2 Tesis-Mcl

DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO
(CAPITULO-I)
I.
INTRODUCCIN
Considero oportuno dar a conocer el propsito y razones que motivaron para realizar el presente trabajo. Debido a la crisis por lo que est atravesando nuestro pas en todos los mbitos y especialmente en la justicia, estando en pleno siglo XXI la violencia es el pan de cada da de los pases del mundo, Per no se queda atrs ante esa epidemia que cada da crece en nuestro Pas, aumentando significativamente el nmero de vctimas de la misma. No puede ser posible que nuestro cdigo, pasa por alto la tesis de delito frustrado y tanto la tentativa acabada e inacabada, la trata como una sola mera tentativa, la cual segn nuestro ordenamiento jurdico es penada segn su gravedad y la afectacin al bien jurdico protegido por la ley penal y en relacin con la voluntad del autor. El delito Frustrado debe estar debidamente separado en cuanto el Dolo en el Delito Frustrado, es decir, cuando el autor ha realizado todos los actos que segn su plan debe producir como resultado el delito. Adems determinaremos los casos presentados en el Poder Judicial relacionado con el mismo, examinando sus caractersticas, elementos, situaciones y condiciones en los que se plantea. Por tanto, el investigador cree por conveniente emitir sus estudios en el conocimiento y en el anlisis del dolo interferido dentro del delito frustrado o tentativa acabada, es decir cuando el autor ha realizado todos los actos que, segn su plan, deben producir como resultado el delito, considerando la conducta optada contraria a lo que el Derecho demanda recogida por la ley. A partir de esta realidad, me he visto en la necesidad de hacer la investigacin del presente trabajo. ES ADECUADA LA APLICACIN DE LA NORMATIVIDAD VIGENTE EN RELACION AL DOLO ende para mejor servicio de justicia. El presente trabajo est constituido por cuatro captulos. En el primero, nos referiremos al planteamiento del problema y la formulacin del problema adems indicaremos la justificacin e importancia que brinda este trabajo de investigacin 1 EN EL DELITO FRUSTRADO EN LA
LEGISLACION PERUANA que sirva como aporte a la formacin de abogados y por
que surge
por iniciativa de conocer
el anlisis del delito frustrado o, en otras
palabras, la tentativa acabada, en el segundo captulo, trataremos de los antecedentes de las figuras objeto de estudio. El tercero capitulo tratara sobre el marco doctrinario el resultado de un esfuerzo comparativo. Jurisprudencia y legislacin comparada, donde presentamos de modo conciso, las semejanzas y diferencias de la legislacin Peruana respecto a la legislacin penal de otros Estados y La jurisprudencia nacional respecto al tema. El cuarto corresponder a la metodologa empleada indicadores e hiptesis, conclusiones, recomendaciones, bibliografa y anexos respectivos que se han considerado pertinentes. durante la investigacin, las variables, indicadores e hiptesis, conclusiones, recomendaciones, bibliografa y anexos respectivos que se han considerado pertinentes.
DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO LICITO MARIA
AUTORA: CASTRO
II. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA:

La investigacin realizada cree por conveniente dar a conocer el conocimiento y el anlisis del delito frustrado o, en otras palabras, la tentativa acabada, es decir cuando el autor ha realizado todos los actos que segn su plan debe producir como resultado el delito, asimismo determinaremos que alternativa adoptan los abogados frente a casos en los que el autor a actuado con dolo antes de que el delito se consuma. 2.1. FORMULACIN DEL PROBLEMA
Es adecuada la aplicacin de la normatividad vigente en relacin al dolo en el delito frustrado respecto al agente del hecho delictivo en la legislacin Peruana?
2.2. DESCRIPCIN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIN
El dolo est constituido por un aspecto cognitivo que favorece la aprehensin del acto, su conocimiento, y un aspecto volitivo que mueve la ejecucin al querer el sujeto realizarlo. Ambos elementos del dolo facilitan la imagen refleja del tipo objetivo. Es importante citar que el conocimiento como elemento del dolo, debe ser real y actual, no siendo suficiente un entendimiento previsible, es decir un conocimiento actual cuando el agente sabe que un acto lesiona al bien jurdico.
AUTORA: CASTRO
III. JUSTIFICACIN:
Conocer los problemas que origina nuestra legislacin peruana con respecto a la Tentativa en sus dos modalidades, tentativa inacabada y tentativa acabada o delito frustrado, sealado en el artculo 16 del captulo II del cdigo penal, como nos damos cuenta nuestro cdigo, pasa por alto la tesis de delito frustrado y tanto la tentativa acabada e inacabada, la trata como una sola mera tentativa, la cual segn nuestro ordenamiento jurdico es penada segn su gravedad y la afectacin al bien jurdico protegido por la ley penal y en relacin con la voluntad del autor, en vista que el autor de los hechos desde el momento que tiene pensado en cometer un hecho delictivo est empleando su intuicin de causar dao. La investigacin se sustenta en el estudio doctrinario donde se analizaremos el tema del dolo en la tentativa acabada o, como se ha dicho, del delito frustrado por ser parte de gran importancia dentro del Derecho Penal por el hecho de tratarse de un tema de carcter delictivo, que muchas veces escapa al anlisis profundo por parte de los penalistas al no tener una verdadera idea del valor que este tema requiere, pues en l se encierra tal vez el inicio planificado del autor del delito. Adems, considero que es de gran ayuda, porque nos va a reforzar para estudios posteriores o para los que estamos realizando, permitiendo diferenciar los diversos conceptos y divagaciones que se puedan presentar. El estudio de la legislacin sobre la materia, tanto el cdigo penal como el estudio cientfico permitir haber alcanzado los logros esperados, es decir llegar a conocer Cmo? y por qu? se presenta el problema, a fin de conocer todos los matices que en el intervienen y culminar con la comprobacin de la Hiptesis, cumpliendo as con los objetivos, propuestos, conclusiones y recomendaciones. Para culminar con una modificacin de un orden de cosas. Para la elaboracin del presente estudio se hizo un anlisis de la legislacin Penal vigente, comparndose con otras legislaciones ms avanzadas en la materia, asimismo los diferentes criterios doctrinarios de estudiosos de las Ciencias Penales.
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IV. OBJETIVOS:
4.1 Objetivo General: Analizar la aplicacin de la normatividad vigente en relacin al dolo en el delito frustrado respecto al agente del hecho delictivo en la legislacin peruana.
4.2 Objetivos Especficos: Describir si la legislacin peruana actual permite la aplicacin correcta y adecuada en relacin al Dolo. Diferenciar si la doctrina peruana actual tiene el enfoque correcto para la adecuada aplicacin de la normatividad vigente en relacin al Dolo en el delito frustrado. Determinar si la jurisprudencia peruana aplica de forma adecuada la normatividad vigente contemplada en el artculo 16 del cdigo penal en relacin al Dolo en el delito frustrado. Analizar cul es el grado de dolo con el que acta el agente del hecho delictivo para conseguir su cometido Averiguar cul y cmo es la aplicacin prctica por los abogados cuando se presentan casos que conciernen a la consumacin de delito por actuar con dolo en la tentativa.
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(CAPITULO II) V. MARCO TEORICO: Antecedentes de la Investigacin: En el caso de la fundamentacin terica y los antecedentes de este proyecto, he localizado fuentes, que me ayudarn a aclarar mejor los conceptos y condiciones para la realizacin de este tema. En el trabajo de Villa Stein Javier (1998), resaltan diversas nociones relacionadas con el dolo; el actor conforme acta acarrea finalidad y nimo, de modo que entiende o conoce lo que hace y quiere el acto por l protagonizado. A este estado psicolgico -subjetivo- en el mbito del tipo se le llama Dolo, y puede comprender incluso una condicin tendencial. Adems el aspecto objetivo del tipo -sealainforma preventivamente si se ha realizado una conducta desde la perspectiva externa, pues todo tipo doloso requiere ciertos requisitos mnimos en la conducta externa y que son comunes a todo tipo de objetivo. Por otro lado Francisco Muos Conde en su obra Teora general del Delito seala fundamentos respecto al delito. Afirma: Hay caractersticas que son comunes a todos los delitos y otras por las que se diferencian los tipos delictivos unos de otros [], cada delito presenta peculiaridades distintas y tienen asignadas, en principio, penas de distinta gravedad. El autor manifiesta que la teora del delito se ocupa de las caractersticas comunes que debe tener cualquier hecho para ser considerado delito. Por su parte Claus Roxin sostiene, acerca de la tentativa, que el rechazo a una constitucin dolosa, cuando se haya desencadenado el resultado en el estadio de la tentativa acabada, tambin se deduce de consideraciones normolgicas. Bramont-Arias en su Manual de Derecho Penal, Parte General corrobora que existen casos en los que es sumamente complicado distinguir en qu supuesto nos encontramos, o en tentativa acabada o en tentativa inacabada [] despus de indagar el plan del autor, de verificar hasta dnde llega el atentado, quedan dudas 6
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en torno al carcter del acabado o inacabado del intento, debindose acudir al principio in dubio pro reo para lograr una adecuada y equitativa evaluacin de la pena. En un contexto global, la enciclopedia Encarta conceptualiza al Dolo como aquel que tipifica la conciencia y voluntad de cometer un delito. En los cdigos penales se utilizan expresiones sinnimas, tales como 'malicia', 'intencin', 'propsito', entre otras. Como es natural, las penas que tienen asignados los delitos cometidos con dolo son ms graves, pues se trata del elemento que representa la forma ms grave de culpabilidad. El aludido es el denominado dolo directo. Lo que hace, no basta
con que hubiera debido o podido saberlo; esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada particularidad o elemento de tipo objetivo. La tradicional definicin del dolo que requera para este, adems de la representacin o el conocimiento de la realizacin del tipo (elemento cognitivo), tambin un elemento volitivo (la voluntad) ha sido puesta en duda en la dogmtica ms moderna. El elemento cognitivo del dolo debe darse en el momento de la comisin del hecho y requiere un conocimiento actual, es decir, presente. El dolo requiere que el autor haya conocido la antijuricidad. Ello surge con claridad del propio art. 14 CP, en el que se establece que el autor que ha obrado sin conocer la ilicitud del hecho, es punible con la pena prevista para el delito doloso (aunque atenuada) (Art. 14 Seg. Prr.)
5.1.1. La Tentativa.
En la tentativa el agente comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer, sin consumarlo. El Juez reprimir la tentativa disminuyendo con prudencia la pena
(6 CP. Art. 16).
5.1.2. Modalidades de Realizacin Imperfecta.

Son tres las modalidades de tentativa ms recurridas en la doctrina: Tentativa Inacabada.- conatos imperfectus -. Se le llama simple y pura o propiamente tentativa, porque el sujeto activo no llega a realizar todos los actos que hubieran sido necesarios al propsito de malograr el bien jurdico .
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Tentativa Acabada o delito frustrado.- tentativa perfecta, agotada o delito fallido
y comprende el caso de quien conforme a su plan personal ha realizado todos los actos necesarios apara que se consume el delito, faltando el resultado . Conviene la doctrina en que el discernimiento entre una situacin de tentativa acabada e inacabada es enteramente subjetiva ya que todo depender del plan del autor. Luego de haber hecho la distincin entre tentativa acabada e inacabada, no podemos dejar de mencionar que existen casos en los que es sumamente complicado distinguir en que supuesto nos encontramos. En este sentido el distingo no es fcil en hiptesis en las cuales, despus de indagar el plan del autor, de verificar hasta donde llega el atentado, de efectuar una valoracin desde el ngulo del bien jurdico amenazado o lesionado, quedan dudas en torno al carcter de acabado e inacabado del intento . El Cdigo Penal peruano de 1991, pasa por alto la tesis del delito frustrado, y tanto la tentativa acabada o inacabada la tratan como una sola, mera tentativa.
5.1.3. Delito Frustrado o Tentativa Acabada.

El delito frustrado se da cuando el sujeto activo realiza todos los actos de ejecucin tendientes a la produccin del resultado antijurdico, pero por causas ajenas a su voluntad ste no se lleva a cabo. Cuando interviene efectivamente una causa externa para suspender la comisin del delito, se habla de frustracin propia, y cuando el resultado no es posible an con la ejecucin de todos los actos idneos, por una radical imposibilidad (la ausencia del bien jurdico tutelado, v. gr.), se est ante el delito imposible. Es, en todo caso, punible. La frustracin es un estadio intermedio entre la tentativa y la consumacin. Es ms grave que la tentativa (ejecucin iniciada de un delito, que no se prosigue por causas distintas del desistimiento voluntario del agente), pero menos grave que la consumacin (realizacin completa del delito). Por ello a los autores de un delito frustrado se les impone la pena inmediatamente inferior en grado a la
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sealada para el delito consumado. En el delito frustrado no solo han de darse todos los actos que contravienen el contenido de la prohibicin que materializa el tipo legal, sino, adems, todos aquellos que conforme al mbito situacional que
VILLA STEIN, Javier, Derecho Penal - Parte General, Editorial: San Marcos, Per, 1998, pg ( (BRAMOT - ARIAS TORRES, Luis, Manual de Derecho Penal - Parte General, Editorial: Santa Rosa, Lima-Per, 2000, Pg. 280-281). (300 301).
ste describe son necesarios para la consumacin del hecho delictivo. En otros trminos, el desvalor de acto est dado completamente, no hay posibilidad de anularlo, lo nico que falta es la consumacin conforme a la clase de delito que se trate. Dentro del delito frustrado o tentativa acabada se puede presentar la figura del arrepentimiento o desistimiento activo, la cual puede evitar la sancin, si es que no se ha producido actos anteriores que constituyen delitos de por s. Es decir, no se castiga el delito frustrado cuando no se han producido el desvalor de resultado por intervencin voluntaria del agente Existen diversas formas de interpretar el delito frustrado: 1. Segn la jurisprudencia -los jueces-: surge cuando el delito no se a consumado debido a la intervencin de terceros. Por ejemplo: Jos ha planeado matar a Lus, pero es detenido por Alberto cuando iba a disparar. 2. Segn la doctrina: se da cuando el sujeto realiza todos los actos necesarios para la consumacin, y, adems, requiere la participacin de un tercero que culmine el delito, el cual no lo hace. Por ejemplo: Pedro quiere matar a Martha con veneno durante la hora del t, vierte veneno en la tasa de Martha y espera a que la mucama le sirva pero, la mucama se equivoca y le sirve el t a Hctor, un invitado de la casa. Se presenta un delito frustrado con respecto a Martha y un homicidio respecto a Hctor
5.1.4. Distincin entre Tentativa Acabada e Inacabada:

La doctrina entiende de manera prcticamente unnime que el
arrepentimiento es una condicin ineludible de la no punibilidad en los supuestos
de tentativa acabada (delito frustrado). La aplicacin de una u otra regla presupone, por lo tanto, la distincin entre tentativa acabada e inacabada.
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Desde este punto de vista la tentativa inacabada cuando el autor no ha ejecutado todava todo lo que segn su plan, es necesario para la produccin del resultado y desde un punto de vista objetivo no existe peligro de que sta tenga lugar. La tentativa, por el contrario, ser acabada cuando el autor durante la ejecucin, al menos con dolo eventual, pueda juzgar que la consecucin ya puede producirse sin necesidad de otra actividad de su parte.
5.1.5. Elementos de la Tentativa:

