DIREITO PENAL DIREITO PENAL

1. A Norma Penal, conceito e contedo. O princpio da anterioridade da lei Penal. Fontes do Direito Penal e seus exclusivismos. Caracteres, formas e espcies de lei penal. Lfg *conceito e finalidade do direito penal sob o aspecto formal, direito penal um conjunto de normas que qualificam certos comportamentos humanos como infraes penais, definem os seus agentes e fixa as sanes a serem lhes aplicadas. // sob o aspecto sociolgico, o direito penal mais um instrumento de controle social de comportamentos desviados, visando assegurar a necessria disciplina social. * Misso do Direito Penal (a) controle social, (b) limite ao poder punitivo estatal. // se de um lado o Estado controla o cidado, impondo-lhe limites para a vida em sociedade, de outro lado necessrio tambm limitar seu prprio poder de controle, evitando a punio abusiva. - Para uma primeira corrente, imediatamente a misso do direito penal proteger bens jurdicos. // Para uma segunda corrente a misso do direito penal assegurar a vigncia da norma.

* direito penal objetivo x subjetivo = o objetivo o conjunto de leis em vigor no pas. // O direito penal subjetivo o direito de punir do estado. O direito de punir do estado no absoluto, ilimitado, incondicionado. H um limite temporal ao direito de punir, como ocorre, por exemplo, com a prescrio. // H um limite espacial ao direito de punir, por exemplo, a territorialidade. H um limite quanto ao modo do direito de punir, por exemplo, os princpios, dignidade da pessoa humana. - O monoplio do direito de punir no significa autorizao para punies abusivas. O monoplio da violncia fsica do estado visa evitar a punio privada. - Existe exceo tolerando a aplicao de sano penal por ente no Estatal? R sim, artigo 57 do Estatuto do ndio, lei 6001/73. Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de sanes penais ou disciplinares contra os seus membros, desde que no revistas de carter cruel ou infamante ou proibida a pena de morte. * direito penal substantivo ou objetivo x direito penal adjetivo corresponde ao direito processual penal. * direito penal de emergencial x simblico x promocional. // O emergencial busca limitar garantias penais para aplacar a alta criminalidade (ex. lei dos crimes hediondos progresso de regime mais dificultosa, priso temporria com prazo mais dilatado - RDD); // O direito penal simblico lei que no tem aplicao prtica serve para trazer sensao de segurana populao. (exemplo criminalizar venda de remdio sem autorizao da ANVISA) // direito penal promocional h um estmulo por parte do estado para buscar finalidades especficas. (ex. delao premiada)

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FONTES DO DIREITO PENAL o lugar de criao e a forma de revelao do direito penal. // A Unio o rgo encarregado da produo do direito penal. // As fontes podem ser a lei, ou os costumes e princpios. - Costumes x Direito Penal ==> Costumes so comportamentos uniformes e constantes pela convico de sua obrigatoriedade e necessidade jurdica. // Em razo do princpio da legalidade, reserva legal, o costume no cria crime nem comina pena. Contudo, h doutrina que entende ser possvel o costume abolicionista, jogo do bicho. Existe tambm doutrina que aduz haver costumes como causa excludente de culpabilidade, ou ainda o costume como norte interpretativo (exemplo do crime de furto noturno).

Doutrina tradicional Lei

Costumes

Doutrina moderna Lei, CF, Tratados Internacionais de direitos humanos, jurisprudncia, princpios, sumulas, complementos da norma penal em branco. Doutrina.

Contudo, como fica a CF, ela no revela Costumes direito penal? E os tratados internacionais direito. de direitos humanos e a jurisprudncia, sumulas vinculantes. E os atos administrativos que complementam as normas penais em branco.

seriam

fontes

informais

do

-Lei : nica capaz de criar crimes e cominar penas. -CF : pode fixar alguns patamares abaixo dos quais a interveno penal no se pode reduzir. mandados constitucionais de criminalizao. (artigo 5, XLI CF lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais. Artigo 5, XLII, a prtica de racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel sujeito a pena de recluso nos termos da lei. Artigo 5, XLIII, a lei considerar crimes inafianveis ou insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, trfico e terrorismo bem como os hediondos.) - Pergunta-se existe mandado de criminalizao implcito? De acordo com a maioria ao lado da criminalizao expressa, h obrigaes implcitas. (ex. a CF garante o direito vida, assim no poderia o legislador ordinrio revogar o crime de homicdio.) - Tratados internacionais sobre direitos humanos: que ingressem no ordenamento jurdico votado pelas 2 casas do CN, em dois turnos, por 3/5 de seus membros equivalente s emendas constitucionais. Se forem tratados de direitos humanos sem votao do quorum de emenda tem fora supra legal, porm infra constitucional

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- jurisprudncia: apesar de igualmente no criar crime ou cominar pena, revela direito penal. // o artigo 71 do CP ao tratar do crime continuado um bom exemplo, pois a lei no define condies de tempo, lugar, modo de execuo, deixando jurisprudncia faze-lo. - princpios: importante fonte formal do direito penal. - complementos da norma penal em branco:

PRINCPIOS ORIENTADORES DO DIREITO PENAL ==> (A) princpios relacionados com a misso do direito penal (a.1) Da exclusiva proteo de bens jurdicos: Nenhuma criminalizao legtima seno quando busca evitar a leso ou perigo de leso a bens jurdicos protegidos pelo ordenamento. ** Pergunta de concurso. Explique a espiritualizao do bem jurdico? R o termo atinente a expanso do direito penal. A mudana do direito penal que primeiramente era individual, protegendo a vida, a liberdade, a honra, passa a uma vertente meta individual, coletiva e difusa. Teoria da Sociedade de Risco, onde o incremento da criminalidade faz com que o direito penal necessite se ampliar.

(a.2) Da interveno mnima: O Direito Penal s deve ser aplicado quando estritamente necessrio mantendo-se subsidirio ultima ratio, soldado de reserva (condicionada a interveno ao fracasso das demais esferas de controle) e fragmentrio (observa somente os casos de relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico). - O princpio da insignificncia desdobramento da fragmentariedade do direito penal. Pois com a fragmentariedade somente pode o direito penal buscar tutela de leses relevantes ou perigo de leso a bens jurdicos. // requisitos do princpio da insignificncia = (a) mnima ofensividade da conduta do agente, (b) nenhuma periculosidade social da ao (c) nfimo grau de reprovabilidade do comportamento, (d) inexpressividade da leso jurdica ocasionada. //Conseqncias do princpio da insignificncia: Exclui a tipicidade material do fato. No h crime. ** Pergunta - Aplica-se o princpio da insignificncia nos crimes cometidos contra a administrao pblica? R STF aplica, STJ no aplica considerando o bem jurdico tutelado, moralidade administrativa.

** Pergunta - Aplica-se o princpio da insignificncia no delito de moeda falsa, quando se tratar de nota de pequeno valor? R STF e STJ entendem que no se aplica tratando-se de delito contra a f pblica, sempre h interesse estatal em sua represso.

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** Pergunta Aplica-se o princpio da insignificncia para agente reincidente? A questo no est consolidada nos tribunais superiores, havendo decises nos dois sentidos. // TJ PR entende que no deve ser levado em considerao para a insignificncia a reincidncia do agente. // STF tem decises que no pode ser aplicada a insignificncia quando o agente for reincidente: EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. MATRIA CRIMINAL. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DA MATRIA CONSTITUCIONAL. REEXAME DE FATOS E PROVAS. SMULA 279. HIPTESE DE CONCESSO DE HABEAS CORPUS DE OFCIO. INVIABILIDADE. FURTO. INCIDNCIA DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. REINCIDNCIA COMPROVADA. Ausncia de prequestionamento. Questo no ventilada no acrdo recorrido e que no foi suscitada em embargos de declarao. bice previsto pelos enunciados das Smulas 282 e 356/STF. As razes recursais trazem questes constitucionais cuja anlise implica reexame dos fatos e provas que fundamentaram as concluses da deciso recorrida, o que vedado pela Smula 279 desta Corte. Reconhecida a reincidncia, a reprovabilidade do comportamento do agente significativamente agravada, sendo suficiente para inviabilizar a incidncia do princpio da insignificncia. Precedentes. Ausncia dos requisitos para a concesso da ordem de habeas corpus de ofcio. Agravo regimental a que se nega provimento. (AI 600500 AgR, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 24/05/2011, DJe-108 DIVULG 06-06-2011 PUBLIC 07-06-2011 EMENT VOL-02538-02 PP00258) ** Pergunta Aplica-se o princpio da insignificncia no delito de descaminho (sem pagar os tributos devidos)? Dbito tributrio apurado inferior a dez mil reais, sim. ** Pergunta Aplica-se o princpio da insignificncia no delito de apropriao indbita previdenciria? Prevalece que no, pois atinge bem jurdico de carter supraindividual. ** Pergunta Aplica-se o princpio da insignificncia no delito de roubo? STF e STJ no admitem. A iterativa jurisprudncia desta Casa de Justia no sentido de ser inaplicvel o princpio da insignificncia ao delito de roubo, exatamente por conta da violncia ou grave ameaa, que afastam os requisitos de mnima ofensividade da conduta, de reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e de inexpressividade da leso jurdica." (STJ - HC 204644 / MG, rel. Og Fernandes, julg. 02/08/2011) .No confundir o princpio da insignificncia com o furto privilegiado (157, 2 do CP). O furto privilegiado uma causa especial de diminuio de pena ou ainda alternativamente pode ser transformada em pena de multa, ou ainda que a pena de recluso se transmute para deteno. Requer que o agente seja primrio e de pequeno valor a coisa furtada.

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RECURSO ESPECIAL. TENTATIVA DE FURTO DE UMA BICICLETA. OBJETO DE VALOR PEQUENO, PORM RELEVANTE. INAPLICABILIDADE DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. 1. A conduta perpetrada pelo agente no pode ser considerada irrelevante para o direito penal. O delito em tela tentativa de furto de uma bicicleta, avaliada em R$ 90,00 , no se insere na concepo doutrinria e jurisprudencial de crime de bagatela. 2. No caso do furto, no se pode confundir bem de pequeno valor com de valor insignificante. Este, necessariamente, exclui o crime em face da ausncia de ofensa ao bem jurdico tutelado, aplicando-se-lhe o princpio da insignificncia; aquele, eventualmente, pode caracterizar o privilgio insculpido no 2 do art. 155 do Cdigo Penal, j prevendo a Lei Penal a possibilidade de pena mais branda, compatvel com a pequena gravidade da conduta. 3. A subtrao de bens, cujo valor no pode ser considerado nfimo, no pode ser tido como um indiferente penal, na medida em que a falta de represso de tais condutas representaria verdadeiro incentivo a pequenos delitos que, no conjunto, trariam desordem social. 4. Recurso provido para, afastando a aplicao do princpio da insignificncia, cassar o acrdo recorrido e restabelecer a sentena condenatria de primeiro grau. (REsp 828.181/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 14/06/2007, DJ 06/08/2007, p. 654) ** Pergunta Aplica-se o princpio da insignificncia nos delitos ambientais? Tribunais superiores se dividem.

(B) princpios relacionados com o fato do agente (b. 1) da exteriorizao do ato: O estado no pode incriminar penalmente condutas internas ao indivduo. Tambm no pode incriminar condutas humanas involuntrias. (afastar o direito penal do autor). ==> ningum pode ser punido por fato artigo 2 do CP. // Era direito penal do autor mendigar, por ociosidade ou cupidez (artigo 60 da contraveno) foi revogado, mas a vadiagem (artigo 59) no foi revogada e tambm direito penal do autor.

(b.2) da legalidade: Anterioridade da Lei Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Este artigo prev o princpio da legalidade ou da reserva legal? So as seguintes correntes: -O princpio da legalidade sinnimo do princpio da reserva legal; -O art. 1 adotou o principio da reserva legal: porque toma a expresso lei no sentido restrito. O princpio da legalidade toma a expresso lei em sentido amplo que abrange

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todas as espcies normativas do art. 59 da CF/88 (emenda, medida provisria, resolues): Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio; II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. Portanto, se tivesse sido adotado no art. 1 o princpio da legalidade, significaria dizer que o crime pode ser criado por emenda, MP, resoluo, enfim, todas as espcies normativas. -O art. 1 adota o princpio da legalidade, porque a legalidade igual a reserva legal (sentido restrito) mais anterioridade: adotada. Ao falar em principio da legalidade devemos nos lembrar dos diversos diplomas legais referente a ele, o primeiro o CF/88, art. 5, inc. XXXIX: XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; E ainda, da Conveno Americana dos Direitos Humanos no art. 9, pois prev tambm o princpio da legalidade: Art. 9o - Princpio da legalidade e da retroatividade Ningum poder ser condenado por atos ou omisses que, no momento em que foram cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito aplicvel. Tampouco poder-se- impor pena mais grave do que a aplicvel no momento da ocorrncia do delito. Se, depois de perpetrado o delito, a lei estipular a imposio de pena mais leve, o delinqente dever dela beneficiar-se. O art. 22 do Estatuto de Roma: Princpios Gerais de Direito Penal Artigo 22 Nullum crimen sine leqe 1. Nenhuma pessoa ser considerada criminalmente responsvel, nos termos do presente Estatuto, a menos que a sua conduta constitua, no momento em que tiver lugar, um crime da competncia do Tribunal. 2. A previso de um crime ser estabelecida de forma precisa e no ser permitido o recurso analogia. Em caso de ambigidade, ser interpretada a favor da pessoa objeto de inqurito, acusada ou condenada. 3. O disposto no presente artigo em nada afetar a tipificao de uma conduta como crime nos termos do direito internacional, independentemente do presente Estatuto. E, por fim, o art. 1 do CP que est acima. Princpio da legalidade (constitui): se est assegurado nas garantias fundamentais do cidado, em documentos internacionais e artigo inaugural do CP percebe-se a sua

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importncia. Por isso, constitui uma real limitao ao poder estatal de interferir na esfera de liberdades individuais. Fundamentos do princpio da legalidade: -Poltico: exigncia de vinculao no Poder Executivo e do Judicirio a leis formuladas de forma abstratas. Este fundamento poltico impede o poder punitivo com base no livre arbtrio; -Democrtico: respeito ao princpio da diviso dos poderes ou separao de funes, o parlamento (rgo) deve ser o responsvel pela criao de crimes ; -Jurdico: uma lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo. O princpio da legalidade no resume-se ao que est escrito apenas no art. 1 do CP. Por isso, vamos aos desdobramentos do princpio da legalidade: -No h crime sem lei (sentido restrito): lei ordinria e LC. E a medida provisria? No lei, mas ato administrativo com fora normativa. Logo, no pode criar crime, no pode cominar pena (art. 62, 1, inc. I, letra b da CF/88): Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I - relativa a: b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) possvel Medida Provisria no incriminadora? So as seguintes correntes: O art. 62, 1, I, b da CF/88 no diferencia, proibindo Medida Provisria versando sobre Direito Penal (incriminador ou no); O art. 62, 1, I, b da CF/88 veda, implicitamente, somente Medida Provisria incriminadora (autorizando a no incriminadora, por exemplo, Medida Provisria que extingue a punibilidade). Obs.: O art. 62, 1, I, b da CF/8 foi includo pela EC n 32/01. Como o STF decide esta divergncia das correntes cima? O STF, no RE n 254818/PR, discutindo os efeitos benficos trazidos pela MP n 1571/1997 (que permitiu o parcelamento extintivo da punibilidade nos crimes tributrios e previdencirios) proclamou a sua admissibilidade em favor do ru. Esta posio foi mantida, mesmo aps a EC n 32/2001, quando se obedeceu MP no incriminadora no Estatuto do Desarmamento, impedindo a eficcia social e jurdica do art. 12 (ficou com a tipicidade congelada): RE 254818 / PR - PARAN Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 08/11/2000 rgo Julgador: Tribunal Pleno EMENTA: I. Medida provisria: sua inadmissibilidade em matria penal - extrada pela doutrina consensual - da interpretao sistemtica da Constituio -, no compreende a de normas penais benficas, assim, as que abolem crimes ou lhes restringem o alcance, extingam ou abrandem penas ou ampliam os casos de iseno de pena ou de extino de punibilidade. II. Medida provisria: converso em lei aps sucessivas reedies, com clusula de "convalidao" dos efeitos produzidos anteriormente: alcance por esta de normas no reproduzidas a partir de uma das sucessivas reedies. III. MPr 1571-6/97,
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art. 7, 7, reiterado na reedio subseqente (MPr 1571-7, art. 7, 6), mas no reproduzido a partir da reedio seguinte (MPr 1571-8 /97): sua aplicao aos fatos ocorridos na vigncia das edies que o continham, por fora da clusula de "convalidao" inserida na lei de converso, com eficcia de decreto-legislativo. -No h crime sem lei anterior: temos aqui o principio da anterioridade. O principio da anterioridade veda a retroatividade da lei penal? Veda a retroatividade malfica e a retroatividade benfica muito bem vinda, garantia constitucional, pois a lei que de qualquer modo favorece o agente deve retroagir; -No h crime sem lei escrita: significa que veda-se o costume incriminador (no falamos que veda o costume, mas uma espcie de costume que o incriminador, perfeitamente possvel o costume interpretativo); -No h crime sem lei estrita: veda a analogia incriminadora, mas admite-se a analogia in bonam partem; -No h crime sem lei certa: aqui ns temos o princpio da taxatividade ou princpio da determinao ou princpio do mandado da certeza. Mas o que significa este princpio? Que exige-se dos tipos penais clareza, pois o tipo penal deve ser de fcil compreenso (ao ler o tipo penal deve-se compreender sobre o que est falando). O tipo penal ambguo passvel de arbitrariedade. H dois dispositivos que desrespeitam o principio da taxatividade, vejamos quais so: A Lei n 7.170/82 no art. 20 pune a prtica de atos de terrorismo a pena de recluso de 3 a 10 anos. Este crime nasceu de lei? Sim. De lei anterior? Sim. De lei anterior estrita? Sim. Mas certa? Ao definir atos de terrorismo sabemos o que quer dizer exatamente? No, no deixa claro qual conduta, por isso entende a doutrina que este artigo fere o principio da taxatividade, pois no de fcil compreenso, no consegue-se saber o que est punindo: Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em crcere privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar atentado pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou para obteno de fundos destinados manuteno de organizaes polticas clandestinas ou subversivas. Pena: recluso, de 3 a 10 anos. Pargrafo nico - Se do fato resulta leso corporal grave, a pena aumenta-se at o dobro; se resulta morte, aumenta-se at o triplo. O Estatuto do Torcedor (Lei n 10.671/10), no art. 39,1 pune promover tumulto em eventos esportivos (pena de recluso 1 a 2 anos), tem como saber o que esta conduta? No, o tipo penal no claro, pode abranger inmeros comportamentos, desrespeita o principio da taxatividade: Art. 39. O torcedor que promover tumulto, praticar ou incitar a violncia, ou invadir local restrito aos competidores ficar impedido de comparecer s proximidades, bem como a qualquer local em que se realize evento esportivo, pelo prazo de trs meses a um ano, de acordo com a gravidade da conduta, sem prejuzo das demais sanes cabveis. 1o Incorrer nas mesmas penas o torcedor que promover tumulto, praticar ou incitar a violncia num raio de cinco mil metros ao redor do local de realizao do evento esportivo.

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-No h crime sem lei necessria: um desdobramento lgico do princpio da interveno mnima. O principio da legalidade o pilar do garantismo, pois: Poder punitivo estatal Garantias do cidado Se falar que No h crime sem: lei, o poder punitivo mnimo em face do anterior, escrita, escrita, certa e mximo de garantias. necessria. Significa dizer cada uma dessas caractersticas faz aumentar a garantia do cidado O art. 1 define No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. No tipo estabelece que no h crime sem lei anterior que o defina. Abrange contraveno penal? Sim, ento, pode-se dizer que no infrao penal. Na seqncia do tipo, diz-se que no h pena sem prvia cominao legal. Abrange medida de segurana? Sim, por isso pode-se dizer que no h sano penal sem prvia cominao lega. Espcies de lei penal: a lei penal pode ser de duas espcies: a)Lei penal completa: quando dispensa complementa normativo ou valorativo. O que significa complemento normativo? Dado pela norma. E o que significa o complemento valorativo? Complemento dado pelo juiz. Exemplo de norma penal completa: art. 121 matar algum: Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. No exige-se complemento dado por lei e nem de juiz valorando para aplicar a norma. b)Lei penal incompleta: depende de complemento normativo ou valorativo. Divide-se em espcies: b.1)Norma penal em branco: ela depende de complemento normativo. Possui 2 espcies: Norma penal em branco prpria em sentido estrito ou heterognea: o complemento normativo no emana do legislador. Aqui temos uma lei complementada por uma espcie normativa diversa da lei, exemplos: Lei n 11.343 fala em drogas, mas no define quais as substancias so consideradas drogas, quem define uma portaria do Executivo Federal do Ministrio da Sade, trata-se da Portaria n 344/98. A norma penal em branco heterognea no fere o princpio da legalidade? Possumos duas correntes: 1 corrente Rogrio Greco: A norma penal em branco heterognea inconstitucional, ofendendo o princpio da reserva legal. O seu contedo poder ser modificado sem que haja uma discusso da sociedade, como acontece quando os projetos de lei so submetidos apreciao do Congresso Nacional. Desconsiderada o fundamento democrtico (s o parlamento define crimes) do princpio da legalidade. Adota esta teoria quem for prestar DPU (a lei de drogas norma penal em branco heterognea, quem adota esta teoria deve soltar todos os traficantes do pas); 2 corrente (adotada): Na norma penal em branco heterognea existe um tipo penal incriminador que traduz os requisitos bsicos do delito e a h tambm um complemento normativo. Os dados essenciais do crime j esto previstos no tipo penal. O que a

DIREITO PENAL - 10 autoridade administrativa pode fazer explicitar um dos requisitos tpicos dado pelo legislador. Norma penal em branco imprpria em sentido amplo ou homogenia: o complemento normativo emana do legislador. Esta norma penal em branco imprpria divide-se em: homovitelina ou homloga (o complemento emana da mesma instncia legislativa. Uma norma complementada por outra norma, as duas normas leis em sentido estrito, estas normas pertencem ao mesmo documento, exemplo: art. 312 do CP que pune o crime de peculato, e o que vem a ser funcionrio pblico est no art. 327 do CP, ambas esto no CP); heterovitelina ou heterloga (o complemento emana de instncia legislativa diversa. Aqui temos uma norma complementada por outra norma, as duas em sentido estrito, a norma complementada est na lei A e a norma completadora est na lei B, exemplo: art. 237 do CP, pune aquele que casa sabendo que h impedimentos para o casamento. O CP diz quais so os impedimentos, encontramos no CC/02 este complemento): Peculato Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. Funcionrio pblico Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. Conhecimento prvio de impedimento Art. 237 - Contrair casamento, conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a nulidade absoluta: Pena - deteno, de trs meses a um ano. Norma penal em branco ao reves: neste caso o complemento normativo desrespeita a sanso penal e no ao contedo proibitivo. Sabemos que a lei penal tem: preceito primrio (que trs o contedo criminoso) e o preceito secundrio (trs a sano penal). A norma penal em branco ao reves o seu preceito primrio determinado, mas o preceito secundrio precisa de complementao ( indeterminado), exemplo: art. 1 da Lei n 2889/56 (lei do genocdio), as saces penais so indeterminadas dependem de complementao. Olhar como est definio da punio deste artigo: Art. 1 Quem, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, como tal: a) matar membros do grupo; b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo; c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de ocasionar-lhe a destruio fsica total ou parcial; d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; e) efetuar a transferncia forada de crianas do grupo para outro grupo;

DIREITO PENAL - 11 Ser punido: Com as penas do art. 121, 2, do Cdigo Penal, no caso da letra a; Com as penas do art. 129, 2, no caso da letra b; Com as penas do art. 270, no caso da letra c; Com as penas do art. 125, no caso da letra d; Com as penas do art. 148, no caso da letra e; Na norma penal em branco ao reves o complemento normativo s pode ser lei. b.2)Tipo aberto: depende de complemento valorativo, isto , dado pelo juiz, exemplos: crimes culposos. Devemos fazer distino entre: a)Legalidade formal: obedincia ao devido processo legislativo. Se obedecer ao devido processo legislativo passa-se a ter uma lei vigente; b)Legalidade material: respeito as proibies e garantias constitucionais. Ao respeitar a legalidade material tem-se a lei vlida. O art. 2, 1 da Lei n 8072/90 no seu texto original definia A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida em regime integralmente fechado, o STF percebendo a ofensa ao Princpio da Dosimetria da Pena, declarou este artigo vlido formalmente, mas no materialmente, por isso em julgamento entendeu o STF que quela data o artigo era vigente, mas no vlido, atualmente o dispositivo est vlido e vigente, mas com a seguinte redao regime inicialmente fechado. E ainda, a lei de foro especial de ex-autoridades, fere o principio da isonomia: Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: 1o A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007) INFORMATIVO N 463 TTULO Reclamao: Cabimento e Senado Federal no Controle da Constitucionalidade - 5 PROCESSO Rcl - 4335 ARTIGO O Tribunal retomou julgamento de reclamao ajuizada contra decises do Juiz de Direito da Vara de Execues Penais da Comarca de Rio Branco-AC, pelas quais indeferira pedido de progresso de regime em favor de condenados a penas de recluso em regime integralmente fechado em decorrncia da prtica de crimes hediondos. Alega-se, na espcie, ofensa autoridade da deciso da Corte no HC 82959/SP (DJU de 1.9.2006), em que declarada a inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei 8.072/90, que veda a progresso de regime a condenados pela prtica de crimes hediondos v. Informativo 454. O Min. Eros Grau, em voto-vista, julgou procedente a reclamao, acompanhando o voto do relator, no sentido de que, pelo art. 52, X, da CF, ao Senado Federal, no quadro de uma verdadeira mutao constitucional, est atribuda competncia apenas para dar publicidade suspenso da execuo de lei declarada inconstitucional, no todo ou em parte, por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, haja vista que essa deciso contm fora normativa bastante para suspender a execuo da lei. Rcl 4335/AC, rel. Min. Gilmar Mendes, 19.4.2007. (Rcl-4335)

DIREITO PENAL - 12 Eficcia Lei penal no tempo: quando (no tempo) o delito se considera praticado? So as teorias: a)Teoria da atividade (adotada): considera-se praticado no momento da conduta, art. 4: Tempo do crime Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984) Este art. 4 importante para definir a teoria da atividade, como por exemplo, na anlise da imputabilidade do agente. Vamos imaginar que temos o momento da conduta (agente menor de 18 anos) e momento do resultado (maior de 18 anos). Aplicamos neste caso o ECA ou CP? Com base na teoria da atividade ele ser submetido ao ECA. b)Teoria do resultado: considera-se praticado no momento do evento (resultado); c)Teoria mista ou ubiqidade: considera-se praticado no momento da conduta ou do resultado.

Sucesso (conflito) de leis penais no tempo: exemplo: na poca do fato (tnhamos a lei A) e na poca da sentena (tnhamos a lei B). Qual das leis aplicamos? Como decorrncia do princpio da legalidade, aplica-se, em regra, a lei penal vigente ao tempo da realizao do fato criminoso. A lei posterior s retroage se mais benfica. Vamos diferenciar dois momentos: Tempo da realizao do fato Lei posterior Quando da realizao do fato tnhamos um Em razo de lei posterior passou a ser indiferente penal; crime. Esta lei retroage? No, ela irretroativa, no podemos esquecer o art. 1 do CP. Quando da realizao do fato era crime, Em razo de lei posterior o crime passa a inclusive com pena de 2 a 4 anos; ser de 3 a 8 anos. Esta lei retroage? No, irretroativa, art. 1 do CP; Quando da realizao do fato era crime; Em razo da lei posterior realiza a supresso da figura criminosa. Esta lei retroage? Sim, em razo do art. 2: Lei penal no tempo Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Quando da realizao do fato era crime Em razo de lei posterior mantm o carter com pena de 3 a 8 anos; criminoso, porem, com pena de 2 a 4 anos. Esta lei retroage? Sim, em razo do 2 do art. 2: Pargrafo nico - A lei posterior, que de

DIREITO PENAL - 13 qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Vamos estudar melhor o art. 2 do CP. Inicialmente o caput: Temos uma hiptese de supresso da figura criminosa, a chamada abolitio criminis. Qual a natureza jurdica do abolitio criminis? So as correntes: -Causa de extino da tipicidade e, em conseqncia, extino da punibilidade Flvio Monteiro de Barros; -Causa de extino da punibilidade Cdigo Penal (adotado): art. 107, inc. III do CP diz que a abolitio crimins uma das formas extino da punibilidade: Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; No caput ainda do art. 2 h uma parte que escreve cessando em virtude dela a execuo, o que significa isso? Que a lei abolicionista no deve respeito coisa julgada. O art. 2 nesta parte no est observando o art. 5, inc. XXXIV da CF/88 (garantia do cidado contra o Estado)? O art. 2 do CP no ofende este artigo/garantia da constituio, pois o mandamento constitucional tutela a garantia individual do cidado e no o direito de punir do Estado: XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; Quando o art. 2 define e os efeitos penais da sentena condenatria significa que cessa os efeitos penais da sentena condenatria. Somente os efeitos penais da sentena condenatria desaparecem com a abolitio crimines, exemplo: reincidncia, os efeitos extra penais permanecem, como a sentena que continua servindo como ttulo executivo. Para terminar o estudo do art. 2 devemos entender que o rapto deve ser analisado: Antes da Lei 11.106/05 Depois da Lei n 11.106/05 -Tinha-se o rapto violento do art. 219 do -Rapto violento: aqui migrou o seu CP; contedo criminoso para o art. 148, 1. -Tinha o rapto consensual do art. 220 do Temos aqui o princpio da continuidade CP. Aqui ocorreu a supresso da figura normativo tpica. criminosa. Isso a abolitio criminis. -Rapto consensual: aqui ocorreu a supresso da figura criminosa. Isso a abolitio criminis. No podemos nos confundir: Abolitio criminis

Princpio da continuidade normativo tpica Temos a supresso da figura criminosa, a Aqui temos a migrao do contedo inteno do legislador no mais criminoso de tipo penal para o outro. A

DIREITO PENAL - 14 considerar o fato como criminoso. inteno do legislador manter o carter criminoso do fato.

Para explicar melhor esses dois casos, com base na * Lei n 12.015, antes desta lei, tnhamos no CP no art. 213 o crime de estupro e o art. 214 o atentado violento ao pudor. Depois da referida lei prev apenas o art. 213 (crime de estupro), ela revogou o art. 214, mas cuidado, pois isso no significa que houve supresso da fugira criminosa, pois est contido no art. 213, estamos neste caso, diante de princpio da continuidade tpica, pois a ateno migrar o contedo do art. 213 para o art. 214. O STJ usou esta expresso princpio da continuidade tpica para demonstrar este fenmeno.

(b.3) ofensividade ou lesividade: para que ocorra o delito imprescindvel leso ou ameaa de leso ao bem jurdico. **Pergunta-se. Os crimes de perigo abstrato foram recepcionados pela Constituio Federal? Perigo Abstrato, o perigo resultado da conduta absolutamente presumido pelo legislador, no necessita comprovar o perigo ao bem jurdico. // perigo Concreto, o perigo deve ser comprovado no caso concreto. Primeira corrente aduz que o crime de perigo abstrato viola o princpio da ofensividade, no sendo recepcionado pela CF. Segunda corrente aduz que tal escolha uma opo legtima do legislador na tutela antecipada de bens jurdicos relevantes. O Supremo que adotou a primeira corrente quando julgou atpica a conduta de porte de arma desmuniciada. Recentemente, no entanto, adotou a segunda corrente, quando decidiu ser crime conduo embriagada de veculo automotor mesmo sem gerar perigo concreto. HABEAS CORPUS. EMBRIAGUEZ AO VOLANTE. CRIME DE PERIGO ABSTRATO.DESNECESSIDADE DE SE DESCREVER DIREO ANORMAL. ORDEM DENEGADA. 1. O crime de embriaguez ao volante caracterizado como delito de perigo abstrato, razo pela qual no se faz necessria a comprovao da efetiva capacidade lesiva da conduta. Precedentes do STJ e STF. 2. Para tipificao do delito do art. 306 do Cdigo Penal, prescindvel a descrio de direo anormal, como direo em zigue-zague, na contramo e etc. 3. Ordem denegada. (HC 206.009/RJ, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), SEXTA TURMA, julgado em 06/03/2012, DJe 19/03/2012)

(C) princpios relacionados com o agente do fato (c. 1) princpio da responsabilidade pessoal: probe-se o castigo penal pelo fato de outrem. No existe responsabilidade penal coletiva.

DIREITO PENAL - 15 (c. 2) princpio da responsabilidade subjetiva: s tem sentido castigar fatos desejados ou previsveis. No existe responsabilidade penal sem dolo ou culpa. **Pergunta Duas situaes em que o direito penal admite a responsabilidade objetiva no nosso ordenamento? R primeira exceo, embriagues no acidental completa (teoria da actio libera in causa). Segunda exceo rixa qualificada, pois todos respondem pela qualificadora sem saber-se quem foi o autor. (c. 3) princpio da culpabilidade: O estado s pode punir agente imputvel com potencial conscincia da ilicitude e que no caso concreto podia agir conforme o direito. (c. 4) igualdade ou isonomia: A primeira turma do STF, ao aplicar o princpio da isonomia, concedeu HC em favor de cidado paraguaio, em situao irregular no pas, substituindo a privativa de liberdade por restritiva de direitos. (HC 103.311) (c. 5) presuno de inocncia: LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Chamar de principio de presuno da no culpa (do que princpio da inocncia) mais coerente com a priso provisria, no se pode afirmar a culpa da pessoa, mas tambm no se afirma que inocente quando h uma priso provisria em curso. Eu no posso considerar a pessoa como inocente, mas no pode ainda considerar culpado. O art. 8 2 da Conveno Americana de Direito Humanos fala em presuno de inocncia toda pessoa acusada: Artigo 8. Garantias judiciais 2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: Quais as consequncias ao adotar este princpio? Qualquer restrio a liberdade do acusado somente se admite aps a sua condenao definitiva, admitindo priso provisria quando imprescindvel. Exemplo de art. 312 do CPP que fere este princpio porque condenada algum com base na convenincia da instruo: Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) Para Vicente Greco Filho juiz que decreta priso por ser conveniente fere o princpio d a no culpa, porque a priso deve ser aplicada quando imprescindvel para a instruo criminal -Cumpre acusao o dever de demonstrar a responsabilidade do ru (e no a esta comprovar a sua inocncia); -A condenao deve derivar da certeza do julgador sendo que eventual dvida ser interpretada em favor do ru: in dubio pro reo.

DIREITO PENAL - 16 (D) princpios relacionados com a pena a ser imposta pelo agente do fato. a)Princpio da proibio da pena indigna: ningum pode ser submetido a uma pena ofensiva a dignidade da pessoa humana; b)Principio da humanidade ou humanizao das penas: nenhuma pena pode ser cruel desumana e degradante. Esses dois princpio juntos referem a garantia do respeito a dignidade da pessoa humana, art. 5, 2 e 5 da Conveno Americana de Direitos Humanos: 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Artigo 5. Direito integridade pessoal 1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral. 2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada da liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano. 3. A pena no pode passar da pessoa do delinqente. 4. Os processados devem ficar separados dos condenados, salvo em circunstncias excepcionais, e ser submetidos a tratamento adequado sua condio de pessoas no condenadas. 5. Os menores, quando puderem ser processados, devem ser separados dos adultos e conduzidos a tribunal especializado, com a maior rapidez possvel, para seu tratamento. 6. As penas privativas da liberdade devem ter por finalidade essencial a reforma e a readaptao social dos condenados.

c)Princpio da proporcionalidade: a pena deve ser proporcional a gravidade do fato praticado. Est implcito na CF/88 para muitos este princpio est implcito no princpio da individualizao da pena; d)Princpio da pessoalidade da pena: a pena no pode passar da pessoa do condenado, art. 5, inc. XLV da CF/88: XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; Este princpio absoluto ou relativo? Se responder que o princpio absoluto significa que a pena em nenhuma hiptese pode passar do condenado. Sendo assim veremos as correntes: -Princpio relativo, pois a CF/88 autoriza transferir para os sucessores a pena de confisco, art. 5, inc. XLV (...) e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas. Adotada por Flvio Monteiro de Barros; -Princpio absoluto (adotado), o confisco mencionado na CF/88 no pena, mas sim efeito da sentena. Tanto adotada que a Conveno Americana de Direitos Humanos tambm fala deste principio no art. 5, item 3 e no trs qualquer exceo.

