...)por mais sofrida que tenha sido a dor suportada pelo filho, por mais reprovvel que possa ser o abandono praticado pelo pai o que, diga-se de passagem, o caso no configura a repercusso que o pai possa vir a sofrer, na rea do Direito Civil, no campo material, h de ser unicamente referente a alimentos; e, no campo extrapatrimonial, a destituio do ptrio poder, no mximo isso. Com a devida vnia, no posso, at repudio essa tentativa, querer quantificar o preo do amor. Ao ser permitido isso, com o devido respeito, iremos estabelecer gradaes para cada gesto que pudesse importar em desamor: se abandono por uma semana, o valor da indenizao seria x; se abandono por um ms, o valor da indenizao seria y, e assim por diante. (grifo nosso) Assim, parece-nos correta a deciso do STJ, uma vez que o afeto foi elevado a valor jurdico o afeto, ele torna-se essencial para a determinao da filiao, mas atribuir, carter ilcito ausncia de um pai, parece, por vez, inadequado. Igualmente conforme colocao dos Ministros, j existe o dever de sustento, em virtude da penso alimentcia, e atribuir valor falta de afeto, no vai aproximar um pai de seu filho, pois fica claro que, essa no tarefa do judicirio. O principio da dignidade humana repousa na idia de respeito irrestrito ao ser humano. Dessa forma o homem como o centro de referncia da ordem jurdica. Nesse sentido, atravs de uma anlise, a cerca do assunto, luz da Constituio, podemos afirmar que dano moral uma violao do direito dignidade [45]. Para Maria Celina Bodin de Moraes, ser desumano, isto , contrrio dignidade da pessoa humana, tudo aquilo que puder reduzir a pessoa condio de objeto [46] . Dessa forma, no se pode vincular o dano moral a meros sentimentos e sofrimentos, alis, cada vez mais comuns na vida em sociedade. Deve-se sempre vincular o dano moral ofensa de valores constitucionalmente tutelados, sob pena de fomentar a indstria do dano moral e conseqentemente a banalizao do mesmo. Contudo, nos casos de conflito entre esses valores recorreremos ponderao de interesses. Com base nos princpios da dignidade, livre arbtrio entre outros, no podemos quantificar o desejo e o amor, muito menos exigir que um pai ame um filho, que muitas vezes nunca teve contato, e no foi planejado,Por se tratar de uma matria subjetiva, por mais que moralmente rejeitada, o princpio da liberdade afetiva se sobrepe a qualquer outro princpio para a realizao da dignidade, visto que no se pode exigir afeto. CONSIDERAES FINAIS Com o advento da Constituio Federal de 1988 houve uma grande revoluo no instituto do direito de famlia. Dentre as mudanas radicais ocorridas est a vedao da diferenciao entre filhos, igualando todos os filhos. Nas leis que se seguiram Carta Maior foram adotados todos os princpios nela institudos, sob pena de flagrante inconstitucionalidade. Dentre essas leis, est a de n 8.069/90, Estatuto da Criana e do Adolescente, que trouxe, no bojo de seu artigo 27, o direito imprescritvel e indisponvel aos filhos de pleitearem o reconhecimento de seu verdadeiro estado de filiao. Esse primado, para a Constituio Federal e para a legislao infraconstitucional brasileira, era a descoberta da paternidade biolgica, que aquela decorrente de vnculos genticos que ligam um pai a seu filho. A verificao da paternidade biolgica somente foi possvel, em face da evoluo da biogentica. Outrossim, assentou-se nos Tribunais nacionais, tanto quanto na doutrina, a predominncia da paternidade biolgica em detrimento da paternidade socioafetiva. Possibilitou-se, em conseqncia disso, que o filho manejasse ao de investigao de paternidade para ver reconhecido o seu verdadeiro vnculo de filiao, que era o da consanginidade. Todavia, a predominncia da paternidade biolgica, com o reconhecimento do vnculo por meio de ao de investigao de paternidade, no estabelecia um vnculo social e afetivo entre o pai biolgico e seu filho.