La tentativa se caracteriza por la falta de algn elemento del tipo objetivo; por lo tanto en ella el tipo subjetivo (dolo, elementos subjetivos, etc.) permanece idntico a la consumacin. La distincin entre el delito consumado y la tentativa reside en que esta ltima el tipo objetivo no est completo, a pesar de estarlo el tipo objetivo. En consecuencia, esos elementos del tipo de tentativa: el dolo del autor (y los dems elementos del tipo subjetivo) y el comienzo de ejecucin de la accin tpica (tipo objetivo). Solamente existe tentativa del delito doloso. Si para la consumacin es suficiente con el dolo eventual, tambin lo ser para la tentativa. 5.1.6. Requisitos del Desistimiento en la Tentativa Acabada : En la tentativa acabada, o sea, cuando el autor ha realizado todos los actos que segn su plan deben producir la consumacin, el desistimiento exige un requisito ms: que el autor impida por los medios a su alcance la produccin del
resultado. Dado el supuesto de hecho de la tentativa acabada, no cabe otra
posibilidad para la materializacin del desistimiento que impedir la produccin del resultado: el requisito proviene as de la propia materia regulada. Tambin este desistimiento tiene que ser voluntario, en este sentido rigen las normas generales para la tentativa inacabada. De esta exigencia contenida en la ley- surge una limitacin evidente: solo puede haber desistimiento voluntario hasta que el hecho sea descubierto; a partir de ese momento no puede haber voluntariedad en el desistimiento. Sin embargo; la voluntariedad solo quedar excluida por el conocimiento que el autor supone haber sido descubierto el
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desistimiento no ser voluntario. Por el contrario, el que no se sabe descubierto
puede aun desistir voluntariamente. Se ha exigido -an sin hacer una distincin
BRAMOT - ARIAS TORRES, Luis Ob.Cit., pg. 281-282).
entre tentativa acabada e inacabada- que el autor, adems, haya impedido el resultado. El CP regula el desistimiento en su artculo 18. El texto del anterior Cdigo (art. 3) era poco claro, pues, aunque la teora y la jurisprudencia no lo entendieron as, caba entender que el desistimiento solo exclua la punibilidad de la tentativa, pero no la del delito frustrado. Acaso no puede ya la Tentativa Inacabada sostener un hecho Doloso Consumado, sino se necesita que haya Tentativa Acabada? Es antigua la tesis que antes de la tentativa acabada todava no existira un dolo de consumacin. El riesgo de ser penado por consumacin se debera solamente imponer contra aquel autor que haya mantenido el dolo y la culpabilidad hasta la completa puesta en marcha de su plan del hecho y, con ello, hasta la terminacin de su tentativa. Entonces, la razn para negar la pena por consumacin cuando se desatara anticipadamente el resultado en la etapa de la tentativa radicara en que el autor, segn su representacin, no crea aun una situacin de peligro de la cual pueda desarrollarse independientemente el resultado tpico. Por ello, la tentativa inacabada seria un ser delictivo defectuoso, un simple fragmento de dolo en relacin con la tentativa acabada, un dolo inicial o un dolo de tentativa, que debera ser diferenciado del dolo de consumacin que recin aparece con las terminacin de la tentativa Tambin se intenta hacer valer el tenor de la ley para que el dolo suficiente para la consumacin se presente recin con la tentativa acabada. El rechazo a una consumacin dolosa cuando se haya desencadenado el resultado en el estadio de la tentativa acabada tambin se deduce de consideraciones enmarcadas dentro de las normas. Es tan posible construir una
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diferenciacin entre dolo de tentativa y dolo de consumacin, como tambin admitir un dolo unitario de realizacin tpica que vaya desde el comienzo hasta la terminacin de la tentativa, y para el cual un desencadenamiento anticipado del resultado aparezca como una desviacin causal. Bajo puntos de vista normativos, parece que la cuestin central es si entre tentativa acabada y la acabada existe una diferencia de injusto y de culpabilidad que obligatoriamente lleve a las consecuencias postuladas por los detractores de la opinin dominante. Esto debera ser rechazado por diferentes motivos. En primer lugar, ciertamente ha hecho menos quien no haya aguantado hasta la tentativa acabada. Pero, la realizacin tpica, despus de todo, ha surgido de manera objetivamente imputable de una tentativa inacabada. Pero, la realizacin tpica, despus de todo, ha surgido de manera objetivamente imputable de una tentativa inacabada que contiene el peligro de llegar al resultado. En la mayora de las tentativas recin el ltimo acto parcial de la accin ejecutiva (coger el bien que se quiere hurtar, la pualada con el cuchillo) puede llevar el al resultado. Pero si la tentativa acabada contiene el peligro del resultado -y solamente se trata de esos casos-, entonces, la tentativa inacabada tiene otra calidad. La argumentacin que se expone se apoya tambin con el hecho de que el legislador trata por igual a la tentativa inacabada y a la acabada. l no est obligado a hacerlo. Si se dijera que la tentativa inacabada se basara en un dolo totalmente diferente y menos importante que la tentativa acabada, se tendra que prever una atenuacin obligatoria de pena para el primer caso, tal como tambin exigen algunos defensores de la tesis del dolo de consumacin. En segundo lugar, viendo las cosas con ms detenimiento, tampoco convence tanto la idea de que solamente merece la pena de consumacin aquel que ha mantenido el dolo y la culpabilidad hasta la terminacin de la tentativa. Adems debe pensarse que la tentativa acabada, a menudo, exige todava un mantener. Quien, con la intencin de matar, da a su vctima un veneno que desarrolla sus efectos recin dentro de tres mese y que puede ser neutralizado con un antdoto en cualquier momento (incluso segn la doctrina del dolo de consumacin para la
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cual indudablemente habra dolo), dicho autor tiene que mantener su resolucin
defacto todava tres meses15.
En tercer lugar, tampoco se pueda decir siquiera que la tentativa acabada sea siempre ms peligrosa que la inacabada o que manifieste una mayor energa criminal, el caso de la inyeccin de aire provee un buen ejemplo de que los maltratos mortales realizados en el estadio de la tentativa inacabada eran mucho ms peligrosos. El que, al desencadenarse anticipadamente el resultado en el estadio de la tentativa, se realice un riesgo distinto del representado solamente puede decirse cuando sea establecida una diferencia cualitativa entre la tentativa inacabada y la
acabada que no est justificada normativamente. Siguiendo la opinin aqu defendida, debe verse el intervalo comprendido entre el comienzo y el final de la tentativa como un riesgo nico que, bajo una realizacin adecuada del plan, justifica una imputacin del resultado al dolo. De esto es cierto que, en caso de una unidad natural de la accin entre levantamiento abrupto y presionar el gatillo o entre numerosos golpes consecutivos, no resulta especialmente realista ni normativamente adecuado separar entre dolo de tentativa y dolo de consumacin. Pero cuando el autor, en vez de matar a su vctima -como esperaba- con la quinta porcin de veneno lo haga ya con la cuarta, rigen todas las razones que aqu se han hecho valer para admitir un hecho doloso consumado. 5.2. Ideacin: El delito nace en la mente del sujeto, en ella se puede observar deliberacin de la idea delictiva que, de acuerdo a las caractersticas del delito, se pretende realizar, la que puede ser ms o menos breve o incluso faltar. Aqu se da la lucha entre la idea delictiva y las objeciones valorativas, contrarias a ella circunstancia de agravacin genrica o especfica lcida, es presupuesto de todo hecho doloso
(3) (2) (1)
. Esto es
importante para los efectos de determinar la premeditacin, que puede ser una . Esta etapa concluye con la resolucin donde se decide realizar el acto delictivo. La resolucin ms o menos . Esta regla en general que la
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ideacin es impune, pues tiene total validez el principio cogitationis poena memo patitur (ULPANO).
(1) (2)
Mantilla/ Rodrguez, 1999, p.211; Pea Cabrera, 1997.p.381. Vid. MIR Puig, 2004, p.335, num.4. MIR PUIG, 2004, I, p.658. / 4. - CFR.BUSTOS, 2004, I, p.658. / BERDUGO EL AL; 1999, p. 275.
(3)
Al Derecho Penal moderno no le interesa reprimir las ideas, hacerlo significara violentar la dignidad y la libertad de la persona
(4)
. La fase interna del iter crimines no
puede ser objeto de sanciones penales. Sino slo cuando se concretice en una fase externa. Este principio tiene un fundamento constitucional en el artculo 2, numeral 3 de la Carta Poltica. En la fase interna ya se puede apreciar el dolo. Este elemento encuentra su origen en la ideacin y acompaa al agente hasta la consumacin delictiva punitivas, ya que requiere que est concretizado en conductas externas. Por otro lado, la mera comunicacin la decisin de cometer el delito, en la medida que no suponga una amenaza (artculo 151, Cdigo Penal), es impune. Esto demuestra que no existen lmites exactos, pues la comunicacin de la decisin delictiva a un tercero, no es precisamente ideacin (pues est exteriorizada), ni tampoco un acto preparatorio.
(5)
. Pero, en
esta etapa del proceso delictivo, el dolo aparece inocuo ante las exigencias
5.2.1. Actos Preparatorios: Es la etapa en la que el autor dispone de los medios elegidos con el objeto de crear las condiciones para alcanzar el fin que se propone preceden a la ejecucin tpica del delito
(7) (6)
. Estos comportamientos
. Los actos preparatorios son la primeras

(8)
conductas externas ubicadas entre la fase interna y el comienzo de la ejecucin de la comisin tpica de un delito determinado, dentro del iter crimines que esto depender del plan criminal que maneje el agente
(9)
. No es
calculable el nmero de actos que puede comprender la preparacin delictiva, ya .
En relacin a la penalidad, la regla general es que los actos preparatorios son atpicos, por ende impunes. En otras palabras, los actos son equvocos, ya que 14
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pueden ser entendidos dentro del mbito de las conductas socialmente permitidas; estos actos se hallan muy alejados a una posible consumacin tpica del delito, que no significan una seria amenaza para el bien jurdico protegido
(10)
. Los actos
preparatorios son una de las garantas en el normal desenvolvimiento de las