DIREITO PENAL - 17 e)Princpio da vedao do bis in idem: em suma significa que a mesma circunstancia no pode ser considerada duas vezes em prejuzo do mesmo agente. Para cada fato deve ser aplicada uma norma penal que exclura as demais e s autorizar a punio do autor em um nico delito. So trs significados do princpio da vedao do bis in idem: -Processual: ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo crime; -Material: ningum pode ser condenado pela 2 vezes em razo do mesmo fato; -Execucional: ningum pode ser executado duas vezes por condenaes relacionadas ao mesmo fato. O Princpio da vedao do bis in idem est previsto na CF/88? No, est implcito na CF/88. Tem um documento internacional que ele est expresso art. 20 do Estatuto de Roma que criou o TPI salvo disposio contrria do presente Estatuto, nenhuma pessoa poder ser julgada pelo tribunal pelo ato constitutivo de crime pelos quais este j tenha condenado ou absolvido (...): Artigo 20. Ne bis in idem 1 - Salvo disposio em contrrio do presente Estatuto, nenhuma pessoa poder ser julgada pelo Tribunal por atos constitutivos de crimes pelos quais este j a tenha condenado ou absolvido. 2 - Nenhuma pessoa poder ser julgada por outro tribunal por um crime mencionado no artigo 5., relativamente ao qual j tenha sido condenada ou absolvida pelo Tribunal. 3 - O Tribunal no poder julgar uma pessoa que j tenha sido julgada por outro tribunal por atos tambm punidos pelos artigos 6., 7. ou 8., a menos que o processo nesse outro tribunal: a) Tenha tido por objetivo subtrair o argido sua responsabilidade criminal por crimes da competncia do Tribunal; ou b) No tenha sido conduzido de forma independente ou imparcial, em conformidade com as garantias de um processo equitativo reconhecidas pelo direito internacional, ou tenha sido conduzido de uma maneira que, no caso concreto, se revele incompatvel com a inteno de submeter a pessoa ao da justia. No Brasil h uma agravante de pena que a reincidncia. Sendo assim, a agravante da reincidncia fere o princpio da vedao do bis in idem? Vamos imaginar que eu no passado tenha uma condenao e pratico novo crime, por exemplo, eu tenho um furto e pratico um roubo. Considera o furto para condenar e considera-se o furto, uma segunda vez para ser reincidente no roubo? So as correntes: -A reincidncia fere o princpio da vedao do bis in idem, pois considerada duas vezes o mesmo fato em prejuzo do agente. Defendido por Paulo Rangel e LFG e DPU; -O STJ decidiu que o fato do reincidente ser punido mais severamente que o primrio, no viola a garantia da vedao bis in idem, pois visa to somente reconhecer maior reprovabilidade na conduta daquele que contumaz violador da lei penal (Princpio da individualizao da pena); TJ/MS: O que o princpio da bagatela imprpria? O princpio da bagatela divide-se: -Prpria: o comportamento no produz relevante leso ao bem jurdico, ou seja, causa de atipicidade, exemplo: furto de caneta bic; -Imprpria: apesar de o comportamento produzir relevante leso ao bem jurdico, a pena desnecessria. Ou seja, causa de no aplicao da pena, exemplo: perdo judicial em homicdio culposo (me culposamente mata o filho).

DIREITO PENAL - 18 2. A interpretao da lei penal. Formas de interpretao. A analogia no Direito Penal. Concurso aparente de normas penais. -Quanto ao sujeito pode ser *autentica/legislativa prprio legislador estabelece o sentido da norma, ex 327 do CP. *doutrinria, * judicial. // pergunta se a interpretao da exposio de motivos do CP advm de qual interpretao? R a exposio de motivos do CP um exemplo de interpretao doutrinria. -Quanto ao mtodo pode ser *gramatical, *lgica/teleolgica, *histrica, *sistemtica. -Quanto ao resultado pode ser *declaratria (a letra da lei corresponde exatamente quilo que o legislador queria dizer), * extensiva (a letra da lei disse menos do que o legislador quis dizer, assim o intrprete amplia o alcance das palavras), *restritiva (a lei disse mais do que deveria dizer, o intrprete reduz o alcance do texto). ** pergunta de concurso. Cabe interpretao extensiva contra o ru? R 1 corrente, o ordenamento jurdico brasileiro no probe. 2 corrente aduz, levado-se a interpretao do in dbio pro reo, que no pode haver interpretao extensiva malfica contra o ru. 3 corrente aduz que possvel em casos excepcionais a interpretao extensiva em especial quando a interpretao restritiva gera um escndalo por sua notria irracionalidade (Zaffaroni). ** exemplo de caso prtico o do artigo 159, 2 do CP (roubo, com aumento de pena, se da violncia ou ameaa exercida com emprego de arma)

- A interpretao analgica ==> a lei contm uma formula casustica seguida de um termo genrico. No analogia nem interpretao extensiva. Exemplo do artigo 121 do CP, que no pargrafo segundo trata da paga, promessa ou recompensa ou outro motivo torpe. * No cdigo de transito artigo 306 se d qual tipo de interpretao? ou sob influencia de qualquer outra substancia psicoativa interpretao analgica.

- Analogia = no se trata de forma de interpretao do ordenamento jurdico, mas sim de forma de integrao de lacunas existentes no ordenamento jurdico. - A analogia pode ser in malam partem ou in bonam partem, A in malam partem no pode ser realizada pelo operador do direito. -Ex - lei 8072, artigo 2, aduz que equiparado ao hediondo o trafico, tortura e terrorismo, contudo, na fala nada de associao ao trfico. Assim, de acordo com o STJ, o crime de associao para o trfico no integra o conceito de crime assemelhado a hediondo. Impossvel analogia in malam partem com a finalidade de considera-lo crime desta natureza. (HC 177.220 RJ)

DIREITO PENAL - 19 Interpretao Extensiva Interpreta. Analgica Tem lei criada para o caso concreto Analogia No tem lei normatizando o caso concreto Ampliao de um conceito Depois de exemplos a lei Criao de uma nova norma legal. encerra o texto de forma a partir de outra, em caso genrica. de anomia. Ex. escusas absolutrias artigo 181 do CP no caso de cnjuge, pode ser realizada analogia in bonam partem.

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3. A Lei Penal no tempo. Princpios da irretroatividade da lei penal. A Lei mais benigna. Leis intermedirias e temporrias. Tempo do crime. LFG 1. Eficcia da Lei Penal no Tempo. - 3 teorias: A primeira da Atividade: considera-se praticado o crime do momento da conduta. Ao ou omisso. A segunda teoria do Resultado: considera-se praticado o crime no momento do resultado. A terceira teoria da Ubequidade: considera-se praticado o crime tanto na sua pratica quando do resultado. - O artigo 4 do CP aduz que adotou a teoria da Atividade! Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso ainda que outro seja o momento do resultado. - O artigo 4 do CP tem inteira aplicao no somente na fixao da lei que vai reger o caso, mas tambm para fixar a imputabilidade do agente, por exemplo.

Questo de Concurso: Artigo 4 do CP X Imputabilidade do agente Tempo da conduta Tempo do resultado Agente era menor de 18 anos Agente atingiu a maioridade penal Pergunta de concurso, aplica-se o ECA ou o CP? Aplica-se o ECA, pois considera-se praticado o crime no momento da conduta.

2. Artigo 4 do CP e Sucesso de Leis Penais no Tempo: - Qual lei vai ser aplicada no caso concreto no caso de sucesso de leis? - Como decorrncia do princpio da legalidade, aplica-se, em regra, a lei penal vigente ao tempo da realizao da conduta criminosa. Tempo da realizao da conduta - Fato Atpico Lei posterior - Lei torna o fato tpico (esta lei irretroativa) (novatio legis in pejus) - Torna a pena mais grave (esta lei irretroativa) (lex gravior) - Torna o fato atpico (esta lei retroativa) (abolitio criminis) - Torna a pena menos rigorosa (esta lei retroativa) (lex mitior)

- Fato era Tpico (esta lei ultrativa) - Fato era Tpico

- Fato era Tpico

DIREITO PENAL - 21 3. Artigo 2 do CP: - Trata da abolitio criminis. - Supresso da figura criminosa. O fato no mais punvel. - Tem natureza jurdica da causa extintiva de punibilidade. H doutrina aduzindo ser causa de excluso da tipicidade e, por conseguinte, extino da punibilidade. - OBS 1. A Abolicio criminis cessa a execuo penal! Concluso lei abolicionista no respeita a coisa julgada. CF artigo 5 aduz que a lei no prejudicar a coisa julgada!! PERGUNTA DE CONCURSO= O artigo 2 caput do CP viola o artigo 5 inciso XXXVI da CF 88? O artigo 2 do CP no infringe o artigo 5 inciso XXXVI da CF/88, pois o mandamento constitucional tutela garantia individual e no o direito de punir do estado. - OBS 2. A Abolitio criminis cessa os efeitos penais da condenao! No cessa os efeitos civis da condenao! A sentena continua servindo como ttulo executivo.

Pergunta de Concurso: ABOLITIO CRIMINIS TEMPORRIA, O QUE ? Uma situao interessante surgiu com o Estatuto do Desarmamento ao estabelecer um prazo para que os possuidores e proprietrios de armas entregassem ou regularizassem o registro do objeto. Durante este prazo no ouve a incidncia do crime de posse de arma de fogo. Esse perodo foi chamado pela doutrina de abolitio criminis temporria.

Antes da lei 11.106/2005 Rapto violento artigo 219 do CP Rapto consensual artigo 220 do CP

Depois da lei 11.106/2005 Foi inserido no Artigo 148, 1 , V do CP. No ocorreu abolio do crime. Foi Abolido. O fato deixou de ser punido.

- Artigo 2 pargrafo nico do CP A lei posterior que de qualquer modo favorecer ao agente a ele aplicada. (lex mitior) No respeita coisa julgada, aplica-se aos fatos antecedentes ainda que decidido por sentena condena tria transitada em julgado. Pergunta de concurso: Depois do transito em julgado quem aplica a lei mais benfica? O juiz da execuo. Prova objetiva, smula 611 do STF. Pergunta de concurso: possvel retroagir lei mais benfica quando ainda na vacatio legis? No possvel, pois ainda no tem vigncia a lei nova, mesmo que mais benfica. Aconteceu com o Cdigo Nelson Hungria.

4. Sucesso de leis no tempo X crime continuado: - Aplica-se ao crime continuado ou crime permanente a ltima lei vigente antes da cessao da continuidade, mesmo que mais grave. - Smula 711 do STF. Crime continuado Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de

DIREITO PENAL - 22 execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) SMULA-N 711 A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A SUA VIGNCIA ANTERIOR CESSAO DA CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA.

5. Questo da Lex tertia: - Pode o juiz combinar duas leis para favorecer o ru? Tempo da conduta Momento da sentena Lei A pena 1 a 4 anos e 100 dias multa Lei B pena 2 a 5 anos e 10 dias multa A discusso se resolve com 2 correntes: A primeira aduz que no possvel, pois o juiz, assim agindo, transforma-se em legislador, criando uma terceira lei (lex tertia). A segunda corrente entende que o juiz pode aplicar o todo de uma lei ou de outra, pode tambm escolher parte de uma ou de outra para o mesmo fim. O Supremo Tribunal Federal atende que a primeira corrente a acertada.

Essa questo foi levada ao STF, onde traficante primrio pedia os benefcios de causa especial de diminuio de pena previsto na lei 11343/06: Antes da Lei n 11.343/06 Depois da Lei n 11.343/06 Responde pelo art. 12 da Lei n 6368/76 Atualmente o traficante responde pelo art. com pena de 3 a 15 anos. Por ser primrio 33 da Lei n 11.343/06 com pena de 5 a 15 o juiz aplicava a pena de 3 anos. anos, porem, esta pena de 5 anos reduzida de 1/3 a 2/3. Se reduzir 2/3 ele ter a pena de 1 ano e 8 meses: Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos)

DIREITO PENAL - 23 dias-multa.

Vamos imaginar que o fato ocorreu quando a Lei n 6368/76 era vigente, mas a sentena quando a Lei 11.343/06, o juiz pode aplicar pena de 3 a 15 anos mais reduo de 1/3 a 2/3 da lei nova? No HC n 95345 (?) a 2 turma do STF entendeu pela possibilidade de leis penais no tempo para favorecer o ru. No HC n 94.802, a 1 turma do STF entendeu no ser possvel a combinao de leis penais no tempo, nem mesmo para beneficiar o ru, sob o fundamento de que implicaria na criao de uma terceira lei pelo judicirio (prova para o MP). Logo, a questo no est consolidada pelo STF: RHC 94802 / RS - RIO GRANDE DO SUL Relator (a): Min. MENEZES DIREITO Julgamento: 10/02/2009 rgo Julgador: Primeira Turma EMENTA Recurso ordinrio em habeas corpus. Trfico de drogas praticado sob a vigncia da Lei n 6.368/76. Impossibilidade de aplicao da causa de diminuio de pena prevista no 4 do art. 33 da Lei n 11.343/06. Paciente que se dedicava atividade criminosa. 1. Para que a reduo da pena prevista no 4 do art. 33 da Lei n 11.343/06 seja concedida, no basta que o agente seja primrio e tenha bons antecedentes, sendo necessrio, tambm, que ele no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa. 2. O voto do eminente Ministro Felix Fischer, Relator do habeas corpus ora questionado, muito bem explicitou o motivo pelo qual no foi possvel a aplicao daquele benefcio ao paciente, ressaltando que "Tribunal a quo negou provimento ao recurso defensivo, a uma, por entender que o paciente se dedicava a atividade criminosa, fazendo do comrcio de drogas seu meio de vida, a duas, porque a causa de diminuio da pena prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343?2006 s se aplicaria quele que como fato isolado vende substncia entorpecente, a trs, tendo em vista que a sua aplicao restrita s condenaes ocorridas com base na Lei n 11.343/2006, no se podendo, assim, a pretexto de se aplicar a lei mais benfica, combinar partes diversas das duas normas, porquanto isso implicaria, em ltima anlise, na criao de uma terceira lei." 3. Na espcie, a dedicao do paciente ao trfico de drogas ficou devidamente comprovada nos autos e no foi afastada pela defesa na apelao nem nas impetraes posteriores. 4. Recurso ordinrio desprovido.
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6. Leis excepcionais e Temporria: - Lei excepcional e temporria so leis criadas com tempo determinado. -A lei temporria aquela que tem prefixado no seu texto o tempo de vigncia. -A lei excepcional aquela criada para situaes de transitrias necessidades Estatais. (Guerra, calamidades, epidemias etc) A lei perdura por todo o tempo excepcional. - Com a lei excepcional ou temporria ocorre o fenmeno da ultratividade! - Deve ter ultratividade mesmo sendo malfica.

DIREITO PENAL - 24 - Estas leis so ultrativas, pois se assim no fossem se sancionaria uma ineficcia preventiva. Desta forma, ocorrer ultratividade malfica em lei excepcional ou temporria, no podendo levantar-se aqui a ocorrncia de lex mitior ou abolicio criminis.

***Pergunta de Concurso: O artigo 3 do CP admitindo hipteses de ultratividade malfica foi recepcionado pela CF/88? Primeira corrente, Zaffaroni, percebendo que a CF/88 no traz qualquer exceo proibio da ultratividade malfica julga o artigo 3 no recepcionado. A segunda corrente, predominante, aduz que a ultratividade no infringe princpios constitucionais. Nessas espcies de leis temporrias no existe conflito no tempo, pois versam sobre matrias especficas.

***Pergunta de Concurso: Norma penal em branco e sucesso no tempo de normas complementares. (1) Lei A -----> Complementada pela Norma B ----------> Alterada pela norma C. // Ex a alterao da portaria de lei de drogas retroage ou no para beneficiar o ru? - Primeira Corrente a alterao do complemento da norma penal em branco deve sempre retroagir, desde que mais benfica. - Segunda Corrente entende que no retroage de modo algum, mesmo que mais benfica, jamais retroage, pois no se alterou a norma principal. - Terceira Corrente S tem importncia a variao da norma complementar quando esta provoca uma real modificao da figura abstrata (no bastando mera atualizao). - Quarta Corrente Diferencia norma penal em branco homognea x heterognea. A alterao de norma penal em branco homognea, lei complementada por lei, se benfica, retroage. J na hiptese de norma penal em branco heterognea, a alterao benfica no retroage quando a legislao complementar se reveste de excepcionalidade. (adotada pelo STF)

Artigo 237 CP Impedimento Casamento

Artigo 33 lei 11.343

Artigo 2 da lei 1.521 Alterao de valores de tabela de preo

Para a primeira Para a primeira corrente a Para a primeira corrente a corrente a alterao alterao deve retroagir alterao deve retroagir deve retroagir

Para a segunda Para a segunda corrente Para a segunda corrente no corrente no pode no pode retroagir. pode retroagir.

DIREITO PENAL - 25 retroagir.

Para a terceira corrente se ocorrer alterao real da figura delitiva retroage. No caso iria retroagir.

Para a terceira corrente se Como no h alterao da ocorrer alterao real da figura delitiva a nova lei no figura delitiva retroage. deve retroagir. No caso iria retroagir. - ocorreu com o trfico.

Quarta corrente por ser homognea e no emergencial retroage.

Neste caso por no ser emergencial/excepcional a lei mais benfica retroage.

Neste caso a lei mais benfica no deve retroagir, pois tabelamento advm de situaes emergenciais/excepcionais.

Retroatividade de Jurisprudncia mais benfica: Para quem adota o sistema de precedentes judiciais altamente relevante. No Brasil s h interesse nas decises vinculantes.

Marcato Uma lei publicada e entra em vigor se no houver outra data em 45 dias depois da publicao. No exterior 3 meses. LINDB. Este perodo de tempo chama-se vacatio legis. Qual a lei aplicvel no perodo de vacatio legis? A lei que est ainda em vigor. Mesmo que a lei em perodo de vacatio seja mais benfica. E isso no pode ocorrer por que no h certeza que ser realmente entrado em vigor. Pode ocorrer que no!.Que seja revogado. Lembrar do cdigo Nelson Hungria. A regra geral em direito o do tempus regit actum. a soluo para o conflito de leis so os : principio da irretroatividade da lei mais prejudicial e retroatividade da lei penal mas benfica.

lei mais grave surge = Lex gravior ou novatio legis in pejus. nova lei que incrimina condutas = novatio legis incriminadora. lei mais benfica = Lex mitior ou novatio legis in mellius. abolir o crime = abolitio criminis.

DIREITO PENAL - 26 Smula 611 do STF e artigo 66 da LEP. Competncia para aplicar a lei nova mais benfica aps o transito em julgado do juiz da execuo criminal. Smula 711 do STF. A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente se sua vigncia anterior a cessao da continuidade ou da permanncia. (assim no se aplica a lei mais benfica!!) Ultra-Atividade e Retroatividade: a aplicao de uma lei mais benfica que tem eficcia mesmo depois de cessada a sua vigncia. Ocorre quando a lei nova que revoga a anterior passa a reger o fato de forma mais severa. Interessante falar que o juiz pode com a ultratividade aplicar uma lei j revogada. Se a lei antiga for mais benfica o juiz na data do julgamento utiliza lei j revogada!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! Leis excepcionais e Temporria / chamadas tambm de leis intermitentes, auto revogveis temporria possuem um tempo pr-determinado. // excepcionais so promulgadas em casos de calamidade pblica, guerras, revolues. ESTAS LEIS SO APLICADAS MESMO DEPOIS DE SUA REVOGAO. SO ULTRA ATIVAS. MESMO QUE A LEI POSTERIOR SEJA MAIS BENFICA NO RETROAGEM.

DIREITO PENAL - 27 Tempo do crime. QUAL LEI EU APLICO? A DO RESULTADO, O DA AO OU OMISSO? O Cdigo Penal adotou a teoria do tempo do crime o da ao ou omisso ainda que outro seja o resultado. Assim adotou a teoria da atividade.

DIREITO PENAL - 28

4. A lei penal no espao. Princpios gerais. Conceito de territrio. Lugar do crime. Extraterritorialidade. Eficcia da sentena estrangeira. LFG (1) Introduo = Sabendo que um fato punvel pode, eventualmente atingir os interesses de dois ou mais estados igualmente soberanos, o estudo da lei penal no espao visa descobrir qual o mbito territorial de aplicao da lei penal brasileira, bem como de que forma o Brasil se relaciona com outros pases em matria penal. (2) Quando um fato punvel desperta o interesse de punir de dois ou mais estados soberanos, seis princpios so utilizados para resolver possvel conflito. 2.1 Territorialidade aplica-se a lei penal do local do crime. No importando a nacionalidade do agente ou da vtima. 2.2 Nacionalidade Ativa ou personalidade Ativa aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente, no importando o local do crime, a nacionalidade da vtima ou do bem jurdico. 2.3 Da Nacionalidade Passiva (a) primeira corrente, aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente apenas quando atingir um bem jurdico de seu prprio estado ou de um concidado, no importando o local do crime. (b) segunda corrente, aplica-se a lei da nacionalidade da vtima. 2.4 Da defesa ou real Aplica-se a lei da nacionalidade do bem jurdico lesado, no importando a nacionalidade dos envolvidos ou o local do crime. 2.5 Justia Penal Universal ou Cosmopolita o agente fica sujeito lei penal do pais onde for encontrado. Crimes previstos em tratados internacionais. 2.6 Da representao Em embarcaes privadas ou aeronaves privadas que no estrangeiro no sejam julgados.

Adotou o princpio da territorialidade como regra, e os demais princpios nas hipteses de extraterritorialidade da lei penal nacional. Assim, todos os princpios foram adotados! (3) Princpio da Territorialidade Aplica-se a lei brasileira no crime cometido no territrio nacional. ***Pergunta de Concurso. O artigo 5 do CP adotou uma forma de territorialidade absoluta ou mitigada/temperada? A territorialidade adotada a temperada, pois tratados, convenes e regras de direito internacional podem a mitigar. Ou seja, h casos em que mesmo o crime tendo sido cometido no territrio brasileiro, no ser a justia brasileira a

DIREITO PENAL - 29 julg-lo. *** Denomina-se intraterritorialidade o fato do Brasil afastar a lei brasileira com base em lei estrangeira, como no caso de tratados ou convenes de direito internacional que afastam o crime. Territorialidade Local BR Lei BR So exemplos, crime cometido em aeronave pblica brasileira onde quer que se encontre. Ou cometidos no territrio Brasileiro. Extraterritorialidade Local Estrangeiro Lei BR Crimes cometidos contra vida ou liberdade do presidente da repblica. (incondicionada) Praticado por brasileiros (condicionada). Intraterritorialidade Local BR Lei Estrangeira So Exemplos de intraterritorialidade, a imunidade diplomtica e o TPI. // No ser a lei brasileira a que incidir no caso concreto.

***Pergunta de Concurso - Na intraterritorialidade o juiz brasileiro quem aplica a lei estrangeira? Diversamente do que ocorre no Direito Civil, em nenhuma hiptese o juiz criminal pode aplicar a lei estrangeira no Brasil. A intraterritorialidade significa que no ser a lei brasileira a ser aplicada mesmo em crime cometido no Brasil. Concluso, a lei brasileira em regra deve respeitar as fronteiras do territrio nacional. *** Pergunta de Concurso O que se entende por territrio nacional? Espao fsico (geogrfico) + Espao jurdico (por fico/equiparao ou extenso).

(1) Quando os navios ou aeronaves forem pblicos ou estiverem a servio do governo brasileiro so considerados partes do nosso territrio.

(2) Se privados, quando em alto-mar ou espao areo correspondente, seguem a lei da bandeira que ostentam. O conceito de liberdade em alto-mar se encontra no artigo 87 da conveno das naes unidas sobre o direito do mar.

(3) Quanto aos estrangeiros em territrio brasileiros, desde que pblicos, no sero considerados parte de nosso territrio.

(4) Se estrangeiros privados, quando em mar brasileiro ou espao areo brasileiro, aplica-se a lei brasileira. (a lei 8617/93 criou o direito de passagem inocente, excepcionando este artigo 5, pargrafo 2 do CP).

DIREITO PENAL - 30 *** Pergunta de Concurso. A Embaixada extenso do territrio brasileiro? Embaixada no extenso do territrio que representam. STF decidiu que a embaixada inviolvel, mas no territrio estrangeiro no Brasil. - Na dvida aplica-se a lei da nacionalidade do agente. - No caso de passagem inocente, para o professor h uma excepcionalidade do artigo 5, pargrafo 2 do CP = aeronave ou embarcao estrangeira de passagem em mar ou espao areo brasileiro. // no se aplicaria o artigo 5, 2 do CP, ou seja no se aplicaria a lei brasileira. (4) Lugar do Crime necessrio verificar quando em concreto se pode afirmar que um crime foi realizado no territrio brasileiro. Na discusso do assunto existem 3 teorias. 1 da Atividade, 2 do Resultado, 3 da Ubiquidade. - A teoria da Ubiqidade aquela adotada pelo CP para considerar praticado o crime. Tanto a ao/omisso como o resultado so elementos importantes para se constatar se o crime foi praticado no territrio brasileiro. - Artigo 6 do CP adotou a teoria da UBIQUIDADE OU MISTA. - Se no territrio brasileiro correr somente ato preparatrio no se pune pela lei brasileira, salvo quando houver tipificao de ato preparatrio (ex quadrilha ou bando) (5) Crimes distncia, plurilocais, em trnsito Crimes Distncia Em trnsito Plurilocais

O delito percorre territrios O delito percorre territrios Aqui o delito percorre de dois pases soberanos. de mais de dois pases territrios do mesmo pas. soberanos.

Gera conflito internacional Gera conflito internacional Conflito interno de de Jurisdio. de Jurisdio. competncia. (artigo 70 do CPP) Aplica-se o artigo 6 do CP Aplica-se o artigo 6 do CP Regra competncia do Teoria da Ubiqidade. Teoria da Ubiqidade. local da consumao. CPP define. (resultado domiclio do ru natureza da infrao conexo x continncia etc)

DIREITO PENAL - 31 Marcato Aqui quero saber onde o crime foi praticado. Artigo 5 do CP. No confundir lei penal no espao com competncia territorial do CPP. Quando falamos de foro de competncia porque j foi delimitado que o crime foi praticado no Brasil. Quando falamos em lei penal no Espao estudamos se o Brasil competente ou no para julgar!! Princpios relativos a lei penal no espao: territorialidade = se aplica a lei nacional ao fato praticado no territrio do pas. (regra, artigo 5) nacionalidade = personalidade, se aplica a lei penal de um pas ao seu cidado, independentemente onde se encontre. defesa = leva em conta a titularidade do bem jurdico lesado. justia universal = agente deve ser punido a onde quer que se encontre. princpio da representao = aeronaves e embarcaes. (artigo 5, 1 e 2) Adota o principio da territorialidade como regra. Adota os demais princpios como exceo. (extraterritorialidade) defesa 7, I e 3 justia universal 7, II, a nacionalidade 7, II, b representao 7, II, c O Brasil adota o principio da territorialidade temperada. Lugar do crime. para aplicar a lei brasileira. conflito Brasil x exterior - se o crime ocorrer e se consumar no Brasil no h aplicao destas regras, que servem somente para dirimir conflitos do Brasil e pases exteriores. - Artigo 6 do CPP. - teoria mista ou da ubiqidade. aao ou omisso no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir o resultado.

DIREITO PENAL - 32

Extraterritorialidade LFG - Artigo 7 do CP; Pode ser condicionada ou incondicionada. - Artigo 7, I (a) vida ou liberdade PR princpio da defesa ou real. I (b) patrimnio ou f publica princpio da defesa ou real. I (c) adm. Pblica - princpio da defesa ou real. I (d) genocdio justia universal. II(a) tratado, conveno justia universal. II(b) praticado por BR nacionalidade ativa. II(c) aeronave ou embarcaes privadas BR no estrangeiro e no julgados representao - Artigo 7, - Artigo 7, 3 - contra BR no Estrangeiro e no Julgado nacionalidade passiva. - No artigo 7, I caso de extraterritorialidade incondicionada, a lei brasileira aplicada independentemente de condies. (a) H mais um caso de extraterritorialidade incondicionada no ordenamento jurdico brasileiro: tortura praticada contra brasileiro. (b) O agente punido no Brasil ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. Brasil Processo fato 1 Condenado fato 1 Cumprir pena no Brasil fato 1 Estrangeiro Processo fato 1 sobre o mesmo fato Condenado fato 1 sobre o mesmo fato Cumprir pena no estrangeiro no mesmo fato.

Artigo 8 minimiza o bis in idem acima descrito = A pena cumprida no Estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil quando diversas ou nela computada quando idnticas

- No artigo 7, II caso de extraterritorialidade condicionada, a lei brasileira aplicada com condies: (a) Entrar o agente no territrio Nacional no significa permanecer. // Espao natural e espao jurdico. (b) Dupla tipicidade ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado. (c) Admitir a extradio.

DIREITO PENAL - 33 (d) No absolvido no estrangeiro. (ou cumprido pena). (e) No extinta a punibilidade. (como, por exemplo, o perdo)

- De quem a competncia para o processo e julgamento? Artigo 88 do CPP. Crime cometido e consumado no exterior Capital da Repblica se nunca foi domiciliado no Brasil, ou Capital do Estado do Domiclio do Ru. - Em regra Justia Estadual, pois o artigo 109 nada aduz sobre ser competncia da justia federal o simples fato de ter sido cometido no estrangeiro.

- No artigo 7, 3 caso de extraterritorialidade hipercondicionada.

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5. A Lei Penal em relao s pessoas e suas funes. Imunidades diplomticas e imunidades parlamentares. LFG Validade da lei penal em relao as pessoas. // Imunidades. ****PERGUNTA DE CONCURSO Analisar o Instituto da imunidade com o artigo 5, inciso I da CF 1988. (Imunidade x todos so iguais perante a lei) - A lei penal se aplica a todos, nacionais ou estrangeiros, por igual, no existindo privilgios pessoais. H, no entanto, pessoas que em virtude de suas funes, ou em razo de regras internacionais, desfrutam de imunidades. Logo, longe de ser uma garantia pessoal, trata-se de necessria prerrogativa funcional, proteo ao cargo ou funo desempenhada pelo seu titular.

Privilgio

Prerrogativa

Exceo da lei comum deduzida da Conjuntos de precaues que rodeiam a situao de superioridade das pessoas que funo. Servem para o exerccio da funo. as desfrutam.

subjetiva e anterior lei

objetiva e deriva da lei.

Tem essncia pessoal

Anexo qualidade do rgo.

Poder frente a lei.

Conduto para que a lei se cumpra.

Prprio das aristocracias sociais;

Instituies Governamentais;

DIREITO PENAL - 35 (1) IMUNIDADE DIPLOMTICA So imunidades de direito pblico internacional. a) Os chefes de governo ou de estado estrangeiro (suas famlia e membros da comitiva) b) Embaixador (e sua famlia) c) Funcionrios do corpo diplomtico (e Famlia) d) Funcionrios das organizaes internacionais quando em servio. (ex. ONU) - Apesar de todos deverem obedincia ao preceito primrio da lei penal do pas em que se encontram (generalidade da lei penal), os diplomatas escapam sua conseqncia jurdica, punio, permanecendo sob a eficcia da lei penal do estado a que pertence. - A presente imunidade no impede a investigao policial.

***** PERGUNTA DE CONCURSO. Qual a natureza jurdica da Imunidade Diplomtica? Primeira corrente causa pessoal de iseno de pena. Segunda corrente causa impeditiva de punibilidade. Prevalece a primeira corrente como sendo de causa pessoal de iseno de pena.

***** PERGUNTA DE CONCURSO. O Diplomata pode renunciar imunidade? O agente no pode abrir mo da imunidade, pois ela no lhe pertence. uma prerrogativa e no um privilgio da funo em que ocupa. Contudo, o pais de origem pode renunciar a imunidade do seu diplomata.

***** PERGUNTA DE CONCURSO. Agentes Consulares desfrutam de imunidades?

Embaixador

Agente Consular

Tem imunidade (a) nos crime comuns e (b) Tem imunidade somente nos nos crimes praticados em razo da funo. praticados no exerccio da funo;

delitos

***** PERGUNTA DE CONCURSO. A embaixada do Brasil no estrangeiro extenso do territrio brasileiro? Quanto territorialidade das embaixadas, mesmo havendo divergncias entre alguns doutrinadores, decidiu o STF que as mesmas no fazem parte do territrio do pas que representam, tendo em vista que as sedes diplomticas, de acordo com a Conveno de Viena possuem apenas inviolabilidade.

DIREITO PENAL - 36 (2) IMUNIDADES PARLAMENTARES (a) absoluta artigo 53, caput CF. - A imunidade absoluta tem como sinnimos imunidade parlamentar material, real, substancial, inviolabilidade, indenidade. - previso legal artigo 53, caput da CF. - deputados e senadores so inviolveis civil e penalmente por quaisquer de suas opinies palavras e votos; - Segundo o STF a inviolabilidade exime o seu titular de qualquer responsabilidade (criminal, civil , administrativa e poltica).

****** PERGUNTA DE CONCURSO. Qual a natureza jurdica da imunidade penal absoluta? Para o STF causa de excluso da tipicidade. A smula 245 do STF (A imunidade parlamentar no se estende ao co-ru sem essa prerrogativa.) Vlida somente para imunidade relativa, para a imunidade absoluta se estende.

***** PERGUNTA DE CONCURSO. Quais os limites da imunidade parlamentar Absoluta? Deve haver nexo causal com o exerccio da funo parlamentar. Na dependncia do parlamento o nexo causal presumido. (b) relativa artigo 53, 1 e seguintes da CF. - Tambm chamada de imunidade parlamentar formal. (b.1) relativa ao foro de julgamento desde a expedio do diploma os parlamentares sero submetidos a julgamento perante o STF. Somente para causas criminais h foro especial. - desde a expedio do diploma. Ocorre antes da posse. ***** PERGUNTA DE CONCURSO. Este foro permanece depois de terminado o mandato? Desce ao magistrado de primeiro grau sob pena de transformar-se em privilgio e no prerrogativa. (b.2) relativa a priso desde a expedio do diploma, crime cometido aps a expedio do diploma. - s pode ser presos em flagrante de crime inafianvel. - autos remetidos casa respectiva do parlamentar em 24 horas

DIREITO PENAL - 37 OBS 1. Admite-se priso decorrente de sentena condenatria transitada em julgado. OBS 2. A jurisprudncia estende a imunidade no caso de priso civil. OBS 3. No caso de flagrante de crime inafianvel a casa legislativa faz um juzo poltico da clausura (convenincia e oportunidade)

- Cuidado, hoje o flagrante descrito conjugado com a CF. // ***** PERGUNTA DE CONCURSO. Parlamentar que fora da funo ofende terceiro fazendo referncias a sua cor pode se preso em flagrante? No pode, pois no crime de racismo, mas sim injria racial que no hediondo, no inafianvel, nem imprescritvel. (b.3) Imunidade Relativa ao processo crime cometido aps a diplomao. Antes da diplomao X X X Depois da diplomao Tem foro especial O processo pode ser suspenso. Preso em flagrante por crime inafianvel.

- A casa legislativa respectiva pode sustar o andamento do processo. - pedido de sustao deve ser apreciado em 45 dias do recebimento - suspende a prescrio. - A imunidade no impede a instaurao de inqurito policial. - E nem a realizao de investigao penal. (b.4) Relativa a condio de testemunha Artigo 53, 6 da CF/88. - No sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato. - Contudo, os deputados como qualquer outra pessoa esto obrigados a servir como testemunha. Prestam o compromisso de dizer a verdade. - Podem os parlamentares escolher previamente o dia e horrio a serem arquidos. ***** PERGUNTA DE CONCURSO As imunidades permanecem no estado de stio? Sim subsistiro no estado de stio s podendo ser suspensas pelo voto de 2/3 dos membros nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional que sejam incompatveis com a execuo da medida.

DIREITO PENAL - 38 ***** PERGUNTA DE CONCURSO parlamentar que se licencia para exercer cargo de ministro perde a imunidade? Perde a imunidade, pois no pessoal, mas sim do cargo. STF entende que o parlamentar licenciado mantm o foro por prerrogativa de funo.

Imunidades dos Parlamentares Estaduais - artigo 27, 1 da CF 1988 - inviolabilidade e imunidade iguais aos dos deputados federais. - No caso de prerrogativa de foro o deputado federal julgado no STF e o Estadual julgado no TJ ,TRF ou TRE. Vereadores imunidade material somente, e no mbito de circunscrio do municpio. Marcato - (a) imunidades diplomticas conveno de Viena. Aos diplomatas e seus familiares. - a imunidade pode ser renunciada pelo Estado creditante, mas no pelo diplomata. Ela pertence ao Estado e no pessoa. - (b) imunidades parlamentares (b1) imunidade substantiva - material, os deputados so inviolveis civil e criminalmente por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. - para o STF causa de excluso da tipicidade da conduta. (b2) imunidade formal *para priso= os deputados e senadores no podero ser presos por crime ocorrido depois da diplomao, salvo flagrante de crimes inafianveis. Neste caso, o processo deve ser remetido casa em 24 horas para que delibere sobre a priso. * Sustao do processo= recebida a denncia por crime ocorrido aps a diplomao o STF dar cincia a casa para sustar o andamento da ao. // a sustao do processo suspende a prescrio enquanto durar o mandato. // crime cometido antes da diplomao no h necessidade. // A imunidade no se suspende no estado de defesa e no estado de stio pode ser afastada quando o ato for praticado fora do recinto parlamentar, por 2/3 dos parlamentares. *Foro por prerrogativa de funo = julgamento de todos os crimes pelo STF, tenha ou no o crime sido praticado antes da diplomao ou no.

DIREITO PENAL - 39 6. Conceito formal, material e analtico de crime. Definies de crime.