 patente que a relao de filiao no decorre simplesmente do vnculo gentico estabelecido entre pai e filho. A filiao, sob o aspecto sociolgico, somente se desenvolve por intermdio do convvio entre eles, o que no se dava, evidentemente, com o simples reconhecimento da paternidade. Sob esse pretexto, surge a paternidade scio-afetiva, sendo aquela emergente da construo afetiva, atravs da convivncia diria, do carinho e cuidados dispensados pessoa. Surge dentro do conceito mais atual de famlia, ou seja, de famlia sociolgica, unida pelo amor, onde se busca mais a felicidade de seus integrantes. Essa nova concepo tem fundamento na posse do estado de filho, instituto pelo qual a paternidade estabelecida, principalmente, na relao duradoura de filho e pai que eles mantm entre si. No obstante, justifica-se a importncia de tal instituto. Com a adoo do conceito de paternidade socioafetivo no se quer excluir o direito do filho ver reconhecida a sua paternidade biolgica, pois estar-se-ia impedindo que ele usufrusse de um direito e contrariando comando constitucional, pois o direito ao reconhecimento da origem gentica um direito personalssimo do filho, garantido constitucionalmente, no sendo, de maneira nenhuma, passvel de renncia ou disponibilidade por parte da me ou do pai. Todavia, o que no se pode, fazer cessar ou desaparecer o vnculo registrrio entre pai e filho. que, no seria justo, que esse pai que cuidou do filho, dando-lhe amor, carinho, educao, e demais cuidados de que necessita toda criana, perca todos os vnculos jurdicos. Sem dvida, com tudo que a doutrina e a jurisprudncia, resta muito a dizer sobre a afetividade, sobre o amor. As alteraes pelas quais passou a famlia contempornea e que ainda atravessa, deixam o quadro ainda mais complexo e delicado, dada necessidade de que sejam vislumbrados pelo legislador, para que possam uniformizar decises, retirando a margem a divergncias e muitas vezes decises no condizentes com a realidade. As relaes familiares so carregadas de valores e objetivos, cujo principal se resume na conservao da vida e na sua realizao, dentro do princpio basilar da dignidade da pessoa humana. No se pode simplesmente valorar o amor, como moeda de troca, banalizando sua importncia, entretanto, este argumento tambm no podem ser usado para se escusar na atribuio efetiva de seu valor. Assim como a vida humana no tem preo, o amor tambm no passvel de mensurao, porm, ambos so valores fundamentais para a pessoa humana. Diante o exposto, conclui-se que, mesmo o legislador apresentando uma certa resistncia em reconhecer a relevncia da filiao socioafetiva e suas conseqncias, estes j so temas sabiamente reconhecido, pela maioria da jurisprudncia. Outrossim, ainda temos decises que representam retrocesso na conquista de direitos inerentes aos filhos. Justificando assim, a necessidade da positivao desses novos institutos.

Referncias bibliogrficas ADROVANDI, Andria e SIMIONI, Rafael Lazzarotto. O Direito de Famlia no Contexto das Organizaes Socioafetivas: Dinmica, Instabilidade e Polifamiliaridade. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 7, n. 34, Fev./Mar. 2006. ALMEIDA, M. C. de. Investigao de paternidade e DNA: aspectos polmicos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. ALMEIDA, D. C. de. A desbiologizao das relaes familiares. Disponvel em: http://www.pailegal.net . Acesso em: 25 de ago. 2007. ANDERLE, Elisabeth Nass. A posse de estado de filho e a busca pelo equilbrio das verdades da filiao . Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 60, nov. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id= 3520>. Acesso em: 31 out. 2007. ANGELUCI, Cleber Affonso. Abandono afetivo: consideraes para a constituio da dignidade da pessoa humana. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n 165. Disponvel em: <http://www.boletimjuridico.com.br/ doutrina/texto.asp?id=1066> Acesso em: 17 set. 2007. BARBOSA, Antonio Ezequiela Incio Barbosa. Ao encontro do pai. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 4, n. 16, Jan./ Fev./Mar. 2003. BOEIRA, Jos Bernardo Ramos. Investigao de Paternidade: posse de estado de filho paternidade socioafetiva. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999. CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de Responsabilidade Civil. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2005.