(6) (7) (8) (9)
BACIGALUPO, 2004, p. 438. MAURACH / GOSSEL / ZIPF, 1995, p. 8. CFR.MIR PUIG, 2004, p.336, num. 5. QUINTERO OLIVARES, 2000, p.557. JESCHERK / WEIGEND, 2002, p. 562
(10)
acciones humanas, cuyo respeto y objeto de mnima intromisin reflejan y grafican la real estructuracin y funcionalidad de un Estado de derecho
(11)
En algunos casos, el legislador hace excepciones a esta regla de impunidad y decide sancionar tales acciones preparatorias que se dirigen inequvocamente al delito, especialmente en los casos de preparacin de delitos graves y cuando la lucha eficaz contra ciertas formas de criminalidad requiera una injerencia prematura criminal
(13) (12)
. Se cree que son excepciones fundadas en razones de poltica
. Algunos consideran que esta afirmacin es equivocada e innecesaria,
pues sostienen que preparacin y ejecucin son conceptos que dependen del punto en el que fije el legislador el comienzo de la proteccin penal del bien jurdico. Si bien se estipula de manera genrica que los actos preparatorios no trascienden ningn tipo de afectos negativos, ya sea de peligro o de lesin, en perjuicio de los bienes jurdicos tutelados, el legislador en muchas ocasiones ha considerado anticiparse al resultado tpico por la importancia que tiene la proteccin de algunos bienes jurdicos. En consecuencia, no hay actos preparatorios en s; ni actos de ejecucin en s
(14).
Ejemplo: La tenencia de mquinas, cuos o cualquier otra clase de instrumentos destinados a la falsificacin de monedas (artculo 255, Cdigo penal) no seran actos preparatorios excepcionalmente sancionados sino actos de ejecucin porque as lo ha decidido el legislador al extender hasta esos extremos la proteccin del bien jurdico. Por otro lado, no es exacto que estas excepciones tengan especiales motivos poltico-criminales, pues todos los delitos del Cdigo estn incriminados por especiales motivos de poltica criminal
(15)
. As tambin consideramos que no es
aceptable la punicin de actos preparatorios en relacin a la peligrosidad personal de quien efectu la preparacin, porque ello significara un supuesto de Derecho Penal del autor. La manera como el legislador decide adelantar la ejecucin puede ser de dos formas. Primero, Extiende un determinado tipo hasta comprender 15
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acciones preparatorias. Segundo, el legislador decide la tipificacin independiente de algunas acciones preparatorias. Es decir, crea un delito autnomo. Ejemplo: fabricacin, almacenamiento, suministro o posesin de explosivos (artculo 279, cdigo penal).
(11) (12)
ROJAS VARGAS, 1997, p. 103. STRATENWERTH 2005, p. 327, num. 9. JESCHERK / WEIGEND, 2002, p.562. BACIGALAPO, 2004, p. 439. LOC. CIL
(13), (14) (15)
En el supuesto de tipificacin independiente de algunas otras acciones preparatorias, el Derecho Penal peruano prev sancin para el delito de apologa (artculo 316, cdigo penal) y el delito de conspiracin para una rebelin, sedicin o motn (artculo 349, cdigo penal).(16) Aparentemente estas figuras no tendran nada que ver con el tema. Esta decisin del legislador, de sancionar acciones preparatorias, tiene importantes consecuencias prcticas en el mbito de la punibilidad. De lo que se trata es de mantener atpicas aquellas acciones preparatorias todava ms lejanas que las ya penalizadas por la Ley. Otras veces los tipos legales son complementados por disposiciones generales, de tal manera que acciones preparatorias son sancionadas como actos de complicidad
(17)
. Ejemplo: la
mujer que entrega el vehculo para un secuestro, el sujeto que entrega a otro un fusil para que mate (son tanto actos de complicidad como actos preparatorios que devienen punibles porque son actos de asistencia). Por otro lado, el acto preparatorio como delito autnomo no puede ser punible independientemente si ha producido la agresin final que el orden jurdico pretende evitar, que es tambin punible. No puede sancionarse dos veces por el mismo acto. Ejemplo: el sujeto que introduce en el territorio de la Republica maquinas destinadas a la falsificacin de monedas (artculo 255, Cdigo penal) y posteriormente produce la falsificacin de estas. (artculo 252, cdigo penal), deber ser sancionada por esta ltima figura. 5.2.2. Tentativa: Los actos que se extienden desde el momento en que comienza la ejecucin hasta antes de la consumacin son actos de tentativa. As pues, el comienzo de la ejecucin tpica del delito y su no consumacin representan sus lmites. A diferencia de los actos preparatorios, la tentativa puede ser punible. Esta es una etapa superior en el desarrollo del delito, pues cuando se pasa a los actos de ejecucin, los actos preparatorios quedan absorbidos por estos 16
(18)
. Dentro del iter
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crimines la tentativa se encuentra ubicada entre los actos preparatorios y la consumacin. La delimitacin entre los actos de tentativa y los actos preparatorios, y la propia consumacin puede ser problemtica.
(16) (17) (18)
resoluciones manifestadas del cdigo penal espaol de 1995 en sus artculos 17 y 18. Vid.BACIGALUPO, 1997, p. 559. Logoz, 1976, p.113. Hurtado pozo, 2005, p.801, num. 2042. Bustos, 2004, I, p. 1046
En realidad, La tentativa es la interrupcin del proceso de ejecucin tendente a alcanzar la consumacin. Estas interrupciones pueden ser voluntarias (desistimiento) o involuntarias (externas o accidentales). En nuestra ley, la tentativa puede ser admitida en todos los delitos dolosos de comisin u omisin, a diferencia de otras legislaciones en la que es la propia ley la que precisa en qu casos la tentativa se sanciona. Hay consenso en que en los delitos imprudentes no hay tentativa. En relacin con los delitos de peligro concreto, no existen problemas desde un punto de vista terico para la admisin de la tentativa, ya que se exige la puesta en peligro del bien jurdico (resultado tpico). En el caso de delitos de peligro abstracto, resulta muy difcil la admisin de la tentativa, ya que de su propia esencia se presume el peligro y no se exige su concrecin 5.2.3. Consumacin: Este es un concepto formal y equivale a la realizacin precisa de un tipo. El delito est consumado con el total cumplimiento del tipo
(20) (19)
, es decir, con la
realizacin de todos los elementos integrantes del mismo. Esencialmente, significa que el agente alcance el objetivo planeado mediante los medios que utiliza. Ejemplo: en el delito de hurto (artculo 185, cdigo penal), el momento de la consumacin es el apoderamiento del bien mueble. Es importante el momento consumativo en su acepcin formal, pues algunos casos el legislador decide considerar consumado un delito incluso en etapas de tentativa o de preparacin. Por otra parte, tambin resulta importante para solucionar muchos aspectos como la determinacin del lugar y el tiempo de la comisin delictiva, el computo de la prescripcin de la pena, etc. en funcin a la configuracin del tipo (delitos de lesin, de peligro o de resultado cortado), la consumacin puede tener lugar en su momento anterior o posterior
(21).
17
AUTORA: CASTRO
A diferencia de la tentativa, la consumacin concuerda plenamente con el desvalor de acto y de resultado de lo injusto respectivo. Dicha diferenciacin va a repercutir en la determinacin de la pena aplicable, y tiene su razn de ser porque en la consumacin no tan solo existe desvalor de accin y desvalor del resultado, sino que a veces implica la lesin irreversible del bien jurdico que generalmente no se da en la tentativa (22).
(19)
Corcoy Bidasolo estima la impunidad para los delitos de peligro (1999, p, 271 y ss.). Welzel, 1976, P.260.
(20), (21)
(22)
Muoz Conde / Garca Aram, 1996, p. 430.
5.2.4. Delito agotado: Es la llamada consumacin material que se presenta cuando el sujeto no solo realiza todos los aspectos exigidos por el tipo, sino que adems consigue alcanzar la intencin que persegua
(23)
. Ejemplo: el hijo que obtiene la herencia
luego de matar a su padre (parricidio, articulo 107 Cdigo penal). Para que se sancione basta la consumacin y no se precisa del delito agotado, eventualmente, este puede ser una circunstancia genrica de agravacin de la pena (artculo 46, numeral 4, Cdigo penal). La diferencia entre consumacin y agotamiento tiene efectos prcticos por ejemplo, en los tipos de peligro, de resultado cortado o mutilados de dos actos, en los cuales la ley adelanta la frontera de la represin penal a un momento anterior a la afectiva produccin de todo aquello que quiere evitar (24). 5.3. TENTATIVA (Fundamento de su punicin): 5.3.1. Teora Objetiva: Entiende que la razn de la sancin de la tentativa est en la puesta en peligro del bien jurdico protegido
(25).
En estas teoras se da mayor
importancia al desvalor del resultado pues se exige que haya una afectacin al bien jurdico. Este criterio se apoya en un fundamento garantista de seguridad jurdica para el ciudadano, pues solo se castigan procesos subjetivos que produzcan un resultado. Las consecuencias poltico- criminal son las siguientes: Primera, impunidad de actos preparatorios, pues se encuentra demasiado lejos de la lesin al bien jurdico (26). Segunda, menor sancin de la tentativa respecto de la consumacin, pues el bien jurdico es afectado en menor gravedad. Tercera, impunidad de la 18
AUTORA: CASTRO
tentativa inidnea, pues el bien jurdico no ha sido afectado. Sin embargo, esta teora pudo extender la punicin a la tentativa inidnea reconociendo que no solo entrara en consideracin el peligro corrido por el bien jurdico sino tambin la peligrosidad exteriorizada por el autor prevencin especial (von Liszt). La crtica que se ha formulado a la teora objetiva se apoyan en las dificultades prcticas que existen para diferenciar entre acciones peligrosas y las que no lo son, de manera que no logran satisfacer las exigencias de seguridad jurdica de las que surgieron, adems se ha resaltado especialmente en el caso de la tentativa inidnea
(23) (24)
(27).
donde la pena se fundament en la
Muoz Conde, 2004,p.353,num.80 Mir Puig,2004,p.353,num.80 (25) FEUERBACH. Cita 3; ed.castellana, 1989,p.76 (26) MIR PUIG, 2004, p. 336. num. 8. Vid. Su descripcin de la teora objetiva moderna (1983. P. 129). (27) BACIGALUPO, 1998, p. 337. / (28) FARR TREPAT, 1986. Pp. 8-9.
las consecuencias injustas que esta posicin plantea; sin embargo, la verdadera causa de abandono de estas teoras objetivas se encuentra en la imposibilidad de explicar el injusto de la tentativa y no solo de la tentativa inidnea desde un puesto de vista exclusivamente objetivo
(28)
. Nuestro Cdigo Penal, parcialmente, ha
adoptado esta teora, establece que solo ser penado los actos practicados cuando constituyen por si otros delitos, en los casos de desistimiento en tentativa inacabada (artculo 18) en relacin al delito consumado, y seala la impunidad para la tentativa inidnea (artculo 17). 5.3.2. Teora Subjetiva: Se origina en la jurisprudencia del Tribunal del Imperio Alemn y tambin se difundi en Italia por la Escuela Positiva (GAROFALO). Esta teora fundamenta la punicin de los actos no consumativos en la intencin del sujeto, es decir, en su voluntad daina. Faltando la lesin del bien jurdico, lo decisivo seria la direccin de la voluntad hacia dicha lesin en cuanto manifiesta externamente
(29)
. Para la Escuela Positiva italiana bastaba con la peligrosidad social
del sujeto como fundamento de la punicin de la tentativa. En la Escuela de Kiel, tambin se acentu el aspecto subjetivo pues precisaba que lo importante era la voluntad contra el pueblo alemn, la traicin como la base del delito
(30)
La fundamentacin de esta se ubica en la teora de la equivalencia de condiciones, donde destacando la no existencia de distincin alguna en el plano objetivo, debido a que toda las condiciones son equivalentes para un resultado, se hace imperante
19
AUTORA: CASTRO
dirigirnos al plano subjetivo
(31)
. As pues, resulta impropio hablar de la idoneidad del
medio porque la inidoneidad es lo contrario al medio. Las consecuencias prcticas de esta teora son las siguientes: Primera, una ampliacin del mbito de los actos ejecutivos sancionables, con el riesgo de reducir el espacio de los actos preparatorios impunes. Todo ello en razn que la voluntad delictiva se manifestara desde el principio. Segunda, similar punicin de consumacin y tentativa, ya que en ella existe la misma subjetividad delictiva sin importar la ausencia del resultado. Tercera, punibilidad de la tentativa inidnea, pues afirma que no tiene sentido una distincin entre tentativa inidnea e idnea, ya que toda tentativa es inidnea pues si era idnea, el delito se hubiera consumado
(29)
(32)
MIR PUIG, 2004, p. 337. num. 11. BUSTOS, 1984. p. 309. BACIGALUPO, 1998, p. 337; MIR PUIG, 2004, p. 337. num. 14. BACIGALUPO, 1998, p. 337. Vid. JAKOBS, 1995, p. 862, num. 17.
(30) (31) (32)
Cuarta, ofrecen dificultades para excluir de punibilidad a las tentativas irreales (supersticiosas o imaginarias) (33). Es evidente que esta posicin se apoya en un derecho penal del autor, vulnerando el principio del derecho penal de acto. Hay que destacar que castigar la pura voluntad delictiva sin que se produzca la puesta en peligro o la lesin del bien jurdico, tiene un sentido bastante autoritario que conduce a la arbitrariedad
(34)
. Adems, no toda
tentativa constituye una seal de la peligrosidad del agente de tal manera que fundamentar la tentativa inidnea en la peligrosidad del autor, significa aceptar el hecho que se aplique una pena por la simple existencia de una sospecha el delito imposible (articulo 17). 5.3.3. Teora de la Impresin : Estas ideas parten de la teora subjetiva pero la combinan con elementos objetivos. Pretenden establecer una conjuncin de los criterios bsicos de las teoras anteriores destacando tanto la voluntad daina o criminal y el peligro resultante en perjuicio del bien jurdico. La voluntad puesta en marcha frente a la norma de comportamiento es, ciertamente, fundamento de la tentativa; sin embargo; el merecimiento de pena de la accin dirigida al hecho solo es afirmado si con sta se ve afectada la confianza de la colectividad en la validez del Ordenamiento jurdico y 20
(35)
Nuestro cdigo penal no se inclina por esta teora ya que establece la impunidad en
AUTORA: CASTRO
el sentimiento de seguridad jurdica, pudindose menoscabar as la paz jurdica (teora de la impresin)

(36)
. Desde el punto de vista dogmtico, esta teora pone el
acento especialmente en el desvalor de acto, por lo que es necesario que produzca una afeccin al bien jurdico, bastando con la conmocin que el hecho que puede provocar en la generalidad. Se le critica porque la sede del problema de la tentativa no es la conmocin psicolgico-social de generalidad alguna, sino la legitimidad de la intervencin anterior a la realizacin del tipo (37). Adems, se considera que esta teora es demasiado ambigua y que las frases impresin de la generalidad y conmocin del ordenamiento jurdico precisan de concrecin
(33) (34) 36 37 38.
(38).
WELZEL (1970, p. 267) y STRATENWERTH (1982, P. 214) la teora subjetiva excluye la punibilidad de esta tentativa irreal. ZAFFARONI, 1982, p. 424. Vid. ZAFFARONI / ALAGIA / SLOKAR, 2000, p. 779.
Farre Trepat,1986,p.23. Jescheck/ Weigend, 2002,p.552 Jakobs,1995,p.863,num.20
A su favor se alega que, desde el punto de vista de las garantas del ciudadano, ella aparece preferible a las tesis subjetivas pues exigen una manifestacin exterior de los procesos subjetivos del individuo (39). Las consecuencias que surgen de esta concepcin son las siguientes: primera, en cuanto a los actos preparatorios, tiene solo a castigar determinados casos, aunque en nmero mayor que las tesis objetivas, pues basta con el criterio de conmocin social. Segunda, en relacin a la tentativa se propugna una atenuacin facultativa de la pena, segn se aminore o no la conmocin. Tercera, en cuanto a la tentativa inidnea ya que es una exteriorizacin de la voluntad criminal y que con ella se conmueve al ordenamiento jurdico se estima igualmente punible como la tentativa. Cuarta, en relacin a la tentativa irreal, propugna su impunidad pues ella no determina ninguna alarma social. Nuestro cdigo se orienta parcialmente en esta posicin en cuanto a la disminucin prudencial de la pena en los casos de tentativa (artculo 16, prrafo segundo) y en la impunidad de la tentativa irreal. 5.3.4. Teora Funcionalista
Dentro de un sistema funcionalista, JAKOBS plantea que los fundamentos de la punibilidad de la tentativa deben de partir del agente por medio de la 21
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desobediencia a una norma preexistente. Se trata del carcter expresivo de la negacin de una norma (40). En toda persona responsable existe una libertad de organizacin interna, dicha libertad implica a su vez, un deber: La persona tiene que cuidar de que su mbito de organizacin no salgan procesos causales daosos (41). Tomando en cuenta este planteamiento, se deduce una tentativa material y una tentativa formal: lo primero se refiere a un abandono del dominio con la consecuencia de una potencial realizacin del tipo
(42)
. Se establece que el
fundamento de punicin de la tentativa es que se pone de manifiesto una infraccin de la norma; en la tentativa en sentido material, a travs de un comportamiento externo; en la tentativa en sentido exclusivamente formal, a travs de un comportamiento que el Derecho positivo declara externo (43).
39. 40 41
Farre Trepat,1986,p.27 . Bacigalupo,2004,p.441. Para Rojas Vargas (1997,P.30) . Jakosbs,1995,pp.863-864,num.21 42 . Ibidem,p.864,num.21 43 . Loc.cit.
Con esta fundamentacin de la tentativa basada en una explicacin normativa se superara la dificultad de diferenciacin entre actos preparatorios y la tentativa, pues esta ultima cuenta con el significado comunicativo de constituirse como una defraudacin de la norma. Adems, la sancin de la tentativa inidnea estara racionalmente fundamentada. Sobre el entendimiento de la tentativa fundada en el significado social del hecho, los supuestos de tentativa irreal no pueden considerarse tentativa sancionable, ni tampoco la llamada tentativa burda (delito imposible) basada en interpretaciones personales de la realidad, pues carecen de una relevancia social. Solamente aquello que produce una perturbacin social, esto es, una afectacin a la identidad normativa de la sociedad, puede dar lugar a una sancin penal, y ciertamente a un cuando nadie haya salido realmente perjudicado por ello (44) 5.4. TIPO DE LA TENTATIVA: Son elementos del tipo de la tentativa: el dolo y otros elementos subjetivos (tipo subjetivo), el comienzo de ejecucin de la conducta tpica ( tipo objetivo), y la falta de la consumacin del tipo (factor negativo). Estos tres elementos deben siempre ser analizados desde la perspectiva de un tipo penal concreto. Es por eso que la tentativa es un tipo dependiente, ya que sus elementos no se constituyen por s mismos sino que se hayan referidos a un tipo 22
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penal determinado. No hay un delito de tentativa sino tentativas de delitos, toda vez que el dispositivo amplificador no consiste en otra cosa que en la proyeccin retrospectiva del mismo tipo (consumado) 5.4.1. Tipo Subjetivo: Como expresamos, el dolo es fundamental pues solo existe tentativa de un delito doloso. Para la imputacin subjetiva de la tentativa se exige que el agente actu queriendo los actos realizados impulsado con la intencin de consumar el hecho o al menos aceptando que se pueda dar lugar a la consumacin; es decir, la doctrina ha visto la necesidad de identificar la resolucin de consumar el delito
(46) (45)
. Con ello se distingue la imposibilidad de hablar de una tentativa por imprudencia,
ya que quien acta en forma imprudente no materializa la resolucin de consumar un delito.