LFG
(a) fato tpico e antijurdico = crime contm dois requisitos. (b) fato tpico e antijurdico e culpvel = crime contem trs requisitos. (c) Teoria constitucionalista do delito = dois requisitos. Fato formal e materialmente tpico e antijurdico. - Diferena entre Crime e Fato Punvel - O fato punvel tem 3 requisitos = fato formal e materialmente tpico + antijuridicidade + punibilidade (ameaa de pena). - Fato punvel e culpvel - 4 requisitos = fato formal e materialmente tpico, antijuridicidade, culpabilidade + punibilidade.

DIREITO PENAL - 40 Classificaes quanto aos crimes: 01. CRIMES COMUNS E ESPECIAIS Damsio E. de Jesus ensina: os crimes comuns so os descritos no Direito Penal Comum; especiais, os definidos no Direito Penal Especial. 02. CRIMES COMUNS E PRPRIOS Crime comum o que pode ser praticado por qualquer pess oa. Crime prprio o que s pode ser cometido por uma determinada categoria de pessoas, pois pressupe no agente uma particular condio ou qualidade pessoal (Damsio E. de Jesus) Como ensina Mirabete, o tipo penal dos crimes prprios limita o crculo d o autor, que deve encontrar-se em uma posio jurdica, como os funcionrios pblicos, mdicos. Esta classificao feita por Magalhes Noronha como crimes comuns e especiais. 03. CRIMES DE MO PRPRIA OU DE ATUAO PESSOAL Damsio de Jesus conceitua este tipo de crime como os que s podem ser cometidos pelo sujeito em pessoa. Este crime praticado de tal maneira que somente o autor est em condio de realiz-lo. (v.g.: falso testemunho) Mirabete completa o conceito ao dizer que embora passveis de serem cometidos por qualquer pessoa, ningum os pratica por intermdio de outrem. 04. CRIMES DE DANO E DE PERIGO Crimes de dano so os que s se consumam com a efetiva leso do bem jurdico. Crimes de perigo so os que se consumam to s com a possibili dade do dano. (Damsio de Jesus) Damsio distingue os diversos tipos de perigo. Segundo ele, o perigo pode ser: a-) presumido (o perigo no precisa ser provado) ou concreto (necessita ser comprovado) b-) individual (expe uma nica pessoa ao risco) ou coletivo (crimes contra incolumidade pblica)

DIREITO PENAL - 41 c-) atual (est ocorrendo), iminente (est prestes a desencadear-se) ou futuro (pode advir em ocasio posterior) Mirabete conceitua tambm estes dois tipos de crime. Os crimes de dano s se consumam com a efetiva leso do bem jurdico visado, por exemplo, leso vida. Nos crimes de perigo, o delito consuma-se com o simples perigo criado para o bem jurdico. Segundo Magalhes Noronha, crimes de perigo so os que se contentam com a probabilidade de dano. Crimes de dano so os que s se consumam com a efetiva leso do bem jurdico tutelado. 05. CRIMES MATERIAIS, FORMAIS E DE MERA CONDUTA Seguindo o conceito dado por Damsio de Jesus crimes de mera conduta so aqueles em que o legislador s descreve o comportamento do agente. O crime formal menciona em seu tipo o comportamento e o resultado, mas no exige a sua produo para a consumao. So distintos porque os crimes de mera conduta so sem resultado, os crimes formais tem resultado, mas o legislador antecipa a consumao sua produo. No crime material o tipo menciona a conduta e o evento, exigindo a sua produo para a consumao. Vejamos o conceito de Mirabete: No crime material h a necessidade de um resultado externo ao, descrito na lei, e que se destaca lgica e cronologicamente da conduta. No crime formal no h necessidade de realizao daquilo que pretendido pelo agente, e o resultado jurdico previsto no tipo ocorre ao mesmo tempo e, que se desenrola a conduta, havendo separao lgica e no cronolgica entre conduta e resultado. Nos crimes de mera conduta a lei no exige qualquer resultado naturalstico, contentando-se com a ao ou omisso do agente. 06. CRIMES COMISSIVOS E OMISSIVOS O critrio que distingue estes dois crimes o comportamento do agente. Segundo Damsio de Jesus, crimes comissivos so os praticados mediante ao, o agente pratica uma ao. J os crimes omissivos so os praticados mediante inao, o agente deixa de praticar uma ao que deveria ser feita .

DIREITO PENAL - 42 Mirabete define crime comissivo como os que exigem, segundo um tipo penal objetivo, em princpio, uma atividade positiva do agente, um fazer. Crimes omissivos como os que objetivamente so descritos com uma conduta negativa, de no fazer o que a lei determina, consistindo a omisso na transgresso da norma jurdica e no sendo necessrio qualquer resultado naturalstico. O mesmo autor fala ainda de crimes de conduta mista (comissivos-omissivos). So aqueles que no tipo penal se inscreve uma fase inicial comissiva, de fazer, de movimento, e uma final omisso, de no fazer o devido. E. Magalhes Noronha define que ocorre os crimes comissivos-omissivos quando a omisso meio ou forma de se alcanar um resultado posterior. 07. CRIMES INSTANTNEOS, PERMANENTES E INSTANTNEOS DE EFEITOS PERMANENTES Crimes instantneos so os que se completam num s momento. A consumao se d num determinado instante, sem continuidade temporal (homicdio). Crimes permanentes so os que causam uma situao danosa ou perigosa que se prolonga no tempo, como o seqestro ou crcere privado. (Damsio E. de Jesus) Segundo Mirabete, crimes instantneos de efeitos permanentes ocorrem quando, consumada a infrao em dado momento, os efeitos permanecem, independentemente da vontade do sujeito ativo. Como exemplo podemos citar a bigamia. Faz-se necessrio saber que, segundo observao de Magalhes Noronha, a instantaneidade no significa rapidez ou brevidade fsica da ao, mas cuja consumao se realiza em um instante. 08. CRIME CONTINUADO O crime continuado est definido no caput do art. 71 do nosso Cdigo Penal: quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subsequentes ser havidos como continuao do primeiro.

DIREITO PENAL - 43 Magalhes Noronha conceitua crime continuado aquele que constitudo por duas ou mais violaes jurdicas da mesma espcie, praticadas por uma ou pelas mesmas pessoas sucessivamente e sem ocorrncia de punio em qualquer daquelas, as quais constituem um todo unitrio, em virtude da homogeneidade objetiva. Damsio de Jesus explica-nos que neste caso impe-se-lhe pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas. E ressalta que no se trata de uma tipo de crime, mas uma forma de concurso de delitos.

09. CRIMES PRINCIPAIS E ACESSRIOS Damsio de Jesus define crimes principais aqueles que existem independentemente dos outros. Crimes acessrios so aqueles que pressupe outros. Como exemplo, o mesmo autor cita o furto (principal) e receptao (acessrio). Os crimes principais independem da prtica de delito anterior. Os crimes acessrios, como a denominao indica, sempre pressupem a existncia de uma infrao penal anterior, a ele ligada pelo dispositivo penal que, no tipo, faz referncia quela. (Jlio Fabbrini Mirabete) 10. CRIMES CONDICIONADOS E INCONDICIONADOS Crimes condicionados so os que tm a punibilidade condicionada a um fato exterior e posterior consumao. Incondicionados os que no subordinam a punibilidade a tais fatos (Damsio E. de Jesus). 11. CRIMES SIMPLES E COMPLEXOS Crime simples o que apresenta tipo penal nico. Delito complexo a fuso de dois ou mais tipos penais (Damsio de Jesus). So simples os crimes em que o tipo nico e ofendem apenas um bem jurdico. So complexos os crimes que encerram dois ou mais tipos em uma nica descrio legal (sentido estrito) ou os que, em uma figura tpica, abrangem um tipo simples, acrescido de fatos e circunstncias que, em si, no so tpicos sentido amplo).(Jlio Fabbrini Mirabete)

DIREITO PENAL - 44 12. CRIME PROGRESSIVO X PROGRESSAO CRIMINOSA Segundo Damsio, o crime progressivo ocorre quando o sujeito, para alcanar a produo de um resultado mais grave, passa por outro menos grave. Mirabete ensina que no crime progressivo, um tipo abstratamente considerado contm implicitamente outro que deve necessariamente ser realizado para se alcanar o resultado. Magalhes Noronha h crime progressivo quando se tem um tipo, abstratamente considerado, contm outro, de modo que sua realizao no se pode verificar, seno passando-se pela realizao do que ele contm. A progresso criminosa por sua vez ocorre quando o agente em um primeiro momento buscava um crime menos grave, para aps, mudar o animus subjetivo e pretender praticar crime mais grave. (queria em um primeiro momento lesionar, mas depois matou a vtima) 13. DELITO PUTATIVO Segundo Mirabete, crime putativo (ou imaginrio) aquele em que o agente supe, por erro, que est praticando uma conduta tpica quando o fato no constitui crime. Segundo Damsio de Jesus, o delito putativo ocorre quando o agente considera erroneamente que a conduta realizada por ele constitui crime, quando, na verdade, um fato atpico. S existe na imaginao do sujeito. O mesmo autor destaca que h trs tipos de delito putativo: - delito putativo por erro de proibio: ocorre quando o agente supe violar uma norma penal que na verdade no existe. Falta tipicidade sua conduta, pois o fato no considerado crime. (delito de alucinao). - delito putativo por erro de tipo: h a errnea suposio do agente e esta no recai sobre a norma, mas sobre os elementos do tipo. O agente cr violar uma norma realmente existente, mas sua conduta faltam elementares de tipo. (erro de tipo permissivo) - delito putativo por obra de agente provocador (crime de flagrante provocado): ocorre quando algum, de forma insidiosa, provoca o agente prtica de um crime, ao mesmo tempo que toma providncias para que o mesmo no se consuma.

DIREITO PENAL - 45 14. CRIME PROVOCADO Ocorre o crime provocado quando o agente induzido prtica de um crime por terceiro, muitas vezes policial, para que se efetue a priso em flagrante. (Jlio Fabbrini Mirabete). Tem-se entendido que havendo flagrante por ter sido o agente provocado pela Polcia, h crime impossvel. 15. CRIME IMPOSSVEL Descrito pelo art. 17 do Cdigo Penal: No se pune a tentativa, quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. Este crime pressupe sejam absolutas a ineficcia e a impropriedade (E. Magalhes Noronha). Quando o dispositivo se refere ineficcia absoluta do objeto, deve -se entender que o meio inadequado, inidneo, ineficaz para que o sujeito possa obter o resultado pretendido. No que diz respeito absoluta impropriedade do objeto material do crime, este no existe ou, nas circunstncias em que se encontra, torna impossvel a consumao. (Fabbrini Mirabete) 16. CRIME CONSUMADO E TENTADO Segundo nosso Cdigo Penal, h o crime consumado quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal (art.14, I). Diz Mirabete que o crime est consumado quando o tipo est inteiramente realizado, ou seja, quando o fato concreto se subsume no tipo penal abstrato descrito na lei penal. H o crime tentado quando, iniciada a execuo, no se consuma, por circunstncias alheias vontade do agente (art.14,II). A tentativa a realizao incompleta do tipo penal, do modelo descrito na lei. Na tentativa h prtica do ato de execuo, mas no chega o sujeito consumao por circunstncias alheias sua vontade. (Jlio Fabbrini Mirabete)

DIREITO PENAL - 46 17. CRIME FALHO a denominao que se d tentativa perfeita ou acabada, em que o sujeito faz tudo quanto est ao seu alcance para consumar o crime, mas o resultado no corre por circunstncias alheias sua vontade.(Damsio E. de Jesus) 18. CRIMES UNISSUBSISTENTES E PLURISSUBSISTENTES Ensina-nos Damsio de Jesus: crime unissubsistente o que se realiza com um s fato. Crime plurissubsistente o que se perfaz com vrios atos.O primeiro no admite tentativa (v.g.: injria) ; o plurissubsistente sim (v.g. homicdio). Mirabete completa o conceito dado por Damsio. No crime unissubsistente conduta una. O crime plurissubsistente composto de vrios atos, que integram a conduta, ou seja, existem fases que podem ser separadas, fracionando-se o crime. 19. CRIMES DE DUPLA SUBJETIVIDADE PASSIVA So crimes que tm, em razo do tipo, dois sujeitos passivos. (Damsio E. de Jesus) Podemos citar como exemplo a violao de correspondncia; os dois sujeitos passivos so o destinatrio e o remetente. A classificao dada por Jlio Mirabete diverge da conceituada por Damsio de Jesus. O exemplo citado acima, Mirabete classifica como crime plurissubjetivo passivo. Segundo ele, este tipo de crime demanda mais de um sujeito passivo na infrao. (Mirabete fala ainda de crimes unissubjetivos, aquele que pode ser praticado por uma s pessoa) e crimes plurissubjetivos (aquele que, por sua conceituao tpica, exige dois ou mais agentes para a prtica da conduta criminosa). Magalhes Noronha classifica os chamados crimes unissubjetivos de Mirabete como crimes unilaterais (pode ser praticado por uma nica pessoa). 20. CRIME EXAURIDO Damsio define crime exaurido como aquele que depois de consumado atinge suas ltimas conseqncias. Estas podem constituir um indiferente penal ou condio de maior punibilidade.

DIREITO PENAL - 47 Mirabete diz que um crime exaurido quando aps a consumao, que ocorre quando estiverem preenchidos no fato concreto o tipo objetivo, o agente o leva a conseqncias mais lesivas. Exemplo de exaurimento a obteno da vantagem indevida no crime de corrupo passiva. A consumao j ocorreu com a exigncia, sendo a obteno da vantagem mero exaurimento. 21. CRIMES DE CONCURSO NECESSRIO Segundo Damsio de Jesus, crimes de concurso necessrio so os que exigem mais de um sujeito. O autor divide este tipo de crime em coletivos (os que tm como elementar o concurso de vrias pessoas - art.288) e bilaterais (exigem o encontro de duas pessoas, mesmo que uma no seja culpvel). O crime de concurso necessrio tambm chamado de plurissubjetivo: aquele que necessrio mais de um sujeito para se configurar. 22. CRIMES DOLOSOS, CULPOSOS E PRETERDOLOSOS H o crime doloso quando o sujeito quis o resultado ou assumiu o risco de produzi -lo ( CP art. 18, I). Mirabete contribui para o entendimento deste tipo de crime ao dizer que no crime doloso no devemos apenas analisar o objetivo que o agente quis alcanar, mas tambm a conduta do autor. Esta conduta dividida em duas partes: interna e externa. Na interna, analisamos o pensamento do autor: ele se prope a um fim, prepara os meios para a execuo deste fim e, por fim, considera os efeitos do fim pretendido. A conduta externa a exteriorizao da conduta, uma atividade em que se utilizam os meios selecionados conforma a normal e usual capacidade humana de previso. H o crime culposo quando o sujeito deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia (CP art. 18, II). Nos crimes culposos no h a preocupao com o fim da conduta; o que importa no o fim do a gente, mas o modo e a forma imprpria com que atua, segundo Mirabete. Crime preterdoloso ou preterintencional aquele em que a ao causa um resultado mais grave que o pretendido pelo agente. (Damsio E. de Jesus)

DIREITO PENAL - 48 considerado por Mirabete um crime misto, em que h uma conduta que dolosa, por dirigir-se a um fim tpico, e que culposa pela causao de outro resultado que no era objeto do crime fundamental pela inobservncia do cuidado objetivo. H no dolo no antecedente e culpa no conseqente. 23. CRIMES SIMPLES, PRIVILEGIADOS E QUALIFICADOS Seguindo o conceito dado por Damsio de Jesus crime simples o descrito em sua forma fundamental. a figura tpica simples, que contm os elementos especficos do delito. Mirabete ainda completa essa definio ressaltando que em seu contedo subjetivo no h circunstncia que aumente ou diminua sua gravidade. O crime considerado qualificado quando o legislador, depois de descrever a figura tpica fundamental, agrega circunstncias que aumentam a pena , segundo Damsio de Jesus. Fabbrini Mirabete diz ainda que no surge a formao de um novo tipo penal, mas apenas de uma forma mais grave de ilcito. H ainda os crimes chamados privilegiados. Segundo a definio de Mirabete, estes existem quando ao tipo bsico a lei acrescenta circunstncia que o torna menos grave, diminuindo, em conseqncia, suas sanes. 24. CRIME SUBSIDIRIO a norma penal que tem natureza subsidiria em relao a outra. Segundo Damsio, a norma principal exclui a aplicao da secundria. 25. CRIMES VAGOS So os que tm por sujeito passivo, entidades sem personalidade jurdica, como a famlia, o pblico ou a sociedade art.233 praticar ato obseno em lugar pblico, ou aberto ou exposto ao pblico (Damsio E. de Jesus). 26. CRIMES COMUNS E POLTICOS Damsio de Jesus distingue-os da seguinte maneira: crimes comuns so os que lesam bens jurdicos do cidado, da famlia ou da sociedade, enquanto os polticos atacam segurana interna ou externa do Estado, ou a sua prpria personalidade.

DIREITO PENAL - 49 Mirabete classifica os crimes polticos como puros ou prprios, que tm por objeto jurdico apenas a ordem poltica, sem que sejam atingidos bens ou interesses jurdicos individuais ou outros Estados. H ainda os crimes relativos ou imprprios, que expem a perigo ou lesam tambm bens jurdicos individuais ou outros que no a segurana do Estado. 27. CRIME MULTITUDINRIO o praticado por uma multido em tumulto, espontaneamente organizada no sentido de um comportamento comum contra pessoa ou coisas- art 65,II, (Nlson Hungria) 28. CRIMES DE OPINIO Consistem em abuso de liberdade do pensamento, seja pela palavra, imprensa ou qualquer meio de transmisso (Damsio E. de Jesus). 29. CRIMES DE AO NICA E DE AO MLTIPLA OU DE CONTEDO VARIADO Mirabete conceitua crime de ao simples aquele cujo tipo penal contm apenas uma modalidade de conduta, expressa no verbo que constitui o ncleo da figura tpica. Na redao do art. 122 do Cdigo Penal, observamos os verbos induzir ou instigar e prestar auxlio ao suicdio, sendo ainda ser citados outros art. 234,289,1 etc... Mesmo na prtica destas trs aes, elas so consideradas como um nico crime. Assim, so definidos, por Damsio de Jesus, crimes de ao mltipla aqueles em que o tipo faz referncia a vrias modalidades da ao. Magalhes Noronha afirma que no crime de ao mltipla o tipo contm vrias modalidades de conduta delituosa, as quais, praticadas pelo agente, so fatos do mesmo crime. 30. CRIMES DE FORMA LIVRE E DE FORMA VINCULADA Os crimes de forma livre so os que podem ser cometidos por meio de qualquer comportamento que cause um determinado resultado. Os crimes de forma vinculada so aqueles em que alei descreve a atividade de modo particularizado (Dam sio E. de Jesus)

DIREITO PENAL - 50 31. CRIMES DE AO PENAL PBLICA E DE AO PENAL PRIVADA Nos crimes de ao penal pblica o procedimento penal se inicia mediante denncia do rgo do Ministrio Pblico, conceito dado por Damsio de Jesus. Nos crimes de ao penal privada, este procedimento feito mediante queixa do ofendido ou de seu representante legal, segundo o art. 100 1 e 2 do CP. O art. 101 expressa a distino entre estes dois tipos de crime: o crime de ao penal privada quando a lei expressamente o declara. 32. CRIME HABITUAL E PROFISSIONAL Crime habitual a reiterao da mesma conduta reprovvel, de forma a constituir um estilo ou hbito de vida, art 229. Quando o agente pratica as aes com inteno de lucro, fala-se em crime profissional (Damsio E. de Jesus). A definio de crime habitual para Mirabete a reiterao de atos, penalmente indiferentes por si, que constituem por um todo, um delito apenas traduzindo, geralmente um modo ou estilo de vida. Define crime profissional como qualquer del ito praticado por aquele que exerce uma profisso, utilizando-se dela para a atividade ilcita. 33. CRIMES CONEXOS Neste caso h um elo entre os crimes. O sujeito comete uma infrao para ocultar outra. Damsio nos d o exemplo de um sujeito que, aps praticar um furto, incendeia a casa para fazer desaparecer qualquer vestgio. O fato do incndio cometido para assegurar a ocultao do furto. 34. CRIME DE MPETO aquele em que a vontade delituosa repentina, sem perceber deliberao (Damsio E. de Jesus). Ex.: homicdio praticado por influncia de forte emoo, art. 121, 1, 3.figura 35. CRIMES FUNCIONAIS

DIREITO PENAL - 51 Damsio de Jesus conceitua os crimes funcionais os que s podem ser praticados por pessoas que exercem funes pblicas art. 150, 2.,300,30 1 etc. 36. CRIMES A DISTNCIA E PLURILOCAIS Os crimes a distncia so aquele que a conduta ocorre em um pas e o resultado noutro. Delito plurilocal aquele que, dentro de um mesmo pas, tem a conduta realizada num local e a produo do resultado noutro (Damsio E. de Jesus) 37. DELITOS DE TENDNCIA So os crimes que condicionam a sua existncia inteno do sujeito (Damsio de Jesus). Tm a caracterstica a exigncia da verificao do estado, da vontade o agente no momento do fato para a constituio da figura delitiva. 38. CRIMES DE SIMPLES DESOBEDINCIA So os crimes de perigo abstrato ou presumido. A simples desobedincia ao comendo geral, advinda da prtica do fato, enseja a presuno do perigo de dano ao bem jurdico (Damsio E. de Jesus) 39. CRIMES PLURIOFENSIVOS So os que lesam ou expe a perigo de dano mais de um bem jurdico, segundo Damsio de Jesus. Ex.: latrocnio, art.157,3. in fine (lesa a vida e o patrimnio) 40. CRIME A PRAZO A qualificadora depende de um determinado lapso de tempo. 41. CRIME GRATUITO Praticado sem motivo (Damsio E. de Jesus) 42. DELITO DE CIRCULAO Praticado por intermdio do automvel (Damsio E. de Jesus) 43. DELITO TRANSEUNTE E NO TRANSEUNTE

DIREITO PENAL - 52 Transeunte o que no deixa vestgios; no transeunte, o que deixa (Damsio E. de Jesus) 44. CRIME DE ATENTADO OU DE EMPREENDIMENTO Damsio de Jesus define como o delito em que o legislador prev tentativa a mesma pena do crime consumado, sem atenuao (Ex: com arts. 352 e 358) 45.CRIME EM TRNSITO Assim conceitua Damsio E. de Jesus: so delitos em que o sujeito desenvolve a atividade em um pas sem atingir qualquer bem jurdico de seus cidados. 46. CRIMES INTERNACIONAIS Definidos no art. 7, II, a do Cdigo Penal: so crimes que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir. Podemos citar como exemplo o trfico de mulheres, entorpecentes etc. 47. QUASE-CRIME So os definidos no Cdigo Penal no art. 17 (crime impossvel) e art. 31 (participao impunvel). 48. CRIMES DE TIPO FECHADO E DE TIPO ABERTO Ensina-nos Damsio de Jesus: delitos de tipo fechado so aqueles que apresentam a definio completa, como homicdio. Crimes de tipo aberto so os que no apresentam a descrio tpica completa. Nos primeiros a norma de proibio vio lada aparece de forma clara; no segundo, no aparece claramente. 49. TENTATIVA BRANCA OU INCRUENTA H a tentativa branca quando o objetivo material no sofre leso. (Damsio E. de Jesus).

DIREITO PENAL - 53 **** Pergunta de Concurso. Defina Elemento Cientfico do Tipo Penal. - Significa que para integrar o tipo necessrio buscar na Cincia o seu significado. Transcendem o mero elemento normativo. Tambm no h um juzo de valor a ser concretizado. Recorre-se ao significado do termo de determinada cincia natural. EX: Artigo 24 a 27 da lei de biosegurana. Lei 11.105/2005. utilizar embrio humano em desacordo com o que dispe o artigo 5 desta lei. // realizar clonagem humana.

DIREITO PENAL - 54

7. A ao: conceito e elementos. Teorias. Teorias sobre a ao e omisso. Ausncia de ao. LFG - O conceito de conduta varia conforme a teoria adotada: Teoria Causalista Franz Von Liszt e Beling Teoria Neo Kantista Mezger e Reinhart Frank Teoria Finalista Hans Welzel Wessels Teoria Social da Ao

Crime fato Crime fato tpico, ilcito e Crime fato tpico, ilcito e culpvel. tpico, ilcito e culpvel. culpvel. // Finalismo dissidente no Brasil crime fato tpico e ilcito.

O tipo neutro, O tipo valorado. avalorado.

O tipo valorado.

O tipo valorado.

A culpabilidade subjetiva. Dolo e culpa so espcies de culpabilidade. Teoria Psicolgica da Culpabilidade.

Introduz na Culpabilidade a exigibilidade de conduta conforme o direito. Teoria Psicolgica Normativa da Culpabilidade. (Freudenthal)

Retira a culpa e o dolo da culpabilidade alocando-as no tipo penal.

Imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa.

(imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta conforme o direito permanecem na culpabilidade.) Teoria Normativa Pura

DIREITO PENAL - 55 da Culpabilidade. A conduta uma ao humana causadora de modificao no mundo exterior. No se analisam elementos subjetivos na conduta. A conduta um comportamento humano voluntrio, causador de modificao no mundo exterior. dolo e permanecem culpabilidade. A conduta humana definida por sua finalidade. Dolo e culpa so elementos da culpa conduta. Que por na sua vez elemento do tipo. A conduta comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim, socialmente relevante.

- admite elementos no descritivos no tipo. Crticas (a) Conceituando conduta como ao no abrange os crimes omissivos. (b) dolo e culpa na culpabilidade. (c) no reconhecer como normal elementos subjetivos e normativos do tipo.

- frgil na explicao dos crimes omissivos. - Centralizou a teoria no desvalor da conduta, ignorando o desvalor do resultado. No Brasil nasceu a teoria finalista dissidente. Crime fato tpico e ilcito. A culpabilidade um juzo de censura, mero pressuposto de aplicao da pena.

==> Na dcada de 70 do sculo passado o funcionalismo surge para indicar os fins do direito penal. No tem como escopo mudar a estrutura do crime. - Funcionalismo Penal: Surgiu na Alemanha, a partir de 1970, como forma de submeter a dogmtica penal ao fins especficos do direito penal. Assim, se quero dizer sobre conduta, devo antes aduzir qual a misso do direito penal. - Conduta para a teoria funcionalista moderada ou (teleolgica) Claus Roxin.

DIREITO PENAL - 56 - Crime fato tpico, ilicitude e reprovabilidade (culpabilidade funcional - limite da pena + necessidade da pena + imputabilidade + exigibilidade de conduta diversa + potencial conscincia da ilicitude.) - A misso do direito penal para Claus Roxin a de proteger bens jurdicos indispensveis ao homem. - A conduta, para Roxin, o comportamento humano voluntrio, causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso a bem jurdico tutelado. - Crticas a Roxin: reprovabilidade como integrante do conceito de crime. - Teoria Funcionalista Radical ou Sistmica (Gunther Jakobs). - A misso do direito penal resguardar o sistema, o imprio da norma. - A conduta comportamento humano voluntrio violador do sistema frustrando as expectativas normativas. - Para Jakobs, quando a pena aplicada, ela faz um exerccio de fidelidade ao direito e comprova que o direito mais forte que a sua contraveno. - Foi nesta teoria que nasceu o direito penal do inimigo. Aquele que violou o sistema deve ser tratado como inimigo, tendo reduzido o rol de direitos e garantias. Direito Penal do Inimigo: Caractersticas (a) Antecipao da Punibilidade com a tipificao de atos preparatrios. (b) Criao de tipos de mera conduta. X tipos matrias, formais. (c) Criao de tipo de perigo abstrato. X perigo concreto. (d) Flexibilizao do princpio da legalidade. (descrio vaga dos crimes e das penas) (e) Inobservncia do princpio da ofensividade. (f) Inobservncia do princpio da exteriorizao do fato. (g) desproporcionalidade das penas. (h) surgimento das chamadas leis de luta e de combate. (lei dos crimes hediondos) (RDD) (i) restrio de garantias penais e processuais. - crtica = A teoria funcionalista radical serve aos estados totalitrios.

(1) Hipteses de ausncia de conduta: - Do causalismo ao funcionalismo conduta um movimento humano voluntrio. (a) caso fortuito ou fora maior. (b) coao fsica irresistvel. (no confundir com coao moral irresistvel que exclui culpabilidade e no conduta). (c) Movimentos reflexos. (d) Estados de inconscincia. (sonambulismo)

DIREITO PENAL - 57 (2) Crimes Comissivos ==> O agente viola um tipo proibitivo fazendo o que a lei probe. TIPO PROIBITIVO: O direito penal protege bem jurdico proibindo algumas condutas desvaliosas. AO: nada mais do que uma conduta (fazer) desvaliosa proibida pela norma.

(3) Crime Omissivo ==> O agente viola um tipo mandamental no fazendo o que a lei determina. TIPO MANDAMENTAL: O direito Penal protege bens jurdicos determinando a realizao de condutas valiosas. OMISSO: uma conduta valiosa no realizada pelo agente, contrariando a determinao da norma. - No crime omissivo a norma mandamental pode ser de duas espcies: a) do prprio tipo penal, chamado pela doutrina de omisso prpria, descrita no prprio tipo incriminador. Exemplo da omisso de socorro (artigo 135 do CP). b) a omisso pode decorrer de uma clusula geral. Artigo 13, 2 do CP que descreve a omisso penalmente relevante. Crime comissivo por omisso. Omisso imprpria.

*Diferena entre a omisso prpria e a omisso imprpria: Omisso prpria Omisso imprpria Agente tem o dever genrico de agir. Agente tem o dever jurdico de evitar o resultado.

O dever genrico indistintamente.

atinge

todos O dever jurdico somente atinge os garantidores. (personagens previstos no artigo 13, 2 do CP.)

A omisso est descrita no tipo.

O agente responde por crime comissivo como se tivesse agido, provocado o resultado!

Eu estou passeando pela rua e encontro O pai garante nas relaes para com o algum machucado. Se posso ajudar e no filho. O CC assim o declina. Se o filho est ajudo respondo por omisso de socorro. machucado e o pai no faz nada, responde como se tivesse machucado ele mesmo o filho!

DIREITO PENAL - 58 **** Pergunta de concurso. O que erro mandamental? A pessoa que ignora o dever de garantir o bem jurdico. Erra em relao ao dever imposto pelo artigo 13, 2 do Cdigo Penal. A doutrina atenta ser mais uma forma de erro de proibio. H o erro de proibio direto. (existncia, validade da norma). O Erro de Proibio Indireto (existncia e limites de uma causa excludente de ilicitude). E o erro mandamental (erro sobre a posio de garante.)

Para Mason os delitos omissivos puros, prprios no admitem tentativa: ou o sujeito presta assistncia ao necessitado, e no h crime; ou omite-se, consumando automaticamente o delito. X J os crimes omissivos imprprios, impuros, comissivos por omisso admitem tentativa: So crimes materiais e assim passveis de desdobramento e tentativa.

**** Pergunta de concurso. Defina crime de conduta mista? Artigo 169, nico. Apropriao de coisa achada.

(4) RESULTADO ==> -Elemento do Fato Tpico. -Espcies: (a) naturalstico = resultado resulta de alterao fsica no mundo exterior. (b) normativo = da conduta resulta relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. - Classificao do crime quanto ao resultado naturalstico: (a) material: o tipo penal descreve a conduta + resultado naturalstico. (b) formal: tipo descreve o resultado, mas a consumao independe de resultado naturalstico, chamado pela doutrina de consumao antecipada. (c) delito de mera conduta: o tipo penal descreve somente uma conduta.(assim nem todo crime tem resultado naturalstico). - Classificao do crime quanto ao resultado normativo: (a) de dano ou de leso: a consumao exige efetiva leso ao bem jurdico protegido. (b) de perigo: a consumao se d com a exposio do bem jurdico a uma situao de perigo. Pode ser dividida ainda perigo abstrato ou perigo concreto. (todos os crimes tem resultado normativo).

Perigo abstrato Perigo absolutamente presumido por lei.

Perigo Concreto O perigo deve ser comprovado no caso concreto.

Correntes sobre a constitucionalidade: (a) A primeira aduz que o perigo abstrato viola o princpio da lesividade ou

DIREITO PENAL - 59 ofensividade. (b) A segunda corrente aduz que o crime de perigo abstrato revela maior zelo do estado em proteger adequadamente certos interesses.

- dirigir embriagado.

- dirigir veculo quando proibido.

DIREITO PENAL - 60

8. Problemas de causalidade no Cdigo Penal.

(1) Elemento do fato tpico o nexo de causalidade. - O nexo de causalidade o vnculo entre conduta e resultado. O estudo da causalidade busca concluir se o resultado, como um fato, ocorreu da conduta e se pode ser atribudo, objetivamente, ao sujeito ativo, inserindo-se na sua esfera de autoria por ter sido o agente do comportamento.

1.1 Previso legal, artigo 13, caput do CP. Somente imputvel o resultado a quem lhe deu causa, sendo causa toda ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. (teoria da conditio sine qua non)-(teoria da equivalncia dos antecedentes causais). Todas as causas se pem no mesmo nvel de importncia equivalendo-se em seu valor. - Descobre-se se a conduta relevante ao resultado utilizando-se a teoria da eliminao hipottica dos antecedentes causais de Thirn. --> Se eu retirar a conduta, e o resultado sumir, significa que a conduta relevante produo do resultado. - A aplicao da teoria da conditio, de forma pura, pode levar ao regresso ao infinito dos causadores do resultado. (pai e me do criminoso so causas para o evento). - A teoria da equivalncia muito extensa permitindo o regresso ao infinito na investigao do que seja a causa. Em uma morte por envenenamento, por exemplo, o fabricante do veneno pode ser considerado causa; os pais do homicida causa; Ado e Eva podem ser considerados causa. Entretanto, para evitar a responsabilidade de certas condutas antecedentes que contriburam para o resultado, a doutrina clssica analisa o dolo e a culpa como limites da responsabilidade.

1.2 Concausas: Pluralidade de causas concorrendo para o mesmo evento. - Exemplo: FULANO dispara com arma de fogo na VTIMA, que morre em acidente de trnsito quando ia ao hospital ser atendido. - Espcies: Absolutamente independentes Relativamente independentes

A causa efetiva no se origina da causa A causa efetiva tem ligao com a causa concorrente. concorrente.

- Podem ser preexistentes = causa efetiva antecede a causa concorrente. - Podem ser concomitante = causa efetiva e causa concorrente so simultneas.

DIREITO PENAL - 61 - Podem ser supervenientes = causa efetiva posterior a causa concorrente. (1) preexistente = FULANO s 19 horas (1) preexistente = FULANO dispara contra deu veneno vtima. BELTRANO s 20 a VTIMA que, contudo, era portador de horas dispara contra a vtima. A VTIMA hemofilia. Esta morre pelo disparo aliado a morre s 21 horas em razo do veneno. seu grave estado. A morte por hemofilia se originou da facada! O disparo de arma de fogo de BELTRANO no causa do evento morte. causa FULANO responde por homicdio absolutamente independente do evento consumado. morte. ** H jurisprudncia exigindo que Fulano BELTRANO responde por tentativa de conhea a condio particular da VTIMA homicdio. evitando a responsabilidade objetiva.

(2) concomitante = FULANO s 19 horas d veneno para a vtima. BELTRANO s 19 horas assalta e atira contra a vtima. VTIMA morre as 19:30 em razo dos disparos. FULANO reponde homicdio. por tentativa

(2) concomitante = FULANO atira contra a VTIMA s 19 horas. Em razo do disparo s 19 horas a VTIMA sofre um ataque cardaco e morre. por homicdio

FULANO responde de consumado.

(3) superveniente = FULANO s 19 horas (3) superveniente = FULANO atira contra a d veneno VTIMA. Um lustre s 20 VTIMA s 19 horas. A ambulncia que o horas cai na cabea da VTIMA. A VTIMA leva ao hospital bate e ele morre. morre por traumatismo craniano. Adota-se a teoria da causalidade adequada FULANO responde por tentativa de e no da conditio sine qua non. homicdio. No se aplica o artigo 13, caput do CP, mas o artigo 13, 1 do CP. * Ateno = Na concausa absolutamente independente o resultado sempre o FULANO responde pelos atos que praticou, mesmo, pois o resultado no adveio da leso corporal, tentativa de homicdio, por causa concorrente! Ou o resultado ocorreu exemplo! Quando a concausa, por si s, por causa anterior, ou ocorreu produz o resultado. concomitantemente, ou foi posterior, mas por causa ABSOLUTAMENTE - A conduta de FULANO no idnea para independente. produzir o resultado. x - Mas se a concausa por si s no produzir o resultado a conduta de FULANO seria considerada idnea para produzir o resultado. (erro mdico, infeco hospitalar). Reponde pelo fato consumado.

DIREITO PENAL - 62

*****Pergunta de concurso. O artigo 13 caput adota a causalidade simples ( conditio sine qua non causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido). J o artigo 13, 1, prev a causalidade adequada, isto , somente haver imputao do evento se, no conjunto das causas, fosse a conduta do agente, consoante as regras de experincia comum, a mais adequada produo do resultado ocorrente.

(2) Teoria da Imputao Objetiva -

Imputao Objetiva

Teoria da Equivalncia das Condies

Nexo Causal + Nexo Normativo: (a) Criao ou incremento de um risco no permitido. (b) realizao do risco no resultado. (c) resultado dentro do alcance do tipo. + Imputao Subjetiva: Dolo e Culpa

Imputao objetiva contenta-se com o simples nexo causal. Relao de nexo causal. + Imputao subjetiva: Dolo e Culpa.