COULANGES, Fustel de. A cidade antiga. So Paulo: Martins Fontes, 1998. CAROSSI, Elaine Goulart Martins. As relaes familiares e o direito de famlia no sculo XXI. Revista Faculdade de Direito/ Universidade de Caxias do Sul Departamento de Cincias Jurdicas. n. 12, 2001/2002. Caxias do Sul: Educs, 2003. DELINSKI, Julie Cristine. O novo direito da filiao. So Paulo: Dialtica, 1997. DIAS, Maria Berenice. Entre o ventre e o corao. ADCOAS, n 73, setembro de 2004. DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. DIAS, Maria Berenice. Quem o Pai ?. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM n 15, out-nov-dez, 2002. DIAS, Maria Berenice. Adoo e a espera do amor. Disponvel em: <http://www. mariaberenicedias.com.br/site/content.php?cont_id=1042&isPopUP=true>. Acesso em: 21 ago. 2007. FACHIN, Edson Luiz. Direito alm do Novo Cdigo Civil: Novas situaes sociais, filiao e famlia. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 5, n. 17, Abr../Maio. 2003. FACHIN, Luiz Edson. Da paternidade: relao biolgica e afetiva. Belo Horizonte: Del Rey. 196. FARIAS, Cristiano Chaves de. A famlia da ps-modernidade: em busca da dignidade perdida. Revista Persona. Disponvel em <www.revistapersona.com.br/persona09/9farias. htm>. Acesso em: 24 ago. 2007, p. 9. FERREIRA, Holanda Buarque de. Novo dicionrio da lngua portuguesa. E ed. ; revisada e aumentada, Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986. FURTADO e SOUZA, Alexandra Morais Alves de. Paternidade biolgica X paternidade declarada: quando a verdade vem tona. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 4, n. 13, Abr./Jun. 2002. GAMA, Guilherme Calmon Nogueira. Reproduo assistida heterloga sob a tica do Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 5, n. 19, Ago./Set. 2003. GRUNWALD, Astried Brettas. Laos de famlia: critrios identificadores da filiao. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 112, 24 out. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=4362>. Acesso em: 03 set. 2007. LEITE, Eduardo de Oliveira. Temas de direito de famlia. So Paulo: Revista dos Tribunais. 1994. LBO, Paulo Luiz Netto. Direito ao estado de filiao e direito origem gentica: uma distino necessria. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 194, 16 jan. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=4752>. Acesso em: 14 set. 2007. MADALENO, Rolf. Novas perspectivas no direito de famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000. MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos a pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos danos morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. PERREIRA, Rodrigo da Cunha. Familia, Direitos Humanos, Piscicanlise e Incluso Social. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 4, n. 16, Jan./Fev./Mar. 2003. PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Apud. PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma Proposta Interdisciplinar. Rio de Janeiro : Renovar, 1996. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Reconhecimento da paternidade e seus efeitos. Rio de Janeiro: Forense, 1998. RIBEIRO, Simone Cls Cesar. As inovaes constitucionais no Direito de Famlia. Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 58, ago. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=3192>. Acesso em: 29 ago. 2007. RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. 4 Grupo Cm.Cv, EI 599.277.365, Relatora: Desembargadora Maria Berenice Dias. DJRS 31 Out. 1999. disponvel em: http://www.tj.rs.gov.br/site_php/consulta/consulta_processo.php?nome_comarca=Tribunal+de+Justi%E 7a&versao=&versao_fonetica=1&tipo=1&id_comarca=700&num_processo_mask=599.277.365&num_proce sso=599277365. acesso em: 31 de out. de 2007. VILLELA, Joo Batista. Desbiologizao da paternidade. Revista da faculdade de direito de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 21, maio, 1979. WEBER, Thadeu. Hege.Liberdade, Estado e histria. Rio de Janeiro: Vozes, 1993. WELTER, Pedro Belmiro. Igualdade entre filiao biolgica e socioafetiva. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003. WELTER, Belmiro Pedro. Insconstitucionalidade do Processo de Adoo Judicial. Disponvel em: < http://www. Mundo jurdico. adv.br >. Acesso em: 14 ago. 2007. Notas: [1] FURTADO e SOUZA, Alexandra Morais Alves de. Paternidade biolgica X paternidade declarada: quando a verdade vem tona. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 4, n. 13, Abr./Jun. 2002. p. 16. [2] FURTADO e SOUZA, op cit., p. 16. [3] Ibid., p. 16. [4] DIAS, Maria Berenice. Quem o Pai ?. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM n 15, out-nov-dez/2002. p. 05/14. [5] DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 66.