44. 45
Garcia Cavero, 2003,pp.712-713 Zaffaroni/Alagia/ Slokar, 2000,p.775 46 Mir Puig, 2004,p.352,num.74.Vid Jescheck,1993,p.446
En el Derecho Penal peruano no se admite tentativa de un delito imprudente. El Anteproyecto de la parte general del Cdigo Penal del 2004 en su artculo 16 fija la tentativa solo en casos de imperfecta comisin de los delitos dolosos, excluyndose para los delitos culposos
(47)
. No existe un dolo de tentativa, se trata del dolo del
delito consumado; de tal manera que si para la consumacin es suficiente el dolo eventual, tambin lo ser para la tentativa. Siendo el dolo del tipo de la tentativa el mismo que el dolo de un tipo penal consumado, su componentes- elementocognitivo y su elemento volitivo- deben de comprender la totalidad de los elementos objetivos del tipo ya que lo contrario nos llevara a rechazar el tipo de la tentativa
(48)
De la misma forma, en los tipos agravados atenuados, el dolo deber de comprender los elementos calificadores. Siendo idntico el tipo subjetivo de la tentativa y el delito consumado, deben tambin exigirse aquellos elementos subjetivos del tipo distinto del dolo. Comienzo de ejecucin (tipo subjetivo) El elemento objetivo y central del tipo de la tentativa viene a ser el comienzo de ejecucin, que consisten dar inicio a las actividades delictivas, que sin pasar a otras fases intermedias se dirige directamente a la realizacin del tipo penal 49). En nuestro Cdigo Penal se ha recepcionado, para la formulacin de la tentativa, el criterio del
23
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comienzo de ejecucin (articulo16). Su origen se remonta al cdigo Penal francs de 1810 y quiz anteriormente a los prcticos italianos comienzo de ejecucin. A. Teora Objetiva En su antigua versin italiana esta posicin trata de distinguir los actos equvocos e inequvocos. CARRARA afirmaba que el que estn unvocamente dirigidos al delito es la primera caracterstica indispensable que ha de buscarse en los actos externos que se pretende imputar como tentativa
(51) (50)
Este trmino legislativo presenta el problema de distinguir los actos preparatorios del En realidad, es muy difcil precisar el comienzo de la ejecucin. Para resolver problema han surgido diferentes teoras.
. Mientras e acto
externo sea de tal ndole, pueda conducir as el delito como tambin a una accin inofensiva, no tendremos sino un acto preparatorio, que no pueda imputarse como tentativa. Las dificultades objetivas para alcanzar una distincin entre actos
47 48
Resolucion del 20 de setiembre de 1999, Consulta 147-99 Callao en Rojas Vargas, 200,pp 84-85 . Carrara,1971, I,pp.247-248 49 .Cfr. Jescheck/ Weingend,2202,p.555 50 . Jimenez de Asua, 1994, VII, N 2133, nota 122 51 .Carrara,1971,I,pp.247-248
equvocos e inequvocos motivaron su abandono, lo que, sin embargo, no impidi ser tomada en el antiguo Cdigo Zanardelli y en el artculo 56 del antiguo cdigo penal italiano(52) . A1. Teora formal- objetiva Para que se d el comienzo de ejecucin, se exige que el autor haya realizado en forma efectiva una parte de la propia conducta tpica, penetrando as en el ncleo del tipo
(53)
. Se sabe que esta ante acto de tentativa y no ante acto
preparatorio, acudiendo a la descripcin estricta de la conducta tpica. BELING trato de precisar este lmite recurriendo al uso natural del lenguaje, afirmando que no era suficiente que la actividad tenga relacin con el tipo. Por el contrario, la actividad se debe poder caracterizar segn el uso natural del lenguaje como una actividad de la especie de la descrita como ncleo del tipo por el verbo correspondiente
(54)
. Una apreciacin fundada en el uso natural del lenguaje para
diferenciar entre preparacin y ejecucin presenta graves inconvenientes y es, en la prctica, de difcil aplicacin. Si bien en muchos casos este criterio conduce a claras decisiones ejemplo: no es posible aceptar que ponerse de acuerdo con un nio sobre el lugar y la hora de un encuentro, ya constituye el comienzo de actos sexuales o, la consulta de una gestante al mdico sobre su disposicin a practicarle
24
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un aborto tampoco puede ser comienzo de una interrupcin del embarazo), en muchos otros el lmite que proporciona el uso del lenguaje resulta muy inseguro (55). A.2. Teora material objetiva No es una alternativa a la teora formal objetiva, sino un complemento que ha pretendido alcanzar mayor precisin para determinar el comienzo de ejecucin. Esta teora parte de la necesidad de contar con un criterio material que facilite de limitar objetivamente el inicio y aquel espacio previo l consumacin y que permita entender que ya estamos ante el comienzo de la accin tpica en sentido amplio
(56)
. Se puede
identificar dos puntos de vista: Tesis de Frank Existe ya un principio de ejecucin en todo los momentos de actividad que en virtud de su necesaria conexin con la accin tpica aparecen como partes integrantes de ella segn la concepcin natural(57).
52. 53
Para Zaffaroni, 1982,p. 446 .Para Cury (1985,p.197 Zaffaroni/ Alagia / Slokar, 2000,p.791. Cita a V. Hippel y V.Liszt-Schmidt. Vid, Stratenwerth,2005,p.337,num.30 54. Bacigalupo,1987,p.292 55 . Strantenwerth,2005,p.337,num.30 56. Mir Puig, 2004,pp.346- 347, num. 346-347. 57. Frank, en Farre Trepat, 1986,p.163
Se suele diferencia entre la teora formal- objetiva y la materia- objetiva, en el sentido que la primera se refiere al uso natural del lenguaje y la segunda en la formula de Frank, a la concepcin natural, diferencia que es unca en que se pretende resolver desde la cosa misma sin recurrir al uso del lenguaje. Se ha criticado esta apreciacin por su vaguedad e indeterminacin. Tesis de la puesta en peligro el bien jurdico (SCHONKE- SCHRODER). Toman en consideracin la directa puesta en peligro del bien jurdico protegido para distinguir entre preparacin y ejecucin. Se critica por la imprecisin del concepto del peligro(58), as como el peligro es un componente eventual de la tentativa que incluso est presente en los actos preparatorios
(59)
. Se pretende recurrir a que la inmediatez
del peligro caracteriza la tentativa, pero ello nos conduce a un circulo vicioso pues dicha inmediatez tendr que resolverse d acuerdo a la concepcin natural es decir la misma instancia que en la formula de Frank
(60)
5.4.2. Teora subjetiva

Determina el comienzo de ejecucin segn expresada en la accin que tiende a un delito posiciones.
(61)
la calidad de la voluntad
. Se han elaborado diferentes
25
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Teora Subjetiva Pura. Propuesta por von BURI en el siglo XIX, que en la actualidad ya no se sostiene, considera que lo decisivo para distinguir los actos ejecutivos de los preparatorios es la opinin del sujeto acerca de su plan criminal, as sern los actos ejecutivos aquellos que para el agente ya constituyen la fase decisiva de su plan
(62)
. Esta tiene el inconveniente de elevar el criterio individual del autor a criterio
de un tercero. Teora del dolus-ex - re. Para esta posicin existe tentativa cuando de los hechos probados se puede extraer la conclusin que se quera cometer un determinado delito, y si de los hechos probados no se puede extraer esta conclusin, entonces la accin permanece impune
(63)
. Es decir, consideran comenzada la tentativa con la
realizacin de actos que relevan de manera suficiente el propsito delictivo del agente. Esta frmula subjetivista, menos radical, de todas maneras conduce hacia una ampliacin excesiva de la tentativa en desmedro de la preparacin
58 59
(64)
. Welzel, 1976,p.263. . Jess, 1985,p.248. 60 . Stratenwerth, 2005,p.338,p.338,num.32. 61. Ibidem, num.34. 62. Mir Puig,2004,p.345,num.51 65. R.E. Jhon, en Frarre Trapet,1986,p.146 64. Mir Puig, 2004,p.346,num.52.
Teora de la firmeza de la resolucin. De acuerdo a esta posicin, para que exista una accin ejecutiva, no es suficiente la manifestacin de una resolucin delictiva o de una voluntad encaminada a un determinado delito, sino que es necesaria la presencia de una resolucin firme, invariable o irrevocable
(65)
. Se la critica que
tambin amplia excesivamente el mbito de los actos ejecutivos a costa de los actos preparatorios y, en realidad desaparece la diferencia entre actos preparatorios y ejecutivos, que no puede depender del grado de fortaleza que manifiesta la voluntad del sujeto
(66)
. La posicin de Bockelmann de la teora subjetiva entiende que un

(67)
hecho alcanzara el nivel de la tentativa, cuando el dolo del autor ha superado la prueba de fuego de la situacin crtica . Esta teora, primordialmente subjetiva, recurre a criterios objetivos para resolver la cuestin de cul es la situacin que debe considerarse critica, no pudiendo establecerse sin una referencia concreta al plan del autor, lo que acercara a esta variante de la teora subjetiva a la tesis del llamado criterio objetivo- individual (68). B.1. Teora objetiva individual
26
AUTORA: CASTRO
De acuerdo a esta teora, la tentativa comienza con aquella actividad con la cual el autor, segn su plan delictivo
(69)
. Para determinar el comienzo de ejecucin
hay que partir de la accin descrita en el tipo y luego agregar la comprobacin individual de si el autor, de acuerdo a su plan delictivo, se puso en actividad inmediata a la realizacin tpica
(70)
. Esta posicin propone como aspecto igualmente
importante, adems del plan concreto del autor el grado de aproximacin o de inmediacin que se alcanza justamente dentro de este con relacin a la realizacin tpica
(71)
. Es el denominado criterio de inmediatez temporal para la realizacin del
plan del autor. El merito esencial de esta teora es apoyarse en el plan concreto del autor y en la aproximacin a la realizacin tpica que se ha alcanzado conforme al plan. Sin embargo, se considera que ella contiene todava un considerable margen de imprecisin: su deficiencia reside en no haber elaborado pauta o criterio conceptual
(65) (66)
Farre Trapat, 1986,p.148 Ibidem,p.153 (67) Bokelmann, en Farre Treoat, 1986,p 154 (68) Zaffaroni, 1982,p.447 (69) Welzel,1976,p.263 (70) Pessoa,1987,p.45 (71) Ibidem,pp.46- 47
para determinar cundo,dentro del plan trazado por el autor, se ha entrado en relacin de inmediacin con el tipo delictivo (WELZEL)
(72)
JESCHERCK considera que esta teora debe contrarrestarse, a travs de la restriccin de la tentativa a la fase precedente de la realizacin inmediata del tipo, el continuo adelantamiento del comienzo a una etapa previa al hecho
(73)
. Para este
autor la representacin del hecho por parte del autor significa el punto de inicio para la delimitacin entre los actos de preparacin y los actos de tentativa, pues del suceso externo realizado, meramente fragmentario y, en cualquier caso, en la tentativa inacabada, solo puede comprenderse desde el plan autor
(74)
. Para
determinar si se ha puesto en marcha la realizacin del tipo, hay que atender a como el autor se haya imaginado el curso del hecho y a cuando, y de qu manera quisiera empezar la accin tpica ejecutiva. Con el elemento inmediata puesta en marcha a la realizacin del tipo, JESCHERCK plantea que se pretende aproximar la tentativa
27
AUTORA: CASTRO
hasta el lmite mismo de la accin tpica. Siendo, por consiguiente, los actos de tentativa sucesos que se encuentran situados inmediatamente antes de la realizacin de un elemento del tipo
(75)
Para ZAFFARONI, el criterio objetivo- individual constituye una aproximacin mas al ncleo del problema, pero estamos seguros que no lo soluciona. Se trata de un principio general orientador, pero no proporciona ninguna regla cierta
(76)
. Este autor
en su propsito de buscar puntos ms o menos claros que puedan servir para un trabajo indagatorio ms profundo, y sobre la base de la teora objetivo- individual de WELZEL, propone los siguientes:(a) el comienzo de ejecucin del delito no es estrictamente el comienzo de ejecucin de la accin sealada objetivamente por el verbo tpico, (b) sino que tambin abarca los actos que , conforme el plan del autor (el modo de realizacin concreto de la accin tpica escogido por el autor), son inmediatamente anteriores al comienzo de ejecucin tpica escogido por el autor), son objetivamente un peligro para el bien jurdico, bien entendido que (c) un acto parcial ser inmediatamente precedente de la realizacin de la accin tpica cuando entre esta y aquel no haya otro acto parcial en el plan concreto del autor
72. 73.
(77)
Jescheck/ Weigend, 2002, p.557 Ibidem,p.558 74. Loc.cit 75. loci. Cit. 76. Loc. cit 77. Zaffaroni, 1982,p.454
Para PESSOA, la tesis de ZAFFARONI origina una ampliacin del campo de la tentativa a momentos de actos anteriores al plano de lo tpico
(78)
No cree que este sea el camino correcto para precisar los lmites de la tentativa y considera que ellos deben surgir de una correcta interpretacin del tipo penal, funcionando este sobre el plan concreto del autor considera que la va mas correcta sera la de indagar sobre el ncleo del plan concreto del autor, como dato real u ontico sobre el que reside la tentativa
(79)
Otro criterio objetivo de valoracin del plan del autor es el de la puesta en peligro inmediata en el sentido que el comienzo de la tentativa se afirma cuando se produce ya una inmediata puesta en peligro del bien jurdico. Para explicar el concepto peligro inmediato es posible utilizar criterios ms subjetivos o criterios ms objetivos
(80)
. Si se usan criterios ms subjetivos, en el caso del que espere en una esquina a
la vctima con un arma de fuego, dicha conducta ser ya comienzo de ejecucin
28
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pues constituye un peligro inmediato para el bien jurdico. Por el contrario, si se usan criterios menos subjetivos y mientras la situacin propuesta en el plan no se haya concretado ntegramente (que la victima este presente) el autor podra todava desistir de ejecutar el delito y no deber de privrsele de esta posibilidad, anterior al comienzo de ejecucin. Este criterio de la puesta en peligro inmediata es utilizado como completamente para casos dudosos (tentativa en delito de omisin, en la autora mediata, en la tentativa acabada)
(81)
. Sin embargo, el criterio de la

(82)
inmediatez temporal ofrece la ventaja de su mayor precisin, pues siempre ser discutible cuando empieza a producirse una puesta en peligro inmediata . A pesar de las crticas aludidas, de la teora individual- objetiva es la que sigue ofreciendo ms claros criterios delimitadores entre actos preparatorios e inicio de ejecucin. Creemos que hasta el momento, esta es la formula mas adecuada para explicar el problema del comienzo de la ejecucin en el Derecho Penal peruano (artculo 16, Cdigo Penal). B.2. Posicin de Jakobs: JAKOBS establece directrices al problema de la delimitacin entre tentativa y actos preparatorios. Estas directrices vienen a ser criterios obligatorios (negativos) y
78
Zaffaroni/ Alagia/ Slokar, 2005,pp.645- 646, num. 11. Vid. Zsffaroni/ Pierangell, 1981,p.61 Mir Puig, 2004,p347,num. 58 80. Pessoa, 1987,p.50 81 Mir Puig, 2004,pp. 347, num. 58. 82. Ibidem,p.347, num.58.
79.
criterios variables o mutables (positivos). Los criterios negativos se ubican: Primero, no es apreciable una conducta determinada como tentativa cuando la situacin, segn la representacin del autor, no se aproxima a la consumacin. El comportamiento que supone retardado () no es tampoco tentativa cuando el autor ejecuta estas conductas con el dolo de llevar a cabo inmediatamente despus la accin ejecutiva. Pero si puede haber empezado la tentativa antes de tal
(83)
comportamiento, y persistir por el comportamiento ya llevado a cabo
. Segundo,
las conductas socialmente habituales no constituyen tentativa. El comportamiento mediante el que alguien salvaguarda sus derechos de modo socialmente usual, o ejercita el uso comn, solo constituye tentativa cuando tal comportamiento, segn la representacin del autor, ya ha de ser la propia accin ejecutiva
(84)
Los criterios positivos son los siguientes: Primero, para hablar del inicio de la tentativa, se requiere, en principio, de la proximidad temporal del comportamiento (en el sentido de la formula de FRANK) a la accin ejecutiva pretendida, sin ningn tipo de interrupciones. El argumento de la proximidad temporal solo sirve cuando el 29
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autor, sin haber comenzado ya por otro motivo la tentativa, realiza un comportamiento que supone un retardo o es socialmente normal
(85)
. Segundo, el
argumento de la proximidad temporal no es invertible. Una gran diferencia temporal no impide la tentativa si el autor no puede llevar a cabo ms rpidamente, desde el punto de vista tcnico, un hecho del genero del planeado, pero comienza a actuar sobre el objeto del hecho
(86)
. Tercero, el argumento es invertible en el sentido en
que decae la tentativa cuando la penetracin en la esfera de la victima ola influencia sobre el objeto de la accin son necesarios para la consumacin, pero no la preceden aun muy cerca temporalmente(87). C. Falta de consumacin del tipo Este elemento se presenta de manera negativa: para que estemos ante un tipo de la tentativa, se requiere que los actos ejecutivos no llegen a alcanzar la concrecin de todos los elementos tpicos. El problema aqu se presenta para delimitar entre tentativa y consumacin. Es clara esta distincin si nos encontramos
83. 84.
Jakobs, 1995,p.885, num. 67 Ibidem, num 65 85 . Ibidem,p.885, num.67