Responsabilidade Penal na Teoria da Equivalncia = Nexo Causal + Dolo/Culpa. Responsabilidade Penal na Teoria da Imputao Objetiva = Nexo Causal + Nexo Normativo + Dolo/Culpa. - O nexo normativo impede o regresso ao infinito que ocorreria na teoria da equivalncia das condies. Insurgindo-se contra o regresso ao infinito da causalidade simples, a teoria da imputao objetiva enriquece a causalidade acrescentando o nexo normativo composto de: (a) criao ou implemento de um risco no permitido no tolerado pela sociedade. (b) realizao do risco no resultado resultado dentro da linha de desdobramento causal normal da conduta. (c) abrangncia do resultado pelo tipo penal. - criao do risco ou diminuio, exemplos = no h possibilidade de imputao se o autor modifica um curso causal de modo que o perigo j existente para a vtima seja diminudo. Ex. uma senhora seria atropelada. Algum empurra e a senhora bate a cabea na calada. No responde por leso corporal, pois diminuiu o risco de atropelamento. - realizao do risco no resultado = o resultado no atribudo ao autor como realizao do risco de leso do bem jurdico nos casos de substituio de um risco por outro. E em algumas hipteses de contribuio da vtima para o resultado. Ex. erro

DIREITO PENAL - 63 mdico para salvar vtima de disparo com inteno de morte. (a) resultado ocorre por produto exclusivo da falha mdica = mdico responde por homicdio culposo e atirador por tentativa. (b) resultado ocorre de combinao de resultado. (tiro + falha mdica) mdico responde por homicdio culposo e atirador por homicdio doloso consumado. - abrangncia do resultado pelo tipo = Ex. FULANO atira em BELTRANO. Ao ser socorrido, BELTRANO morre em razo de um acidente entre a ambulncia que o transportava e outro veculo.

Teoria da Equivalncia

Imputao Objetiva

Concausa relativamente independente que No objetivo do 121 prevenir as mortes por si s produziu o resultado. causadas por acidentes de veculos que no estejam sob o domnio direto ou ou indireto do causador do disparo. Concausa relativamente independente que no por si s produziu o resultado.

Atirador responde por homicdio tentado. Atirador responde consumado. por homicdio

**** Pergunta de Concurso: Defina direito penal quntico? A teoria da equivalncia das condies se importa com o nexo causal objetivo. J a teoria da imputao objetiva tem como escopo o nexo causal + nexo normativo (dependem de juzo de valor.) A teoria da imputao objetiva colocou assim em dvida a noo de causa, substituindo-a por critrios probabilsticos. O direito penal quntico a prova de que o direito penal moderno no se contenta com a mera relao de causa e efeito, mas tambm com elementos indeterminados, como o chamado nexo normativo.

(3) Causalidade dos crimes omissivos: Lembrando que temos os crimes omissivos prprios ou puros e os crimes omissivos imprprios ou impuros. 3.1. Causalidade na omisso prpria Exemplo, FULANO sabendo que BELTRANO corre perigo, no o socorre = resultado, omisso de socorro. - Crime de mera conduta no h resultado naturalstico, assim, no h nexo de causalidade. H resultado normativo, contudo.

DIREITO PENAL - 64

- A omisso prpria no admite a tentativa! 3.2. Causalidade na omisso imprpria Exemplo, FULANO, pai de BELTRANO, dolosamente deixa de aliment-lo, vindo BELTRANO a morrer dias depois da continua omisso. - FULANO responde por homicdio doloso. - No crime omissivo imprprio o dever de agir para evitar o resultado concreto. Estamos diante de um crime de resultado material, exigindo, consequentemente um nexo entre a omisso e o resultado. Este nexo, no entanto, no naturalstico (do nada, nada surge) trata-se de um vnculo jurdico, isto , o sujeito ativo no causou o resultado, mas como no o impediu, equiparado ao verdadeiro causador. - Estamos diante de um nexo de no evitao ou no impedimento. - A omisso imprpria admite a tentativa!

DIREITO PENAL - 65 9. Tipicidade e tipo. Conceito, estrutura e elementos. Evoluo histrica. Importncia da noo do tipo. Tipos de fato e tipos de autor. Tipo objetivo e tipo subjetivo. Ausncia de tipicidade objetiva. LFG Tipicidade Material: Causalismo Sc. XIX XX Neokantismo 1900 1930 Finalismo 1939 1960 Funcionalismo Moderado 1970 TCD

Von Liszt e Ernenst Beling Von

Edmund Mezger Freudenthal

Hans Welzel

Claus Roxin

LFG

A tipicidade penal era objetiva e neutra.

A tipicidade A tipicidade penal era objetiva e objetiva e subjetiva. valorativa. A parte Mera descrio subjetivo abstrata do compe-se do crime. dolo e da culpa.

Introduziu Teoria imputao objetiva.

a Formal da Material Subjetiva.

+ +

Tipo objetivo + Subjetivo + imputao objetiva. 4 requisitos: (a)conduta humana. (b)resultado naturalstico. (c) nexo causal. A tipicidade material ingressa nos elementos do tipo.

4 requisitos: (a)conduta humana. (b)resultado naturalstico. (c) nexo causal.

4 requisitos: (a)conduta humana. (b)resultado naturalstico. (c) nexo causal.

4 requisitos: (a)conduta humana. (b)resultado naturalstico. (c) nexo causal.

(d) adequao (d) adequao (d) adequao (d) adequao tpica. tpica. tpica. tpica. + Dolo e Culpa + imputao objetiva + Dolo O tipo no era A tipicidade era Tipicidade

DIREITO PENAL - 66 valorativo. valorativa. objetiva subjetiva. e

* os neokantianos recuperam elementos valorativos ao direito, que no causalismo era meramente objetivo/descritivo. * Antes do Finalismo dolo e culpa se encontravam na culpabilidade. (culpabilidade subjetiva) * A doutrina de Roxin funcionalista, pois o direito penal est em funo da tutela de bens jurdicos. A tutela fragmentria e subsidiria. Introduziu a imputao objetiva: - Teoria do risco O fato tpico quando cria risco proibido. - O resultado tem que ter vnculo com risco criado. (nexo de imputao) - Resultado no mbito de proteo da norma. - Jakobs desenvolveu um funcionalista radical, sistmico. De acordo com a teoria funcionalista moderada de Roxin, no basta a realizao formal do tipo para a configurao da tipicidade. Por fora da teoria da imputao objetiva, exigese ademais que a conduta crie um risco proibido e que o resultado seja decorrente deste risco. Para Roxin o crime tem trs requisitos: tipicidade, antijuridicidade e responsabilidade. Da doutrina de Roxin ns extramos a concluso de que tipicidade passou a ter trs partes: formal, material ou normativa (ambas configurando a tipicidade objetiva) e subjetiva. A culpabilidade limitador da aplicao da sano. A pena tem finalidade preventiva (geral e especial). Para Jakobs todos os elementos do crime (tipicidade, antijuridicidade etc.) devem ser interpretados de acordo com o fim da pena que a preveno geral positiva (a pena existe para reafirmar o valor da norma). A conduta que viola a norma requer punio. Na linha do funcionalismo radical o delito toda violao da norma que vai contra as expectativas sociais de convivncia. O delito frustrao das expectativas normativas e a pena a confirmao da vigncia da norma violada. Para Jakobs a misso do Direito penal est diretamente ligada preveno geral, o que se d pela confirmao da norma. O bem jurdico fica em segundo plano; o que mais importa para tal autor a vigncia da norma, tendo menor relevncia a ocorrncia ou no da leso ao bem jurdico protegido. Entende que o Direito penal no serve apenas para proteger bens jurdicos, mas especialmente para garantir o cumprimento da norma e manter a confiana da sociedade no sistema. Logo, aquele que infringe a norma comete crime, independentemente de ofender o bem jurdico tutelado (bem jurdico na viso clssica). Ocorre que para Jakobs o bem jurdico tutelado a prpria norma, se ela foi violada o crime aconteceu. O que importa o sistema e a pena que serve para reafirmar a relevncia da norma. A conduta de uma pessoa que dirige alcoolizado, mas anda dentro da velocidade permitida para o local, sem avanar o sinal vermelho ou causar qualquer acidente, ser

DIREITO PENAL - 67 facilmente entendida como crime para Jakobs, pois a norma foi violada, bastando isso e o crime estar caracterizado. A mesma situao na viso de Roxin no entendida como crime. Afinal, o sujeito que, embora embriagado, dirige dentro da velocidade permitida, no avana o sinal vermelho, tampouco conduz o veculo em zigue-zague, no cria nenhum risco proibido, o bem jurdico no foi lesionado, no houve incremento de risco, no houve crime. perceptvel que Roxin preocupa-se mais com o caso concreto, com a realidade dos fatos, enquanto Jakobs tem como meta a proteo da norma, do sistema, independentemente do resultado na vida prtica do cidado. O que importa manter a confiana no sistema penal. Nessa linha de entendimento, o pensamento de Jakobs est alinhado expanso do Direito penal, situao na qual aumenta a tipificao de crimes de perigo e legitima o discurso de proteo da norma na sociedade de risco. Ademais, o funcionalismo sistmico de Jakobs favorece a tendncia de um Direito penal mximo, uma vez que para proteger a norma no h limitao. Ento, aquele que no cumpre o preceito primrio da norma est margem da sociedade e dela sofrer apenas os castigos, se infringiu o sistema e no oferece garantias cognitivas de fidelidade ao direito ser visto como inimigo, no merecedor de garantias, mas sim, destinatrio das sanes de um poder punitivo tendencialmente autoritrio. 1.1 Tipicidade Material - O lado material da tipicidade a dimenso valorativa da mesma! - Valorao da conduta X valorao do resultado. - A tipicidade material decorre da teoria do risco de Roxin: Se o risco permitido no h imputao objetiva do resultado. - HC 46.525 STJ primeiro acrdo discutindo imputao objetiva. - morte em esportes antigamente era excludente de ilicitude (exerccio regular de direito). Hoje, excludente de tipicidade (para Zafaroni e teoria da imputao objetiva, pois o risco no proibido).

- Questes dos conhecimentos especiais ==> Quem tem conhecimento especial responde pelo crime. // Cincia que uma bomba ser colocada em um avio.

- Teoria da confiana ==> quem pratica uma conduta observando as regras pode confiar que os outros tambm observaro as mesmas regras. // transito, cirurgias mdicas.

DIREITO PENAL - 68 - Tipicidade conglobante ==> *** Tipicidade conglobante Zafaroni *** A tipicidade se divide em tipicidade penal (adequao do fato a norma penal) e tipicidade conglobante (analisar o fato tpico juntamente com outras normas permissivas se o fato que aparentemente viola uma norma penal no est permitida por outras normas no ordenamento). - Trata-se de um corretivo da tipicidade penal. Tem como requisitos a tipicidade material (relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico) e a antinormatividade do ato. (ato no determinado ou no incentivado por lei). - Conseqncia. O estrito cumprimento do dever legal e o exerccio regular de direito incentivado deixam de excluir a ilicitude e passam a excluir a prpria tipicidade! - Ateno: O estado de necessidade e a legtima defesa continuam excluindo a ilicitude, pois no so determinados ou incentivados por lei, mas apenas tolerados.

- Teoria da diminuio do risco de Roxin ==> Quem atua para diminuir risco de maior dano no responde. - fato que est fora do domnio do agente ==> Ru no responde. - auto colocao da vtima em perigo em razo da prpria conduta ==> Ru no responde. Se terceiro criar o perigo no se aplica a teoria da auto colocao da vtima em perigo. - Valorao do resultado jurdico: (a) resultado deve ser concreto (no se admite perigo abstrato em direito penal Supremo admite perigo abstrato), (b) resultado transcendente (afeta terceiros), (c) significativo (se insignificante atpico), (d) resultado intolervel, (e) o resultado tem que ter nexo com o risco criado (nexo de imputao). (f) resultado no mbito de proteo da norma.

2. Quais as espcies de tipicidade formal: 1) Adequao tpica imediata ou direta: Ocorre quando h um s dispositivo para o ajuste fato/tipo penal. Ex. Tipo penal artigo 121; Fato de algum matar outrem. 2) Adequao tpica mediata ou indireta ou norma por extenso: Ocorre quando h mais de um dispositivo para o ajuste fato/tipo. Ex. Tentativa de homicdio; Coautoria; Legtima Defesa. As normas auxiliares na tipicidade indireta chamam-se normas de extenso: Artigo 14, II norma de extenso temporal. Artigo 29 norma de extenso pessoal. Artigo 13, 2 - norma de extenso causal.

DIREITO PENAL - 69 10. Tipo subjetivo. O dolo. Teorias. Elementos subjetivos do injusto.

LFG (1) Crime Doloso: - Previso legal artigo 18, inciso I do CP.

- Conceito de dolo: Dolo a vontade e consciencia dirigida a realizar ou aceitar realizar a conduta prevista no tipo penal incriminador. - O elemento livre aduzido pela doutrina no pode ser mais utilizado na conduta ante os elementos da culpabilidade. A liberdade ou no da vontade questo a ser analisada na culpabilidade (exigibilidade de conduta diversa).

- De acordo com a maioria dolo um elemento subjetivo implcito da conduta.

- Elementos do dolo: VONTADE (elemento volitivo) e CONSCIENCIA (elemento intelectivo).

**** Pergunta de concurso. Diferena de dolo e desejo? Dolo no se confunde com desejo. No dolo, o agente quer o resultado delitivo como conseqncia de sua prpria conduta; no desejo, o agente espera o resultado como conseqncia de conduta ou fato para o qual no concorre de qualquer modo.

1.1 Teorias do Dolo: 1.1.1 Teoria da Vontade: Dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao penal.

1.1.2 Teoria da representao: Fala-se em dolo sempre que o agente tiver a previso do resultado como possvel e ainda assim decide continuar na conduta. Esta teoria acaba abrangendo no conceito de dolo a culpa consciente.

1.1.3 Teoria do Assentimento: Fala-se em dolo sempre que o agente tiver a previso do resultado como possvel e ainda assim decide continuar na conduta assumindo o risco de produzir o evento.

- O CP no artigo 18 encampou a teoria da vontade no dolo direto e a teria do consentimento para indicar dolo eventual.

DIREITO PENAL - 70

1.2 Espcies de Dolo:

Dolo Natural

Dolo Normativo

Criado pela teoria finalista. O dolo e a culpa foram alocados na conduta, elemento do tipo. A conscincia da ilicitude permaneceu na culpabilidade que se tornou potencial conscincia da ilicitude.

De acordo com a teria Neokantiana, estava presente quando o dolo se encontrava na culpabilidade. Quando na culpabilidade o dolo era constitudo de conscincia atual da ilicitude e vontade.

- Dolo normativo (ou hibrido) adotado pela teoria neokantista, esta espcie de dolo integra a culpabilidade, trazendo, a par dos elementos conscincia de vontade, tambm a conscincia atual da ilicitude (seu elemento normativo). - Dolo natural (ou neutro) adotado pela teoria finalista, compe a conduta, despido de elemento normativo (conscincia da ilicitude), tendo como elementos somente conscincia e vontade.

1.3. Dolo Direto ou Determinado X Dolo Indireto ou Indeterminado: - Direto = Configura-se quando o agente prev um resultado e dirige a sua conduta na busca de realiz-lo. - Indireto = Agente com a sua conduta no busca realizar resultado certo e determinado. (dolo eventual)

1.4. Dolo de Primeiro Grau X Dolo de Segundo Grau ou de consequncias necessrias: - De primeiro grau: Configura-se quando o agente prev um resultado e dirige a sua conduta na busca de realiz-lo.

- De segundo grau: No raras vezes, o agente busca realizar determinado resultado, mas, para tanto, deve produzir eventos colaterais sem os quais o evento desejado no ocorre. O agente no deseja imediatamente os efeitos colaterais, mas tem por certa sua supervenincia, caso se concretize o resultado pretendido.

DIREITO PENAL - 71

Dolo de 2 Grau

Dolo Eventual

O resultado paralelo certo e necessrio

O resultado paralelo incerto, possvel e desnecessrio.

As conseqncias necessrias inerentes ao meio escolhido

so As conseqncias ocorridas inerentes ao meio escolhido.

no

so

1.5. Dolo Cumulativo: O agente pretende alcanar dois resultados em seqncia. Caso de progresso criminosa agente tem um animus e aps muda seu elemento subjetivo para afrontar outro bem jurdico protegido.

1.6. Dolo de Dano X Dolo de Perigo: - A vontade do agente causar efetiva leso ao bem jurdico. - O agente atua com a inteno de expor a risco o bem jurdico.

1.7. Dolo Geral ou erro sucessivo: - forma de erro irrelevante ao direito penal. Erro acidental e no essencial. Agente pratica a conduta pretendida e acredita que o resultado ocorreu. Posteriormente realiza nova conduta que a que acarreta no resultado. Ex: Agente dispara com arma de fogo e acredita que matou a vtima. Coloca a mesma em um saco e a joga de uma ponte que morre por ter batido a cabea nas pedras. um erro irrelevante ao direito penal. Erro sucessivo ou dolo geral.

1.8.Dolo de propsito X dolo de mpeto.

Propsito

mpeto

Dolo refletido, premeditao.

normalmente

a Dolo repentino. Pode configurar atenuante.

***** Pergunta de Concurso: Doente mental tem dolo? Para a teoria finalista, doente mental tem conscincia e vontade dentro do seu precrio mundo valorativo.

DIREITO PENAL - 72

11. Erro de fato. Erro culposo. Erro provocado por outrem. Erro na descriminante putativa. Erro acidental. Erro na execuo. Descriminante putativa - Descriminante = Causa de Excluso da Ilicitude. - Putativa = imaginria. - Conceito: So excludentes de ilicitude que aparentam estar presentes em uma determinada situao quando, na realidade no esto. Apesar de as discriminantes significar excludentes de ilicitude, quando associadas situao de putatividade, no excluem a ilicitude. Erro quanto a circunstancias Erro quanto a existncia de Erro quanto aos limites da fticas de uma justificante uma circunstancia causa justificante justificante Brasil adotou a teoria Holands vem ao Brasil e Agente em legtima defesa limitada da culpabilidade, acha que no crime fumar entende que pode agir com restrita. maconha no Brasil. maior intensidade. Erra quanto aos limites. O erro quanto a situao Marido acredita que pode ftica exclui o tipo e no a matar o amante da esposa, culpabilidade. acreditando existir a legtima defesa da honra. J para a teoria extremada da culpabilidade exclui Agente no erra quanto a Agente no erra quanto a sempre a culpabilidade em circunstancia de fato. circunstancia de fato. qualquer modalidade de erro.

O erro quanto a O erro quanto a existncia O erro quanto aos limites circunstancia ftica exclui erro de proibio erro de proibio indireto. o TIPO. indireto.

De acordo com a teoria limitada da culpabilidade, descriminante putativa sobre situao ftica, exclui o tipo. o Se inevitvel exclui o dolo e a culpa. o Se evitvel exclui o dolo, mas pune a modalidade culposa. De acordo com a teoria extremada da culpabilidade, a descriminante putativa sobre a situao de fato igual a erro de proibio. o Se inevitvel isenta o agente de pena.

DIREITO PENAL - 73 o Se evitvel diminui a pena. - H doutrina ensinado que o Brasil adota uma teoria extremada sui generis. (pois quando evitvel o erro pune a ttulo de culpa, mas quando inevitvel isenta o agente de pena!) - Contudo, prevalece que o Brasil adotou a teoria limitada da culpabilidade, tratando a descriminante putativa sobre situao de fato como erro de tipo. (erro de tipo permissivo). - Fundamentos: (a) a expresso isento de pena tambm abrange a excluso de dolo ou culpa. (b) essa espcie de descriminante putativa pargrafo primeiro do artigo 20 que trata do erro de tipo. (c) a exposio de motivos da reforma de 84 expressamente anuncia que o CP adota a teoria limitada.

DIREITO PENAL - 74 12. A culpa. Conceito e fundamentos. Elementos da culpa. Formas de culpa. Presuno e compensao de culpa LFG - Previso legal: Artigo 18, inciso II do CP. - Conceito de crime culposo: Conduta voluntria que realiza um fato ilcito no querido pelo agente, mas que foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era previsvel (culpa inconsciente) e que podia ser evitado se o agente atuasse com o devido cuidado. - O artigo 33, II do CPM traz um conceito de crime culposo completo. - De acordo com a maioria da doutrina trata-se de um elemento psicolgico normativo implcito na conduta.

1. Elementos da conduta culposa: 1.1. Conduta (ao ou omisso) Humana Voluntria: A vontade do agente se limita realizao da conduta e no produo do resultado.

1.2. Violao de um dever de cuidado objetivo: O agente atua em desacordo com o que esperado pela lei e pela sociedade. Se atuasse com prudncia e discernimento evitaria o evento. - A violao desse dever pode manifestar-se de vrias formas: (a) imprudncia: afoiteza, conduta positiva, (b) negligncia: falta de precauo, conduta negativa, omisso, (c) impercia: falta de aptido tcnica para o exerccio de arte, ofcio ou profisso.

1.3. Resultado involuntrio (no querido ou no aceito pelo agente): Em regra o crime culposo material, exige resultado naturalstico. ***** Pergunta de Concurso. Existe delito culposo no material, isto , sem resultado naturalstico? Reposta: Excepcionalmente sim. Exemplo artigo 38 da lei de drogas, um crime culposo sem resultado naturalstico. prescrever culposamente drogas em desacordo com determinaes legais ou regulamentar. 1.4. Nexo entre conduta e resultado.

1.5. Previsibilidade do resultado. Possibilidade de conhecer o perigo. // na culpa consciente o agente tem previso e no mera previsibilidade. 1.6. Tipicidade: (artigo 18, pargrafo nico do CP). Se o legislador quer punir a culpa tem que ser expresso.

DIREITO PENAL - 75 2. Espcies de culpa 2.1. Culpa consciente: Culpa com previso. O agente prev o resultado, mas espera que ele no ocorra, supondo poder evit-lo. 2.2. Culpa inconsciente: Agente no prev o resultado. Culpa sem previso, mas com previsibilidade (era previsvel). - A culpa consciente e a inconsciente so denominadas de culpa prpria. Aquela em que o agente no quer e no assume o risco de produzir o resultado. - No se confunde com a culpa imprpria. Artigo 20, 1: isento de pena quem por erro plenamente justificado pelas circunstancias supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. H na culpa imprpria um erro evitvel, onde agente supe situao ftica que no existe (putativa) e imagina estar acobertado por causa excludente de ilicitude. Em razo disso, provoca intencionalmente um resultado ilcito. Apesar da conduta dolosa, responde por culpa. A culpa imprpria admite tentativa. ***** Pergunta de Concurso. O que culpa in re ipsa (culpa presumida)? Tratava-se de modalidade de culpa admitida pela legislao penal antes de 1940 e consistia na simples inobservncia de uma disposio regulamentar. Ou seja, a culpa era presumida pelo fato de no observar-se os regulamentos. (hoje a culpa no mais se presume)

2.2 O direito penal no admite compensao de culpas. O direito civil sim. Conscincia O agente prev o resultado. Vontade O agente no quer, no aceita e acredita poder evitar o resultado.

Culpa Consciente

Culpa Inconsciente

O agente no prev o O agente no quer, no resultado que era previsvel. aceita.

Dolo Eventual

O agente prev o resultado.

O agente aceita produzir o resultado O agente quer o resultado.

Dolo Direto

O agente prev o resultado

- embriaguez ao volante com resultado morte = STF tem entendido ser culpa consciente. - racha = STF entende ser dolo eventual.

DIREITO PENAL - 76 13. Antijuridicidade. Antijuridicidade formal e material. Carter objetivo da antijuridicidade. - Ilicitude ou Antijuridicidade, qual termo devo usar? H doutrina ensinando que os termos so sinnimos. Contudo, o CP s reconhece ilicitude e no antijuridicidade. Aduz a doutrina que no possvel algo ser jurdico e antijurdico ao mesmo tempo. - Conceito: a contrariedade do fato tpico com todo o ordenamento jurdico. Entende-se a relao de contrariedade entre o fato tpico e o ordenamento jurdico como um todo, no existindo qualquer exceo determinando, incentivando ou permitindo a conduta tpica. - Lembrar que a tipicidade conglobante de Zaffaroni ao trazer fatos que incentivem ou determinem a conduta faz com que o fato seja atpico, sequer se analisando a ilicitude da conduta!

- Ilicitude Material X Ilicitude Formal: Antes Doutrina Antiga Hoje Doutrina Moderna

Ilicitude Material = Tipicidade Material. Relevncia da leso Relevncia da leso ou perigo de leso ao ou perigo de leso ao bem jurdico. bem jurdico.

Ilicitude Formal = Contrariedade do fato tpico com todo o ordenamento jurdico. No leva em considerao o bem jurdico tutelado. No leva em considerao o bem jurdico tutelado, somente a norma.

Hoje a ilicitude pura e simples.

**** Pergunta de Concurso. O princpio da insignificncia exclui qual requisito do crime? Hoje a tipicidade, que tem como elemento aspectos materiais.

1.1 Relao de Tipicidade e Ilicitude:

Teoria da autonomia independncia.

ou

absoluta A tipicidade no tem qualquer relao com a ilicitude. (Beling) ratio Se h fato tpico presume-se relativamente a ilicitude. (Mayer)

Teoria da indiciariedade cognoscendi.

ou

DIREITO PENAL - 77

Teoria da ratio essendi ou da absoluta A tipicidade indica a prpria ilicitude da dependncia conduta. Cria o tipo total do injusto. O fato s ser tpico se tambm ilcito. (Edmund Mezger).

Teoria dos elementos negativos do tipo

Ela chega ao mesmo resultado da teoria da ratio essendi, contudo, por outros modos. Um tipo penal composto de elementos positivos: elementares do tipo que devem ocorrer para que o fato seja tpico. E por elementos negativos do tipo: so elementos que no devem ocorrer para que o fato seja tpico.

- Prevalece que o Brasil adotou a tese da indiciariedade. Ratio cognoscendi. Se algum matar outrem, presume-se que no agiu em legtima defesa. O nus da prova da legtima defesa do ru. Sendo o nus da prova do ru, no se aplica a mxima do in dubio pro reo. // Contudo, a adoo da teoria de forma rgida pode gerar injustias. A Doutrina e hoje o CPP artigo 386, VI aduzem que deve ser absolvido o ru se houver dvida fundada sobre a existncia da causa excludente da ilicitude.

14. Causas de excluso da antijuridicidade. Denominao. Histrico. Causas legais e supralegais. Carter objetivo das descriminantes. - So chamadas de descriminantes ou justificantes. - Temos as causas de excluso legais e as supra legais: As legais no CP, parte geral artigo 23: Estado de necessidade, Legitima defesa, Estrito cumprimento dever legal, Exerccio Regular de direito. // Na parte especial - artigo 128: Aborto permitido. (aborto praticado por mdico para salvar a vida da gestante ou em caso de estupro.) // Na legislao extravagante lei 9605/98. // Na CF/88 h entendimento que exclui a ilicitude, as imunidade, mas a doutrina majoritria entende que exclui a tipicidade. Causas supra legais: Consentimento do ofendido.

DIREITO PENAL - 78 15. Estado de necessidade. Conceito, fundamentos e requisitos. Excluso do estado de necessidade Conceito: Considera-se em estado de necessidade quem pratica um fato tpico, sacrificando um bem jurdico, para salvar de perigo atual direito prprio ou de terceiro cujo sacrifcio, nas circunstancias no era razovel exigir-se. Se h dois bens em perigo, o estado permite que seja sacrificado um deles, pois, diante do caso concreto, a tutela penal no pode salvaguardar a ambos.

Requisitos do Estado de Necessidade: (a) perigo deve ser atual. **** Pergunta de Concurso. Abrange o Estado de Necessidade o Perigo Iminente? Em que pese o silncio da lei h doutrina afirmando que o perigo iminente deve ser abrangido. Contudo, h quem entenda que o perigo eminente no est abrangido. - O perigo atual pode decorrer de fato da natureza, comportamento humano ou comportamento de um animal. - Contra ataques de animas estado de necessidade e no legitima defesa. Salvo se usar o animal como instrumento do crime (injusta agresso) - H possibilidade de estado de necessidade putativo. (se erro sobre circunstncias fticas erro de tipo permissivo - teoria limitada do erro ou teoria limitada da culpabilidade.)

(b) que a situao de perigo no tenha sido causada voluntariamente pelo agente. Se sou causador doloso do perigo no posso alegar estado de necessidade. Contudo, se causei culposamente o perigo h divergncia: 1 corrente somente o causador doloso do perigo no pode alegar estado de necessidade. 2 corrente causador, doloso ou culposo do perigo no pode alegar estado de necessidade. Fundamenta a sua concluso no artigo 13, 2 do CP (dever jurdico de evitar o resultado). Prevalece a primeira corrente.

(c) salvar direito prprio ou alheio. Para que eu possa agir em estado de necessidade de terceiro ou necessito da autorizao ou ratificao do mesmo? 1 corrente O estado de necessidade de terceiro dispensa autorizao ou ratificao. 2 corrente O estado de necessidade de terceiro s dispensa autorizao ou ratificao se o bem jurdico em perigo for indisponvel.

(d) inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo. No pode alegar estado se necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. Enquanto o perigo comportar enfrentamento deve o garante agir para proteger o bem jurdico.

DIREITO PENAL - 79 *** Pergunta de concurso. No pode alegar estado de necessidade quem tem o dever legal de enfrentar o perigo. Dever legal se confunde com contratual? Uma primeira corrente aduz que tem o dever legal o garantidor do artigo 13, 2, alnea a do CP. Nesta corrente no tem o dever legal aquele que contrata com terceiro, pois no advm da lei. J uma segunda corrente atenta que o dever legal abrange todas as formas do artigo 13, 2 do CP, abarcando inclusive o dever contratual. Assim, o segurana contratado tem o dever legal de enfrentar o perigo no podendo argir estado de necessidade. (doutrina atenta que a segunda corrente mais correta, ou seja, aquele que garante, seja legal ou contratual no pode alegar estado de necessidade).

(e) inevitabilidade do comportamento lesivo. O comportamento deve ser absolutamente inevitvel para salvar o direito prprio ou de terceiro. No basta ser o meio mais cmodo, e sim o necessrio. (f) inexigibilidade do direito ameaado. Proporcionalidade entre o bem protegido e o bem sacrificado.

Teoria Diferenciadora

Teoria Unitria

Adotada na Alemanha, diferencia o estado de necessidade aquelas condutas que excluem a antijuridicidade daquelas que excluem a culpabilidade.

Adotado pelo Brasil, todo estado de necessidade causa excludente de ilicitude. No h estado de necessidade exculpante.

justificante quando o bem protegido Para a teoria unitria o estado de vale mais do que o bem sacrificado. necessidade justificante quando o bem protegido vale mais ou igual ao bem (proteger vida contra patrimnio exclui a sacrificado. ilicitude) (proteger vida sacrificando vida causa excludente de ilicitude). Se o bem protegido vale igual ao bem sacrificado ou menos que o bem (proteger patrimnio contra vida pode sacrificado o estado de necessidade diminuir a pena, mas no exclui a ilicitude exculpante. nem mesmo a culpabilidade). (proteger vida sacrificando vida exclui a culpabilidade para esta teoria)

O Cdigo Penal adotou a Teoria Unitria!! O CPM adotou a teoria diferenciadora.

DIREITO PENAL - 80 (g) conhecimento da situao de fato justificante. Requisito subjetivo. A ao do estado de necessidade deve ser objetivamente necessria e subjetivamente conduzida pela vontade de salvamento.

**** Pergunta de Concurso. Cabe estado de necessidade em crime habitual ou permanente? Exigindo a lei como requisito a inevitabilidade do comportamento lesivo, no se tem admitido estado de necessidade nos crimes habituais ou permanentes.

* Classificao Doutrinria do Estado de Necessidade = (a) estado de necessidade prprio e estado de necessidade de terceiro. (b) real ou putativo. Na real existe efetivamente a situao de perigo. No putativo, o perigo no existe faticamente, um perigo imaginrio. (c) agressivo (o bem sacrificado de terceiro inocente que no praticou o dano no exclui a responsabilidade civil, pois o 3 era inocente cabe indenizao) ou defensivo (o bem jurdico sacrificado do prprio terceiro que pratica o dano, no cabe indenizao)

DIREITO PENAL - 81 16. Legtima defesa. Teorias e elementos. Excesso na legtima defesa.

1. Conceito: usando moderadamente dos meios necessrios repele injusta agresso atual ou eminente a direito seu ou de outrem.

Estado de Necessidade

Legtima Defesa

H conflito entre vrios bens jurdicos H ameaa ou ataque a um bem jurdico diante de uma situao de perigo

O perigo decorre de fato da natureza ou Trata-se de agresso humana humano ou animal

O perigo no tem destinatrio certo

A agresso humana dirigida.

Os interesses so legtimos.

Os interesses do agressor so ilegtimos.

- Por serem os dois interesses legtimos - Por ser o interesse do agressor ilegtimo possvel estado de necessidade X estado no pode o agressor alegar legtima de necessidade. defesa pra afastar a legtima defesa daquele que se est defendendo. - Contudo, possvel legtima defesa de legtima defesa putativa. - possvel legtima defesa putativa de legtima defesa putativa. - possvel legtima defesa em excesso de legtima defesa.

***** Pergunta de Concurso: possvel legtima defesa contra estado de necessidade? No possvel legtima defesa contra estado de necessidade, pois, quem age em estado de necessidade no pratica agresso injusta. 2. Requisitos: Verifica-se que a estrutura da legtima defesa composta basicamente por dois componentes interligados, quais sejam, uma situao justificante ( agresso injusta,

DIREITO PENAL - 82 atual ou iminente, a direito seu ou de outrem) e uma ao defensiva do agredido (uso moderado dos meios necessrios, proporcionalmente).1 2.1 Situao Justificante: 2.1.1 Agresso injusta. Agresso todo comportamento humano que tende a lesionar ou por em perigo um bem jurdico. Segundo Hans WELZEL agresso a ameaa de leso, mediante uma ao humana, de interesses vitais juridicamente protegidos (bens jurdicos). Agresso , em princpio, um comportamento positivo. Juarez CIRINO DOS SANTOS, atenta que injusta ou antijurdica a agresso imotivada ou no provocada pelo agredido e, neste sentido, marcada pelo desvalor de ao e de resultado, o que exclui aes justificadas (no h legtima defesa contra legtima defesa, estado de necessidade ou outras justificaes) e aes conformes ao cuidado objetivo exigido. **** Pergunta de concurso. Ataque de animal enseja legtima defesa ou estado de necessidade? Depende. Se for um ataque espontneo do animal este ataque configura perigo atual e assim configura estado de necessidade. Contudo, se foi um ataque provocado pelo dono configura uma ao injusta, configura legtima defesa.

- A agresso deve ser injusta independente da conscincia da ilicitude por parte do agressor. Assim, quem se defende de agresso atual e injusta praticada por inimputvel age em legtima defesa. Ateno: A obrigao de procurar uma cmoda fuga do local (commodus discessus) s est presente no estado de necessidade. Contudo, para Roxin no se concede a ningum um direito ilimitado de legtima defesa face a agresso de um inimputvel, de modo que a excludente no se aplica a todas as situaes (agresso praticada por criana contra adultos) - A injusta agresso no necessita ser tpica. Legtima defesa contra furto de uso, por exemplo. O furto de uso uma agresso injusta, mas atpica! Legtima defesa contra furto insignificante. O furto insignificante atpico, mas passivel de legtima defesa.

SANTOS, Juarez Cirino dos. A Moderna Teoria do Fato Punvel. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2002, 158.

DIREITO PENAL - 83 2.1.2 Agresso Atual ou Iminente. Uma agresso pode ser considerada atual enquanto estiver no seu processo de desenvolvimento. Por conseguinte, exclui-se do conceito de atualidade agresses pretritas sofridas e agresses futuras prometidas. A iminente a que est ocorrendo. - Agresso Futura, porm certa, permite a legtima defesa? R: A antecipao da repulsa caracteriza a legtima defesa antecipada. Mas no exclui a ilicitude e sim a culpabilidade. (inexigibilidade de conduta diversa).

2.1.3 A direito prprio ou de terceiro. Legtima defesa prpria x legtima defesa de terceiro.

3. Ao Defensiva: 3.1 Meios Necessrios. No o meio menos lesivo que o agente pode usar. aquele, dentre os possveis, capazes de repelir a injusta agresso. Por meio necessrio entende-se o menos lesivo dentre os meios disposio do agente e capaz de repelir a injusta agresso.

3.2 Moderadamente. Deve agir moderadamente sob pena de excesso.

4. Elemento Subjetivo: Conhecimento da situao de fato justificante.

****Pergunta de Concurso. Fulano ao reagir injusta agresso, por erro na execuo, atinge pessoa diversa da que praticou a injusta agresso, responde por qual crime? 3 correntes discutem o assunto. (a) Nelson Hungria aduz que o caso deve ser tratado como erro na execuo. (b) Anbal Bruno aduz que o caso caracteriza estado de necessidade porque neste caso a repulsa no atingiu o agressor. (c) Noronha aduz que caso de legtima defesa, pois, considera-se a vtima virtual e no a vtima real.