[6]ALMEIDA, 2005, p.1, apud. ANGELUCI, Cleber Affonso. Abandono afetivo: consideraes para a constituio da dignidade da pessoa humana. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n 165. Disponvel em: <http:// www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1066> Acesso em: 17 set. 2007. [7]ANGELUCI, Cleber Affonso. Abandono afetivo: consideraes para a constituio da dignidade da pessoa humana. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n 165. Disponvel em: <http://www.boletimjuridico.com.br/ doutrina/texto.asp?id=1066> Acesso em: 17 set. 2007. [8] ALMEIDA, D. C. de. A desbiologizao das relaes familiares. Disponvel em: http://www.pailegal.ne . Acesso em: 25 de ago. 2007. [9] TJRS AC 70015877756 Rel. Des. Srgio Fernando De Vasconcellos Chaves DJ 27.09.2006. [10] WELTER, B. P. Inconstitucionalidade do Processo de Adoo Judicial. Disponvel em: <http://www. mundo juridi co.adv.br >. Acesso em: 14 ago. 2007. [11] ANGELUCI, Cleber Affonso. Abandono afetivo: consideraes para a constituio da dignidade da pessoa humana. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n 165. Disponvel em: <http://www.boletimjuridico.com.br/ doutrina/texto.asp?id=1066 > Acesso em: 17 set. 2007. [12] WELTER, op. cit., p. 176. [13] VILLELA, Joo Batista. Desbiologizao da paternidade. Revista da faculdade de direito de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 21, maio, 1979. p. 415 [14] FACHIN, Luiz Edson. Da paternidade: relao biolgica e afetiva. Belo Horizonte: Del Rey. 196. p. 163. [15] MADALENO, Rolf. Novas perspectivas no direito de famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000. p.8. [16] O novo vnculo do culto substitua o parentesco, mas o gesto de adotar no estava ligado afetividade. Hoje, adoo (o afeto) um ato jurdico, de vontade, de amor e de solidariedade, sendo essa famlia to real como a que une o pai ao seu filho de sangue.(WELTER, Pedro Belmiro. Filiao biolgica e socioafetiva: igualdade. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 4, n. 14, Jul../Set. 2002, p.133. [17] A filiao afetiva tambm se corporifica naqueles casos em que, mesmo no havendo vnculo biolgico, algum educa uma criana ou adolescente por mera opo, denominado filho de criao, abrigando em um lar, tendo por fundamento o amor entre seus integrantes; uma famlia, cujo nico vnculo probatrio o afeto. dizer, quando uma pessoa, constante e publicamente, tratou um filho como seu, quando o apresentou como tal em sua famlia e na sociedade, quando na qualidade de pai proveu sempre suas necessidades, sua manuteno e sua educao, impossvel no dizer que o reconheceu. (Ibid. p. 133). [18]A criana, ao nascer, registrada diretamente em nome dos pais afetivos, como se fossem biolgicos, descabendo, em tese, a ulterior pretenso anulatria do registro de nascimento. Como exemplo, cita-se o caso da gestante que entrega seu filho, voluntariamente, a um casal, o qual faz o registro de nascimento do recm-nascido em seus nomes, como se fossem os pais genticos (ibd, p. 134). [19] Quem comparece no Cartrio de Registro Civil, de forma livre e espontnea, solicitando o registro de algum como seu filho, no necessita de qualquer comprovao gentica. dizer, aquele que toma o lugar dos pais pratica, por assim dizer, uma adoo de fato. Nesse caso, quando da aceitao voluntria ou judicial da paternidade ou da maternidade, estabelecido o estado de filho afetivo (posse de estado de filho), com a atribuio de todos os direitos e deveres do filho biolgico. (ibid, p. 133) [20] WELTER, op. cit.,.p. 132. [21] VILLELA, op. cit., pp 401-417. [22] PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Apud. PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma Proposta Interdisciplinar. Rio de Janeiro : Renovar, 1996. p. 580. [23] DELINSKI, Julie Cristine. O novo direito da filiao. So Paulo: Dialtica, 199. p. 37 [24] ANDERLE, Elisabeth Nass. A posse de estado de filho e a busca pelo equilbrio das verdades da filiao .Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 60, nov. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id= 3520>. Acesso em: 31 out. 2007. [25] LEITE, Op. cit., p.101. [26] Ibid., p.119. [27] Ibid., p. 101. [28] WELTER, op. cit., p. 164. [29] RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. 8 Cam. Cv., Ac. 595118787. Relator: Srgio Gischokow Pereira. RJTJRS 176/771, p. 772. [30] RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. 4 Grupo Cm.Cv, EI 599.277.365, Relatora: Desembargadora Maria Berenice Dias. DJRS 31 Out. 1999 [31] RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. 7 Grupo Cm.Cv, AC 70014859938, Relatora: Desembargadora Maria Berenice Dias. DJRS 13 set. 2006. [32] SANTA CATARINA. Tribunal de Justia. TJSC, RT 745/361. [33] RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. 8 Grupo Cm.Cv, AC. 569037044 , Relator: Eliseu Gomes Torres. RJTJRS, 176/766. [34] WELTER, op. cit., p. 176 [35] BRASIL, Superior Tribunal de Justia. Resp n 127.541, Relator: Ministro Eduardo Ribeiro. DJ 28 de agosto de 2000.