86.
Loc. Cit. Ibidem, p. 887, num 69
87.
frente a delitos de resultado, pero resulta discutible en los delitos de actividad. Se estima que en este tipo de delitos no es concebible la tentativa, ya que la realizacin de la conducta tpica comporta ya la consumacin. Aunque, si se puede hablar de tentativa en aquellos hechos donde se observa fragmentacin de actos la injuria por medio escrito (artculo 130, cdigo penal). Consecuencia penal: el artculo 16 del cdigo penal establece que el juez reprimir disminuyendo prudencialmente la pena, es decir, se disminuir la pena en relacin a la que corresponda a un delito consumado D. Formas de tentativa Se distingue entre tentativa inacabada y tentativa acabada. La diferencia entre tentativa acabada e inacabada debe resolverse tomando en consideracin la representacin del autor en base al estado de realizacin de su hecho
(90) (89) (88)
. Ejemplo:
Normalmente basta recurrir a esta subjetividad del autor, pero en algunos casos
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criterio objetivo puede dar buenos resultados, lo que es una consecuencia de la extensin del criterio objetivo- individual D.1. Tentativa inacabada Se presenta cuando el autor, segn la representacin de los hechos que tiene en el instante que toma la decisin, no ha realizado lo necesario para alcanzar el resultado propuesto, pues se presenta una interrupcin originada en la intervencin voluntaria del mismo agente ( desistimiento, articulo 18, cdigo penal) o por circunstancias externas ( artculo 16, cdigo penal) D.2. Tentativa acabada Se da cuando el agente, segn su representacin de los hechos, entiende haber realizado todos los actos necesarios para que se consume el delito, faltando solo la produccin del resultado, sin embargo, este no se produce por la propia intervencin voluntaria del autor (desistimiento, articulo 18, cdigo penal) o por circunstancias externas (artculo 16, cdigo penal) Existe la necesidad de recurrir, algunas veces, a criterios objetivos para alcanzar la distincin entre la tentativa acabada e inacabada.
88. 89
(91)
Rojas Vargas, 1997,p. 227. . Sentencia del 20 de enero de 1999, exp. N 98- 0191-1215- jx01p Huanuco en Academia de la Magistratura , 2000, pp. 251- 257
90.
Stratenwerth, 2005,p. 356,num.74 Vid Zaffaroni/ Alagia/ Slokar, 200,p.808
91.
Esto ocurre en los supuestos que el sujeto en el momento que interrumpe la ejecucin conoca la posibilidad de seguir realizando la accin, pero no lo hizo. Ejemplo: el que piensa matar a su enemigo apualndolo una sola vez. Luego de hacerlo, apreciando que solo lo ha herido y pudiendo realizar otras acciones para matarlo, se abstiene. De acuerdo a la teora de la consideracin global en estos casos debera admitirse una tentativa inacabada, siempre que los actos realizados y los que se han dejado de ejecutar constituyan una unidad natural de accin
(92)
. En
sentido contrario, la teora de la consideracin individual (consideracin objetivaindividual) toma en cuenta si el agente ha estimado como adecuados a los actos realizados para la produccin o la no produccin del resultado. Si el agente ha evaluado que el actos realizado adecuado por si mismo para consumar el delito, la tentativa ser acabada
(93)
, es decir, si por ejemplo, el sujeto asesta a la victima la
pualada en una zona altamente vulnerable para su vida, la tentativa ser acabada 31
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y, si por el contrario, era una zona no vital y el objetivo del sujeto era matarlo despus de inhabilitarlo, se tratara de tentativa inacabada. Si bien es un tema fuertemente discutido, se acepta que todos estos principios de delimitacin son igualmente aplicables cuando el agente acta con dolo eventual
(94)
La punicin de la tentativa no depender, ni se ver condicionada en un principio, por el hecho de que la misma sea realizada con dolo directo de primer grado, de segundo grado o eventual, sino de la peligrosidad ex ante que la misma crea para el bien jurdico. Ciertamente, en el marco del dolo eventual se ha planteado si este posee el mismo contenido de injusto que las restantes formas de solo, o si, por el contrario, su contenido de injusto es menor, lo cual sera cierto si se demostrase que las conductas cometidas con dolo eventual crean ex ante una menor peligrosidad para el bien jurdico protegido. En este caso, y atendiendo a la menor punibilidad de la tentativa frente al delito consumado, se planteara en los supuestos de tentativa con solo eventual una doble atenuacin que derivara para algunos casos en la escasa o nula punibilidad de los mismos(95). E. DESISTIMIENTO E.1. Desistimiento en tentativa inacabada: Se presenta el desistimiento en la tentativa inacabada cuando, iniciando el proceso de ejecucin, el autor abandona voluntariamente la ejecucin. Segn su
92. 93
Jeschek/ Weigend, 2002,p. 582; Bacigalupo, 1998,p.348 .Bacigalupo, 2004,p.451; Jakobs,1995,p. 889, num. 71. Vid. Garcia Cavero 2003,p.729
representacin de los hechos, el considera que no ha hacho lo que tena que hacer para consumar el delito y decide voluntariamente interrumpir la ejecucin. Ejemplo: el ladrn que ingresa a una casa para sustraer un valioso jarrn, en el momento en que pretenda tomarlo se desiste y se retira del lugar. Nuestro cdigo penal declara que esta tentativa no es punible.
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94 95
. Welzel, 1976,p.272.Vid. Paredes Vargas, 1987,p.37; Rojas Vargas, 1997,pp. 269-270; Revilla Llaza, 2004, p. 535, cita 31 . Farre Trepat, 1986,p.95.
(CAPITULO III)
VI. MARCO DOCTRINARIO: 6.1. DOCTRINA PERUANA

DEFINICION: En la ciencia peruana fue dominante el criterio cuasalista que ubicaba al estudio del dolo en la culpabilidad (dolo malo, dolo culpable, dolo desvalorado).
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No creemos que el dolo suponga juicio de culpabilidad. El dolo es libre valorativamente (dolo natural, dolo neutro, dolo avalorado), as mismo que, todava se puede encontrar jurisprudencia donde se identifica al dolo como elemento perteneciente a la culpabilidad La ley penal peruana define el dolo, sin embargo, se acepta que el dolo es conocimiento y voluntad de la realizacin de todos los elementos de tipo objetivo y es ncleo de los hechos punibles dolosos. Pero el dolo tambin puede abarcar a los elementos que agravan o atenan la pena, segn sea el caso. El dolo se presenta dentro del tipo cumpliendo una funcin reductora como una de las bases alternativas de imputacin subjetiva que impiden la responsabilidad objetiva, evitndose el versari in re illicita El dolo se presenta durante la realizacin del tipo objetivo. El momento del dolo es el instante en que se ejecuta la conducta delictiva. Si se presenta antes de comenzar con la ejecucin del delito, es decir, durante la etapa de los actos preparatorios (dolus antecedents o dolo antecedente), o despus de la realizacin del tipo objetivo (dolus subsequens o dolo subsecuente o consecutivo), no existe el dolo que requiere el tipo, pues no se puede imputar algo que no se ha dado o que se ha producido. En el primer caso, existe un plan delictivo, pero no estamos frente a un dolo tpico, debido a la imposibilidad de establecer que el plan delictivo habra trascendido a los actos ejecutivos. En el segundo caso, la ausencia del dolo tpico es clara, pues no existe un plan delictivo, ya que esta genera despus del resultado injusto. Estos tipos de dolo son solo disposiciones interiores irrelevantes. El dolo no necesariamente debe presentarse durante toda la accin ejecutiva, y solo basta que concurra en el instante en que el agente se dispone a la produccin del resultado y abandona el control concursal. Se debate si el dolo requiere conocimiento y voluntad (teora de la voluntad) o solo conocimiento (teora de la representacin). Si bien, es aun dominante la teora de la voluntad, existen autores que sostienen el dolo sobre la base del conocimiento. En la dogmatica actual, se aprecia la tendencia a reducir al mximo y prcticamente a descartar el elemento volitivo del dolo. Por nuestra parte creemos que, sin prescindir del elemento volitivo, es conveniente fortalecer el anlisis del dolo a nivel del elemento cognitivo con los modernos aportes normativos, principalmente para darle ms precisin a la configuracin del dolo de manera que el interprete opere con
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limites que le permitan una precisa identificacin, en miras a un derecho penal garantista. Hasta el momento, el dolo precisa de dos elementos: cognoscitivo (conocimiento) y volitivo (voluntad) a). Elemento Cognitivo (intelectual): El elemento cognitivo viene a ser el primer momento del dolo, anterior al momento volitivo, pues la voluntad no existe si no est presente el conocimiento de los hechos. Los actos de conocimiento y de resolucin son anteriores a los actos de accin, pues estos no pueden existir sin un previo conocimiento que permite tomar una resolucin determinada. Este elemento comprende el conocimiento de la realizacin de todos los elementos estructurales de la imputacin objetiva. As, supone el conocimiento de los aspectos descriptivos, normativos, elementos de la autora, causalidad y resultado, ubicables en el tipo objetivo. El conocimiento tambin incluye a los elementos objetivos de las circunstancias agravantes y las atenuantes que integran el tipo. Ejemplo: en el robo agravado, el sujeto debe saber que hace uso de un arma de fuego (artculo 189, numeral 3, cdigo penal). El dolo no comprende el conocimiento de la ausencia de causas de justificacin ni el conocimiento de la antijuricidad del hecho. Si se llega al conocimiento de estos elementos no se afecta para nada la configuracin del tipo. b). Elemento volitivo del dolo: Otro factor del dolo es la voluntad de realizacin de los elementos que integran al tipo objetivo. Como ya hemos expresado antes, dicha voluntad la entendemos en el sentido que el individuo se inserta conscientemente en el marco de objetos de referencia en un proceso de comunicacin, ello supone querer realizar los elementos tpicos, no quiere o no tiene la decisin, o conociendo la imposibilidad de ejecutar los actos delictivos, se anula su intencin, la ausencia del dolo es indiscutible. As, los delitos dolosos se presentan como formas de comunicacin en los que el autor quiere alcanzar un objeto de referencia y conduce su actividad sobre ese objeto y proyecta una pretensin de validez para su actividad en relacin al otro. El sujeto quiere la realizacin del tipo. Este querer no se confunde con el deseo, que solo implica una posible inclinacin que no logra concretarse, siendo intrascendente a efectos jurdicos- penales. Ejemplo: el asaltante que no desea matar al cajero del 35
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Banco, pero a pesar de ello quiere hacerlo pues no existe otra forma de apoderarse del dinero. Tampoco se confunde con los mviles. Para la existencia del dolo es indiferente la naturaleza de los motivos. El dolo existe aunque los mviles no sean antisociales.
b.1. Clases de dolo:

Se distinguen diversas clases de dolo: dolo directo (de primer y segundo grado) y dolo eventual. Estas categoras implican una simplificacin y una reduccin de los complejos procesos psquicos que se dan en la mente del sujeto en relacin con los elementos objetivos de tipo. b.1.1. Dolo directo de primer grado (dolo inmediato): En el dolo de primer grado, la realizacin del tipo- ya sea del resultado o de la accin delictiva- es precisamente la que el autor persigue. Ejemplo: el que busca matar a otro con disparos de armas de fuego y lo alcanza. En esta clase de dolo predomina el aspecto volitivo; por eso, algunos han considerado denominarlos intencin o propsito. En relacin al elemento cognitivo, resulta innecesario que el agente tenga un conocimiento seguro de la configuracin de los elementos del tipo objetivo, bastando solo con que tenga una suposicin de una posibilidad de resultado. Ejemplo: quien desde una gran distancia y consciencia de su inexperiencia en la punteris, dispara con ganas (en el sentido de querer) e matar a otro. b.1.2. Dolo directo de segundo grado (dolo mediato): El agente cuando ejecuta un hecho ilcito advierte que, adems del resultado que busca generar, se van a producir otros resultados que estn vinculados al principal de manera necesaria e inevitable. El sujeto considera que el resultado est acompaado de consecuencias necesarias e inevitables (dolo de consecuencias necesarias). Ejemplo: el que para matar a un funcionario sabe que el colocar el explosivo en la carrocera del vehculo en el que viaja, tambin matara al chofer y a otro acompaante. Aqu, es dominante el aspecto cognoscitivo del dolo, ya que el sujeto activo no quiere directamente las consecuencias que sabe que se van a ocasionar, pero las admite como necesariamente vinculadas el resultado principal que busca.
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No es necesario, que el agente crea que es segura la realizacin de la consecuencia ulterior, pues es solo suficiente que sepa que esta vinculada con el desarrollo del suceso perseguido. Es evidente que el resultado queda comprendiendo en la voluntad de realizacin del autor, aunque no lo desee. Por lo tanto, todos los elementos del tipo objetivo- por ende, todos los resultados que se van a generarson conocidos por el agente, pero no queridos. Hay que acotar, que estas diferencias psicolgicas que apreciamos en los tipos de dolo directo no van a significar necesariamente diferencias en la punibilidad. b.1.3 Dolo eventual: Si bien sobre el concepto del dolo directo de primer grado y de segundo grado existe cierto acuerdo, en relacin al contenido del solo eventual (y su diferencia con la culpa consciente) se han debatido diversas teoras siendo dos las que destacan: teora del conocimiento y teora de la probabilidad. A partir del aspecto volitivo del dolo, la teora del conocimiento ( del asentamiento, de la voluntad) considera que para calificar al dolo eventual es suficiente que el agente consienta en la posibilidad del resultado, pero en el sentido que lo apruebe interiormente. El autor decide actuar aun cuando se haya representado, de manera previa, el resultado lesivo como posible y probable; es consciente de dicho resultado y aun as decide ejecutar la conducta. De acuerdo a la conocida formula de FRANK, existe dolo eventual si el sujeto se dice a s mismo: Sea as o de otra manera, suceda esto o lo otro, en todo caso yo actu. Por lo contrario, no habr dolo eventual si el agente, luego de representarse el resultado como algo posible y probable, se hubiera abstenido de actuar, entonces estaramos ante una figura de culpa consciente. Aqu el sujeto se decide: si yo supiese que ha de tener lugar el resultado delictivo, dejara enseguida e actuar. Por otro lado, tomando como base el aspecto cognoscitivo del dolo, se ha formulado la teora de la probabilidad (o de la representacin) que considera que lo determinante para establecer si estamos ante el dolo eventual o la culpa consciente es el grado de probabilidad de produccin del resultado que el sujeto advierte. As, habr dolo eventual cuando el autor en su actuacin advierte de muy probable la produccin del resultado. Cuando el autor considera lejana la posibilidad que se d un resultado lesivo, estaremos ante un caso de culpa consciente. No importa que el sujeto este o no de acuerdo con el resultado, ni que consienta o no con el. Aunque la cuestin es debatida, existir dolo eventual en el supuesto de una gran probabilidad 37
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que se produzca el resultado y, culpa consciente cuando para el agente esta posibilidad sea muy lejana. C. Delito frustrado: En la doctrina y en algunos cdigos, se entiende que hay frustracin cuando el culpable practica todos los actos de ejecucin que deberan producir como resultado el delito y sin embargo no lo produce por causas independientes de la voluntad del agente. Se diferencia del delito tentado o tentativa del delito, en que el culpable da principio a la ejecucin, pero no practica todos los actos que deberan producir el delito por causa o accidente que no sea su propio y voluntario desistimiento * Segn la jurisprudencia: Surge cuando el delito no se ha consumado debido a la intervencin de terceros. Ejem: A se dispone a matar a B, pero es detenido por C cuando iba a disparar el arma de fuego. * Segn la doctrina: Se da cuando el sujeto realiza todos los actos necesarios para la consumacin y adems requiere la participacin de un tercero que culmine el delito, lo cual ste no hace. Ejem: A decide matar a B, vierte veneno en su tasa y espera a que la mucama se lo sirva, pero sta se equivoca y se lo da a C. Habra delito frustrado en relacin a B y homicidio respecto a C.
6.1.2. DOTRINA VENEZOLANA:

Autores venezolanos como Arteaga Snchez, Grisanti Aveledo, Mendoza Troconis y Chiossone, entre otros, consideran que el dolo est constituido
por estos dos elementos: elemento intelectual y elemento volitivo y que su esencia es la intencin. Al decir de Grisanti, el dolo : ... es la voluntad conciente encaminada u orientada a la perpetracin de un acto que la ley prev como delito (1991: 192) Chiossone lo conceptualiza ... como la voluntad conciente (intencin) de cometer un hecho calificado como punible por la ley (1992: 100). Ambas definiciones demuestran que en Venezuela tanto la voluntad como la conciencia son elementos que deben concurrir para definir como dolosa una conducta y que el dolo puede identificarse en un primer intento con la intencin, entendida sta como la forma que adquiere la voluntad en este tipo de comportamiento. Slo con la manifestacin de voluntad que se concreta en acto 38
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(conducta antijurdica) puede delinquirse y nunca con el conocimiento o conciencia exclusivamente. De la tentativa y del delito frustrado venezolano
6.1.3. DOCTRINA ARGENTINA:

Es todava mayoritaria la cantidad de autores que afirman que el dolo se define como conocimiento y voluntad de realizacin del tipo objetivo, e incorporan as al concepto un elemento intelectual (el conocimiento) y otro anmico o motivacional (la voluntad). Los autores que se ubican en esa lnea de pensamiento pueden sostener, a su vez, diferentes concepciones de ilcito y asignar una distinta ubicacin sistemtica al dolo dentro de la estructura del delito. Ejemplo de esto es que en ese sector se encuentran autores como Max Ernst Mayer, Edmund Mezger, Hans Welzel, Reinhart Maurach, Hans H. Jescheck y Thomas Weigend, Gnther Stratenwerth y Claus Roxin, entre otros autores extranjeros; y en nuestro pas, Sebastin Soler, Luis Jimnez de Asa9, Ricardo Nez, Carlos Fontn Balestra, Eugenio Zaffaroni, Maximiliano Rusconi, tambin entre otros. En este concepto del dolo, el elemento cognitivo comprende tanto al conocimiento de la accin y de sus circunstancias concomitantes, como a la representacin de la produccin del resultado, y es indudable adems, que este elemento se mantiene inalterado en cualquiera de las diferentes formas de dolo que se distinguen segn esta concepcin. Asimismo, el conocimiento de la accin y la representacin del resultado tampoco se alteran para configurar a la imprudencia consciente. Por consiguiente, la diferencia entre las distintas clases de dolo, y tambin entre el dolo eventual y la culpa consciente, se ubica en relacin con el elemento volitivo. De ese modo, la diferente gravedad de la accin ilcita o delictiva, depende del elemento anmico o motivacional, esto es, del modo en que el autor estructura su comportamiento individual en el aspecto psicolgico-subjetivo de su acto y, as, la menor o mayor gravedad delictiva, se vincula con la posicin anmica asumida por el autor frente al conocimiento de la accin y a la representacin de la produccin del resultado. La idoneidad del elemento volitivo para operar como lmite entre el dolo y la
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imprudencia, recibi en Alemania fuertes cuestionamientos ya hacia la mitad del siglo pasado, a partir de la resolucin, por parte del Tribunal Supremo Federal (BGH) de ese pas, del Caso de la correa de cuero; debido a la caracterizacin que en esa sentencia se formul del elemento volitivo, como un aprobar en sentido jurdico para el supuesto de dolo eventual. A punto tal que un sector de la doctrina de aquel pas lleg a considerar que la exigencia del elemento voluntario, adems del cognitivo, devena en un requisito superfluo, innecesario y manipulable. En el Cdigo Penal de Argentina no est contemplado el delito en grado de frustracin, por lo cual parece incluido en la tentativa de delito. Hay delito frustrado cuando el culpable practica los actos de ejecucin que deber.
6.1.4. DOCTRINA ESPAOLA:

1. Concepto y contenido: Personalmente, el concepto de dolo que comparto es el de conocimiento y voluntad de realizar todos los elementos objetivos del tipo total de injusto, tanto los de su parte positiva o tipo indiciario, como los de la parte negativa del tipo, es decir, la ausencia de los elementos de causas de atipicidad y de causas de justificacin; unos y otros son los presupuestos de la antijuridicidad o prohibicin penal. En cambio, el dolo no requiere conocimiento o conciencia de la propia antijuridicidad o prohibicin (ni general ni penal) de la conducta. Sobre la cuestin de si el dolo requiere, adems del conocimiento, voluntad de realizar los elementos objetivos del tipo o no la requiere, la doctrina durante el siglo XIX y hasta principios del XX estuvo dividida entre la teora de la voluntad y la teora de la representacin. Despus se impuso la primera, exigiendo por tanto un elemento volitivo en el dolo, y siendo doctrina dominante hasta los aos 70 (del s. XX). Actualmente la exigencia de voluntad que considero correcta sigue siendo muy mayoritaria en doctrina y jurisprudencia, pero ha aumentado el sector que, no slo para el dolo eventual, sino para el dolo en general rechaza la exigencia de voluntad y considera que basta con el conocimiento en un determinado grado de que se pueden o se van a realizar los elementos objetivos del tipo (as p.ej. Schmidhuser, Jakobs,Frisch, Kindhuser, Bottke, Gimbernat, Silva, Laurenzo).
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2. Posicin sistemtica del dolo: Mientras que la doctrina tradicional entenda el dolo como forma o grado de la culpabilidad, actualmente la doctrina mayoritaria sostiene con razn que el dolo se ubica sistemticamente en el tipo de injusto (aunque subsiste la concepcin tradicional extendida sobre todo en la jurisprudencia espaola, y tambin existe hoy un sector minoritario que sostiene la doble posicin sistemtica del dolo, en el tipo de injusto y en la culpabilidad). El dolo supone el mayor grado de desvalor de la accin, es decir un grado de injusto ms elevado en comparacin con la realizacin del hecho por imprudencia, da lugar a un tipo distinto del de la comisin imprudente del mismo hecho objetivo, y a veces incluso slo su presencia se valora como suficientemente grave para que haya un hecho tpico, penalmente antijurdico. Sobre las razones que fundamentan la posicin del dolo, al igual que la de la imprudencia, en el tipo de injusto, me he pronunciado ampliamente en mi manual, al que ahora remito .Pero adems, en este contexto interesa aadir lo siguiente: En el injusto tpico se establece un juicio de valoracin negativa (de desvalor) objetivo-general de la propia conducta, es decir una valoracin general que es igual para toda conducta de unas determinadas caractersticas, con independencia de las condiciones individuales o particulares de menor o mayor capacidad, de situacin personal normal o anormal, etc. del sujeto que la realice (lo que ya es una cuestin de culpabilidad). Ahora bien, en esa valoracin objetivo-general de la conducta pueden y deben tenerse en cuenta no slo sus componentes objetivos, en el sentido de externos, sino tambin aquellos componentes subjetivos, aqu en el sentido de psquicos o anmicos, que siempre que concurran son susceptibles de una valoracin general y uniforme repercutiendo pues en la valoracin general de la propia conducta, independiente de las condiciones particulares del sujeto; y entre esos elementos subjetivo-psicolgicos est el dolo: En efecto, por una parte, su elemento cognoscitivo o intelectual, esto es, el conocimiento de los elementos objetivos del tipo global de injusto implica conocer los presupuestos materiales de la prohibicin penal, es decir, todos los datos y circunstancias que fundamentan la antijuridicidad (penal, y por ello tipificada). Eso es un conocimiento de la materia de prohibicin, que, si pese al mismo el sujeto decide actuar, el Derecho valora negativamente con carcter objetivo-general, porque para el ciudadano medio ideal ese cono-cimiento supone tambin conocer la propia prohibicin, aunque el sujeto concreto pueda pese a todo no tener conciencia de la antijuridicidad, lo que ya es un 41
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problema de culpabilidad individual; por eso el dolo se puede denominar dolo objetivamente malo Y hay que insistir en que esto ni slo lo mantiene la doctrin. finalista, sino un sector mucho ms amplio, ni tampoco se mantiene por las razones ontolgicas (derivadas de la inclusin de la finalidad en la accin) con que lo fundament originariamente el finalismo, sino por argumentos normativos -eso s, tambin aducidos adicionalmente por el finalismo- sobre la concepcin y funcin del tipo de injusto. 3. Dolo y dolo eventual: Por otra parte, el elemento volitivo del dolo, sea como intencin directa sea como aceptacin, unido a ese conocimiento de todos los elementos objetivos positivos y negativos del tipo, supone, en comparacin con la imprudencia, el mayor grado de desvalor de la accin, tanto en sentido subjetivo como incluso objetivo: mayor desvalor subjetivo de la accin (o desvalor de la intencin), pues a diferencia de la imprudencia se quiere atacar un bien jurdico penalmente protegido y por ello tambin hay generalmente, salvo problemas de culpabilidad individual voluntad de enfrentamiento directo con el Derecho; y adems como p.ej. destaca Mir la actuacin dolosa, al menos como regla general, significa tambin mayor peligrosidad, y por tanto mayor desvalor objetivo de accin, que la correspondiente conducta imprudente: pues ante una conducta peligrosa, que puede lesionar un bien jurdico, el grado de posibilidades de que ello se produzca, o sea el grado de riesgo o peligrosidad, ser,ex ante y como regla, superior si el autor quiere precisamente producir ese resultado o hecho dolo directo y dirige a ello su comportamiento, varindolo incluso segn las circunstancias, o si al menos en el dolo eventual acepta el eventual resultado o hecho tpico, sin confiar con un mnimo fundamento en evitarlo, que si, como ocurre en la actuacin imprudente, la conducta del sujeto ni busca ni acepta producir el resultado o hecho, y ms an si, como es el caso de la imprudencia consciente, el sujeto confa con un mnimo fundamento (pese a todo no prudente, pero que implica alguna posibilidad de control o mejores circunstancias) en evitarlo.
4. Elementos cognoscitivo y volitivo: Conocimiento de los elementos objetivos del tipo (global) de injusto. 42
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Por lo que se refiere a las diversas clases de elementos del tipo, el cono-cimiento del dolo debe abarcarlos todos, tanto los elementos esenciales como tambin los accidentales, tanto los descriptivos como los normativos; aunque sobre el grado de conocimiento que hay que tener sobre los elementos normativos, por su remisin a otras normas fuera del tipo, se discute si basta -por citar algunas frmulas- un conocimiento aproximado o paralelo en la esfera del profano, o un conocimiento de su sentido social o de su significado material autntico. Tambin presenta peculiaridades en los tipos de resultado el elemento de la causalidad, pues se suele sostener que basta un conocimiento en sus rasgos esenciales de la relacin causal, pero que no es preciso conocer en todos sus detalles el curso causal. Respecto de la imputacin objetiva, el sujeto debe conocer las circunstancias fcticas adecuacin, realizacin en el resultado del peligro inherente a la accin que permiten afirmar su concurrencia; si el sujeto, aunque pretenda la produccin del resultado, es consciente de las circunstancias por las que p.ej. la accin es inadecuada, no tiene autntico dolo, sino un simple deseo jurdicamente irrelevante (por lo que, al faltar el dolo, ni siquiera habr una tentativa inidnea punible). Por ltimo, en estos tipos el conocimiento y la consiguiente voluntad debe abarcar tambin el resultado (y no slo del riesgo de que se produzca, como sostiene un sector minoritario, como Frisch, Mir o Silva), ya que el resultado es as mismo componente del tipo de injusto. Por el contrario, al no pertenecer a ste las condiciones objetivas de punibilidad (requeridas en algn delito), no han de ser abarcadas por el dolo. 4.1. Voluntad: Adems el dolo requiere un elemento volitivo, la voluntad, pero no ya la voluntad genrica de accin -precisa para cualquier conducta o accin-, sino precisamente la voluntad de realizar la conducta tpica, el querer realizar todos los elementos objetivos del tipo de los que se tiene conocimiento. Y voluntad no slo la hay en el dolo directo de primer grado: el propsito o intencin de realizar precisamente la conducta tpica (donde hasta tal punto es decisivo elemento volitivo que con el propsito o finalidad directa hay dolo y, a diferencia con el dolo eventual, no se plantea dnde est el lmite con la imprudencia consciente aunque haya no probabilidad, sino pocas posibilidades de producir el tipo: v. infra II 1 b), sino tambin en el de dolo directo de 2 grado y en el eventual. En el dolo directo de 2 grado, 43
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donde el sujeto no persigue precisamente el hecho tpico, pero sabe que ste va necesariamente unido al fin que persigue, aunque algunos autores afirman que en tal caso no se quiere el hecho tpico, sino que basta con el conocimiento de su segura produccin, ello no es cierto: si el sujeto sabe que con su actuacin encaminada a otro fin con seguridad va a producir tambin el hecho tpico, entonces, le guste o no le guste, necesaria y forzosamente tambin quiere producir el hecho tpico, porque no tiene ms remedio que consentir o aceptar su segura realizacin con su actuacin; si de verdad no quiere realizar el hecho tpico, tiene que desistir o renunciar a su actuacin. Y en el dolo eventual, como despus se ver (infra III), lo correcto materialmente y coherente sistemticamente con las otras formas de dolo es exigir tambin un mnimo de voluntad en forma de aceptacin o consentimiento ante la posibilidad, aqu no segura, de produccin del hecho tpico. 5. Dolo directo de primer y de segundo grado: 5.1. Intencin, propsito o dolo directo de primer grado a) El dolo directo de primer grado es la forma de dolo en que el elemento volitivo se presenta de modo ms intenso. Supone que el propsito, intencin o finalidad que persigue el agente es precisamente la realizacin de los elementos de un tipo delictivo (en su caso, con su resultado). As p. ej. Un sujeto apualada otro en el corazn queriendo precisamente causarle la muerte (homicidio o, segn las circunstancias, asesinato); o A destroza con una barra las ventanas de la casa de B (daos, arts. 263 ss.) con la finalidad de romper todos los cristales; o A le corta con un hacha la mano a B buscando adrede la prdida de tal miembro (lesiones graves del art. 149 CP, que antes se tipificaban como mutilaciones de propsito en el art. 418 CP 1944). b) La doctrina dominante considera con razn que si el propsito que persigue el autor es realizar un determinado tipo no obsta la apreciacin de dolo directo de primer grado el que no sea seguro, sino solamente posible y por tanto incierto, que se vaya a producir el resultado o el hecho tpico (aunque un sector minoritario considera que esa situacin es propia del dolo eventual).Se cita frecuentemente casos extremos de gran inseguridad, es decir, de posibilidades no muy altas respecto de la produccin del tipo: v.gr. el sujeto que dispara a gran distancia contra su enemigo para matarle; o la persona infectada de sida que tiene una relacin sexual con otro que lo desconoce, queriendo precisamente transmitirle el virus y causarle la muerte (caso en el que las posibilidades de infeccin con un solo acto sexual y de que adems el otro desarrolle el sndrome con un desenlace 44
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fatal son muy bajas); o, modificando algo el macabro supuesto del juego de la ruleta rusa, A quiere matar a B, a quien tiene atado a una silla, le aplica a la sien un revlver, pero poniendo slo una bala en el tambor en vez de las ocho balas que admite y hacindolo girar, y aprieta el gatillo con tan mala suerte para la vctima que efectivamente se dispara la nica bala puesta en el arma. Pero hay que tener en cuenta que hay infinidad de supuestos en la vida real en que el autor obra de propsito y con un grado elevado de posibilidad o incluso con bastante probabilidad, pero al fin y al cabo sin total seguridad de xito en la realizacin del tipo; no obstante, nadie duda en ellos que hay dolo directo de primer grado. As p.ej. el sujeto, para matar, dispara contra otro a media distancia apuntndole al corazn, o le apuala en el trax dirigiendo tambin las cuchilladas hacia la zona cardiaca; o el autor amenaza a un peatn con una navaja para robarle el dinero que lleve consigo. En casos tan corrientes como esos, el homicida normalmente salvo un sujeto muy experto y entre-nado no tiene total seguridad de acertar en el rgano vital con sus disparos o cuchilladas, y el atracador -dado el medio utilizado, intimidatorio, pero que no mata, inmoviliza o deja inconsciente a la vctima- tampoco tiene la seguridad o casi seguridad de poder consumar el robo, porque la vctima no salga huyendo, ofrezca resistencia, etc.; y sin embargo, el hecho de que la finalidad del sujeto sea precisamente realizar el tipo (es decir, la mayor intensidad de la voluntad) compensa un cierto grado de inseguridad en la produccin del tipo, de tal manera que se considera evidente el dolo directo de primer grado y no se plantea que sean supuestos de dolo eventual. Para lo que ahora interesa hay que prescindir aqu de que respecto del tipo del homicidio gran parte de la doctrina niega que pueda producirse en ningn caso la imputacin objetiva del resultado de muerte, o rechaza por otras razones la aplicabilidad del tipo del homicidio (en sentido amplio, incluyendo en su caso el asesinato); con lo cual, no pudindose dar la parte objetiva del tipo y conociendo el autor todas las circunstancias objetivas de su actuacin, no habra tampoco autntico dolo homicida (y por tanto, no habra tentativa idnea ni inidnea), sino un mero deseo de causar la muerte penalmente irrelevante. Lo que aqu nos importa es, suponiendo que s se diera el tipo objetivo, decidir si hay dolo directo de primer grado o slo dolo eventual; o sea, si fuera aplicable el tipo del homicidio, decidir si el sujeto actuaba con dolo directo o propsito homicida, y si hubiera que 45
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descartar el tipo del homicidio, si actuaba con intencin o dolo directo de causar lesiones, o si ms bien, debido a la no seguridad de la infeccin, haba meramente dolo eventual. El artculo 3 del Cdigo Penal defnelo diciendo: Hay delito frustrado cuando el culpable practica todos los actos que deberan producir como resultado el delito, y, sin embargo no producen, por causas dependientes a la voluntad del agente. Para Cuelo Caln (16) tres son los requisitos exigidos por la ley: a) haber practicado todos los actos constitutivos del delito, para lo que debe estarse a cada caso en particular, pues un mismo hecho puede constituir diversos delitos; verbigracia, herir a otro de un tiro, sera: delito frustrado (homicidio), consumado(lesiones), y an por imprudencia. b) que no se haya consumado, o mejor dicho, que no se haya obtenido el resultado, dado que si as no fuera, el delito sera perfecto. c) por causas ajenas al autor (si no habra arrepentimiento activo, con consecuencias especiales).
6.2. LEGISLACIN COMPARADA:

En este apartado, nos detendremos a analizar, el modo en que algunas legislaciones extranjeras regulan el delito tentado con el objeto compararlas con la legislacin diferencias. Adelantamos (principalmente doctrinales de las figuras objeto de que que estudio. en trminos Existen por generales, otra parte, se de tiene peruana, estableciendo equiparaciones y
en Latinoamrica) cierta concordancia en cuanto al tratamiento posiciones asumidas por algunas legislaciones hispanas, y por alteran la uniformidad. Para ejecutar esta
particularidades de cada Estado,
intencin comparativa, pondremos como punto de partida, algunos elementos esenciales, de los conceptos vertidos en nuestro cdigo. 6.2.1. Delito Frustrado En algunos pases se ha legislado regulando en disposiciones independientes, la tentativa inacabada o simple tentativa y la tentativa acabada o delito frustrado. As el Cdigo Penal Venezolano en su Art. 80, define el delito frustrado; por su parte el Cdigo Chileno se refiere a los crmenes o simples delitos 46
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frustrados (Art. 82). De modo que contrariamente a nuestro cdigo penal, en estos se entiende que quien ha concluido los actos ejecutivos necesarios para producir un resultado en el marco de un particular tipo, no ha hecho el intento, es decir no ha intentado propiamente, sino que ha hecho todo lo que est a su alcance o de acuerdo a su plan para cometer el ilcito, entonces su falta de realizacin, no obedece a una causa interna si no externa, de ah que el trmino frustracin, es ms puntual. Estas aseveraciones, son, sin lugar a dudas, de menor importancia para alcanzar nuestros objetivos. Nos parece ms correcto hablar de tentativa acabada e inacabada. La redaccin del Art. 16 de nuestro cdigo, se refiere a la tentativa tratndolo en una sola concepcin en su artculo no se refiere expresamente a los grados de la tentativa, (acabada o inacabada), sin embargo esta clasificacin, pues habla de dar comienzo (tentativa inacabada) o practicar todos los actos (tentativa acabada). De este modo la regula tambin el Cdigo Penal Espaol (Art. 16); el Cdigo Penal Argentino (Art. 42); (estos no establecen, distincin en los grados de ejecucin) el Cdigo Penal Paraguayo (Art. 26); y el Cdigo Penal Puertorriqueo (Art. 27), entre otros. 6.2.2. Principio de ejecucin: La mayora de las legislaciones, adoptan en su contenido, el presupuesto francs de Principi de ejecucin a cuyo tenor es indispensable, para la punicin de la tentativa, una cercana con el resultado final. El Cdigo Penal Argentino, en su Art. 42, expresa comienza su ejecucin,,, el Venezolano ha comenzado alguien su ejecucin .... (Art. 80 Inc. 2), en nuestro (Art 16) el agente comienza la ejecucin de un delito. 6.2.3. Penalizacin: Existe concordancia en cuanto a la disminucin de la pena de la tentativa, con respecto al delito consumado. En Argentina, es disminuida la pena ordinaria de un tercio a la mitad, de igual modo se establece en Ecuador. El cdigo penal venezolano en su Art. 82, por su parte establece diversas penas para el delito frustrado (se rebaja la tercera parte de la pena del delito consumado) y para partes). 47 la tentativa en sentido estricto o inacabada( se rebaja de la mitad y las dos terceras
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(CAPITULO- IV) VII. METODOLOGIA EMPLEADA: 7.1 Mtodo de Investigacin:

En el informe de investigacin se desarrollo el mtodo , Descriptivo y Analtico, ya que siendo as el resultado del correspondiente anlisis del (Cdigo Penal en su Artculo 16 cuando se refiere a Tentativa) y ello con el objeto de busca, pues en el anlisis se trata de hacer una comparacin con otras normas para analizar la legislacin comparada en materia de leyes penales, con el fin de determinar las similitudes, diferencias, vacios y ambigedades en contraste con nuestra legislacin con respecto al Dolo como norma estipulada en aplicacin de la normatividad vigente. 7.1.1 Diseo de Investigacin: El diseo que se empleara ser el diseo descriptivo explicativo, ya que para la realizacin del siguiente trabajo de investigacin se recopilo informaciones obtenidas de los antecedentes, conceptos doctrinarios del Dolo en el delito frustrado; y los obtenidos del anlisis comparativo de la legislacin nacional y extranjera sobre materia de investigacin, como tambin se realizaron encuestas, con la finalidad de arribar al objeto de la misma, que es la manifestacin de una realidad determinada.
7.2. Material y definicin de fuentes: 7.2.1. Materiales:

a) Los datos fueron extrados de las diferentes posiciones, opiniones de la doctrina emitida por los ms destacados juristas y doctrinarios a nivel nacional e internacional, relacionados con el tema de investigacin. b) La informacin obtenida del estudio del anlisis de legislacin extranjera sobre materia de estudio, sus resultados permitirn conocer y determinar las 48
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diferencias, vacios y determinar aspectos legislativos y jurdicos, a fin de realizar un contraste entre lo que es y debe ser, de la realidad concreta materia de estudio. c) Las informaciones que fue extrada del anlisis de jurisprudencias. d) Las encuestas realizadas, para determinar que alternativa adoptan los abogados frente a casos en los que el autor a actuado con dolo antes de que el delito se consuma, as mismo determinar si es adecuada la aplicacin de la normatividad vigente en relacin al dolo en el delito frustrado, respecto al agente del hecho delictivo.
7.2.2. Definiciones de Fuentes:

Respecto de las fuentes seguidas para el desarrollo de la investigacin es tratar de analizar y describir tanto la doctrina nacional como las extranjeras, en cmo est enmarcado el Dolo en la Tentativa. Para ello hemos analizado los artculos relacionados con la tentativa a la vez tambin cada informacin de distintos autores. a). La Ley.- Como fuente jurdica constituye una fuente hegemnica exclusivamente del sistema jurdico nacional, como tambin del sistema jurdico extranjero en cuanto a la legislacin comparada. b). La Doctrina Jurdica.- Es el conjunto de conocimientos cientficos de los tratadistas, juristas o estudiosos, que versan sobre el derecho, ya sea para estudiar las instituciones, sistematizar los preceptos, interpretar las normas concernientes al problema o tema de investigacin. c). La Jurisprudencia.- Son resoluciones que los magistrados judiciales emiten en ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales, para solucionar los conflictos a ellos sometidos, que se suscitan entre los individuos o entres estos y la sociedad. Y en sentido estricto est referida propiamente a las resoluciones que emiten los mximos Juristas.
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7.3. VARIABLES: 7.3.1 Variable Independiente: El dolo como norma estipulada. Aplicacin de la normatividad vigente
7.3.2 Variables Dependientes: Agente del hecho delictivo. La seguridad de la poblacin peruana.(legislacin peruana)
7.3.3. Variables Intervinientes: Las normas y decisiones polticas. El decidi de la sociedad
VIII. INDICADORES: a.- Dolo en el delito frustrado. b.- Efectos que produce el Dolo en el delito Frustrado
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IX. HIPTESIS: Especiales dificultades generan los casos en los que el autor en el momento de preparar la ejecucin de su cometido conoce la posibilidad de continuar su accin y sin embargo puede o no hacerlo. Como se ha dicho, el delito frustrado es un caso de tentativa ya que no existe consumacin, es decir, cuando el autor realiza todos los actos de ejecucin que deberan producir como resultado el delito y, sin embargo, no lo producen por causas independientes de la voluntad del agente.
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X. RESULTADOS:
A) COMPROBACION DEL OBJETIVO GENERAL: Segn la investigacin y comparaciones con otras legislaciones se ha llegado a determinar que nuestra normatividad vigente en su artculo 16del cdigo penal, con respecto a la tentativa los encuadra como una sola tentativa. Puesto que es difcil identificar cuando hablamos de una tentativa acabada o inacabada considerndolos as como dos tentativas distintas. COMPROBACION DE LOS OBJETIVOS ESPECIFICOS: 1. La legislacin peruana actual imposibilita la adecuada aplicacin de la tentativa con respecto a la tentativa acabada o llamada tambin delito frustrado, siendo as que nuestro cdigo, pasa por alto la tesis de delito frustrado y tanto la tentativa acabada e inacabada, la trata como una sola mera tentativa, la cual segn nuestro ordenamiento jurdico es penada segn su gravedad y la afectacin al bien jurdico protegido por la ley penal y en relacin con la voluntad del autor. 2. La doctrina peruana actual plasma distinciones con respecto al dolo, y cuando este se llevara a cabo, como tambin hace referencia cuando estamos hablando de tentativa acabada y tentativa inacabada, desde el momento que la persona acta con intencin de causar dao sin esta llegar a una respectiva consumacin. Diferenciando tambin a la tentativa, desistimiento y consumacin. 3. Como sabemos nuestra normatividad vigente contemplada en el artculo 16 del cdigo penal en relacin al Dolo en el delito frustrado no especifica bien el delito frustrado tratndolo como una sola tentativa.
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4. Los abogados con respecto al dolo en el delito frustrado, estos trataran de defender a su patrocinado, llegando as que se les absuelvan de la pena que le corresponde.
XI. CONCLUSIONES:
Hay delito frustrado cuando alguien ha realizado, con el objeto de cometer un delito, todo lo que es necesario para consumarlo y, sin embargo, no lo ha logrado por circunstancias independientes de su voluntad.
El dolo requiere que el autor haya conocido la antijuricidad, ello surge con claridad del propio art. 14 CP, en el que se establece que el autor que ha obrado sin conocer la ilicitud del hecho, es punible con la pena prevista para el delito doloso.
. Las penas que tienen asignados los delitos cometidos con dolo son ms graves que por culpa, pues se trata del elemento que representa la forma ms grave de culpabilidad.
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XII. RECOMENDACIONES:
Respecto a la punicin de la tentativa, nos parece que si bien nuestro cdigo deja un parmetro para que el juez la establezca, al no determinar la ley consideracin alguna, referente a s la tentativa es inacabada o acabada llamada tambin delito frustrado. El juzgador debe utilizar un criterio atenuante, igual (dentro pena, del margen establecido) de acuerdo a la cuando se han realizado todos los actos lejana a la consumacin del tipo. De modo por ejemplo, que no se establezca ejecutivos, que cuando se ha realizado solamente uno.
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XIII. APORTE JURIDICO:

Como solucin a este problema se recomienda: a. La modificacin del Artculo 16 del cdigo penal con respecto a la Tentativa, ya que esta la trata como una sola mera Tentativa y no las separa en cuanto a una tentativa inacabada o acabada.
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XIV BIBLIOGRAFA
1. BACIGALUPO, Enrique, Derecho Penal General: ARA Editores, Lima-Per. 2. BACIGALUPO Z., Enrique, Manual de Derecho Penal: Editorial Temis, Santa Fe de Bogot-Colombia 3. BRAMOT-ARIAS TORRES, Luis, Manual de Derecho Penal - Parte General : Editorial Santa Rosa, Lima-Per. 4. CABANELLAS, Guillermo (1.998): "Diccionario Jurdico Elemental".Caracas. Editorial heliasta. Edicin de 1.998. 5. CARRARA, Francisco (1.997): "Derecho Penal". Mxico. Editorial Harla. Primera edicin. 6. CEREZO MIR, Jos, Temas Fundamentales de Derecho Penal : Rubinzal Culzoni Editores, Buenos Aires. 7. CLAUS, Roxin, Problemas Actuales de Dogmtica Penal : Ara Editores, Lima Per 8. Derecho Penal, Parte General I, El hecho punible, traduccin de la 4 edicin alemana de Manuel Cancio Meli y Marcelo A. Sancinetti, Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 2005 9. Diego-Manuel Luzn Pea Catedrtico de Derecho penal. Universidad de Alcal 10. FELIPE VILLAVICENCIO TERRONES ( Derecho Penal parte General- Primera Edicin: Marzo 2006/ Editora Jurdica Grijley)
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AUTORA: CASTRO
11. GRISANTI, Hernando (2.000): "Lecciones de Derecho Penal". Vadell Hermanos Editores. 12 Edicin revisada. 12. MENDOZA, Jos Rafael. "Curso de Derecho Penal Venezolano". Caracas. Librera Destino. 13. MUOZ CONDE, Francisco, Teora General del Delito , Editorial Temis, BogotColombia, 2001. 2 Edicin. 14. Ramn Ragus i Valls* Revista de Estudios de la Justicia N 4 Ao 2004 15. VILLA STEIN, Javier, Derecho Penal - Parte General: Editorial San Marcos, Per.
INTERNET: 1. http:// apuntes . Rincondelvago.Com/trabajos_ global/derecho/ 2. http:// Colegioabogados.cl/revista/25/ articulo11.html 3. http:/www.plataforma.uchile.cl/fg/semestre1/_2004 4. www.monografias.com 5. www.google.com
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XV. ANEXOS
ANEXO- I:
CODIGO PENAL PERUANO Decreto Legislativo N 635 CAPITULO II Artculo 16.- Tentativa En la tentativa el agente comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer, sin consumarlo. El Juez reprimir la tentativa disminuyendo prudencialmente la pena. Artculo 17.- Tentativa impune No es punible la tentativa cuando es imposible la consumacin del delito, por la ineficacia absoluta del medio empleado o absoluta impropiedad del objeto. Artculo 18.- Desistimiento voluntario - Arrepentimiento activo
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AUTORA: CASTRO
Si el agente desiste voluntariamente de proseguir los actos de ejecucin del delito o impide que se produzca el resultado, ser penado slo cuando los actos practicados constituyen por s otros delitos. Artculo 19.- Participacin de varios agentes en la tentativa Si varios agentes participan en el hecho, no es punible la tentativa de aqul que voluntariamente impidiera el resultado, ni la de aqul que se esforzara seriamente por impedir la ejecucin del delito aunque los otros partcipes prosigan en su ejecucin o consumacin.
CODIGO PENAL VENEZOLANO