DIREITO PENAL - 84 5. Classificao Doutrinria: legitima defesa putativa = agente supe encontrar-se em situao de legtima defesa, fantasiando uma agresso injusta. (no exclui a ilicitude, exclui a tipicidade por erro de tipo permissivo). (teoria limitada do erro). legitima defesa subjetiva = excesso por erro plenamente justificvel. Aps o trmino da agresso injusta, supe que a ofensa ainda no cessou, excedendo-se nos meios necessrios. legitima defesa sucessiva = legitima defesa na repulsa contra o excesso. legtima defesa recproca = quando no h excesso o agente tenta repelir o ato legal. No possvel no ordenamento jurdico Brasileiro. ofendculas = , no necessitam de aviso quanto a sua existncia.

DIREITO PENAL - 85 14. Outras causas de excluso da antijuridicidade. Exerccio regular de direito. Estrito cumprimento do dever legal. Intervenes mdico-cirrgicas. Consentimento do ofendido. Estrito cumprimento do dever legal: - Previso legal artigo 23, III do CP. - Conceito: Os agentes pblicos, no desempenho de suas atividades, muitas vezes devem agir interferindo na esfera privada dos cidados, exatamente para assegurar o cumprimento da lei. (lei em sentido amplo). Essa interveno redunda em agresso a bens jurdicos como a liberdade, a integridade fsica e at mesmo a prpria vida. Dentro dos limites aceitveis tal interveno justificada pelo estrito cumprimento do dever legal. - Exemplo artigo 301 do CPP, flagrante compulsrio ou obrigatrio. - O dever legal amplo, lei em sentido amplo. (ordinria, complementar, delegada). Tratase de descriminante em branco, pois o contedo permissivo necessita ser complementado por outra norma jurdica (fenmeno que se assemelha a norma penal em branco). - Ateno, exige-se do agente o conhecimento da situao ftica descriminante. - No ocorre o estrito cumprimento do dever legal na hiptese de policial matar criminoso em fuga. De acordo com o STJ, a lei probe autoridade, aos seus agentes e a quem quer que seja desfechar tiros contra pessoas em fuga. (Resp, 402419 RO) - Se adotarmos a teoria da tipicidade conglobante o estrito cumprimento do dever legal deixa de excluir a ilicitude e passa a excluir o fato tpico.

Estrito Cumprimento Dever Legal

Exerccio Regular do Direito

Atos de agentes pblicos.

Atos de particulares autorizadas por lei.

Exerccio Regular de direito: - Previso legal artigo 23, III, segunda parte do CP.

DIREITO PENAL - 86 - Conceito: Compreende aes do cidado comum autorizadas pela existncia de direito definido em lei e condicionadas regularidade do exerccio desse direito. - Duas espcies de exerccio regular de direito se destacam na doutrina: (a) exerccio regular de direito pro magistratu: situaes em que o Estado no pode estar presente para evitar leso a um bem jurdico ou recompor a ordem pblica. - Desforo imediato na posse. // penhor legal. (b) direito de castigo: jus corrigendi. Exerccio da educao. - O pai quando probe o filho de sair de casa no pratica crime de constrangimento ilegal. - So Requisitos do Exerccio Regular do Direito: (a) Impossibilidade do recurso til aos meios coercitivos normais. (b) Proporcionalidade. (c) Conhecimento da situao de fato justificante.

- Trata-se de descriminante em branco, em que o contedo permissivo necessita ser complementado por outra norma jurdica (fenmeno que se assemelha a norma penal em branco).

OFENDCULOS: - Aparatos pr-ordenados para a defesa do patrimnio. (vidros no muro, cerca eltrica, lanas no muro). ***** Pergunta de Concurso. Qual a natureza jurdica dos ofendculos? Quando no acionado configura exerccio regular de direito. Aps acionado legtima defesa. - Se o uso dos ofendculos se traduz como um direito do cidado em defender seu patrimnio, tal direito, como todos os demais, deve ser utilizado com prudncia e conscincia para que no sejam ultrapassadas as raias do razovel.

EXCESSO NAS JUSTIFICANTES (DESCRIMINANTES): - Artigo 23 pargrafo nico do CP. (a) Excesso Voluntrio ou excesso doloso - voluntariamente excede no meio utilizado e ou no uso do meio para repelir a injusta agresso. - responde pelo crime doloso que causou com o excesso. - se o agente se excede sem conscincia da ilicitude = erro de proibio.

DIREITO PENAL - 87 (b) Excesso por erro involuntrio - agente involuntariamente excede no meio utilizado e/ou no uso do meio para repelir a agresso. - Se o excesso era evitvel h o excesso culposo, o agente responde a ttulo de culpa. - Se o excesso era inevitvel, o agente no responde. No h dolo ou culpa. (c) Excesso exculpante - Derivado da perturbao de animus do agente, medo ou susto. Conseqncia: O agente no responde pelo excesso. Hiptese de inexigibilidade de conduta diversa.

(d) Excesso extensivo - Excesso que ocorre depois de cessada a injusta agresso.

(e) Excesso intensivo - O excesso ocorre enquanto persiste a agresso. (agresso ainda no cessou).

CONSENTIMENTO DO OFENDIDO COMO CAUSA SUPRA LEGAL DA ILICITUDE: - Requisitos: (a) O no consentimento da vtima no integra o tipo penal. Ou seja, se o consentimento do ofendido elementar do tipo exclui a prpria tipicidade. (b) ofendido deve ser pessoa capaz. (c) consentimento deve ser vlido. (d) bem deve ser disponvel. (e) bem prprio. (f) o consentimento tem que ser dado antes ou durante a execuo. (g) consentimento deve ser expresso. (h) conhecimento da situao de fato justificante. **** Pergunta de concurso. E se o consentimento foi dado aps a leso do bem jurdico? O consentimento posterior no exclui a ilicitude, mas pode servir como renncia ou perdo do ofendido extinguindo a punibilidade nos crimes de ao penal de iniciativa privada.

DIREITO PENAL - 88 15. A culpabilidade. Concepo psicolgica e culpabilidade. Elementos e formas da culpabilidade. concepo normativa da

Teoria bipartite: Para a teoria criminal finalista bipartide de crime a culpabilidade no integra o conceito de crime. um juzo de valor (reprovao) que recai sobre o autor de um crime. - Doutrinadores aduzem que o CP ao falar de excluso de tipicidade e ilicitude falou de excluso do crime, e ao tratar da culpabilidade aduziu iseno de pena. Teoria Tripartite: Para a teoria tripartite de crime a culpabilidade integrante do conceito de crime. - Doutrinadores aduzem que na aplicao da teoria bipartite h crime sem reprovao, o que no lgico, pois se h crime deve haver juzo de valor de reprovao.

- Teorias da Culpabilidade: Causalismo Sc. XIX XX Neokantismo 1900 1930 Finalismo 1939 1960 Funcionalismo Moderado 1970

Von Liszt e Ernenst Beling Von

Edmund Mezger Freudenthal Reinhard Frank

Hans Welzel

Claus Roxin

Teoria Teoria Psicolgica da Psicolgica Culpabilidade Normativa da Culpabilidade Dolo e Culpa na Exigibilidade de Culpabilidade Conduta diversa introduzida na culpabilidade.

Teoria Normativa Pura da Culpabilidade Dolo e culpa so alocadas na tipicidade. Permanece a potencial conscincia da ilicitude na culpabilidade.

Inimputabilidade

DIREITO PENAL - 89 pressuposto e dolo e culpa so espcies.

- Obs: No tratamento das descriminantes putativas sobre situao de fato (o agente imagina injusta agresso que jamais existiu), existem duas correntes dentro da teoria normativa pura que discutem sua natureza jurdica: Primeira, teoria limitada da culpabilidade que considera uma espcie de erro de tipo. Segunda, teoria extremada da culpabilidade que considera uma espcie de erro de proibio. - Reinhard Frank em 1906 inseriu a noo de reprobalidade na Culpabilidade. Que antes era psicolgico, para tornar-se psicolgico normativa. Com imputabilidade, dolo e culpa (conhecimento do injusto) - Hoje o Brasil adotou a teoria normativa pura da culpabilidade, suprimindo dela os elementos subjetivos que foram alocado para o tipo. -O dolo e a culpa passaram a integrar a tipicidade. -Culpabilidade imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude, exigibilidade de conduta diversa ou conduta conforme o direito.

DIREITO PENAL - 90 16. Imputabilidade. Imputabilidade e responsabilidade. imputabilidade. Fundamentos. Actio libera in causa. Concepes de

Conceito: Capacidade de imputao. Conjunto de condies pessoais que conferem ao sujeito ativo a capacidade de discernimento e compreenso para entender os seus atos OU determinar-se de acordo com esse entendimento. Atribuio de um fato criminoso a algum que tinha possibilidade de entender e de se auto-determinar consoante o entendimento. Sistemas de imputabilidade: (a) Critrio Biolgico: leva em conta apenas o desenvolvimento mental do agente. No importa para o critrio biolgico a capacidade de entendimento e autodeterminao no momento da conduta. (b) Critrio Psicolgico: leva em conta a capacidade de entendimento e autodeterminao no momento da conduta. No importa o desenvolvimento mental do agente. (c) Critrio Biopsicolgico: Leva-se em conta o desenvolvimento mental do agente E a capacidade de entendimento ou autodeterminao no momento da conduta. Hipteses de inimputabilidade: (a) Em razo de anomalia psquica previso legal artigo 26 caput do CP primeira parte critrio biolgico e segunda parte critrio psicolgico. *****Pergunta de Concurso: O que se entende por doena mental? Deve ser tomada em sua maior amplitude e abrangncia. Qualquer enfermidade que venha a debilitar as funes psquicas do agente. - A anomalia psquica leva a absolvio imprpria. Absolvio + Medida de Segurana. - O artigo 26, nico do CP no traz hiptese de inimputabilidade. (no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato). Traz caso de imputabilidade com responsabilidade penal diminuda. (Semi-imputabilidade). Neste caso o juiz pode na terceira fase da dosimetria diminuir a pena, ou ainda substituir a pena por medida de segurana de internao ou tratamento ambulatorial. (no mais possvel pena e medida de segurana sistema do duplo binrio, hoje sistema vicariante de pena e medida de segurana) *****Pergunta de Concurso: A semi-imputabilidade compatvel com circunstancias agravantes, majorantes ou qualificadoras subjetivas? Pode o semi-imputvel responder por homicdio qualificado pelo motivo ftil? Sabendo que a semi-imputabilidade no exclui o dolo, compatvel com circunstancias ou qualificadoras subjetivas.

DIREITO PENAL - 91 (b) Em razo da menoridade - Artigo 27 do CP. - Os menores de 18 anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas em legislao especial. - Adotado o critrio biolgico no caso de menoridade penal. Basta ser menor. - menores de 18 anos h presuno absoluta de inimputabilidade.

*****Pergunta de Concurso: menor de 18 anos pode ser julgado pelo TPI? Artigo 26 aduz que o TPI no ter jurisdio sobre pessoas que na data da prtica do ato no tenham completado 18 anos.

(c) Em razo da embriaguez acidental completa - No exclui a imputabilidade penal a embriaguez voluntria ou culposa. - isento de pena o agente que por embriaguez completa fortuita ou por fora maior era totalmente incapaz de entender ou de se autodeterminar de acordo com o seu entendimento. - Espcies de Embriaguez: Caso fortuito (agente desconhece o carter inebriante da substancia) ou fora maior (agente forado a ingerir a substancia). Pode ser completa: Na completa isenta de Exclui a capacidade de pena. entendimento e autodeterminao.

Embriaguez acidental

Pode ser incompleta: Na incompleta No exclui a capacidade de diminui a entendimento e autodeterminao. pena. Diminui a capacidade somente. No isenta ou reduz a pena.

No acidental

Culposa Voluntria

ou Pode ser completa ou incompleta.

Patolgica

Doentia

Deve ser tratada como anomalia psquica aplicandose o artigo 26 do CP.

Embriaguez Pr-

O agente se agravante de pena. (so circunstancias que embriaga para sempre agravam a pena quando no constituem ou

DIREITO PENAL - 92 Ordenada cometer o crime. qualificam o crime. l) em estado de embriagues preordenada

- O CP no caso de embriaguez adotou o critrio bio-psicolgico. - actio libera in causa = ao livre em sua causa. Agente se coloca livremente em situao de inimputabilidade. O Ato transitrio revestido de inconscincia decorre de ato antecedente que foi livre na vontade, transferindo-se para esse momento a constatao da vontade e da inimputabilidade. No exclui a inimputabilidade penal a emoo e a paixo. (artigo 28, I do CP) o A emoo pode servir como atenuante ou causa de diminuio de pena. o A paixo a depender do grau pode ser considerada doentia. (artigo 26 do CP) - aplica-se medida de segurana. Internao ou no caso crime punvel com deteno tratamento ambulatorial. - Para o semi-imputvel adota-se a teoria vicariante e no mais a do duplo binrio. Pode o semi-imputvel sofrer pena reduzida ou ainda ter convertida a pena em tratamento ambulatorial ou internao.

20. Inimputabilidade. Sistemas biolgicos, psicolgicos e bio-psicolgicos normativos. Causas de inimputabilidade diminuda. Surdo-mudez. - Semi-imputvel o que no tem capacidade completa de entendimento ou de autodeterminao. - A pena pode ser reduzida de 1 a 2/3. - No pode receber pena e medida de segurana ao mesmo tempo. // No caso de semi-imputabilidade pode o magistrado ao invs de aplicar pena reduzida, aplicar medida de segurana. (sistema vicariante ----> antes o sistema era o do duplo binrio) prazo mnimo de 1 a 3 anos. - Aos inimputveis internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico OU tratamento ambulatorial. // extinta a punibilidade no se aplica medida de segurana nem subsiste a que tenha sido imposta. // Se o fato do inimputvel for previsto como deteno pode o juiz subme-te-lo a tratamento ambulatorial. // A internao ocorre por prazo indeterminado de no mnimo 1 a 3 anos. // Percia deve ser realizada de ano em ano.

DIREITO PENAL - 93

// A desinternao ser sempre condicional e ser reestabelecida a situao anterior se o agente antes do curso de 1 ano praticar fato indicativo de persistncia de sua periculosidade. //LEP artigo 176 ----> em qualquer tempo ainda no decorrer do prazo mnimo da durao da medida de segurana, pode o juiz da execuo ordenar o exame para que se verifique a cessao dos efeitos da periculosidade. Oficio no. // CPP trata do incidente de insanidade mental = (artigo 149). Exame deve durar no mximo 45 dias. Se constatar-se que a doena sobreveio infrao, o processo continua suspenso. Se os peritos conclurem que o acusado era ao tempo da infrao irresponsvel, o processo continuar com a presena do curador.

21. Outras condies que podem influir sobre a imputabilidade. Emoo e paixo. Embriaguez. Menoridade. Legislao especial aplicvel aos menores.

// menores de 18 anos inimputveis aplica-se 8.069 de 90. Medidas socioducativas e medidas de proteo. // No exclui a imputabilidade a emoo e a paixo. A embriagues voluntria e culposa tambm no exclui a imputabilidade. ===> isento de pena aquele que por embriagues completa proveniente de caso fortuito ou fora maior era inteiramente incapaz de entender e de se autodeterminar com o entendimento.

DIREITO PENAL - 94 17. Erro de tipo e de proibio. (POTENCIAL CONSCIENCIA DA ILICITUDE) LFG 1. Erro de Tipo: 1.1 Conceito: Erro que recai sobre os requisitos constitutivos do tipo penal. Previsto no artigo 20 do CP. No Erro de Tipo o agente no tem plena conscincia de sua conduta. Ex 1: Sujeito v um ferro velho imaginando que as coisas l encontradas esto abandonada (res derelictae), e a leva para casa. O sujeito foi denunciado e alegou em defesa erro de tipo, pois se equivocou quanto a elementar coisa alheia mvel. Diferencie Erro de Tipo de Erro de Fato: O Erro de Fato aquele que recai puramente sobre a situao ftica. O Erro de Tipo recai sobre os requisitos ou elementos fticos descritivos do tipo penal, bem como sobre os requisitos jurdico normativos do tipo. (no passado este elemento era chamado de erro de direito por exemplo, a coisa alheia.)

Diferencie Erro de Tipo com Erro de Proibio: (a) No Erro de Tipo h falsa percepo da realidade que circunda o agente. O agente no sabe exatamente o que faz. Ex: A se apodera de ferro velho imaginando ser coisa abandonada. (b) No erro de proibio o agente percebe a realidade, equivocando-se sobre a regra de conduta. O agente sabe o que faz, mas ignora a proibio da conduta. Ex: A se apropria de coisa achada imaginando que achado no ro ubado. (Erra quanto a ilicitude da conduta, pois h o crime de apropriao de coisa achada.)

1.2 Espcies de Erro de Tipo: 1.2.1. Erro de Tipo Essencial. Erro que recai sobre dados relevantes do tipo penal. Tem previso legal no artigo 20 do CP. Erro sobre elementares (objetivas ou normativas) dados principais do tipo penal. O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo se previsto em lei. - se divide em erro de tipo essencial inevitvel: Inevitvel o inafastvel, exclui o dolo e a culpa do agente. No erro de tipo essencial inevitvel o agente no tem conscincia nem tm como previsvel o resultado. - se divide em erro de tipo essencial evitvel: O erro evitvel o que podia ser afastado pelo agente. Afasta o dolo, pois o agente no tem conscincia do que faz, contudo no afasta a culpa se prevista em lei pois o resultado era previsvel ao agente. **** Pergunta de Concurso. Como distinguir o erro evitvel do erro inevitvel? Uma primeira corrente aduzia que o erro era distinguido pelo homem mdio (de diligncia mediana). Se ele poderia evitar o erro, o erro era evitvel. Uma segunda corrente afasta o

DIREITO PENAL - 95 homem mdio e trabalha com o homem concreto, a depender de sua experincia, sua idade, escolaridade o erro poderia ser evitvel ou inevitvel.

1.2.2 Erro de Tipo Acidental. Erro que recai sobre dados irrelevantes do tipo penal. (a) se divide em erro de tipo acidental quanto ao objeto: // Previso legal no h, doutrina explicita o conceito. O agente representa equivocadamente a coisa que busca atingir com a conduta criminosa. Ex. A quer subtrair acar e subtrai sal. No h erro essencial, mas sim acidental sobre o objeto, irrelevante ao direito penal. Ou A quer subtrair um relgio de ouro, mas subtrai um relgio de lato. // O erro acidental sobre o objeto irrelevante ao direito penal, no afasta o tipo. No exclui o dolo nem a culpa do agente. No isenta o agente de pena. O agente responde pelo crime considerando o objeto que efetivamente atacou. // Ateno, Zaffaroni aduz que na dvida quanto a considerao de ser o objeto pretendido o mais grave ou no, deve o juiz aplicar o objeto que gerar conseqncias menos grave ao agente.

(b) se divide em erro de tipo acidental quanto a pessoa: // Este erro tem previso legal. Artigo 20, 3 do CP. O erro quanto a pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa conta quem o agente queria praticar o crime. // Cuidado, no h erro na execuo, pois o agente executa acertadamente o fato, confundindo-se somente no que toca a pessoa atingida. Ex. A que r matar o seu pai, mas por engano mata um terceiro. // No exclui o dolo, no exclui culpa, no isenta o agente de pena. // O agente responde pelo crime considerando as qualidades da vtima pretendida.

(c) se divide em erro de tipo acidental na execuo (aberratio ictus): // Previsto no artigo 73 do CP: Quando por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no artigo 20 , 3 do CP.

DIREITO PENAL - 96 // No h no erro de execuo m formao na representao do agente! Ele sabe o que faz, mas erra na pontaria. No pode se confundir erro sobre a pessoa com erro de execuo. // No exclui o dolo, no exclui culpa, no isenta o agente de pena. Concluso: o agente responde pelo crime considerando as qualidades da vtima pretendida. A conseqncia a mesma do erro quanto pessoa, apesar de serem institutos diversos! // Se atingida a pessoa visada aplica-se o concurso formal de crimes (erro execuo com resultado duplo): Quero matar A mais por erro na execuo acabo matando B. Respondo por homicdio doloso considerando as qualidades de A. Quero matar A mais por erro na execuo acabo matando tambm B. Respondo por homicdio doloso de A + homicdio culposo de B em concurso formal. Quero matar A. Em razo dos disparos causei ferimentos em A e matei B que estava do lado de A. Respondo por tentativa de homicdio em A e homicdio culposo de B em concurso formal.

// Tenho o erro de execuo no uso dos meios (erro no uso dos instrumentos da execuo - h erro no golpe falha na pontaria) e tenho erro de execuo por acidente. (no h erro no golpe, mas desvio na execuo).

**** Pergunta de Concurso. O agente quer matar o policial federal Antonio por erro na execuo acaba matando o policial civil Paulo, que estava ao lado de Antonio. Qual o crime praticado e qual a jurisdio competente? O crime praticado o de homicdio consumado como se tivesse matado o policial federal. Contudo, na determinao da competncia o CPP no influenciado pela aberratio ictus. Neste caso, para determinar a competncia leva-se em conta a pessoa efetivamente lesionada e no a vtima virtual. A competncia seria da justia estadual.

(d) se divide em erro de tipo acidental resultado diverso do pretendido (aberratio criminis): // previso legal artigo 74 do CP: Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente reponde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido aplica-se a regra do artigo 70 do CP. // O agente atinge bem jurdico diverso do bem jurdico pretendido. Ex: Agente atira uma pedra para danificar o veculo de A. Por falha na pontaria acaba acertando o motorista que vem a falecer.

DIREITO PENAL - 97

// O agente reponde pelo resultado produzido a ttulo de culpa! Obs. Se ocorre o resultado pretendido aplica-se a regra do concurso formal. Agente quer praticar um dano no veculo. Acerta o motorista que vem a falecer. Responde por homicdio culposo do motorista e no por homicdio doloso. Agente pretende matar o motorista. Acerta somente o veculo. Aplicando-se o artigo 74 na letra fria da lei o agente deveria responder pelo resultado produzido a ttulo de culpa, ou seja, somente pelo dano (que no possui modalidade culposa). Contudo, atenta a doutrina que se o resultado produzido menos grave que o resultado pretendido, no se aplica o artigo 74 do CP sob pena de prevalecer impunidade.

// No confundir aberratio ictus com aberratio delictae: - Em ambos eu tenho erro quanto execuo.

No artigo 73 o agente atinge o mesmo bem No artigo 74 o agente atinge bem jurdico jurdico visado. diverso do pretendido.

O resultado provocado o mesmo do O resultado buscado, mas atinge pessoa diversa. pretendido.

provocado

diverso

do

Relao Pessoa X Pessoa

Relao Coisa X Pessoa

(e) se divide em erro de tipo acidental quanto ao nexo causal (aberratio causae): // No tem previso legal! criao doutrinria. Erro sobre o nexo de causalidade: O agente mediante um s ato provoca resultado pretendido, porm com outro nexo de causalidade. (Ex. A empurra B de um penhasco para morrer afogado, mas B quebra o pescoo.) Dolo Geral ou erro sucessivo: O agente mediante 2 ou mais condutas provoca o resultado pretendido, porm c/outro nexo. (Ex. Depois de atirar contra a vtima, pensando que a mesma estava morta, joga o agente a mesma do penhasco).

// Agente responde pelo resultado produzido. Mas com qual nexo? O do pretendido ou do efetivamente ocorrido? Prevalece o entendimento de que considera-se o nexo efetivamente ocorrido.

(f) Erro de tipo provocado por terceiro. // previso legal no artigo 20 2 do CP:

DIREITO PENAL - 98

Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. // No erro de tipo o agente erra por conta prpria. J no artigo 20, 2 do CP o agente erra induzido por terceiro. // Ex. Mdico quer matar a paciente. Trocando a ampola, induz a enfermeira a erro de modo a ministrar a substancia letal na vtima. A vtima morre. // Conseqncias: Provocador (autor mediato) Provocado

Quem determina responde por dolo.

erro

de

outrem, Erro inevitvel: exclui o dolo e a culpa.

Quem determina culposamente o erro de Erro evitvel: exclui o dolo, mas pune-se a outrem responde por culpa. culpa.

// RESUMO DAS TEORIAS SOBRE O ERRO: Erro de Tipo: falsa percepo da realidade. Essencial recai Acidental recai Agente no sabe o que faz ou no sabe sobre dados sobre dados exatamente o que faz. essenciais do tipo. perifricos do tipo. -inevitvel: dolo e culpa. exclui -Objeto

-Pessoa -evitvel: exclui dolo mais pune por culpa -Na execuo se previsto em lei. (aberratio ictus) -Resultado diverso do pretendido (aberratio criminis) -nexo causal (aberratio causae)

Erro de Proibio: Agente percebe a realidade mais desconhece a proibio da conduta.

DIREITO PENAL - 99 Erro de subsuno = erro irrelevante para o direito. - Previso legal no tem, criao doutrinria. - Conceito no se confunde com erro de tipo, pois no h falsa percepo da realidade; no se confunde com erro de proibio, pois o agente sabe da ilicitude de seu comportamento. Trata-se de erro que recai sobre interpretaes jurdicas. O agente interpreta equivocadamente o sentido jurdico de seu comportamento. - Exemplos: O agente no sabe que cheque documento publico por equiparao (artigo 297, 2 CP), se falsificar cheque responde por falsificao de documento pblico e no por falsificao de documento particular. - O erro de subsuno no exclui o dolo, no exclui culpa, no isenta o agente de pena. Pode gerar somente uma atenuante, Tem doutrina entendendo que o erro de subsuno espcie de erro de proibio, irrelevante por cuidar de erro que afeta to somente a punibilidade da conduta.

***** Pergunta de Concurso. Diferencie erro de tipo, de delito putativo por erro de tipo.

Erro de Tipo

Delito Putativo por Erro de Tipo

O agente no sabe o que faz.

O agente imagina estar agindo O agente imagina estar agindo licitamente. (Agente imagina atirar contra ilicitamente, mas na verdade est agindo um animal quando na verdade era algum) licitamente. (Pensa traficar cocana, mas na verdade talco).

O agente ignora a presena de uma O agente ignora a ausncia de uma elementar. elementar. (ignora o algum do tipo do 121) (ignora o drogas do artigo 33 da lei 11.343)

Exclui o dolo e a culpa se invencveis, Espcie de crime impossvel. inevitvel. Pune a culpa quando evitvel, vencvel.

DIREITO PENAL - 100 2. Erro de Proibio 2.1 Introduo: - Erro de proibio a possibilidade do agente conhecer o carter ilcito da conduta. Capacidade do agente saber que age contrariando o direito.

2.2 Hiptese de excluso da potencial conscincia da ilicitude: - Erro de proibio previsto no artigo 21 do CP. Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia

- Cuidado no confundir erro de tipo com erro de proibio: Erro de Tipo O agente no sabe o que faz Erro de Proibio O agente sabe exatamente o que faz, mas desconhece a sua ilicitude

***** Pergunta de Concurso. possvel desconhecer a lei conhecendo a ilicitude da conduta? 1 situao 2 situao 3 situao

O agente desconhece a lei O agente conhece a lei mais O agente desconhece a lei, e a ilicitude do seu ignora a ilicitude do mas tem conscincia da comportamento. comportamento. ilicitude de sua conduta.

Desconhecimento da lei + Erro de Proibio

Conhecimento da lei + Erro de Proibio

Desconhecimento da lei + Sem erro de proibio (com conhecimento da ilicitude da conduta)

Fabricar acar em casa Decreto lei 16/66.

Marido que acha poder Exemplo: Queimar a manter relao sexual com bandeira nacional. a mulher mesmo sem a sua vontade. Ele conhece o O agente no sabe que

DIREITO PENAL - 101 crime de estupro, mas acha crime, mas tem a potencial que tem direito ao sexo com conscincia da ilicitude do a mulher. fato.

Art 1 Constitui crime: a) Produzir acar acima de quota autorizada no Plano Anual de Safra do Instituto do Acar e do lcool (art. 3, 5, da Lei n 4.870, de 1.12.1965); b) Produzir acar em fbrica clandestina, na forma estabelecida nos arts. 20, 22 e 30 do Decreto-lei n 1.831, de 4.12.1939; c) Dar sada ou receber acar desacompanhado da nota de remessa ou de entrega, conforme o disposto na alnea b , do art. 60 do Decreto-lei n 1.831, de 4.12.1939; d) Dar sada, transportar ou embarcar acar com inobservncia do art. 31 e seus pargrafos e art. 33 do Decreto-lei n 1.831, de 4.12.1939; e) Dar sada a acar alm das quotas mensais de comercializao deferidas s cooperativas de produtores e usinas no cooperadas, com inobservncia do contingente e dos prazos estabelecidos pelo Instituto do Acar e do lcool (art. 51, 2, da Lei n 4.870); f) Dar sada a lcool, receb-lo ou transport-lo sem a prvia autorizao do I.A.A. desacompanhado, da Nota de Expedio de lcool, com infrao das

DIREITO PENAL - 102 disposies constantes dos arts. 1, 2, 3 e 4, do Decreto-lei n 5.998, de 18.11.1943; Pena: Deteno de seis (6) meses a dois (2) anos. 2.3. Erro de Proibio Inevitvel X Evitvel: - O erro da proibio no exclui o dolo, exclui a culpabilidade quando for escusvel (inevitvel). Quando for inescusvel (evitvel) ao agente a culpabilidade atenuada ao agente. Diminui de 1/6 a 1/3.

***** Pergunta de Concurso. Qual a diferena do conhecimento da ilicitude ser atual ou potencial (qual a importncia da passagem da teoria psicolgica normativa para a teoria normativa pura da culpabilidade)? Teoria Psicolgica Normativa Teoria Normativa Pura Culpabilidade = Imputabilidade + Culpabilidade = Imputabilidade Exigibilidade de Conduta diversa + Culpa + Exigibilidade de Conduta diversa Dolo (conscincia atual da ilicitude) Potencial conscincia da ilicitude. Erro de Proibio pode ser Inevitvel ou Evitvel. No erro de proibio inevitvel e evitvel no h conscincia atual da ilicitude. (Isso na teoria psicolgico normativa) Assim, se eu erro sempre afasta a culpabilidade.

+ +

Se o erro inevitvel e trabalhamos com a potencial da ilicitude afasta tambm a culpabilidade. Contudo, se o erro era evitvel ao agente e a conscincia potencial o erro no exclui a culpabilidade, mas pode reduzi-la.

De acordo com a teoria psicolgica normativa o erro de proibio, evitvel ou inevitvel, exclui a culpabilidade, no existindo conscincia atual da ilicitude. J de acordo com a teoria normativa pura, somente o erro de proibio inevitvel exclui a potencial conscincia da ilicitude e assim a culpabilidade. Tratando-se de erro evitvel a potencial conscincia existe, no eliminando a culpabilidade, mais diminuindo-a. 2.4 Espcies de Erro de proibio: - proibio direta = erro quanto ao contedo da norma. (existncia, validade da norma). - proibio indireta = (a) quanto a existncia de causa excludente. (b) erro quanto aos limites.

DIREITO PENAL - 103 *para a teoria extremada da culpabilidade o erro quanto aos pressupostos de fato exclui a culpabilidade, para os adeptos da teoria limitada da culpabilidade o erro quanto aos pressupostos fticos exclui o tipo. - proibio mandamental = erro do garante sobre a situao de garantia no caso concreto, artigo 13, 2 do CP.

- Adotando-se a teoria limitada da culpabilidade, o erro sobre a existncia ftica de uma causa excludente de ilicitude se inevitvel, afasta o dolo (tipo) se evitvel ao agente o erro, afasta o dolo, mas no afasta a culpa. - Contudo, adotando-se a teoria extremada da culpabilidade, o erro sobre os pressupostos fticos de uma causa excludente de ilicitude afasta a prpria culpabilidade.

DIREITO PENAL - 104 18. Inexigibilidade de conduta diversa. Coao irresistvel. Obedincia hierrquica. Conceito: No suficiente que o sujeito seja imputvel e tenha cometido o fato com possibilidade de lhe conhecer o carter ilcito para que surja a culpabilidade. Alm dos dois primeiros, exige-se que nas circunstancias de fato tivesse possibilidade de realizar outra conduta, de acordo com o ordenamento jurdico. - Reinhart Frank, conceito normativo de culpabilidade, como reprovabilidade. - Freudenthal, exigibilidade de conduta diversa. -Na prtica o agente poderia ter possibilidade de se pautar conforme o direito e no o fez. -Coao moral irresistivel e obedincia hierrquica espcies legais de exigibilidade conforme o direito. 1.1. A coao moral irresistvel no se confunde com a coao fsica que exclui a prpria tipicidade. exemplo do gerente de banco que tem sua famlia seqestrada para dar valores do banco etc. Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem. 1.1.2 Requisitos: - Coao Moral. (fsica no) - Irresistvel. (se resistvel pode ser atenuante de pena) 1.1.3 Conseqncias da Coao Moral: - S punvel o autor da coao e no quem a pratica. - O coagido no age com culpabilidade. ***** Pergunta de Concurso. Joo com coao moral irresistvel coage Jaime para matar Lucas. Quais crimes pratica? Jaime no pratica crime nenhum. Lucas Morreu. Joo pratica homicdio em face de Lucas como agente mediato. E em face de Jaime pratica tortura moral.

1.2. Obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal. - relao de direito pblico entre superior e subordinado. - que a ordem no seja manifestamente ilegal. - que a ordem preencha os requisitos formais. - punvel o autor da ordem ilegal somente e no aquele que a executa. - no cabe em empresas privadas. Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

DIREITO PENAL - 105

Ordem Ilegal

Ordem Legal

Ordem Ilegal

No

Claramente

Superior e subordinado Superior e Subordinado Superior pratica crime e sero responsabilizados esto no estrito subordinado se encontra penalmente. cumprimento do dever legal. amparado por estrita obedincia a ordem no manifestamente ilegal.

1.3. Causas Supra-legais de exigibilidade de conduta diversa: - Advm da inexigibilidade de conduta diversa. - Exemplos: (1) clusula de conscincia: isento de pena aquele que por motivo de conscincia ou crena, pratica um injusto penal, desde que no ofenda direitos fundamentais. (2) desobedincia civil: um fato que objetiva em ltima instancia mudar o ordenamento, sendo, no final das contas, mais inovador que destruidor. Tem como requisitos: (a) Proteo de direitos fundamentais. (b) Dano causado no seja relevante. Resumo Culpabilidade: Culpabilidade Elementos Imputabilidade Potencial Conscincia da Ilicitude Exigibilidade de Conduta Diversa Causas de excluso (a) anomalia psquica, (b) menoridade, (c) embriagues acidental/fortuita completa. Erro de proibio inevitvel. (a) coao moral irresistvel ou (b) obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal. (rol exemplificativo)

DIREITO PENAL - 106 Crimes qualificados pelo resultado. Preterintencionalidade. Responsabilidade sem culpa. LFG 1. artigo 19 pelo resultado agravador s responde o agente que houver causado ao menos culposamente. O crime qualificado pelo resultado pode ser D+D, D+C (preterdoloso), C + C, ou C+ D. Crime Doloso qualificado Dolosamente = Homicdio Qualificado. Crime Culposo qualificado Culposamente = Incndio culposo qualificado pela morte culposa. Crime Culposo qualificado dolosamente = Homicdio culposo qualificado pela omisso de socorro. Crime Doloso qualificado Culposamente = Leso seguida de morte. (preterdolo) No crime preterdoloso, o agente pratica um crime distinto do que havia projetado cometer, advindo resultado mais grave, decorrncia de negligncia. Cuida-se, assim, de espcie de crime qualificado pelo resultado, havendo verdadeiro concurso de dolo e culpa no mesmo fato. (dolo na conduta e culpa no resultado). 2. Elementos do Crime Preterdoloso: 2.1. Conduta dolosa visando determinado resultado. 2.2. Resultado culposo mais grave do que o buscado pelo agente. 2.3. Nexo causal entre conduta e resultado. Ateno: quando o resultado mais grave advm de caso fortuito ou fora maior no se aplica a qualificadora.