[36] WELTER, op. cit., p. 181. [37] BRASIL, Superior Tribunal de Justia. Resp n 813.604 - SC (2006/0011178-7), Relatora: Ministra Nancy Andrighi. DJ 17 de setembro de 2007. [38] ADROVANDI, Andria e SIMIONI, Rafael Lazzarotto. O Dirieto de Familia no Contexto das Organizaes Socoafetivas: Dinmica, Instabilidade e Polifamiliaridade. Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, v. 7, n. 34, Fev./Mar. 2006. p.25. [39] TJMG, 7 C.C., Ap. Cv. 408550, Rel. Juiz Unias Silva, DJMG 29/04/04. 31 Vara Cvel Central de So Paulo, Juiz Luis Fernando Cirillo, Processo n. 01.36747-0, j. 26/06/04. [40] TJMG, 7 C.C., Ap. Cv. 408550, Rel. Juiz Unias Silva, DJMG 29/04/04. 31 Vara Cvel Central de So Paulo, Juiz Luis Fernando Cirillo, Processo n. 01.36747-0, j. 26/06/04. [41] Ibid. [42] BRASIL. 4 C.C., Resp. n 757.411- MG. Rel. Fernando Gonalves. DJ 27.03.2006. Disponvel em: http:// www.stj.gov.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=RESUMO&processo=757411&b=ACOR. Acesso em: 31 de out. de 2007. [43] BRASIL. 4 C.C., Resp. n 757.411- op. cit. [44] Ibid. [45] CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de Responsabilidade Civil. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. p.31. [46] MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos a pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos danos morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 85.

Informaes Sobre os Autores

Michele Amaral Dill
Mestre em Desenvolvimento pela UNIJU, Professora do curso de Direito da Universidade de Caxias do Sul/UCS

Thanabi Bellenzier Calderan

Advogada, Funcionria Pblica, Mestranda em Ambiente e Desenvolvimento pela UNIVATES