TITULO VI - De la tentativa y del delito frustrado
Artculo 80 Son punibles, adems del delito consumado y de la falta, la tentativa de delito y del delito frustrado. Artculo 81 Si voluntariamente desiste el agente de continuar en la tentativa, slo incurre en pena cuando los actos ya realizados constituyan, de por s, otro u otros delitos o faltas Artculo 82 En el delito frustrado se rebajar la tercera parte de la pena que hubiere debido imponerse por el delito consumado, atendidas todas las circunstancias; y en la tentativa del mismo delito, se rebajar de la mitad a las dos terceras partes, salvo, en uno y otro caso, disposiciones especiales
CODIGO PENAL ARGENTINO Ttulo VI - Tentativa
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AUTORA: CASTRO
Art. 42. El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrir las penas determinadas en el artculo 44. Art. 43. El autor de tentativa no estar sujeto a pena cuando desistiere voluntariamente del delito. Art. 44. La pena que correspondera al agente, si hubiere consumado el delito, se disminuir de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de tentativa ser reclusin de quince a veinte aos. Si la pena fuese de prisin perpetua, la de tentativa ser prisin de diez a quince aos. Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el delincuente.
CODIGO PENAL ESPAOLA:

1. Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecucin del delito directamente por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente deberan producir el resultado, y sin embargo ste no se produce por causas independientes de la voluntad del autor. 2. Quedar exento de responsabilidad penal por el delito intentado quien evite voluntariamente la consumacin del delito, bien desistiendo de la ejecucin ya iniciada, bien impidiendo la produccin del resultado, sin perjuicio de la responsabilidad en que pudiera haber incurrido por los actos ejecutados, si stos fueren ya constitutivos de otro delito o falta. 3. Cuando en un hecho intervengan varios sujetos, quedarn exentos de responsabilidad penal aqul o aqullos que desistan de la ejecucin ya iniciada, e impidan o intenten impedir, seria, firme y decididamente, la consumacin, sin 60
AUTORA: CASTRO
perjuicio de la responsabilidad en que pudieran haber incurrido por los actos ejecutados, si stos fueren ya constitutivos de otro delito o falta.
ANEXO II:
JURISPRUDENCIAS: Jurisprudencia: Por regla general, los procesos que ocurren en el mundo interior del agente (ideacin) no son tpicos y, por ende, son impunes, dado que al derecho penal no le interesa reprimir las ideas o un simple pensamiento delictivo, sino que es necesario que se transforme en una conducta real.( Ejecutoria Suprema del 11 de enero de 1999,R.N. 4804-8 Huaura en Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Penales 2, Lima,p.608.) Jurisprudencia: Los actos preparatorios vienen a ser la etapa del proceso en la que el autor dispone de los medios elegidos con el objeto de crear las 61
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condiciones de alcanzar el fin que se propone. Los que generalmente, tambin son atpicos y por ende impunes (). El hallazgo de un costalillo de yute, dos linternas y otras especies en la maletera del vehculo en que se trasladaban los acusados, unida a la actitud sospechosa de aquellos, slo puede calificarse como actos preparatorios de un delito de robo y no como actos de ejecucin. En otro caso: se imputa al acusado haber confeccionado los planos y croquis que determinaban la trayectoria a seguir por el agraviado, que luego sera objeto de la privacin de su libertad personal; empero tal comisin delictiva no se perpetr, quedando entonces la actitud del procesado como un acto carente de suficiencia para violentar un bien jurdico tutelado por la ley en vista de no darse el presupuesto inequvoco de dar inicio en la comisin del hecho punible, por tanto debe encuadrarse tal situacin como acto preparatorio que se encuentra en la fase externa del delito peor que no es parte de l, siendo que, por s solo, es incapaz de indicar la voluntad del hecho de continuar de acabar su intento delictuoso. (Ejecutoria Suprema del 11 de enero de 1999, Exp.4804-98 Huaura en Prado Saldarriaga, 1999,pp. 182183 . Ejecutoria del 18 de mayo de 1994, Exp.111-94 en Gua Rpida de Jurisprudencia Penal y Procesal Penal, Gaceta Jurdica Lima 2001,pp.35-36 Jurisprudencia: En la tentativa slo es punible el comienzo de la ejecucin mas no as () ,los actos preparatorios, a no ser que en este ltimo caso dichos actos preparatorios por si mismos constituyen delito. (Sentencia del 20 de abril de 1999. Exp. 96- 0016-191601-SPO1 Loreto en Academia de la Magistratura, 2000, pp.232-234 Jurisprudencia: La tentativa consiste en el inicio de la ejecucin de un delito, sin consumarlo, el comienzo de la ejecucin comprende el inicio de la accin tpica, as como la realizacin de actos demostrativos por el 62
AUTORA: CASTRO
agente para poner en obra su finalidad.( Sentencia del 20 de abril de 1999. Exp. 96- 0016-191601-SPO1 Loreto en Academia de la Magistratura, 2000, pp.232-234. Vid. Tab. Ejecutoria de 18 mayo de 1994, Exp. 111-94 en Gua Rpida de Jurisprudencia Penal, Gaceta Jurdica Lima 2001, pp.35-36. Jurisprudencia: Por ser un delito uno de peligro (tenencia ilegal de armas), su naturaleza jurdica no posibilita que exista tentativa en su comisin. ( Exp. 573-97 Huari en Academia de la Magistratura, 1999,pp,396419. Jurisprudencia: la tentativa, a diferencia de la consumacin, importa de parte del agente una puesta en marcha del plan personal de ejecucin sin lograr realizar el fin representado; as, este da cumplimiento de todos los requisitos del tipo, tanto objetivo como subjetivo, realizndolo imperfectamente, de modo que constituye una interrupcin del proceso de ejecucin tendente a alcanzar la consumacin.( Ejecutoria Suprema del 29 de octubre de 1999, R.N 3395-99 en Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Penales3, Lima 2002,pp.543-544. Jurisprudencia: Para la configuracin de la tentativa se requiere la puesta en peligro del bien jurdico, debiendo analizarse cul ha sido este. (Ejecutoria del 8 de abril de 1996, Exp. 68-95 Callao en Academia de la Magistratura, 2000, pp. 260-263 Jurisprudencia: Que, penalmente, la tentativa se da cuando el sujeto da inicio a la ejecucin de la accin tpica mediante hechos directos peor faltan 63
AUTORA: CASTRO
uno o ms para la consumacin del delito, exigindose la concurrencia de tres requisitos: resolucin criminal, comienzo de la ejecucin y falta de consumacin (elemento negativo).( Exp. 88998-p/ APL Camana en Armaza Galdos/ Zavala Toya, 1999,p.58.
Jurisprudencia: La tentativa no solo comprende el comienzo de los actos ejecutivos, es decir la exteriorizacin de los actos tendientes a producir resultado tpico sino tambin requiere que el agente quiere que los actos que objetivamente despliega, aun teniendo conocimiento de su peligrosidad, teniendo adems la intencin de proseguir en la ejecucin de los actos necesarios para la consumacin del delito. (Resolucion del 20 de setiembre de 1999,consulta 147-99 Callao en Rojas Vargas 2000,pp.84-85. Jurisprudencia: Para la configuracin del delito es preciso constatar en el agente una especial intencionalidad dirigida hacia la realizacin del resultado tpico; dicha intencionalidad o animus necandi, importa en el sujeto activo un conocimiento actual de los elementos objetivos del tipo, conocimiento que est indisolublemente para los dos aspectos indesligables de dolo, deben concurrir necesariamente para la configuracin del delito de homicidio simple.( Ejecutoria Suprema del 19 de Noviembre de 1998, Exp.4230-98,puno, en Rojas Vargas, 1999,p.273. Jurisprudencia: para actuar dolosamente, el sujeto de la accin debe saber que es lo que hace y conocer los elementos que caracterizan su accin como tpica, asimismo no basta tener conocimiento de los elementos objetivos del tipo, es necesario adems querer realizarlo.( Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para Procesos Sumarios con 64
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Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima del 20 de mayo de 1998. Exp. 132-98 en Rojas Vargas, 2001,p. 73. Jurisprudencia: Debe tenerse en cuenta que no existe accin penalmente relevante cuando falta voluntad, de modo que un resultado queda fuera del mbito de proteccin del derecho penal cuando ha sido causado fortuitamente.( R.N. 3019-98 Puno en Rojas Vargas, 1999,p.111.
ANEXO- III:
ENCUESTA
I. Presentacin. El autor de este informe, estudiante de la Universidad Catlica Santo Toribio de Mogrovejo, de la carrera profesional de Derecho, se ha trazado como objetivo determinar el ndice de conocimiento y la aplicacin penal referente al tema de El Dolo en el Delito Frustrado. Para lo cual, solicito su colaboracin, confiando en que los datos obtenidos, sern utilizados con fines estrictamente acadmicos.
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II. Instrucciones. a. Lea detenidamente cada tem y responda honestamente. b. Utilice lapicero y escriba con letra legisle. c. c Asegrese de dar respuesta a todas las preguntas del cuestionario. Entrevistado: ___________________________________________________________________ Cargo: ______________________________________________________________ Fecha: _________________________________ Lugar: ______________________________________________________________ 1. Conoce Ud. que es tentativa acabada o delito frustrado? Si (Prosiga en la pregunta N 2) No (Prosiga en la pregunta N 3)
2. Puede definirlo? 3. Cmo entiende Ud. por dolo en un delito frustrado? .. 4. Alguna vez Ud. ha patrocinado casos o procesos en los que el agente o autor ha incurrido con dolo antes de que el delito se considere como consumado? Si No (Prosiga en la pregunta N 5 y 6) (Prosiga en la pregunta N 7)
5. En qu forma a defendido Ud. a su patrocinado frente a tal situacin? . 6. En aquellos casos, Se ha originado, en ocasiones, la figura del arrepentimiento o desistimiento antes de producirse la consumacin del delito? Si No (Prosiga en la pregunta N 7) (Prosiga en la pregunta N 8 9)
7. Qu tipo de sancin penal se le ha impuesto al procesado si el delito lleg a producirse? .. 66
AUTORA: CASTRO
8. Qu tipos de casos son los que con mas frecuencia se presentan en los que el agente a actuado con dolo antes de cometer un delito? . 9. Est Ud. de acuerdo con que se sancione la tentativa acabada o delito frustrado? 10. Cree Ud. Que es adecuada la aplicacin de la normatividad vigente en relacin al dolo respecto al agente del hecho delictivo? Si no porque?
GRAFICO N1 Abogados y Jueces entrevistados sin o con conocimiento de delito.
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AUTORA: CASTRO
1 0 0 8 0 6 0 4 0 2 0 0 entrevista dos
si conoce no conoce
Como muestra la tabla, el 100% de los abogados y jueces entrevistados tienen conocimiento de Delito Frustrado o Tentativa Acabada, adems, cada uno dio una definicin respecto a la misma
GRAFICO N2 Abogados que han defendido casos con Dolo en el delito frustrado de delito.
70 60 50 40 30 20 10 0 entrevis ta dos si apta roc ina do no apa troc ina do
En esto tabla podemos apreciar la cantidad de casos con dolo dentro de una tentativa acabada que se han defendido, segn la cantidad de abogados Entrevistados.
GRAFICO N3 Casos atentidos por los abogados en los que se ha dado el desistimiento 68
AUTORA: CASTRO
si han desistido 7 0% no han desistido 30 %
En este grfico se percibe la cantidad de casos que los abogados han defendido en los que, antes de que se consuma el plan delictivo, se a producido la figura del desistimiento o arrepentimiento.
GRAFICO N4 Casos mas frecuente en los que se acta con Dolo en el delito frustrado.
tentativa de hom icidio50 % tentativa de lesiones 20 % tentativa de robo 30 %
En esta tabla podemos observar que los casos en los que, con mayor frecuencia, se presenta dolo antes de que se consuma un delito, son generalmente en robo agravado, lesiones y tentativa de homicidio.
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AUTORA: CASTRO
Es adecuada 63% No es adecuada 37%
En este grafico se puede observar que los entrevistados analizaron y respondieron con un 75% que la aplicacin de la normatividad vigentes es adecuada respecto al dolo en el delito frustrado, sobre el 25% que cree que la normatividad vigente respecto al dolo en el delito frustrado no es adecuada, ya que para ellos debera tratarse al la tentativa por separados no como una sola tentativa.
ANEXO IV 70
AUTORA: CASTRO
CUADRO COMPARATIVO CON RESPECTO AL DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO POR PARTE DE LA LEGISLACION Y DOCTRINA PERU PAIS Trata a la LEGISLACION tentativa como un sola concepcin Define el delito frustrado No establece distincin en los grados de ejecucin No establece distincin en los grados de Dolo es DOCTRINA conocimiento y voluntad de la realizacin de todos los elementos de tipo objetivo y es ncleo de los hechos punibles dolosos Dolo est constituido por dos elementos: intelectual y volitivo y que su esencia es la intencin. Dolo conocimiento y voluntad de causar dao ejecucin Dolo conocimiento y voluntad de causar dao VENEZUELA ARGENTINA ESPAA
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AUTORA: CASTRO
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DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO

LEGISLACION PERUANA que sirva como aporte a la formacin de abogados y por

por iniciativa de conocer

el anlisis del delito frustrado o, en otras

DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO LICITO MARIA

II. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA:

DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO LICITO MARIA

DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO LICITO MARIA

DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO LICITO MARIA

DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO LICITO MARIA

5.1.2. Modalidades de Realizacin Imperfecta.

DOLO EN EL DELITO FRUSTRADO LICITO MARIA

Tentativa Acabada o delito frustrado.- tentativa perfecta, agotada o delito fallido

5.1.3. Delito Frustrado o Tentativa Acabada.

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5.1.4. Distincin entre Tentativa Acabada e Inacabada:

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5.1.5. Elementos de la Tentativa:

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desistimiento no ser voluntario. Por el contrario, el que no se sabe descubierto

BRAMOT - ARIAS TORRES, Luis Ob.Cit., pg. 281-282).

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. La fase interna del iter crimines no

. Los actos preparatorios son la primeras

calculable el nmero de actos que puede comprender la preparacin delictiva, ya .

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preparatorios son una de las garantas en el normal desenvolvimiento de las

. Se cree que son excepciones fundadas en razones de poltica

. Algunos consideran que esta afirmacin es equivocada e innecesaria,

. As tambin consideramos que no es

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(13), (14) (15)

. Dentro del iter

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(16) (17) (18)

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Muoz Conde / Garca Aram, 1996, p. 430.

. Ejemplo: el hijo que obtiene la herencia

En estas teoras se da mayor

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donde la pena se fundament en la

. Nuestro Cdigo Penal, parcialmente, ha

. Para la Escuela Positiva italiana bastaba con la peligrosidad social

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dirigirnos al plano subjetivo

. As pues, resulta impropio hablar de la idoneidad del

(30) (31) (32)

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el sentimiento de seguridad jurdica, pudindose menoscabar as la paz jurdica (teora de la impresin)

. Desde el punto de vista dogmtico, esta teora pone el

Farre Trepat,1986,p.23. Jescheck/ Weigend, 2002,p.552 Jakobs,1995,p.863,num.20

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. Con ello se distingue la imposibilidad de hablar de una tentativa por imprudencia,

ya que quien acta en forma imprudente no materializa la resolucin de consumar un delito.

. No existe un dolo de tentativa, se trata del dolo del

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. Se sabe que esta ante acto de tentativa y no ante acto

. Una apreciacin fundada en el uso natural del lenguaje para

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. Se pretende recurrir a que la inmediatez