DIREITO PENAL - 107 Iter Criminis: suas fases. Atos preparatrios e atos executrios. Tentativa. Conceito, natureza jurdica e elementos da tentativa. Espcies de tentativa. Crimes que no admitem a forma tentada. Tentativa e Consumao 1)Introduo Para estudarmos este tema se faz necessrio sabermos o que iter criminins que nada mais do que o conjunto das fases que se sucedem cronologicamente no desenvolvimento do delito. Este conjunto de fases pode ser dividido em 02 macrofases: fase interna e fase externa: COGITATIO atos impunveis PREPARAO quando no tipificado no punvel. Se for crime autnomo punvel. EXECUO Brasil adotou a teoria objetiva. Atos concretos de execuo. CONSUMAO renem-se todos os elementos do tipo. EXAURIMENTO. A teoria adotada para o inicio da Execuo a objetiva formal. Inicia-se a execuo com afronta ao bem jurdico. Prtica de ofensa ao tipo penal. 1.1)Macrofase interna: divide-se em duas etapas: a)Etapa da cogitao: simples idia do crime, ou seja, a macrofase interna inaugurada pela cogitao e impunvel sempre. impunvel por fora do princpio da materializao dos fatos. b)Etapa dos atos preparatrios:. Com os atos preparatrios, o agente procura criar condies para a realizao da conduta delituosa o que a doutrina chama de conatus remotus. Os atos preparatrios so punveis? Em regra os atos preparatrios so impunveis, mas temos excees como o art. 288 que o delito de quadrilha ou bando, exemplo de ato preparatrio punvel, ao punir j est incriminando atos preparatrios de crimes. Para o professor no correto afirmar falar que excepcionalmente pune -se os atos preparatrios, pois seria afirmar o Direito Penal do Inimigo. Vimos que no Direito Penal do Inimigo uma das caractersticas a antecipao da incriminao aos atos preparatrios, por isso, ao falar que o art. 288 exceo, significaria dizer que o Direito Penal brasileiro tem caractersticas do Direito Penal do Inimigo. Por isso o professor entende que ao se associar no estar preparando crimes futuros, mas esto executando crimes presentes:

DIREITO PENAL - 108 Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes: Pena - recluso, de um a trs anos. (Vide Lei 8.072, de 25.7.1990) Pargrafo nico - A pena aplica-se em dobro, se a quadrilha ou bando armado.

1.2)Macrofase externa: a)Atos executrios: traduzem a maneira pela qual o agente atua exteriormente para realizar o ncleo do tipo. o marco inicial para a concretizao do poder punitivo. Entre os atos preparatrios e a execuo h uma regio nebulosa, ou seja, h um ponto em que no se sabe se esta ainda em atos preparatrios impunveis ou se j esta no inicio da execuo punvel, por exemplo: quero furtar a sua casa e fico aguardando na esquina voc sair, trata-se de atos preparatrios ou inicio da execuo? Na busca da diferena entre atos preparatrios e execuo existem as seguintes teorias: -Teoria da Hostilidade ao bem jurdico ou critrio material: adotada por Nelson Hungria, atos executrios so aqueles que atacam o bem jurdico, criando-lhe uma situao concreta de perigo. -Teoria Objetiva Formal: adotada por Frederico Marques, atos executrios so aqueles que iniciam a realizao do ncleo do tipo. -Teoria Objetivo Individual: adotada por Zaffaroni, atos executrios so aqueles que, de acordo com o plano do agente, realizam-se no perodo imediatamente anterior ao comeo da execuo tpica. Para Flavio Monteiro de Barros nenhuma das teorias sozinhas se sustenta porque elas se integram. Obs.: Cumpre lembrar que nem todos os crimes abrangem todas as fases. b)Consumao: assinala o instante da composio plena do fato criminoso. 2)Crime consumado: art. 14, inc.I considera-se crime consumado a realizao do tipo penal por inteiro, nele encerrando o iter criminis. Trata-se do crime perfeito, porque rene todos os elementos do tipo penal. Art. 14 - Diz-se o crime: Crime consumado I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal; Tendo este conceito, se faz necessrio criticar a smula 610 do STF define que: SMULA N 610 H CRIME DE LATROCNIO, QUANDO O HOMICDIO SE CONSUMA, AINDA QUE NO REALIZE O AGENTE A SUBTRAO DE BENS DA VTIMA.

DIREITO PENAL - 109 A referida sumula esta considerando crime consumado sem que rena todos os elementos de sua definio legal. Esta desconsiderando o conceito de crime consumado do art. 14, inc. I. De acordo com Rogrio Greco a presente smula ignora o conceito de crime consumado trazido pelo art. 14, inc. I. No podemos nos confundir: crime consumado X crime exaurido. O crime exaurido so os atos posteriores a consumao, isto , so os acontecimentos posteriores ao termino do iter criminis. A consumao no se confunde com o exaurimento. Diz-se crime exaurido (ou esgotado plenamente) os acontecimentos posteriores ao termino do iter criminis. H crimes cuja consumao se protrai no tempo at que cesse o comportamento do agente (crime permanente). Classificao do delito quanto ao momento consumativo -Crime material: o tipo penal descreve conduta + resultado naturalstico. Sendo este resultado naturalstico indispensvel para a consumao, exemplo: homicdio; -Crime formal ou consumao antecipada: o tipo penal tambm descreve conduta + resultado naturalstico, a diferena que no crime formal o resultado naturalstico dispensvel, um mero exaurimento, porque a consumao ocorre com a simples conduta, art. 158, extorso: Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa: -Crime de mera conduta: o tipo penal descreve uma mera conduta, no tem resultado naturalstico, no est se quer descrito no tipo, exemplo: violao do domiclio. Ainda, se faz importante diferenciar de crime material e crime formal: -Consumao formal: quando ocorre o resultado naturalstico nos crimes materiais ou quando o agente concretiza a conduta tpica nos crimes formais e de mera conduta. -Consumao material: quando ocorre a relevante e intolerante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. 3)Crime Tentado art. 14, II CP: Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Iniciada a execuo no se consuma por circunstancias alheias a vontade do agente. O conceito que a doutrina d coincide ipsis literis com o conceito legal. O art. 14, II trata da tentativa simples. O certo falar tentativa de crime ou crime de tentativa? Se respondermos que estamos podemos falar crime de tentativa estamos elevando a tentativa a um crime autnomo e

DIREITO PENAL - 110 isto no correto, uma vez que o crime de tentativa a forma incompleta de praticar um crime, pois no h, por exemplo, crime de tentativa de homicdio, mas sim tentativa de crime de homicdio. A tentativa no constitui crime sui generis, com pena autnom a. ela violao incompleta da mesma norma que o crime consumado representa a violao plana. Portanto, no h crime de tentativa, mas tentativa de crime. Obs.: A tentativa configura norma de extenso temporal, ampliando a proibio contida nas normas penais incriminadoras a fatos humanos realizados de forma incompleta. Elementos do crime tentado: conforme o art. 14, II: a)Incio da execuo; b)No consumao por circunstncias alheias a vontade do agente. c)Dolo de consumao Particularmente o Prof Rogrio trata que o dolo de consumao j est implcito no segundo elemento da tentativa, que a no consumao por circunstncias alheia a vontade do agente. Conseqncias do art. 14, nico CP: Pena de tentativa Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros. a)Conseqncia regra: a tentativa ser punida com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de 1 a 2/3. Esta diminuio ser proporcional ao caminho percorrido no iter criminis, quanto mais prximo da consumao menor a reduo, quanto mais distante da consumao maior a reduo. O delito consumado objetivamente e subjetivamente perfeito, j o delito tentado subjetivamente perfeito. O que dita pena menor para o crime tentado a linha objetiva, sendo assim, o crime tentado possui pena menor, em razo da sua incompletude objetiva. Adotamos, em regra, o critrio objetivo. E por fim, por isso que o tipo tentado chamado de tipo manco, pois tem uma perna menor que o tipo objetivo consumado. b)Conseqncia exceo: pune-se a tentativa com a mesma pena do crime consumado, sem qualquer reduo, pois aqui se considera a linha subjetiva do crime e em ambos os casos a linha subjetiva completa e perfeita. Se compararmos o delito consumado com o delito tentado teremos o delito consumado em sua linha subjetiva e objetivamente completa e no crime tentado a linha subjetiva completa e a objetiva incompleta, e o que se analisa neste exceo a linha subjetiva, sendo ambas iguais e por isso a punio ser igual em ambos os casos, seja no crime consumado ou na tentativa do crime. Como chama o crime que tem a tentativa punida exatamente com a mesma pena do crime consumado? Delito de atentado ou de empreendimento, adotamos aqui o

DIREITO PENAL - 111 critrio subjetivo, exemplo: art. 352, pois pune quem conseguiu evadir-se e quem tenta evadir-se com a mesma pena de 3 meses a um ano: Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia. Qual o caso em que o legislador s pune a forma tentada sendo a consumao atpica? Lei n 7170 arts. 11 e 17, so os crimes de lesa a ptria: Art. 11 - Tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir pas independente. Pena: recluso, de 4 a 12 anos. Art. 17 - Tentar mudar, com emprego de violncia ou grave ameaa, a ordem, o regime vigente ou o Estado de Direito. Pena: recluso, de 3 a 15 anos. Pargrafo nico.- Se do fato resulta leso corporal grave, a pena aumenta-se at a metade; se resulta morte, aumenta-se at o dobro.

Forma de tentativa a)Quanto ao iter percorrido: -Tentativa imperfeita ou inacabada: o agente impedido de prosseguir no seu intento, deixando de praticar todos os atos executrios a sua disposio; -Tentativa perfeita ou acabada ou crime falho: o agente apesar de esgotar os atos executrios sua disposio no consegue consumar o crime por circunstncias alheias a sua vontade. Quais so os nicos crimes que admitem a tentativa perfeita? A tentativa perfeita somente compatvel com os crimes materiais, porque se esgotou os atos executrios, sendo crime formal ou de mera conduta j consumou o crime. b)Quanto ao resultado produzido na vtima: -Cruenta ou tentativa vermelha: aqui a vtima atingida; -Incruenta ou tentativa branca: a vtima no atingida. c)Quanto a possibilidade de alcanar o resultado: -Tentativa idnea: o resultado era possvel de ser alcanado -Tentativa inidnea: o resultado era absolutamente de ser alcanado. sinnimo de crime impossvel. Infraes penais que no admitem a tentativa a)Crime culposo: no h dolo de consumao. O dolo de consumao um dos requisitos da tentativa. Em crime culposo jamais ocorrer por circunstancias alheias a sua vontade, porque no h vontade. (isso na culpa prpria)

DIREITO PENAL - 112 A culpa imprpria tem dolo de consumao razo pela qual parcela da doutrina, neste caso, admite a tentativa. (na culpa imprpria h um erro em causa excludente de ilicitude) b)Crimes preterdoloso: porque no h dolo de consumao. Mas cuidado porque no h dolo de consumao quanto ao resultado culposo, mas o dolo existe no antecedente, que doloso. Exemplo: abordo qualificado pela morte da gestante. Aborto Morte um antecedente doloso; Subseqente culposo; H tentativa quando o que fica frustrado o No h tentativa quanto ao subseqente antecedente doloso; culposo; c)Contraveno penal: o art. 4 da LCP diz que no se pune a tentativa em nenhum momento diz que a tentativa no possvel. Assim, possvel de fato a tentativa? Sim, mas no punida: Art. 4 No punvel a tentativa de contraveno d)Crime de atentado: a tentativa punida com a mesma pena que a consumao. Por isso tem doutrina dizendo que no crime tentado no admite tentativa, mas absurdo, pois a tentativa punida com a mesma pena da consumao. Por isso para Rogrio Greco s no se admite a reduo de pena no caso de tentativa; e)Crime habitual: ou existe reiterao de atos e/ou delito est consumado ou temos um s ato e o fato atpico; f)Crime unissubsistente: a execuo no admite o fracionamento. Exemplo1: delito omissivo puro; Exemplo2: delito de mera conduta (mas h uma exceo, que admite a tentativa pois a sua execuo pode ser fracionada que a violao de domicilio na modalidade entrar, art. 150): Violao de domiclio Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: g)Crimes que so punveis quando h determinado resultado: exemplo: art. 122, participao em suicdio, de acordo com a maioria no admite a tentativa: Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa: Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave.

DIREITO PENAL - 113 h)Dolo eventual: existe doutrina no admitindo tentativa em dolo eventual, mas no podemos nos esquecer que a maioria discorda, mas a lei qua ndo fala em vontade ela equiparou dolo direto com dolo eventual, nos dois tem vontade e dolo de consumao.

3.1)Tentativa qualificada ou abandonada O art. 15 define o desistncia voluntria e arrependimento eficaz. Temos a chamada tentativa qualificada ou abandonada. O desistncia voluntrio e arrependimento eficaz so espcies do mesmo gnero que a tentativa qualificada ou abandonada. a)Desistncia voluntria: art. 15, 1 parte: Desistncia voluntria e arrependimento eficaz Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo... Na desistncia voluntria o sujeito ativo abandona a execuo do crime quando ainda lhe sobra, do ponto de vista objetivo, uma margem de ao. Vamos estudar em comparao com: -Tentativa simples: incio da execuo, no consumao por circunstncias alheias a vontade do agente. No art. 14, inc. II o agente quer prosseguir, mas no pode. Possui como consequncias: em regra, temos uma diminuio de pena, de 1 a 2/3; -Desistncia voluntria: h tambm o inicio da execuo, mas aqui, a no consumao ocorre por circunstncias inerentes a vontade do agente. O agente pode prosseguir, mas no quer, por isso tentativa abandonada. O agente s responde pelos atos at ento praticados. Exemplo: agente pula muro de casa, colocou a mo na maaneta do automvel e neste momento chega a polcia e o prende em flagrante aqui o agente ir responder por tentativa de crime de furto e ter sua pena reduzida. Caso contrrio, quando o agente pula mura da casa, coloca a mo na maaneta do automvel, mas voluntariamente desiste da ao delituosa. Desta forma, o agente ir responder pelo ato tpico de violao de domiclio. Para incidir nos benefcios do art. 15, isto , para responder apenas pelos atos praticados a desistncia deve ser voluntria (pode haver interferncia externa instigando o abandono), e no espontnea (no pode haver interferncia externa). Vamos imaginar que uma pessoa que subtrai um veculo, escuta sirene da polcia, toca alarme do veculo, diante desta situao, ele sai correndo, tentativa simples ou desistncia voluntria? Neste exemplo no h influencia de outra pessoa, no enquadra na expresso voluntria. Voluntria a desistncia sugerida ao agente e ele assimila subjetiva e prontamente, esta sugesto, esta influncia externa de outra pessoa. Se a causa que determina a desistncia circunstancia exterior, uma influncia objetiva externa que compele o agente a renunciar o propsito criminoso, haver tentativa, eis a hiptese mencionada acima no

DIREITO PENAL - 114 exemplo. Ocorre que a jurisprudncia no faz esta distino, por isso muitas pessoas se confundem. b) Arrependimento eficaz (resipiscncia): art. 15, 2 parte: ... ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados O arrependimento eficaz ocorre quando o agente desejando retroceder na atividade delituosa percorrida, desenvolve nova conduta, depois de terminada a execuo, evitando o resultando naturalstico. Vamos estudar em comparao com:

Desistncia voluntria

Arrependimento eficaz

O primeiro elemento o incio da O primeiro elemento o incio da execuo, depois a no consumao por execuo, depois a no consumao por circunstncias inerentes a vontade do circunstncias inerentes a vontade do agente. agente. A desistncia voluntria distingue do No arrependimento eficaz o agente esgota arrependimento eficaz no momento do os atos executrios e retrocede na abandono. conduta. O agente responde somente pelos atos j praticados. Exemplo: agente Na desistncia voluntria o agente d 03 tiros em uma pessoa, o mesmo se abandona o intento quando ainda tinha arrepende e leva a vtima ao hospital atos executrios para serem praticados. evitando que a morte da pessoa ocorra. O agente responde somente pelos atos j Aqui o agente responder por leso leve, praticados. grave ou gravssima a depender do caso. Cumpre lembrar que no arrependimento eficaz esgota o agente os atos executrios, logo, s possvel nos crimes materiais, pois nos delitos formais e de mera conduta, esgotada a fase executrio haver consumao. Von Liszt chamava o arrependimento eficaz de ponte de ouro.

DIREITO PENAL - 115 Natureza Jurdica da Tentativa Abandonada ou Qualificada: 1 corrente: causa de excluso da tipicidade impede a incidncia da norma de extenso do artigo 14, II do CP; 2 corrente: causa de extino da punibilidade, por razes de poltica criminal. Esta corrente a que prevalece! Obs. 1. O arrependimento eficaz s possvel nos crimes materiais, pois o esgotamento dos atos executrios nos crimes formais e de mera conduta caracterizam consumao. Obs. 2. O arrependimento deve ser voluntrio, no necessariamente espontneo. Obs. 3. O arrependimento ineficaz no exclui o crime, mas pode configurar atenuante.

3.2)Arrependimento posterior: art. 16: Arrependimento posterior Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. Estamos diante de causa geral de diminuio de pena. O momento do arrependimento posterior a consumao. Vimos que o arrependimento eficaz do art. 15 evita a consumao, no entanto, o arrependimento posterior do art. 16, pressupe a consumao. Requisitos: -Crime sem violncia ou agrave ameaa a pessoa: violncia contra a coisa no obsta o beneficio. A violncia culposa no impede o benefcio. Para a maioria roubo com violncia imprpria admite o benefcio, exemplo: art. 157, segunda parte: Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia (exemplo: uso de psicotrpico, como a boa noite cinderela). -Reparado o dano ou restitudo a coisa: a reparao ou restituio deve ser integral, se parcial no admite o beneficio, salvo se a vtima concordar e mostrar satisfao; -At o recebimento da denuncia ou queixa: aqui o termo final. Se a restituio ocorre aps ser mera atenuante de pena. -Por ato voluntrio do agente: no exige espontaneidade, baste ser voluntrio.

DIREITO PENAL - 116 O art. 16 diz que a pena ser reduzida de 1/3 a 2/3. Mas qual o norte que o juiz considera para tal situao? Quanto mais rpida a presteza para a reparao do dano ou a restituio da coisa. O arrependimento posterior se comunica com outros agentes do crime? 1 corrente: exigindo voluntariedade do agente, o arrependimento posterior personalssimo, no se comunicando com os demais concorrentes do crime. (Luis Regis Prado). 2 corrente: o arrependimento circunstncia objetiva comunicvel, beneficiando os demais concorrentes do crime (LFG). Prevalece esta corrente. .O Estelionato na modalidade da emisso de cheque sem fundos no observa o artigo 16 do CP, pois objeto de smula mais favorvel. Assim, mesmo sendo crimes praticados sem violncia ou grave ameaa pessoa no se aplica o arrependimento posterior (art. 16 CP): Exemplo1: Estelionato da modalidade de emisso de cheque sem proviso de fundos, smula 554 STF: prev o perdo do agente quando o pagamento do cheque ocorre aps o recebimento da denncia ou queixa crime: SMULA N 554 O PAGAMENTO DE CHEQUE EMITIDO SEM PROVISO DE FUNDOS, APS O RECEBIMENTO DA DENNCIA, NO OBSTA AO PROSSEGUIMENTO DA AO PENAL. Exemplo2: Crime contra a ordem tributria: reparado o dano causado o errio, extingue-se a punibilidade. 3.3)Crime impossvel: art. 17 CP: Crime impossvel Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. - tambm chamada de tentativa inidnea. - tentativa inadequada. - tentativa impossvel. - tentativa intil. - quase crime. Vejamos as Teorias -Teria Sintomtica: com sua conduta, demonstra o agente ser perigoso, razo pela qual deve ser punido, ainda que o criem se mostre impossvel de ser consumado. Esta teoria no se aplica porque enseja o direito penal do autor, uma vez que no se pune a pessoa pelo o que ela fez, mas sim pelo o que ele .

DIREITO PENAL - 117 -Teoria Subjetiva: sendo a conduta subjetivamente perfeita (dolo de consumao), o agente deve ser punido com a mesma pena da tentativa. Esta teoria tambm tem predicados de direito penal do autor. -Teoria Objetiva: crime conduta e resultado. A execuo deve ser idnea. Caso a execuo seja inidnea, temos configurado o crime impossvel. Que divide-se em: Objetiva Pura: no h tentativa, mesmo que a inidoneidade seja relativa; e Objetiva Temperada: no h tentativa somente quando a inidoneidade for absoluta. Esta a corrente aplicada, conforme o art. 17: No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. Elementos do crime impossvel: -Incio da execuo; -No consumao por circunstncias alheias a vontade do agente; -Resultado absolutamente impossvel de ser alcanado. O que inidoneidade absoluta do meio? Falta potencialidade causal, pois os instrumentos utilizados pelo agente so ineficazes, em qualquer hiptese para a produo do resultado. Ex.: agente usa para matar pessoa um revlver que no traz no seu tambor qualquer projtil. Ex.: querer praticar abortamento com rezas ou despachos. O que inidoneidade absoluta do objeto? A pessoa ou coisa que representa o ponto de incidncia da ao no serve consumao do delito. Ex.: atirar contra cadver; Ex.: praticar abortamento em mulher que supe-se grvida.

*Questo da vigilncia eletrnica Para uma parcela da doutrina a vigilncia eletrnica caracteriza crime impossvel. Para o professor no, pois o meio no absolutamente eficaz, pode falhar. * Questo de enfiar a mo no bolso e no ter dinheiro = tentativa de furto!

DIREITO PENAL - 118 21. Unidade e pluralidade de agentes. Co-autoria. Teorias a respeito da codelinqncia. Formas de concurso de delinqentes. Autoria colateral. 22. A participao nas vrias espcies de crimes. Participao por omisso. Momentos de participao. Circunstncias comunicveis e incomunicveis. 1. Conceito: Nmero plural de pessoas concorrendo para o mesmo evento. 2.Classificao do delito quanto ao concurso de pessoas: (a)Existem crimes de concurso necessrio = plurissubjetivos. (quadrilha ou bando, rixa) (a.1) Concurso Necessrio de Condutas Paralelas: As vrias condutas se auxiliam mutuamente. (a.2) Concurso de Condutas Contrapostas: As condutas so praticadas umas contra as outras. (a.3) Concurso de Condutas Convergentes: As condutas se encontram e deste modo nasce o crime. (bigamia)

(b) Existem crimes que no so necessariamente praticados em concurso = unissubjetivos/monossubjetivos/ de concurso eventual. (homicdio, furto, roubo, estupro) nesta espcie de delito que se usa a regra de extenso do artigo 29 do CP.

3. Delito de concurso eventual ser o estudado pelo artigo 29 e seguintes do CP. - Pode ser praticado por uma s pessoa. (AUTOR) - Pode ser praticado por uma pluralidade de pessoas. (AUTOR + PARTCIPE) ou (VRIOS AUTORES = COAUTORES) - O artigo 29 do CP que trata do concurso de pessoas trata apenas dos caso de concurso eventual, pois o artigo 29 uma norma de extenso. Assim, para os crimes de concurso necessrio (plurissubjetivos) no necessrio o artigo 29 do Cdigo Penal, que tem cabimento nos crimes unissubjetivos.

3.1 Conceito de AUTOR: O seu conceito depende da teoria adotada. (a) Teoria Restritiva ou objetiva: Autor aquele que realiza a conduta descrita no tipo legal. ( quem mata, quem subtrai, quem constrange etc.) Realiza o ncleo do tipo! (b) Teoria Extensiva ou subjetiva ou unitria: Entende que todos que de alguma forma contribuem ao fato so considerados autores. (c) Teoria do Domnio do Fato: Autor quem tem o domnio final do fato, o poder de deciso.

DIREITO PENAL - 119 A teoria do domnio do fato tem base na teoria finalista. Traz as seguintes conseqncias: 1 autor aquele que possuindo todo o domnio da conduta, pratica diretamente o fato. (autor direto ou executor). 2 tambm autor aquele que, mesmo no praticando diretamente o fato possui uma atividade indispensvel no plano global. (autor ou coautor funcional). 3 aquele que se vale de um terceiro agente instrumento para executar o fato tambm autor (autor mediato).

3.2 Conceito de COAUTORIA: Obs. Numero plural de autores. **** Pergunta de Concurso. Coautor Sucessivo? A regra que todos os autores iniciem juntos a empreitada criminosa. Mas pode acontecer que algum ou um grupo adira subjetivamente a conduta criminosa em andamento depois de comeado o iter criminis. o caso da coautoria sucessiva. **** Pergunta de Concurso. possvel coautoria em crimes de mo prpria? O crime comum o que no exige qualidade ou condio especial do agente, admite coautoria e participao. O crime prprio determina uma qualidade ou condio especial do agente, admite coautoria e participao. O crime de mo prpria a exemplo do crime prprio o tipo exige qualidade ou condio especial do agente, contudo, s admite participao, no admite coautoria. - O advogado que induz a testemunha a mentir em juzo responde por falso testemunho como partcipe, o que mentiu autor do delito de falso testemunho. Contudo, o STF e STJ aduz que o advogado coautor do delito de falso testemunho com base na teoria do domnio do fato.

3.3 Conceito de PARTCIPE: (a) o coadjuvante do crime. (fato determinado praticado por autor conhecido e determinado). (b) Espcies de partcipe: *induo ou instigar (partcipe moral); *auxilio.

3.3.1 Punio do Partcipe. Teorias: - A conduta do partcipe acessria. - Teoria da Acessoriedade Mnima: A punio depende de fato tpico praticado pelo autor principal. - Teoria da Acessoriedade Limitada: A punio depende de fato tpico e antijurdico praticado pelo autor principal. - Teoria da Acessoriedade Mxima: A punio depende de fato tpico, ilcito e culpvel. - Teoria Hiperacessoriedade: Todos anteriores + punvel.

DIREITO PENAL - 120 Autoria MEDIATA. No realiza o ncleo tpico. Mas seu comportamento principal. Hipteses de autoria mediata: (a) erro determinado por terceiro (artigo 20, pargrafo segundo do CP). (b) coao moral irresistvel. (c) Obedincia hierrquica. (d) instrumento impunvel (artigo 62, III CP).

**** Pergunta de Concurso. possvel autoria mediata em crime prprio? (a) admite-se. (b) possvel, desde que o autor mediato rena as qualidade especiais exigidas no tipo. **** possvel autoria mediata em crime de mo prpria? Por se tratar de crime de conduta pessoal ou infungvel no admite autoria mediata. Contudo Rogrio Greco aduz que a Testemunha que sofre coao moral irresistvel para mentir em juzo. Autor de escritrio: forma especial de autoria mediata que pressupe uma maquina de poder determinando a ao de funcionrios, aos quais, no entanto, no podem ser considerados como mero instrumento nas mos dos chefes. O autor de escritrio tem poder hierrquico sobre seus soldados. 4. Concurso de pessoas requisitos: (a) Pluralidade de agentes. (b) Relevncia causal de vrias condutas. (nexo causal) (c) Liame subjetivo entre os agentes. (nexo psicolgico deve o concorrente estar animado da conscincia que coopera e colabora para o ilcito, convergindo a sua vontade ao ponto comum da vontade dos demais participantes.) - imprescindvel a homogeneidade de elementos subjetivos. (s existe participao dolosa em crime doloso ou culposa em crime culposo). - liames subjetivos no significa, necessariamente, acordo de vontades, reclamando apenas vontade de participar e cooperar na ao de outrem.

- Pluralidade de agentes colateral/paralela/incerta.

Concorrendo

para

mesmo

evento.

//

autoria

(autoria colateral quando dois agentes, embora convergindo suas condutas para a prtica de determinado fato criminoso no atuam unidos pelo liame subjetivo.) Ateno, o agente responsvel pelo resultado reponde por crime consumado; o outro, pela tentativa. (autoria incerta nada mais do que autoria colateral, porm no se consegue determinar qual dos comportamentos causou o resultado. Assim sendo, ambos devem responder na forma tentada. Aplicao do in dubio pro reo.)

DIREITO PENAL - 121 5. Conseqncias do concurso de pessoas: 5.1 Teoria Monista ou Unitria Os vrios concorrentes respondem pela mesma infrao penal. - regra, artigo 29 do CP. incide nas penas na medida de sua culpabilidade. 5.2 Teoria Dualista Os autores respondem por infraes penais distintas dos partcipes. 5.3 Teoria Pluralista Os vrios concorrentes respondem por infraes diversas. - Brasil adota a teoria pluralista no caso de corrupo ativa e passiva. No caso de aborto provocado por terceiro com o consentimento da gestante.

6. Artigo 29, primeiro Participao de Menor Importncia - Causa Geral de Diminuio de pena. - Menor importncia significa de pequena eficincia para a execuo do crime. - No se aplica para o caso de coautoria, s participao. Se o agente coautor no pode ser de menor importncia.

7. Cooperao dolosamente distinta - Tambm chamada de participao em crime menos grave. Sendo previsvel a ocorrncia do resultado mais grave a pena do crime menos grave aumentada em at a 1/2.

8. Artigo 30 do CP Circunstancias Dados agregados ao tipo que interferem na pena Elementares Dados agregados ao tipo que interferem na tipicidade Objetiva Quando ligada ao meio, modo de execuo. Subjetiva (pessoal) Quando ligada ao motivo, estado anmico ou condio pessoal do agente. Menor de 21 anos.

EX. Artigo 121 + sob EX. Furto + violncia Meio cruel. o domnio de pessoa = roubo. violenta emoo = homicdio privilegiado.

DIREITO PENAL - 122 Posso ter circunstncias Objetivas comunicam-se aos demais agentes. Desde que conhecidas pelos demais. (Exemplo, motivo que dificultou a defesa do ofendido se conhecida comunica, pois objetiva). Subjetivas No se comunicam com os demais. (Exemplo, motivo ftil no se comunica, pois no elementar ao crime de homicdio).

As elementares Objetivas e Subjetivas se comunicam.

9. Questes Especiais de Concurso: ****Perguntas de Concurso: Os efeitos da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz alcanam o partcipe? Duas correntes explicam os institutos. A primeira de que so hipteses de atipicidade da tentativa. Uma segunda corrente de que so hipteses de extino da punibilidade da tentativa. Se vc adotar a teoria da acessoriedade limitada tpico e ilcito para a primeira no h crime, para a segunda h crime. ****Perguntas de Concurso: E se o arrependimento for do partcipe? Somente no ser responsabilizado pelo resultado morte se conseguir fazer que com o autor no pratique a conduta criminosa. ****Pergunta de Concurso: possvel participao por omisso? (a) o omitente tenha o dever jurdico de evitar o resultado. (artigo 13, 2 CP). (b) o omitente deve aderir subjetivamente a conduta do executor. (c) relevncia da omisso. Se no tinha o dever jurdico de agir? A absteno de atividade pode determinar uma participao penalmente relevante se foi anteriormente prometida pelo omitente como condio para o xito da ao criminosa. ****Perguntas de Concurso: Pode concurso de pessoas em crimes omissivos? - Obs. A doutrina admite participao em crime omissivo prprio. - Obs. A doutrina diverge quanto a possibilidade de coautoria em crime omissivo prprio. Juarez Tavares no admite aduzindo que cada omitente autor do crime omissivo isoladamente. Bitencourt admite. - Obs. A doutrina admite a participao em crime omissivo imprprio. - Obs. A doutrina diverge quanto possibilidade de coautoria em crime omissivo imprprio. H divergncia. **** Perguntas de Concurso: Concurso de pessoas em crimes culposos? A maioria da doutrina admite coautoria, mas no admite participao em crime culposo. O crime culposo normalmente definido por um tipo aberto, e nele se encaixa todo e qualquer

DIREITO PENAL - 123 comportamento que viole o dever de cuidado objetivo. Logo, a concausa culposa importa sempre em autoria.

DIREITO PENAL - 124 23. Unidade e pluralidade de aes. Modo de soluo. Concurso formal e material. 24. Crime continuado. Teorias sobre o crime continuado. Elementos do crime continuado.

1. Concurso Material de Crimes: .Previso legal: artigo 69 do CP. .Art. 69 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao cumulativa de penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - Na hiptese deste artigo, quando ao agente tiver sido aplicada pena privativa de liberdade, no suspensa, por um dos crimes, para os demais ser incabvel a substituio de que trata o art. 44 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - Quando forem aplicadas penas restritivas de direitos, o condenado cumprir simultaneamente as que forem compatveis entre si e sucessivamente as demais. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) .pluralidade de condutas. .pluralidade de crimes (idnticos ou no)

.Espcies: (a) Homogneo: os crimes so da mesma espcie (idnticos) (b) Heterogneos: os crimes no so da mesma espcie (no idnticos)

.Regras de fixao da pena no concurso material: . O juiz aplica a pena para cada um dos crimes isoladamente. . Sistema da cumulao ou do cmulo material. .Aplico o critrio trifsico na dosimetria, fixo o regime para cada crime e no final abro captulo para o concurso material.

Obs. 1. Imposio cumulativa de penas de recluso e deteno: .Resposta artigo 69 caput segunda parte. .No caso de aplicao cumulativa de penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela.

DIREITO PENAL - 125 . Ficaria assim na sentena: 10 anos de recluso e 3 anos de deteno no regime fechado, conforme artigo 33, a do Cdigo Penal.

Obs.2. Cumulao de pena privativa de liberdade com restritiva de direitos. . Se a um dos crimes no for possvel a substituio aos demais no ser cabvel! . 1 - Na hiptese deste artigo, quando ao agente tiver sido aplicada pena privativa de liberdade, no suspensa, por um dos crimes, para os demais ser incabvel a substituio de que trata o art. 44 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Obs.3. Cumulao de penas restritivas de direitos. .Artigo 69, 2 do CP. . 2 - Quando forem aplicadas penas restritivas de direitos, o condenado cumprir simultaneamente as que forem compatveis entre si e sucessivamente as demais. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Obs. Finais: . A suspenso condicional do processo (artigo 89 da lei 9099/95) somente admissvel quando, no concurso de crimes, a pena mnima prevista para o crime imposta ao acusado no suplantar a 1 ano. . No se considera o concurso de crimes para efeito de prescrio (artigo 119 do CP) cada crime prescreve isoladamente.

2. Concurso Formal ou Ideal de Crimes: .Previso legal: artigo 70 do CP. . Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

DIREITO PENAL - 126 Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

. Requisitos do concurso formal: (a) Conduta nica. a. No significa ato nico. (b) Pluralidade de Crimes (idnticos ou no) . Espcies de concursos formais: (a) Homogneo: os crimes so da mesma espcie (idnticos) a. Exemplo: acidente de transito gerando pluralidade de vtimas com leso. (b) Heterogneos: os crimes no so da mesma espcie (no idnticos) a. Exemplo: acidente de transito com duas vtimas, uma lesionada e outra morta. (c) Perfeito, normal ou prprio: h somente um desgnio em relao aos crimes. No h vontade autnoma em relao a cada um dos crimes. a. Disparo contra a e acabo atingindo b que estava ao seu lado. (d) Imperfeito, anormal ou imprprio: aqui h desgnios autnomos em relao aos demais crimes. a. Disparo de contra a querendo ou assumindo o risco de tambm atingir b o que de fato ocorre. b. Questo do roubo em nibus onde h vrias vtimas. De acordo com o STJ h concurso formal imperfeito! H uma s conduta (fracionada em vrios atos) gerando pluralidade de crimes.
PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO QUALIFICADO. CRIME NICO. INOCORRNCIA. MAJORAO DA REPRIMENDA. FUNDAMENTAO. PENA-BASE FIXADA NO MNIMO LEGAL. I Tendo sido o crime praticado contra seis vtimas que estavam em dois coletivos, no h que se falar em crime nico com pluralidade de vtimas, mas sim em duas condutas (praticadas em cada nibus) que se desdobraram em vrios crimes (concurso formal). II Restou devidamente fundamenta a majorao da pena-base do delito acima do patamar mnimo estatudo no art. 157, 2, do CP. Invivel, portanto, a pretendida reduo de pena. Writ denegado. (HC 24.332/RJ, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 06/05/2003, DJ 23/06/2003, p. 399)

. Regras para fixao da pena: .No concurso formal prprio: . Aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. . Sistema da exasperao.

DIREITO PENAL - 127 . Exemplo: acidente de transito com duas mortes. Artigo 302 do CTB. Pena de 2 a 4 anos. Aplico o critrio trifsico e na terceira fase aumento a pena. . Quanto maior o numero de infraes maior deve ser o aumento. 1/6 at 1/2. . Pode ocorrer que no concurso formal prprio a pena ficar mais gravosa que no caso de concurso material de crimes. O juiz deve aplicar o concurso material mais benfico neste caso. . Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) . Exemplo: Na aberratio ictus o agente pratica um 121 + 129, 6 do CP com desgnio nico. Se aumentasse a pena do homicdio 1/6 de 6 anos daria 7 anos. Contudo, se somasse a pena mnima do 121 com a pena mnima do 129, 3 meses a 1 ano, seria melhor que o concurso formal prprio!

.No concurso formal imprprio: . As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior . Aqui as penas de cada crime so somadas. Sistema da cumulao. . Exemplo: agente quer atingir a e assume o risco de atingir tambm b.

3. Crime Continuado: .Previso legal: artigo 71 do CP. . Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

DIREITO PENAL - 128 . Ateno, o Brasil adotou a teoria da fico, isto , os vrios crimes em continuidade so considerados um s delito para fins da pena. . Exemplo: tenho 4 furtos em continuidade delitiva. Para fins da pena eu tenho um s furto e no 4 furtos!

. Como chama cada um dos crimes da continuidade delitiva? Crimes parcelares.

. Espcies importantes de continuidade delitiva: (a) O crime continuado genrico do artigo 71, caput do CP. a. Mediante mais de uma ao ou omisso. b. Pratica dois ou mais crimes da mesma espcie. i. Previstos no mesmo tipo penal protegendo igual bem jurdico. ii. Assim, hoje possvel continuidade delitiva entre estupro e atentado violento ao pudor. STJ. iii. No possvel continuidade delitiva entre roubo e extorso. Apesar de protegerem bens jurdicos iguais esto em tipos diversos. iv. Roubo e latrocnio. Apesar de previstos no mesmo tipo no protegem o mesmo bem jurdico, pois o latrocnio protege tambm a vida, sendo invivel a continuidade delitiva. v. O STJ, contudo, admitiu a continuidade delitiva no caso de apropriao indbita e sonegao previdenciria, protegendo o mesmo bem jurdico, mas em tipos diversos. c. Pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes. i. A jurisprudncia atenta que no requisito tempo deve ser praticado num perodo de 30 dias. (crimes tributrios e previdencirios so excees) ii. Mesmas condies de local. Praticados na mesma comarca ou comarcas vizinhas. iii. Para o STJ alm dos requisitos acima imprescindvel que os vrios crimes resultem de plano previamente elaborado pelo agente (unidade de desgnios). Assim, eu diferencio a continuidade delitiva da habitualidade criminosa.

d. Regra de fixao de pena: Sistema da exasperao. i. Aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. ii. O aumento varia conforme o numero de infraes.

DIREITO PENAL - 129 (b) O crime continuado especfico do artigo 71, p. . do CP. a. Novidade introduzida pela reforma de 1984. b. Nos crimes dolosos. c. Contra vtimas diferentes. d. Cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa.

e. Regras de fixao da pena: Sistema da Exasperao: i. O juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo ii. Exemplo: trs roubos em nibus, sendo que cada um foi praticado em concurso formal imprprio (ver acima), e todos em continuidade delitiva. (STF adota esta corrente RE 87674/SP) iii. Smula 711 do STF e 723 do STF; (a lei penal mais grave aplicase ao crime continuado ou crime permanente se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.); (no se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado se a soma da pena mnima com a frao da continuidade superior a 1 ano). Concurso de crime quadro comparativo: Concurso Material Pluralidade de condutas Pluralidade de Crimes Unidade de condutas Unidade de desgnios. Pluralidade de Crimes Unidade de condutas Desgnios autnomos Pluralidade de Crimes Unidade de condutas-fico Pluralidade de Crimes da mesma espcie Elo de continuidade Continuado Unidade de condutas Cmulo Material

Concurso Formal Prprio

Exasperao, respeitando o cmulo material benfico.

Concurso Formal Improprio

Cmulo Material

Crime Continuado Genrico

Exasperao

Crime Especfico

Exasperao at o triplo, respeitando o cmulo Pluralidade de Crimes da material benfico. mesma espcie

DIREITO PENAL - 130 Elo de continuidade Crimes dolosos Vtimas diferentes Violncia/grave ameaa

DIREITO PENAL - 131

25 Noo, teorias, fins e caracteres das penas. Retribuio e preveno.

1. Pena: Conceito. Espcie de sano penal imposta pelo Estado respeitado o devido processo legal com a finalidade retributivas e preventiva. Ao lado da medida de segurana. Resposta estatal consistente na privao ou restrio de um bem jurdico ao autor de um fato punvel.

2. Pena: Fundamentos ou justificaes: A pena conta com trplice fundamentao. (a) Fundamento Poltico Estatal. Sem a pena o ordenamento jurdico deixaria de ser um ordenamento coativo capaz de reagir com eficcia diante das infraes. (b) Funo Psicossocial. A pena indispensvel por que satisfaz o anseio de justia da comunidade. (c) tico Individual. A pena permite ao prprio delinqente liberar-se de algum sentimento de culpa.

3. Pena e suas Finalidades: Absoluta ou retributiva Relativa ou preventivas ou Ecltica ou unificadora ou utilitarista mista

Kant Hegel

As teorias preventivas so divididas em especiais e gerais. Positivas ou Negativas.

A pena retribuio proporcional ao mal culpvel do delito, mas tambm se orienta para a realizao de outros fins.

Pune-se algum simples fato de delinqido.

pelo Especiais: ter Leva em conta o indivduo que praticou a conduta criminosa.

Gerais:

Doutrina aduz que o Brasil adotou a doutrina ecltica, Tem como pois a pena visa punir o escopo a agente reprovando-lhe o sociedade. comportamento, bem como tendo como escopo questes preventivas gerais e especiais.

A pena um fim em si A pena passa a ser mesma. instrumental. Meio de combate ocorrncia e

DIREITO PENAL - 132 reincidncia de crimes. Com a teoria absoluta se introduz na teoria da pena um carter positivo de proporcionalidade da pena. (lei do talio) Como a pena tem um escopo, pode deixar de ser proporcional gravidade do crime praticado.

3.1 Finalidades especficas: (a) Retribuio - (b) Preveno - (c) Ressocializao. * Pena em abstrato pelo Legislador. Sua finalidade de preveno geral (atua antes da prtica do crime e visa a sociedade.) Preveno Geral Positiva (reafirma a validade da norma em abstrato). A validade havia sido desafiada pelo criminoso. Gnther Jakobs e a teoria funcionalista sistmica.

Preveno Geral Negativa (Evita evitar que o cidado venha a delinqir). Teoria da Coao Psicolgica. Feuerbach.

* Quando da Aplicao da Pena. Preveno Especial Positiva (visa o delinqente e busca evitar a reincidncia). Retribuio (retribuir o mal pelo crime causado).

***** Pergunta de Concurso: Aplicao da Pena para Jakobs. Quando a pena aplicada, ocorre um fortalecimento, um exerccio de fidelidade ao direito e comprova que o direito mais forte que a sua contraveno, ou seja, forma de perpetuar o sistema. (a principal finalidade do sistema a preveno geral positiva)

* Quando da Execuo da Pena. Finalidades da Lei 7210/84, artigo 1: Concretizar as diretrizes da sentena + Ressocializao. Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado.

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4. Diferena da Justia Retributiva e Justia Restaurativa: Crime ato contra representado pelo Estado. a sociedade Crime um ato contra a comunidade, contra a vtima e contra o prprio autor. O interesse de punir ou reparar das pessoas envolvidas no caso.

O interesse de punio pblico.

Predomina a indisponibilidade da ao Predomina a disponibilidade da ao penal. penal. Foco punitivo. Foco conciliador.

Predominam liberdade.

as

penas

privativas

de Predominas as penas restritivas de direito e reparao do dano. O foco da assistncia voltado vtima.

Consagra pouca assistncia vtima.

Lei 8072/90 (lei dos crimes hediondos)

Lei 9099/90 (juizados especiais criminais)

5. Pena. Princpios Norteadores: 5.1. Princpio da reserva legal. 5.2. Anterioridade. 5.3. Princpio da personalidade da pena. Pessoalidade da pena ou Intransmissibilidade da pena. (artigo 5, inciso XLV da CF) XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; - A pena de multa, apesar de executada como dvida de valor, no perde o carter penal, no se transmitindo os sucessores. (posio da doutrina e jurisprudncia).

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5.4. Princpio da Individualizao da pena. - A pena deve ser individualizada considerando o fato e o agente. CF, artigo 5, XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; - A individualizao deve ocorrer em trs momentos. Primeiro na cominao em abstrato. Aqui a cominao da pena um dever do legislador. A seguir a individuao da pena realizada pelo juiz na sentena. E aps, na execuo da pena. Lei 7210/85 Art. 5 Os condenados sero classificados, segundo os seus antecedentes e personalidade, para orientar a individualizao da execuo penal.

5.5 Princpio da Proporcionalidade da Pena. - Princpio implcito na Constituio Federal. Decorrncia do princpio da individualizao da pena. - Conceito: A pena deve ser proporcional gravidade da infrao penal (meio proporcional ao fim perseguido com a aplicao da pena).

**** Dupla Face do princpio da proporcionalidade: Tem dois ngulos de anlise o princpio. A primeira face evitar excessos por parte dos aplicadores da lei. Impedir a hipertrofia da punio. (exemplo: diminuio de penas desproporcionais etc) O outro ngulo de anlise impedir a proteo deficiente do estado. (por exemplo, legalidade da criao de crimes de perigo abstrato).

(Uma face mostra o garantismo negativo) (direito do indivduo contra os abusos do estado)

(A outra face mostra o garantismo positivo) (proteo aos indivduos) mand. crim. (proibio proteo deficiente)

DIREITO PENAL - 135 5.6. Inderrogabilidade ou inasfastabilidade ou inevitabilidade da pena: - Desde que presentes os seus pressupostos a pena deve ser aplicada. E fielmente cumprida. Mas ateno, este princpio no absoluto, pois h institutos que podem afastar a pena! - Transao penal, suspenso condicional da pena, sursi etc, acabam por excepcionar esse princpio.

***** Pergunta de Concurso. Princpio da Bagatela Prpria com a da Bagatela Imprpria: A bagatela prpria sinnimo do princpio da insignificncia utilizada pelos tribunais para afastar a tipicidade da conduta. A conduta no gera relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. O fato j nasce insignificante. Os tribunais trabalham com o afastamento do desvalor de conduta e de resultado. No se confunde com o princpio da bagatela imprpria, pois apesar da conduta gerar relevante e intolervel leso ao bem jurdico tutelado a pena no caso concreto se mostra desnecessria. Exemplo de perdo judicial no homicdio culposo.

5.7 Dignidade da Pessoa Humana. - (tem guarida constitucional no artigo 1, inciso III da CF, artigo 5, inciso XLIX da CF). Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico.

Artigo 5. XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; - A pena no pode violar a integridade fsica e moral do condenado, vedandose tratamento desumano, cruel e degradante. - Se por um lado o crime jamais deixar de existir no atual estgio da humanidade, por outro, h forma humanizadas de garantir a eficincia do estado para punir o infrator, corrigindo-o sem humilhao, com a perspectiva de pacificao social.

DIREITO PENAL - 136 5. Tipos de Penas. Penas Permitidas no Brasil Penas proibidas no Brasil

XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; (pena privativa de liberdade: recluso, deteno ou priso simples.)

XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; (cuida da guerra legalmente declarada, por ato presidencial, mediante autorizao ou referendo do Congresso Nacional. Conflito armado, guerrilha urbana ou qualquer perturbao que no configurem a guerra nos termos constitucionalmente estabelecidos, no permitem a pena capital.)

- diferenas entre recluso e deteno (a) na interceptao telefnica s se for crime de recluso. (b) regime inicial de cumprimento de pena deteno aberto e semi aberto. Recluso aberto, + semi-aberto e fechado. (c) na medida de segurana a deteno admite tratamento ambulatorial. Lei do Abate (7.565/86, artigo 303) esgotados os meios coercitivos fica sujeito medida de destruio b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; + Lei dos crimes ambientais artigo 24 (pena de morte para a pessoa jurdica) PJ criada preponderantemente para prtica de crimes definido nesta lei pode ter sua dissoluo decretada).

b) de carter perptuo; (Discute-se se a Medida de Segurana ilimitada no tempo de durao). + Estatuto de Roma (TPI) permite penas de carter perptuo, mas o Brasil probe. O conflito apenas aparente. A Constituio Federal quando prev a vedao da pena de carter perptuo est direcionando o seu comando para o legislador interno brasileiro, no alcanando o legislador estrangeiro e tampouco o legislador internacional.

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c) de trabalhos forados; (E o trabalho carcerrio que um dever do preso e sua no realizao configura inclusive falta grave? A doutrina entende que o trabalho estabelecido na LEP e no CP no configura trabalho forado, mas sim meio de ressocializao gerando direitos e remunerao.) d) de banimento; (expulso do nacional nato ou naturalizado). e) cruis;

6. Aplicao da Pena: Etapas percorridas pelo juiz na imposio da sano penal. ==>Primeira etapa (clculo da pena). ==>Segunda etapa (fixao do regime inicial de cumprimento da pena). ==>Terceira etapa (substituio da pena privativa de liberdade por pena alternativa ou sursis.)

6.1 Clculo da Pena: Duas correntes discutiam qual o melhor mtodo para o clculo da penal Sistema bifsico x trifsico. Aquele de Roberto Lira, este de Nlson Hungria. Artigo 68 do CP seguiu Nelson Hungria, sistema trifsico. O mtodo trifsico visa viabilizar o exerccio do direito de defesa, colocando o ru inteiramente a par de todas as etapas de individualizao da pena, bem como passa a conhecer o valor atribudo pelo juiz s circunstancias legais presentes. 1 fase: A primeira fase tem como escopo fixar a pena base (circunstncias judiciais). Artigo 59 do Cdigo Penal. Ponto de partida: preceito secundrio do delito. Crime simples (exemplo 121, caput) ou Crime qualificado (exemplo 121, 2 do CP). As qualificadoras no entram nas fases de fixao da pena, pois so consideradas como ponto de partida para tanto, variando a pena entre o mnimo e o mximo por ela previsto. Obs. O artigo 59 utilizado nas circunstancias judiciais, mas tambm no caso de substituio da pena (artigo 44), fixao do regime inicial.

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****Pergunta de Concurso. Pode o juiz levar em conta as circunstancias subjetivas do artigo 59 (culpabilidade, personalidade, conduta social, antecedentes etc) em prejuzo do ru? Adotando a CF um direito penal garantista compatvel com um direito penal do fato, no pode o magistrado considerar, em prejuzo do ru, a circunstancias subjetivas do artigo 59. Outra linha segue no sentido de que possvel obedecendo o princpio constitucional da individualizao da pena.

6.1.1 Circunstancias judiciais que mais caem em prova: *Culpabilidade do agente: no se confunde com a culpabilidade substrato do crime. (Segundo Guilherme de Souza Nucci, nada mais do que o conjunto de todos os fatores do artigo 59 do CP. Assim, para ele a culpabilidade envolve os antecedentes, conduta social personalidade motivos, circunstancias, consequncias e comportamento da vtima). (Uma segunda corrente atenta que o juiz deve observar, primeiro, a posio do agente frente ao bem jurdico tutelado. Se h uma posio de menosprezo ao bem jurdico. Se h uma posio de indiferena ao bem jurdico. Se h uma posio de descuido com o bem jurdico. LFG) (STJ. Leva-se em conta a reprovabilidade da conduta do agente. Grau de reprovabilidade no caso concreto). No HC 194.326/RS, o STJ decidiu no haver constrangimento ilegal na fixao da pena base acima do mnimo legal, considerando-se mais elevada a culpabilidade do paciente, ocupante de cargo pblico relevante, com alto grau de instruo, por ter apresentado documento falso em barreira policial.)

.Exemplo de maior culpabilidade: premeditao ao revs de dolo de mpeto. Arregimentao de outros agentes para a prtica do crime.

* Antecedentes do agente: vida pregressa do agente. Ateno, fato posterior ao crime no pode ser considerado antecedentes do agente. Smula 444 do STJ. vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a pena base.

***** O que gera maus antecedentes? Apenas sentena condenatria definitiva incapaz de caracterizar reincidncia. Crime praticado aps o prazo dos 5 anos posteriores ao cumprimento da pena anterior gera maus antecedentes. Se cometer o crime em 5 anos aps o cumprimento reincidente. .No confundir maus antecedentes com reincidncia que ocorre quando o agente comete novo crime em lapso temporal menor do que cinco anos do cumprimento da pena ou sursis ou livramento condicional.

DIREITO PENAL - 139 ***** Atos infracionais podem geram maus antecedentes? De acordo com orientao do STJ, os atos infracionais no podem ser considerados maus antecedentes. Entretanto, aceita que sejam considerados na primeira fase como personalidade desajustada. (HC 146.684/RJ)

* Personalidade do Agente: De acordo com o STJ a personalidade do agente no pode ser considerada de forma imprecisa, vaga, insuscetvel de controle, sob pena de se restaurar o direito penal do autor. - personalidade: comportamento, conduta interior. No se confunde com conduta social: comportamento do agente na sociedade, no ambiente de trabalho, no meio em que vive.

6.1.2 Fixao Pena Base: 1 hiptese no h circunstancias judiciais relevantes. Pena fixada no mnimo. 2 hiptese se h circunstancias judiciais favorveis. Pena no mnimo legal. O juiz est atrelado aos limites abstratamente previstos no preceito secundrio. 3 hiptese s h circunstancias judiciais desfavorveis. Pena base fixada acima do mnimo legal. Na fixao da pena base a lei no determina o quantum de aumento ou diminuio, ficando a critrio do juiz, que deve fundamentar sua deciso. 4 hiptese circunstancias judiciais favorveis com desfavorveis. - Juiz est autorizado a compensar as circunstancias favorveis com as desfavorveis fixando a pena no mnimo, se no restar circustancias desfavorveis relevantes. Ou O juiz deve aplicar o artigo 67 do CP por analogia. (cuidado, somente in bonan partem).

.Pena fixada no mnimo sem fundamentao, tolera-se. Pena fixada acima do mnimo sem fundamentao torna a sentena nula no ponto. .(...) fixo a pena base em XXXX anos de recluso e XXX dias multa (...). .Lembrar que a lei 11.343/2006 (lei de drogas) traz o artigo 42 com circunstncias judiciais diferentes, especficas para os delitos ali descritos.

6.1.3 - 2 fase: Fixar a pena intermediria. Circunstancias agravantes e atenuantes. Contudo, atentar que existem circunstancias agravantes e atenuantes fora da parte geral do CP. O ponto de partida a pena base aplicada.

DIREITO PENAL - 140 A agravante sempre agrava a pena? Se a agravante constitui ou qualifica o crime no pode agravar a reprimenda sob pena de bis in idem.(exemplo, agravante vtima mulher grvida, no pode incidir em crime de aborto.) (exemplo, quando a circunstancia atenuante for preponderante. 67 CP) As agravantes e atenuantes esto atreladas aos limites mximo e mnimos em abstrato. A atenuante sempre atenua a pena? Em regra sim. Para Zaffaroni no h previso legal de se aplicar atenuante que tambm constitui ou privilegia o crime. Criar limitaes no existentes na lei significa ferir o princpio da legalidade. Se a atenuante concorre com uma situao agravante preponderante, esta deve prevalecer. E tambm no se atenua se a pena j se encontra no mnimo legal! (smula 231 do STJ) Smula 231 do STJ crticas: (1) no havendo previso legal, viola o princpio da legalidade. Ateno: na primeira fase existe determinao legal (artigo 59, II CP; na segunda determinao jurisprudencial). (2) viola o princpio da individualizao da pena (3) viola o princpio da isonomia. (pois em casos concretos posso estar tratando pessoas desiguais com igualdade). A exemplo das circunstancias judiciais (artigo 59 do CPB), o quantum do aumento em razo de uma agravante ou da diminuio por conta de uma atenuante fica a critrio do juiz, que deve fundamentar sua deciso.

***** Concurso de Agravantes X Atenuantes. Previso legal artigo 67 do CP. (circunstancias preponderantes!) ****** Motivos determinantes do crime. Reincidncia. Personalidade do agente. 1 lugar Circunstncia atenuante da menoridade 2 lugar Circunstncia agravante reincidncia 3 lugar 4 lugar Agravante ou Agravante ou da atenuante subjetiva atenuante objetiva

Agente menor Agente reincidente de 21 atenua agrava em 1/6. em 1/6. Ou Ou Agente confessa e Agente menor reincidente. de 21 anos e (agrava em 1/8) motivo ftil agravante. (atenua em 1/8)

Agravante subjetiva e atenuante subjetiva podem ser compensadas entre si. Agravantes atenuantes subjetivas prevalecem objetivas.

Agravante objetiva e atenuante objetiva podem ser compensadas. e no s

Agravantes e atenuantes objetivas prevalecem s subjetivas.

DIREITO PENAL - 141 - A Seo, por maioria, entendeu que devem ser compensadas a atenuante da confisso espontnea e a agravante da reincidncia por serem igualmente preponderantes. Segundo se afirmou, a confisso revela trao da personalidade do agente, indicando o seu arrependimento e o desejo de emenda. Assim, nos termos do art. 67 do CP, o peso entre a confisso que diz respeito personalidade do agente e a reincidncia expressamente prevista no referido artigo como circunstncia preponderante deve ser o mesmo, da a possibilidade de compensao. EREsp 1.154.752-RS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgados em 23/5/2012.

***** possvel agravante e atenuante em crimes culposos? As atenuantes so aplicadas em crimes dolosos, culposos e preterdolosos. As agravantes em regra so aplicados somente nos crimes dolosos. Excepcionalmente aos crimes culposos e preterdolosos.

No HC 7362 do RJ o STF entendeu compatvel crime culposo com a agravante do motivo torpe (obteno de lucro fcil), circunstancia que teria induzido os agentes ao comportamento imprudente e negligente de que resultou o sinistro.

6.1.4 Principais Agravantes: (a) Reincidncia: artigo 63. Prtica de novo crime aps o trnsito em julgado de condenao anterior. . Ateno o artigo 63 do CP deve ser complementado pelo artigo 7 da lei das contravenes penais.

Art. 7 Verifica-se a reincidncia quando o agente pratica uma contraveno depois de passar em julgado a sentena que o tenha condenado, no Brasil ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou, no Brasil, por motivo de contraveno.

.Crime X Contraveno Penal: Sentena definitiva condenatria Cometimento infrao de nova Conseqncias

Por crime praticado no Crime Brasil ou no Estrangeiro

Reincidente (63 CP)

Por crime praticado no Contraveno Penal Brasil ou no Estrangeiro

Reincidente. (7 LCP)

Contraveno

penal

no Contraveno Penal

Reincidente. (7 LCP)

DIREITO PENAL - 142 Brasil

Contraveno Brasil

penal

no Crime

Gera maus antecedentes. (no existe previso legal de reincidncia.)

.Obs.1 Dia 10 de janeiro de 2012 ocorre o trnsito em julgado da condenao. No mesmo dia o agente comete novo crime. A lei considera reincidente a prtica de novo crime aps o transito em julgado da condenao e no no mesmo dia como ocorreu no exemplo. A prtica de novo crime no dia do transito em julgado no gera reincidncia. . Obs.2 O crime processado e julgado no Brasil ou o estrangeiro seguido de novo crime gera reincidncia. A sentena estrangeira deve ser homologada no Brasil no STJ? Resposta no artigo 9 do CP. A sentena estrangeira s precisa ser homologada no Brasil para efeitos de reparao do dano ou sujeitar o agente a medida de segurana. Assim, no caso dispensa homologao. . Obs. 3 Condenado por crime no estrangeiro e cometimento de novo crime no Brasil. O primeiro crime cometido no estrangeiro fato atpico. Gera reincidncia? Exemplo nos EUA perjrio (mentir o ru em juzo) crime. No Brasil caso o agente cometa novo delito no h reincidncia. . Obs. 4 Pena de multa gera reincidncia? Resposta: A pena de multa anterior gera reincidncia com a prtica de novo crime! Pouco importa o tipo ou a quantidade da pena imposta no crime anterior, bastando condenao definitiva. .Obs. 5 Crime anterior e novo crime. E se houve extino da punibilidade do crime anterior, h reincidncia? Resposta: Depende. Se a extino da punibilidade ocorreu antes do trnsito em julgado no gera reincidncia. Por exemplo, prescrio da pretenso punitiva. Se a extino da punibilidade ocorreu aps o trnsito em julgado em regra gera reincidncia. Se ocorrer a prescrio da pretenso executria ocorre a reincidncia. Contudo, na Abolitio Criminis e Anistia no h reincidncia mesmo aps o transito em julgado. Apagam todos os efeitos penais da condenao. .Obs. 6 Atentar ao artigo 120 do CP. O perdo judicial no gera reincidncia. STJ entende que a sentena que concede o perdo judicial declaratria.

Sistema da Temporariedade da Pena na reincidncia:

DIREITO PENAL - 143

. H um lapso temporal depurador que se ultrapassado no ser mais considerado reincidncia. CP aduz ser este prazo de 5 anos do cumprimento ou da extino da pena, computado o perodo de sursis ou livramento condicional. A prtica de crime novo aqui considerado reincidente.

I------------------------I----------------------------I---------------------------I TJ cumprimento trmino 5 anos. se cometer novo crime da pena. aps os 5 anos no reincidente. Gera maus antecedentes. . Computa-se no perodo depurador o prazo de sursis e de livramento condicional se no revogados. .No caso do LC a revogao pode ter-se dado por crime anterior ao deferimento do benefcio (e no aps a concesso do benefcio). Neste caso o tempo cumprido de LC conta-se para efeitos legais.

Crimes que no geram reincidncia: . Crime militar prprio no gera reincidncia: Crime militar prprio s pode ser praticado por militar. Exemplo desero. Mas cuidado, crime militar prprio e aps o cometimento de crime militar prprio gera reincidncia em crime militar conforme o CPPM. . O crime poltico seguido de novo crime no gera reincidncia. (Artigo 2, da lei 7170/83) crime poltico com motivao poltica . Crime militar prprio e poltico no geram reincidncia, mas devem ser tidos como maus antecendentes de seus autores. . Suspenso condicional do processo e SURSIS no geram maus antecedentes, pois neste caso no existe sentena penal condenatria transitada em julgado. .Como se prova a reincidncia? Por certido cartorria. O STJ admitiu como prova a certido emitida pelo Instituto Nacional de Identificao ou mesmo Folha de Antecedentes.

Utilizao de uma mesma circunstancia em duas etapas na fixao da pena: No pode, gera bis in idem. Smula 241 do STJ. No pode ser agravante e simultaneamente como circunstancia judicial. Tal circunstancia diversa de o agente possuir dois crimes anteriores com transito em julgado e aps praticar mais um crime. Neste caso pode usar um crime como maus antecedentes e o outro como reincidncia. No se aplica a smula 241 do STJ neste caso.

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***** Pergunta de Concurso. A reincidncia por si s gera bis in idem? Usa-se o crime a primeira vez para conden-lo e a segunda para agravar a segunda pena! Apesar de haver doutrina criticando o instituto da reincidncia por enxergar nessa agravante bis in idem, de acordo com o STJ a reincidncia constitucional, pois visa somente reconhecer maior reprovabilidade na conduta daquele que contumaz violador da lei penal.

6.1.5 Principais Atenuantes: .Artigo 65, inciso I do CP. Menor de 21 anos na data do fato ou maior de 70 na data da sentena. . Obs. 1 a atenuante no foi revogada pelo CC de 2002 que reduziu a maioridade aos 18 anos. . Obs. 2 Smula 74 do STJ. para feitos penais o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento hbil. . Obs. 3 No foi alterado o artigo com o estatuto do idoso! Que traz ser idoso aquela pessoa com idade = ou maior de 60 anos. . Obs. 4. A data de 70 anos de idade deve ocorrer na data da sentena de primeiro grau ou abrange o acrdo meramente confirmatrio da condenao? Jurisprudncia atenta que no primeiro grau e no no segundo. Contudo, a questo no est consolidada nos tribunais superiores. . Artigo 65, III, d do CP. Confessado espontaneamente perante a autoridade a autoria do crime. .Confisso espontnea e requisitos: (a) espontaneidade. (b) confisso simples e completa. No abrange a confisso qualificada (aquela em que o agente aduz ter praticado o ato em excludente de ilicitude ou culpabilidade), posio do STJ. Mas o STF tem entendimento de que na qualificada cabe a confisso. . Confisso no inqurito e negativa em juzo incide a atenuante? A confisso policial considerada pelo magistrado como fundamento da condenao deve servir como atenuante, mesmo que posteriormente aja retratao em juzo.

. Artigo 66: Atenuante Inominada. . Circunstancia relevante anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei.

DIREITO PENAL - 145 . Co-culpabilidade: O presente princpio nasce da inevitvel concluso de que a sociedade, muitas vezes, desorganizada, discriminatria, excludente e marginalizadora, criando condies sociais que reduzem o mbito de determinao e liberdade do agente, contribuindo para o delito. Esta postura social deve ser em parte compensada, atenuando a reprovao do agente. . Obs. Aquele que desfruta de oportunidades, conta com status social, diploma, boa educao, merece maior reprovao. (co-culpabilidade as avessas). . Crticas: parte da premissa que a pobreza causa do delito. // pode conduzir reduo de garantias quando se trata de ru rico. // continua fomentando a seletividade do sistema punitivo. . A teoria da coculpabilidade, hoje, perdeu espao para a teoria da vulnerabilidade, que considera a maior ou menor vulnerabilidade do agente de sofrer a incidncia do direito penal, e esse o caso de quem no tem famlia estruturada, instruo etc...

6.1.6 - 3 fase: . Objetivo: Tem como escopo fixar a pena definitiva. . Utiliza o magistrado das causas de aumento e diminuio de pena. . O ponto de partida a pena arbitrada na fase anterior. . So as majorantes. No confundir agravantes/atenuantes com causas de aumento e diminuio de pena: Agravantes/Aten Segunda fase da dosimetria Quantum no tem previso legal Na aplicao o juiz no pode ultrapassar os limites mnimo e mximo previstos no preceito secundrio. (Smula 231 do STJ) Diminuio /aumento Terceira fase da dosimetria Quantum tem previso legal fixo. Aqui no est atrelado aos limites mnimo e mximo. Pode a pena ficar aqum do mnimo e alm do mximo.

No confundir causa de aumento de pena com qualificadoras: Diminuio /aumento Qualificadoras Terceira fase da dosimetria Ponto de partida da 1 fase. Quantum tem previso legal fixo. Aqui no est atrelado aos limites mnimo e Substitui o preceito secundrio simples. mximo. Pode a pena ficar aqum do mnimo e alm do mximo.

**** Concurso de causas de aumento e/ou causas de diminuio: (a) Homogneo: duas causas de aumento ou de diminuio. (b) Heterogneo: Uma causa de aumento e uma de diminuio. ****

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. Primeiramente o concurso homogneo: Primeira situao tenho duas causas de aumento ambas na parte especial. (artigo 68, nico do CP). No concurso de causas de aumento previstas na parte especial pode o juiz limitar-se a um s aumento, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente. Segunda situao tenho duas causas de diminuio na parte especial. (artigo 68, nico do CP). Juiz limita-se a uma s diminuio, prevalecendo a que mais diminua. Terceira situao tenho duas causas de aumento. Uma na parte geral outra na parte especial ou ambas na parte geral. Juiz deve aplicar as duas. Pois o artigo 68 s se aplica parte especial! . A incidncia isolada ou cumulativa? Incide na pena intermediria as duas, ou uma na pena intermediria e a outra na pena j incidida? Melhor critrio o da incidncia isolada para causas de aumento. Quarta situao duas causas de diminuio. Uma na parte geral outra na parte especial ou ambas na parte geral. Juiz deve aplicar as duas causas. . Segundo o concurso heterogneo: no tem diferena na prtica. Mas a doutrina atenta que deve o juiz primeiro diminuir e depois aumenta.

7. Regime inicial de cumprimento de pena: . Vimos acima= 1 fase pena base, 2 fase pena intermediria, 3 fase pena definitiva. Agora se analisar o regime inicial de cumprimento de pena. Depois da fixao do regime trataremos das penas substitutivas ou SURSIS. . Regime Inicial de Cumprimento de Pena: quase totalmente encontrado no artigo 33 do CP:

Recluso e deteno Art. 33 - A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de deteno, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferncia a regime fechado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - Considera-se: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) a) regime fechado a execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia; b) regime semi-aberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar;

DIREITO PENAL - 147 c) regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado. 2 - As penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma progressiva, segundo o mrito do condenado, observados os seguintes critrios e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever comear a cumpri-la em regime fechado; b) o condenado no reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semi-aberto; c) o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto. 3 - A determinao do regime inicial de cumprimento da pena far-se- com observncia dos critrios previstos no art. 59 deste Cdigo.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 4o O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais. (Includo pela Lei n 10.763, de 12.11.2003)

O juiz deve analisar para fixar o regime de cumprimento de pena (a) Tipo de pena: recluso ou deteno (b) Quantum da pena (c) Reincidncia do agente. (d) Circunstancias Judiciais. (artigo 59 CP) Regime Inicial na pena de recluso e deteno:

Recluso

Deteno

Regime fechado se condenado a pena No admite regime superior a 8 anos. (abaixo ver lei 9034/95)

inicial

fechado.

Regime semiaberto se no exceder a 8 Regime semiaberto pena superior a 4 anos. anos e superior a 4 anos, desde que no reincidente. Se for reincidente fechado!

Regime aberto se pena = ou menor a 4 Regime aberto se a pena for = ou inferior a

DIREITO PENAL - 148 anos, no reincidente. Se for reincidente 4 anos, desde que no reincidente. em regra deveria ser fechado, contudo, STJ entende que a depender do artigo 59 Se reincidente cabe regime semiaberto. possvel fixar-se o regime semiaberto. (smula 269 do STJ), circunstancias judiciais favorveis!

A lei de organizao criminosa aduz que os condenados por crime decorrente de organizao criminosa iniciaro o cumprimento da pena em regime fechado, assim, independem serem de recluso ou deteno. (9034/95), artigo 10. O STF, contudo, analisando o regime inicial (obrigatrio) fechado para crimes hediondos e equiparados, julgou inconstitucional, por violar o princpio da individualizao da pena. O mesmo raciocnio se aplica no artigo 10 da lei 9034/95. O regime de cumprimento de pena na deteno no admite regime fechado, contudo, quando falamos de regresso de cumprimento de pena, pode at mesmo na deteno a pena ser cumprida no regime fechado. Priso simples (pena privativa de liberdade para as contravenes) no admite cumprimento de pena no regime fechado, nem mesmo por meio da regresso. Smulas STF e STJ. vedado o estabelecimento de regime mais gravoso com base na gravidade abstrata do delito. Mas afastar o artigo 33 com base na gravidade em concreto PODE. Smula 719 (imposio de regime mais severo do que a pena aplicada exige motivao idnea.) Assim, em um crime com pena final de 7 anos, poderia aplicar regime fechado e no semiaberto, desde que o caso concreto assim o determinasse. Os regimes de pena alteraram inclusive a sistemtica da priso preventiva, hoje se primrio, priso em crimes cujas penas mxima seja superior a 4 anos cabe preventiva.

DIREITO PENAL - 149 8. Penas Substitutivas: . Lembrando: medidas alternativas pena. (a) Penas alternativas. a. Multa e Restri. Dto/multa (pressupe pena). (b) Sursis / Livramento condicional. (c) Medidas Despenalizadoras como transao penal e suspenso condicional do processo. (evitam a imposio de pena).

(a) Penas Alternativas Penas Restritivas de Direito: Sano imposta em substituio pena privativa de liberdade, consistente na supresso ou diminuio de um ou mais dtos do condenado. - Espcies: Prestao de Servios comunidade, limitao de fim de semana, interdio temporria de direitos, prestao pecuniria, perda de bens e valores. - H de se atentar que existem penas restritivas de direito em legislao extravagante. (lei 9503/97, lei 9605/98, lei 10671/03, lei 11343/2006.)

- Caractersticas das penas restritivas de direitos: artigo 44 do CP caput. Art. 44. As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade, quando: (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998)

1) Autonomia: As restritivas de dtos no podem ser cumuladas com as privativas de

liberdade. Contudo, existem penas restritivas de direito que podem ser cumuladas com privativas de liberdade no mesmo crime. (artigo 78 da lei 8078/90), (artigo 306 da lei 9503/97), Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica (...) Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.

2) Substituvidade: Primeiro o Juiz fixa a pena privativa de liberdade e, depois, na

mesma sentena a substitui por restritiva de dtos. Contudo, existem penas onde se verifica direto a pena restritiva de direitos, a teor do artigo 28 da lei 11343/06. Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.

DIREITO PENAL - 150 - As penas restritivas de direito tem, em regra, a mesma durao das penas privativas de liberdade substitudas. Contudo, existem restritivas de direito com durao diferente da privativa de liberdade substituda. (perda de bens e valores, prestao pecuniria restritivas estas ligadas a coisas, no tem a mesma durao das privativas de liberdade substituda.), (prestao de servios a comunidades pode ser cumprida em menor tempo.), (artigo 41 B, segundo do Estatuto do Torcedor). . Art. 41-B. Promover tumulto, praticar ou incitar a violncia, ou invadir local restrito aos competidores em eventos esportivos: (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). Pena - recluso de 1 (um) a 2 (dois) anos e multa. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). 1o Incorrer nas mesmas penas o torcedor que: (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). I - promover tumulto, praticar ou incitar a violncia num raio de 5.000 (cinco mil) metros ao redor do local de realizao do evento esportivo, ou durante o trajeto de ida e volta do local da realizao do evento; (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). II - portar, deter ou transportar, no interior do estdio, em suas imediaes ou no seu trajeto, em dia de realizao de evento esportivo, quaisquer instrumentos que possam servir para a prtica de violncia. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). 2o Na sentena penal condenatria, o juiz dever converter a pena de recluso em pena impeditiva de comparecimento s proximidades do estdio, bem como a qualquer local em que se realize evento esportivo, pelo prazo de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos, de acordo com a gravidade da conduta, na hiptese de o agente ser primrio, ter bons antecedentes e no ter sido punido anteriormente pela prtica de condutas previstas neste artigo. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010).

- Requisitos da substituio: (artigo 44 CP)

Aplicada pena privativa de liberdade no Qualquer que seja a pena aplicada, se o superior a quatro anos e o crime no for crime for culposo. cometido com violncia ou grave ameaa pessoa.

O ru no for reincidente em crime doloso; Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em face de condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no se tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime.

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A culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente.

**** Perguntas de Concurso: (a) Cabe restritiva de direitos para crimes hediondos? R. SIM. Cabe ao magistrado aplicar a pena restritiva de direito aos crimes hediondos. Em sntese, a anlise do caso concreto, posio do STF. (b) Cabe restritiva de direito para trfico de drogas? Lembrando que o artigo 44 da lei 11343 proibia a substituio. R. SIM, pois a vedao foi declarada inconstitucional pelo STF. Afrontava a individualizao da pena, princpio da proporcionalidade, princpio da isonomia. (c) Cabe restritiva de direito para leso corporal dolosa leve, constrangimento ilegal e ameaa, todos cometido com violncia ou grave ameaa pessoa? R. De acordo com o CP NO cabe substituio nestes casos devido violncia ou ameaa! Contudo, na lei 9.099 cabe at mesmo transao penal e suspenso condicional da pena! O que fazer? Faz-se uma interpretao sistemtica prevalecendo a norma especial 9.099/95. (d) Cabe restritiva de direitos para ameaa praticada contra a mulher no ambiente domstico e familiar? R. No cabe restritiva de direito no caso da lei Maria da Penha. 44, I do CP Probe a substituio 9.099/95 No s permite como incentiva, contudo, o artigo 41 da lei 11.340/06 probe a aplicao da lei 9.099/95.

(e) Cabe restritiva de direito para o crime de roubo? Lembrando que o artigo 157 caput do CP pune trs formas de execuo do roubo. A violncia pessoa, a grave ameaa, ou qualquer outro meio que impossibilite a resistncia (ex. uso de drogas) Se for por meio de violncia ou grave ameaa o 44, I do CP probe, contudo, se for por violncia imprpria h doutrina atentando que cabe a substituio.

- Critrios para a substituio: Artigo 44, 2 do CP. 2o Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998) Condenao no superior a 1 ano O juiz substitui a PL por 1 RD ou MULTA. Condenao superior a 1 ano O juiz substitui a PL por 2 RD ou 1 RD e 1 MULTA.

DIREITO PENAL - 152 - No caso da pena de multa substitutiva h dois artigos que devem ser analisados. O Artigo 44, 2 que aduz que a pena = ou inferior a 1 ano pode ser substituda por uma multa ou uma restritiva de direito. E ainda h o artigo 60, 2 que aduz que a pena privativa de liberdade no superior a 06 meses poder ser substituda por uma de multa. Aparentemente h uma antinomia dos dois artigos em comento. H doutrina aduzindo que deve ser utilizado o critrio da temporariedade, lei posterior revoga anterior, assim o artigo 44 prevaleceria. Contudo, h doutrina atentando que os artigos devem ser interpretados conjuntamente. A pena privativa de liberdade at 06 meses pode ser convertida em multa ou restritiva de direito. J a superior 06 meses at um ano no poderia multa, s a restritiva! Assim, de 06 meses a um ano aplica-se uma restritiva de direito somente. - Penas Restritivas de Direito: Converso. 4o A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da pena privativa de liberdade a executar ser deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos, respeitado o saldo mnimo de trinta dias de deteno ou recluso. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998)

Exemplo, pena privativa de liberdade substituda por restritiva de direitos. No oitavo ms ocorre o descumprimento injustificado da medida. A restritiva de direito volta a ser privativa de liberdade, converso, contudo, o tempo de pena cumprido na substituio contada como tempo de pena cumprida! Ou seja, admite-se detrao, desde que seja respeitado o limite de 30 dias.

5o Sobrevindo condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime , o juiz da execuo penal decidir sobre a converso, podendo deixar de aplic-la se for possvel ao condenado cumprir a pena substitutiva anterior. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998)

Exemplo, pena privativa de liberdade substituda por restritiva de direitos. Aps sou condenado por outro crime, com pena que inviabiliza o cumprimento de pena na restritiva de direito. Apesar do silncio do 5, no existe motivo justo para vedar a detrao nesta hiptese de converso, razo pela qual parece possvel a analogia in bonam partem

**** Pergunta de Concurso. Posso converter pena restritiva de direito real (prestao pecuniria, perda de bens e valores) em privativa de liberdade? Apesar de haver doutrina aplicando para as restritivas de direito de natureza real a mesma sistemtica da multa (no converso, mas sim execuo), prevalece no STF ser possvel converter restritiva de direito de natureza real em privativa de liberdade.

DIREITO PENAL - 153 - Penas restritivas em Espcie: Prestao Pecuniria: Pagamento de dinheiro vtima ou a entidade pblica. No se confunde com multa! A prestao pecuniria tem valor de 1 a 360 salrios mnimos, a multa 10 a 360 dias multa. Prestao Pecuniria Multa Espcie de Pena Alternativa Beneficirios: vtima, seus dependentes, ou Beneficirio: O Estado. O fundo entidade pblica ou privada com penitencirio. destinao social. Consiste no pagamento de 1 a 360 Consiste no pagamento de 10 a 360 dias salrios mnimos. multa. O valor de dias multa que varia de 1/3 a 5 vezes o salrio mnimo. O valor pago pode ser deduzido da O valor da multa no pode ser deduzido da indenizao civil, desde que coincidentes indenizao civil. A multa paga ao Fundo os beneficirios. Penitencirio. O descumprimento gera converso em A multa no pode ser convertida em pena privativa de liberdade. privativa de liberdade, deve ser executada em dvida ativa. Cabe HC no caso, pois a pena pode ser No cabe HC no caso, pois a pena no convertida em pena privativa de liberdade. pode ser convertida em pena privativa de liberdade.

- No caso de prestao pecuniria, pode a vtima aceitar prestao de outra natureza. (44, 5 do CP). Para LFG o 2 viola o princpio da legalidade, mais precisamente a taxatividade da pena, configurando sano indeterminada.

Prestao de servios a comunidades Nas condenaes superiores a seis meses de privao da liberdade. . Se a pena substituda for superior a 1 ano facultado ao condenado cumprir pena substitutiva em menor tempo, nunca inferior metade da pena privativa de liberdade fixada.

Pena de Multa: Antes da lei 9.268/96 A pena de multa substitua a privativa de liberdade no superior a 6 meses. Depois da lei 9.268/96 A pena de multa continua substituindo a pena privativa no superior a 6 meses. Lei 9714/98 A multa substitui privativa de liberdade no superior a 1 ano.

Admitia a converso em No havendo o pagamento pena privativa de liberdade considerada dvida de Continua prevalecendo no valor e executada de acordo admitir converso em

DIREITO PENAL - 154 com a lei fiscal. (6830/85) Pena de multa fixao 1 etapa: calcular a quantidade de dias-multa. De acordo com o art. 49, essa quantidade varia de 10 a 360. A doutrina diverge no que se refere a essa etapa. O STJ levava em conta as circunstncias judiciais, mas agora tem pesado no critrio trifsico. H corrente doutrinria no sentido de que se deve levar em conta a situao econmica do ru. 2 etapa: valor do dia-multa: varia de 1/30 do salrio mnimo at 5x. Pode ser aumentada at o triplo a depender do caso. Leva-se em conta apenas a situao econmica do ru. *A lei de drogas prev patamares distintos. Pergunta: a pena de multa atualizada a partir de quando? Ver 49, 2. De acordo com o STF, o termo inicial para a atualizao deve ser a partir da data do fato. Ver smula 43 do STJ: (Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo). privativa de liberdade.

Legitimidade e competncia para a execuo da pena de multa: com a Lei n 9.268/96 a multa no paga deve ser considerada dvida de valor. 1 corrente: a legitimidade permanece com o MP e a competncia continua na Vara das Execues Criminais seguindo o rito da lei de execuo fiscal. 2 corrente: a legitimidade da Procuradoria da Fazenda e deve ser executada na Vara da Fazenda seguindo o rito da execuo fiscal. Apesar de seguir esse rito e executada na Vara da Fazenda, no perde o carter penal, o que significa dizer que no pode ser executada em face dos sucessores. a corrente que prevalece (STJ). No que diz respeito a pena de multa as procuradorias no tem aplicado o piso atual de 20 mil reais. 3 corrente: a legitimidade da Procuradoria da Fazenda e a competncia da Vara da Fazenda, perdendo o carter penal, o que possibilita ser executada em face dos sucessores. * Obs.: a nica multa que nunca ser executada perante o juzo das execues fiscais ser a aplicada no juizado especial criminal por fora do art. 98, I, CF, segundo o qual existe competncia desse juzo para executar os seus prprios julgados. Adotar essa posio em concurso. Na prtica, porm, isso no tem sido observado. * Obs. 2: quando o preceito secundrio prev pena privativa de liberdade e multa, pode o juiz substituir a privativa de liberdade por multa e somar com a multa j prevista? Smula

DIREITO PENAL - 155 171 do STJ permite para os crimes previstos no CP, mas no para os crimes da legislao especial (Cominadas cumulativamente, em lei especial, penas privativas de liberdade e pecuniria, defeso a substituio da priso por multa ). O professor no sabe explicar o motivo dessa distino. O STF tem ratificado a smula. / Lei Maria da Penha, art. 17: o crime no pode ser punido apenas com pena de multa quando h previso de privativa de liberdade.

Supervenincia de doena mental: suspende-se a execuo, mas no suspende a prescrio (por falta de previso legal).

SUSPENSO CONDICIONAL DA EXECUO DA PENA - SURSIS Conceito: um instituto de poltica criminal, que se destina a evitar o recolhimento priso do condenado, submetendo-o observncia de certo requisitos legais e condies estabelecidos pelo juiz, perdurando estas durante tempo determinado, findo o qual, se no revogada a concesso, considera-se extinta a punibilidade (na verdade, a lei diz que se considera extinta a pena privativa de liberdade). Desse modo, no se aplica s penas restritivas de direitos, nem pena de multa (art. 80 CP). Sistemas: 1 - Franco-Belga: o ru processado, reconhecido culpado, condenado, suspendendose a execuo da pena. o sistema adotado pelo Brasil. 2 - Anglo-Amaricano: o ru processado, reconhecido culpado, suspendendo-se o processo. 3 - Probation of first offenders act: o ru no processado, suspende-se o processo sem reconhecimento de culpa. o sistema do Brasil para a suspenso condicional do processo (art. 89, Lei 9.099/95).

De acordo com a maioria, o sursis direito subjetivo do ru. Preenchidos os requisitos, ele tem direito. Dessa forma, o ru tambm tem o direito de recusar o benefcio.

DIREITO PENAL - 156 Espcies: Sursis simples Sursis especial Sursis etrio Sursis humanitrio Art. 77 c/c 78, Art. 77 c/c 78, Art. 77, 2, 1 Art. 77, 2, 2 1 Pressupostos: 2 Pressupostos: parte Pressupostos: pena parte. Pressupostos: pena imposta

- Pena imposta - Pena imposta -

imposta -

no superior a 2 no superior a 2 no superior a 4 no superior a 4 anos (considera- anos (considera- anos. se o concurso de se o concurso de crimes). Perodo crimes). de Perodo perodo anos. de perodo de

prova de 4 a 6 prova de 4 a 6 de anos. anos. condenado de (no razes de

prova (prazo de prova (prazo de suspenso) de 2 suspenso) de 2 maior a 4 anos. No 1 a 4 anos. No 1 anos ano: art. 78, 1. Requisitos:

70 sade justificam foi o benefcio cuja ou so

ano: art. 78, 2 alterado (o agente repara estatuto dano ou idoso).

pelo (doenas do cura tratamento

- condenado no o reincidente crime doloso. -

em comprova impossibilidade

a No 1 ano: 78, incompatveis 1 ou 2 a com o crcere). a No 1 ano: 78, do 1 ou 2 a a do

circunstncias de faz-lo). Requisitos:

depender reparao

judiciais favorveis.

- condenado no dano ou prova de depender em impossibilidade de faz-lo. reparao

- no indicada ou reincidente cabvel restritiva crime doloso.

dano ou prova de impossibilidade

de direitos. Logo, o sursis

circunstncias Requisitos:

judiciais favorveis.

- condenado no de faz-lo. reincidente em Requisitos: - condenado no em

subsidirio.

- no indicada ou crime doloso. cabvel restritiva -

circunstncias reincidente crime doloso. -

de direitos. Logo, judiciais o sursis favorveis.

circunstncias

subsidirio.

- no indicada ou judiciais

DIREITO PENAL - 157 cabvel restritiva favorveis.

de direitos. Logo, - no indicada ou o sursis cabvel restritiva

subsidirio.

de direitos. Logo, o sursis

subsidirio.

* condenao anterior a pena de multa impede o sursis? Lembre-se que multa gera sim reincidncia. No entanto, no impede sursis, pois h vedao expressa nesse sentido: art. 77, 1 do CP. * cabe sursis para crimes hediondos ou equiparados? STF a gravidade em abstrato no impede benefcios penais ou processuais, devendo o juiz analisar o caso concreto. Os argumentos de que o sursis seria incompatvel com o regime integral fechado ou inicial obrigatrio fechando no se sustentam mais, haja vista a posio atual do Supremo quanto a essas questes (inconstitucionalidade). Ateno: o art. 44 da Lei de Drogas veda expressamente o benefcio do sursis. Entretanto, na mesma linha de raciocnio que culminou com a inconstitucionalidade da proibio de restritiva de direitos, liberdade provisria e regime obrigatrio fechado, temos decises julgando a proibio do sursis igualmente inconstitucional. * admite-se sursis incondicionado? No existe no Brasil. E se o juiz no cumular o sursis com condies, transitando em julgado a deciso? H duas correntes: 1) se por mera falha no foi imposta condio, no pode o juiz da execuo supri-la (concurso de defensoria); 2) possvel o juiz da execuo especificar as condies. A no se pode falar em ofensa coisa julgada, pois esta diz respeito concesso do sursis e no s condies s quais podem ser alteradas no curso da execuo. a corrente que prevalece, inclusive nos tribunais superiores.

Causas de revogao do sursis: Art. 81 do CP. OBRIGATRIAS: inciso I - condenao irrecorrvel por crime doloso: pouco importa quando o crime foi praticado; trata-se de causa de revogao automtica, no precisa oitiva do beneficirio.

DIREITO PENAL - 158 inciso II - 1 parte est revogada pela Lei 9268/96: o no pagamento da multa no pode gerar priso. Assim, muito menos pode prejudicar o sursis. A 2 parte permanece: no efetuar sem motivo justificado a reparao do dano. Note-se que aqui a revogao no automtica ele tem que ser ouvido pata justificar porque no reparou o dano. inciso III - descumpre as condies do art. 78, 1 - trata-se de revogao no automtica, ele tem que ser ouvido. FACULTATIVAS art. 81, 1: a) descumprimento injustificado de qualquer outra condio (arts 78, 2 e 79); b) condenao irrecorrvel por crime culposo ou contraveno penal a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos. Ateno: pena de multa no permite revogao sequer facultativa. Nos casos de revogao facultativa, pode o juiz: a) revogar o benefcio; b) fazer nova advertncia; c) prorrogar o perodo de prova at o mximo; d) exacerbar as condies impostas.

* Ateno: revogao no se confunde com cassao do sursis. Revogao: o perodo de prova j se iniciou. Cassao: o perodo de prova ainda no teve incio. Hipteses de cassao: a) o condenado no comparece audincia admonitria; b) condenado no aceita as condies do benefcio; c) a deciso concessiva reformada no Tribunal. Assim, quando o juiz concede, por exemplo, sursis para reincidente em crime doloso, o MP deve recorrer pedindo cassao e no revogao. Prorrogao do sursis: art. 81, 2. Processo por outro crime ou contraveno penal. Assim, mera instaurao de IP no prorroga o perodo de prova. No importa se o crime doloso ou culposo. A prorrogao perdura at o julgamento definitivo. Durante o prazo de prorrogao no subsistem as condies impostas. Cuidado: apesar de haver jurisprudncia em sentido contrrio, prevalece no STJ que a prorrogao no est sujeita a deciso judicial, pois automtica (Resp 1107269). * possvel sursis simultneos? perfeitamente possvel, desde que, depois de aplicado o primeiro sursis, o segundo o seja antes da realizao da audincia admonitria do primeiro, pois nova condenao s revoga se ocorrer durante o perodo de prova.

DIREITO PENAL - 159 * possvel sursis sucessivos? possvel, como no caso de, depois de cumprir o sursis (ou durante o perodo de prova), o beneficirio venha a ser condenado por crime culposo ou contraveno penal (hipteses de revogao facultativa). Cumprimento das condies do sursis: art. 82, CP. Cuidado com as leis especiais: lei de contravenes penais; lei dos crimes ambientais; art. 88 do CPM.

DIREITO PENAL - 160 MEDIDA DE SEGURANA . Conceito de Medida de Segurana:

.Finalidades: Pena (a) Preveno (b) Retribuio (c) Ressocializao Medida de Segurana essencialmente preventiva, curativa. Como toda medida restritiva de liberdade no se pode negar seu carter penoso.

Trabalha com culpabilidade do agente

Trabalha com periculosidade

. Princpios da Medida de Segurana: . Ateno! A MS deve observar os mesmos princpios da pena, acrescida dos seguintes detalhes: (a) Princpio da legalidade. Como toda medida restritiva da liberdade, submete-se ao princpio da legalidade. (b) Princpio da proporcionalidade. Pena Ajusta-se gravidade do fato delituoso. Med. De Segurana Ajusta-se ao grau de periculosidade do agente.

. Pressupostos de aplicao de Medida de Segurana. (a) Pratica de fato previsto como crime (abrange a prtica de contraveno penal) a. As medidas de segurana no BR so ps delituais e no pr delituais. No pode aplicar medida de segurana para impedir a prtica de crime! (b) Periculosidade do agente. a. Doena Mental. (artigo 26 caput). Hiptese de absolvio imprpria. b. Perturbao Mental. (artigo 26, pargrafo nico). Condenao com causa especial de diminuio de pena. Sendo possvel a substituio da pena por MS. ***** Antes da lei 12.403/2011 admitia-se priso preventiva para o no imputvel quando presentes os fundamentos do artigo 312 do CPP. Com o advento da citada lei passou a ser possvel medida de segurana cautelar (artigo 319, VII do CPP).

. Espcies de MS.

DIREITO PENAL - 161 . Internao X Tratamento ambulatorial Medida detentiva Medida Restritiva

OBS. 1. Art. 97 - Se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua internao (art. 26). Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz submet-lo a tratamento ambulatorial. . Contudo, o STJ j vinha corrigindo o legislador permitindo a aplicao de tratamento ambulatorial para crime punido com recluso. A resoluo 113 do CNJ, artigo 17, diz que o juiz, sempre que possvel, buscar implementar polticas antimanicomiais, segundo sistemtica da lei 10216/2001. . De acordo com o CNJ a regra o tratamento, a exceo a internao.

. Durao da Medida de Segurana artigo 97, 1 do CP. . 1 - A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. O prazo mnimo dever ser de 1 (um) a 3 (trs) anos. . No tem prazo mximo. Ser por tempo indeterminado. (texto expresso mitigado pela jurisprudncia) enquanto no averiguada a cessao da periculosidade. H decises limitando ao prazo mximo de 30 anos (STF HC 107.432), h decises limitando na pena mxima em abstrato (STJ HC 143.315). HABEAS CORPUS. ART. 129, CAPUT, DO CP. EXECUO PENAL. MEDIDA DE SEGURANA. LIMITE DE DURAO. PENA MXIMA COMINADA EM ABSTRATO AO DELITO COMETIDO. PRINCPIOS DA ISONOMIA E DA PROPORCIONALIDADE. 1. Prevalece, na Sexta Turma desta Corte, a compreenso de que o tempo de durao da medida de segurana no deve ultrapassar o limite mximo da pena abstratamente cominada ao delito praticado, com fundamento nos princpios da isonomia e da proporcionalidade. 2. No caso, portanto, estando o paciente cumprindo medida de segurana (internao) em hospital de custdia e tratamento pela prtica do delito do art. 129, caput, do Cdigo Penal, o prazo prescricional regula-se pela pena em abstrato cominada a cada delito isoladamente. 3. Conforme bem ressaltou o Ministrio Pblico Federal em seu parecer fl. 112, "in casu, o paciente se encontra submetido a medida de segurana h mais de 16 (dezesseis) anos, quando a pena mxima abstratamente cominada ao delito que se lhe atribui de 2 anos. Vai de encontro ao princpio da razoabilidade manter o paciente privado de sua liberdade por to extenso perodo pela prtica de delitos de menor potencial ofensivo, mxime quando possui condies de continuar sendo tratado por pessoa de sua famlia, com recursos mdicos-psiquitricos oferecidos pelo Estado."

DIREITO PENAL - 162 4. O delito do art. 129, caput do Cdigo Penal prev uma pena de 3 (trs) meses a 1 (um) ano de deteno. Isso significa que a medida de segurana no poderia, portanto, ter durao superior a 4 (quatro) anos, segundo art. 109, V, do CP. Em outras palavras, tendo o paciente sido internado no Instituto Psiquitrico Forense em 30/10/1992, no deveria o paciente l permanecer aps 30/10/1996. 5. Ordem concedida a fim de declarar extinta a medida de segurana aplicada em desfavor do paciente, em razo do seu integral cumprimento.

. Cessao da Percia Mdica: . 2 - A percia mdica realizar-se- ao termo do prazo mnimo fixado e dever ser repetida de ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o juiz da execuo . Admite-se mdico particular para acompanhar a execuo da percia. (Artigo 43 da lei 7210/84) . Art. 176 da Lei 7210. Em qualquer tempo, ainda no decorrer do prazo mnimo de durao da medida de segurana, poder o Juiz da execuo, diante de requerimento fundamentado do Ministrio Pblico ou do interessado, seu procurador ou defensor, ordenar o exame para que se verifique a cessao da periculosidade, procedendo-se nos termos do artigo anterior.

. Desinternao ou Liberao: . A liberao ser sempre condicional! E isso durante 1 anos. Ser reestabelecida se o agente pratica fato, no necessariamente tpico, indicativo de periculosidade. . 3 - A desinternao ou a liberao, ser sempre condicional devendo ser restabelecida a situao anterior se o agente, antes do decurso de 1 (um) ano, pratica fato indicativo de persistncia de sua periculosidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) . 4 - Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar a internao do agente, se essa providncia for necessria para fins curativos. (no caso no se trata de regresso, pois no tem finalidade punitiva. o caso do agente que est sendo tratado ambulatorialmente e para a cura deve ser internado.) E o contrrio tambm possvel, o agente se encontrava internado e passa ao tratamento ambulatorial.

. Como fica a supervenincia de doena mental na fase de execuo penal? Exemplo. Agente processado, imposto pena e na fase de execuo desenvolve doena mental. Aplica-se dois artigos ou o 108 ou 183, ambos da 7210. Artigo 108 O condenado a quem sobrevier doena Artigo 183 Art. 183. Quando, no curso da execuo

DIREITO PENAL - 163 mental ser internado em Hospital de Custdia e Tratamento Psiquitrico. da pena privativa de liberdade, sobrevier doena mental ou perturbao da sade mental, o Juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica ou da autoridade administrativa, poder determinar a substituio da pena por medida de segurana.

aplicvel no caso de anomalia passageira

Aplicvel no caso de anomalia no passageira.

Aqui a medida de segurana reversvel O tempo de Medida de Segurana computado como tempo de pena.

A medida de segurana irreversvel. No volta a cumprir pena. Deve observar o artigo 97 do CP.

. Ainda que decorrido o prazo da medida de segurana (para aqueles que entendem que a indeterminao do prazo inconstitucional), constatando-se a persistncia da periculosidade a internao deve ser mantida, porm com natureza civil. (artigo 1769 CC e artigo 9 da lei 10216/2006)

DIREITO PENAL - 164 26. A ao penal e suas espcies. Representao do ofendido e requisio do Ministrio da Justia. O princpio da legalidade e o Ministrio Pblico. A ao privada. Ao nos crimes complexos. 27. Dos efeitos da condenao. Efeitos extrapenais da condenao. Genricos e especficos. - ver material PP.

DIREITO PENAL - 165 28 As causas de extino da punibilidade. Natureza jurdica e efeitos da extino da punibilidade. Morte do agente. Decadncia. Perempo. Perdo judicial. Renncia e perdo do ofendido. 29 A prescrio. Conceitos e fundamentos. Os prazos de prescrio e sua contagem. Suspenso e interrupo da prescrio. 30 Retratao. Casamento com a ofendida. Reparao do dano. Anistia. Indulto. Graa. Reabilitao.

1. Conceito: o direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no preceito incriminador contra quem praticou conduta criminosa causando dano ou perigo de dano ao bem jurdico tutelado. Ateno, a punibilidade no requisito do crime, mas sua consequncia jurdica. 2. Causas de extino da punibilidade o desaparecimento da pretenso punitiva ou da pretenso executria do Estado, em razo de especficos obstculos previstos em lei. Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; VII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) VIII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei A extino da punibilidade de crime pressuposto no se estende a este. Nos crimes conexos, a extino da punibilidade de um deles no impede, quanto aos outros, a agravao da pena resultante da conexo. (108 CP)

DIREITO PENAL - 166 No o artigo 107 taxativo. H artigos que ditam a extino da punibilidade e no esto no artigo 107 do CP. artigo 82 trata do termino no perodo de prova do Sursis. Uma causa que extingue a punibilidade e no est no 107. Artigo 90 o trmino do Livramento Condicional. artigo 143 do CP retratao nos crimes de calunia e difamao. 312 c/c 313, pagamento do valor antes da sentena condenatria no crime de peculato culposo. lei 9099/95 no sursis processual, o termino do perodo de prova tambm extingue a punibilidade do agente.

SO DIVIDIDAS EM CAUSAS GERAIS E CAUSAS ESPECIAIS - GERAIS ATINGEM TODO E QUALQUER INFRATOR. (o perdo para quem o aceitar, a decadncia, perempo, a renuncia ao direito de queixa, abolitio criminis) - ESPECIAIS SOMENTE ALGUNS AUTORES. (morte do agente, prescrio, perdo judicial)

2.1 CAUSAS EXTINTIVAS DA PUNIBILIDADE NO SO CONDIES OBJETIVAS DE PUNIBILIDADE ESTAS SO CAUSA EXTRINSECAS (fora tipo) AO FATO DELITUOSO QUE DEVEM ESTAR SATISFEITAS PARA A PUNIO DO SUJEITO. - O FALSO TESTEMUNHO EM REGRA NO NECESSITA DE CAUSA NENHUMA PARA PROSEGUIR. MAS NO CASO DO JURI DEVEM OS JURADOS VOTAR

ESPECIFICAMENTE SOBRE O FATO, SERIA UMA CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE. A LEI 11.101. (FALNCIA) TROUXE QUE A SENTEA QUE DECRETA A FALENCIA, OU DETERMINA A RECUPERAO JUDICIAL CAUSA OBJETIVA DE PUNIBILIDADE PARA OS CRIMES FALIMENTARES. - A CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE TAMBEM NO SE CONFUNDE COM CONDIO DE PROCEDIBILIDADE, ESTAS POSSUEM ASPECTO PROCESSUAL. O NO ATENDIMENTO A UMA CONDIO DE PROCEDIBILIDADE TRAZ A NULIDADE DA AO PENAL. (AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA SOMENTE O MP.

DIREITO PENAL - 167 PRIVADA A VTIMA OU CADI. PBLICA CONDICIONADA MP.) - EXISTEM AINDA AS ESCUSAS ABSOLUTRIAS, ISENO DE PENA. DE CARTER ABSOLUTO, PESSOAL. O AGENTE PRATICA O FATO TIPICO,

ANTIJURIDICO E CULPOSO, POREM, POR UMA QUESTO DE UTILIDADE PBLICA NO IMPOSTA PENA AO AGENTE. DE CARATER OBRIGATRIO NO FACULTATIVO. Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em prejuzo: (Vide Lei n 10.741, de 2003) I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal; II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.

DIREITO PENAL - 168 ANISTIA - GRAA - INDULTO - As trs so causas extintivas da punibilidade, mas configuram institutos diversos. .Anistia decorre de uma lei que promove o esquecimento jurdico penal de um fato acarretando a extino da punibilidade. Por ser lei de competncia do Congresso Nacional. A anistia no se confunde com a abolitio criminis, pois esta a supresso do crime! E no de um fato como na anistia! Na anistia se elige um fato e se promove o esquecimento jurdico penal do crime. A anistia no necessita de transito em julgado, pode ser aplicada antes ou depois. A anistia acarreta na extino dos efeitos penais do crime (reincidncia, pena privativa de liberdade), mas os efeitos extrapenais no so extintos (efeitos cveis, por exemplo).

.Graa e indulto so formas de indulgncia soberana, perdo do soberano, por isso ligadas figura do Presidente da Repblica. Ocorrem via decreto presidencial! Em comum tem o poder de extinguir a punibilidade. Afastam apenas o efeito principal da condenao, a pena, os demais efeitos penais e extrapenais persistem. (so reincidentes, devem ressarcir o dano, perdem os objetos do crime cujo porte deteno constituam ilcitos). Para a doutrina s podem ser aplicados depois da condenao! So diferentes os institutos, pois a lei trata a graa de indulto individual e do indulto de coletivo. A graa provocada (o agente deve pedir a graa ao presidente da repblica), o indulto espontneo (poder do presidente da repblica).

DIREITO PENAL - 169 PRESCRIO - DIFERENA DE PRESCRIO, DECADENCIA E PREREMPO: Prescrio Decadncia Perempo

PRESCRIO

A ESTA A PERDA DO VEM A SER A SANAO DE DE AO DE EM CARTER UM IMPOSTA PROCESSUAL AO

PERDA DO IUS PUNIENDI DIREITO DO ESTADO A OU DE VIRTUDE

EXECUTAR

SANO DECURSO

DE QUERELANTE ANTE SUA LAPSO INRCIA NO PROCESSO. A PEREMPO SO

IMPOSTA, EM FACE DO DETERMINADO DECURSO DO TEMPO. TEMPORAL.

OCORRE NOS CRIMES DE AO PENAL EXCLUSIVA. NO PODE SER A NOS

RECONHECIDA PEREMPO

CRIMES DE AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA. ARTIGO 60 DO CPP. A PRESCRIO DE PODE EM REGRA O PRAZO DE 6 DA

MATRIA PUBLICA

ORDEM DECADENCIAL SER MESES

CONTADOS

RECONHECIDA DE OFCIO CIENCIA DA AUTORIA DA POR PARTE DO JUIZ OU INFRAO/ AO PENAL EM ATENO A PRIVADA OU PUBLICA DO

REQUERIMENTO PARTES. PODE

DAS CONDICIONADA SER REPRESENTAO

RECONHECIDA CRIMES PRIVADA, CONDICIONADA OU DE

EM OFENDIDO. / NO CASO DE INICIATIVA AO PENAL PRIVADA A TAMBEM

SUBSIDIRIA A DECADENCIA

DIREITO PENAL - 170 CRIMES DE AO PENAL OCORRE EM 6 MESES PUBLICA INCONDICIONADA. DESDE NO PROMOTOR QUE O NO

INQURITO, NO CURSO OFEREA A DENNCIA. DE AO PENAL OU NO PROCESSO EXECUO DE PENA. DE

- A Constituio Federal trouxe 2 hipteses de imprescritibilidade. (a) racismo e (b) aes de grupos armados civis ou militares contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico.

3. PRESCRIO EXISTEM 5 MODALIDES DE PRESCRIO NO BRASIL: 3.1 PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA. (CARNELUTTIPRETENSO = SUBORDINAO DE UM INTERESSE ALHEIO A UM INTERESSE PROPRIO). - ARTIGO 109 DO CP. // ARTIGO 111 TRATA DO PRAZO INICIAL QUE A PRESCRIO COMEA A CORRER. ACRESCENTOU-SE EM 2012 MAIS UMA CAUSA DE INCO DA PRESCRIAO: V - nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo ou em legislao especial, da data em que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal.

3.2 PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA. ENCONTRA FUNDAMENTO NO ARTIGO 110 CAPUT DO CP. - S PODE SER COGITADA SE ESTIVERMOS FRENTE A UMA SENTENA TRANSITADA EM JULGADO PARA AMBAS AS PARTES. TRABALHA COM A PENA EM CONCRETO.

DIREITO PENAL - 171 3.3 PRESCRIO RETROATIVA. SURGIU AQUI NO BRASIL POR CAUSA DA SUMULA 146 DO STF. - ANTES DO TRANSITO EM JULGADO DA SENTENA, MAS DEPENDENTE DO TRANSITO EM JULGADO PARA A CONDENAO. - ARTIGO 109 CAPUT DO CP, C/C ARTIGO 110, 1 DO CP. - OS PRAZOS SO CONTADOS PARA TRS. - NO PODE TER PRAZO ANTERIOR AO DA DENNCIA OU QUEIXA.

3.4

PRESCRIO

INTERCORRENTE,

SUBSEQUENTE

OU

SUPERVENIENTE.

TRABALHA COM A PENA EM CONCRETO (109 CAPUT C/C 110, 1 DO CP). -NO DEPENDE DO TRANSITO EM JULGADO DA SENTENA. -DA PUBLICAAO DA SENTENA AT O CUMPRIMENTO, OU ATE A PUBLICAAO DO ACRDO CONFIRMATRIO DA PRONNCIA.

3.5 ANTECIPADA, POR PROGNOSE, EM PERSPECTIVA. TRABALHA COM UMA PROBABILIDADE DE EVENTUAL CONDENAO.

PRESCRIO EM ESPCIE (1) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA TAMBM CHAMADA DE PRESCRIAO EM ABSTRATO a. ENCONTRA FUNDAMENTO NO ARTIGO 109 DO CP. b. SEMPRE DEVE TRABALHAR COM A PENA MXIMA ABSTRATAMENTE COMINADA AO AUTOR DA INFRAO. c. OCORRE ANTES DO TRNSITO EM JULGADO.

DIREITO PENAL - 172 Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no 1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010). I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze; II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze; III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito; IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro; V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede a dois; VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano. d. Inciso VI do 109, estabelecia que a pena inferior a 1 ano seria prazo prescricional de 2 anos. Agora o prazo prescricional de 3 anos. Os crimes praticados antes da mudana se aplica o prazo prescricional de 2 anos. e. Na lei 11343 o crime do artigo 28 ainda prescreve em 2 anos, mesmo com a mudana do artigo 109 do CP. f. No se considera para a prescrio as regras do concurso de crimes: Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente.

*****Pergunta de concurso. Consideram-se as causas de aumento ou de diminuio de pena para a prescrio? Sim. Aplica-se o maior aumento e a menor diminuio de pena. - Exemplo. Agente menor de 21 anos pratica homicdio simples. A prescrio ocorrer pela pena mxima do homicdio diminuda pelo mnimo da menoridade. - Homicdio simples: pena de 06 a 20 anos. Prescreve em 20 anos de acordo com o 109, I do CP. Artigo 115 aduz que so reduzidos pela metade os prazos de prescrio. Assim, prescreve o crime em 10 anos. -Assim, tratando-se de causa de aumento varivel aplica-se a maior causa de aumento

DIREITO PENAL - 173 possvel. Tratando-se de causa de diminuio de pena aplica-se a menor causa de diminuio possvel.

***** Pergunta de concurso. Consideram-se as agravantes e atenuantes de pena para se aferir a prescrio? No se consideram as agravantes e atenuantes de pena na prescrio, pois no tm um patamar previsto em lei, so fixados pelo juiz. Contudo, a atenuante da menoridade e do maior de 70 anos interfere no prazo prescricional, nos termos do artigo 115 do Cdigo Penal!

g. Conseqncias da prescrio em abstrato: Ocorrendo a prescrio da pretenso punitiva como se passssemos um apagador sobre o crime. No subsistem conseqncias penais. // Obviamente desaparece ao estado o direito de punir o agente. // eventual sentena condenatria provisria rescindida no se operando qualquer efeito penal ou extra penal. // acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais. // ter direito a restituio da fiana. h. Termo inicial: A prescrio da pretenso punitiva em abstrato inicia da data da consumao do crime (regra), at o recebimento da denncia (primeira causa interruptiva 117). Do recebimento da denncia at hoje, sem publicao da sentena !! Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - do dia em que o crime se consumou; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) (do ltimo ato executrio) III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) (crimes permanentes so aqueles em que h um prolongamento jurdico do ato no sequestro, por exemplo, a prescrio inicia quando houver a liberao da vtima)

DIREITO PENAL - 174 IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) V - nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo ou em legislao especial, da data em que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal. - Ex. crime se consuma em 03/03/94. Recebimento da denncia ocorreu em 02/02/01. O crime era de furto simples 1 a 4 anos. Pega-se a pena mxima cominada que de acordo com o 109 prescreve em 08 anos. Da consumao at o recebimento no deu oito anos, mas do recebimento at hoje passou mais do que 08 anos..., assim estaria prescrita a pretenso punitiva pela prescrio propriamente dita! - Ex. 157,2, I e agente com 19 anos de idade na poca dos fato. Da consumao do crime (11/07/1998) ao recebimento da denncia (14/07/04) at hoje estaria prescrita. - O inciso V foi alterado recentemente para aduzir que nos crimes sexuais o incio da prescrio se d quando a vtima faz 18 anos de idade. A pergunta o significado do termo salvo se proposta a ao penal oferecida ou recebida? 2 correntes. (a) ao penal proposta ao penal oferecida. (b) ao penal recebida.

***** Pergunta de Concurso: Qual o termo inicial da prescrio em crime habitual, por exemplo, curandeirismo, casa de prostituio, exerccio irregular de medicina (para ser crime habitual necessita de uma reiterao de atos e no um nico ato)? De acordo com o STF o prazo da prescrio se inicia da data da ltima das aes que constituem o fato tpico. Assim STF aplicou o inciso III do 111 do CP.

i. O artigo 117 do CP traz causas interruptivas da prescrio. Zeram o prazo prescricional e iniciam novamente. - Em relao competncia fora do Rito do Jri: Do recebimento da denncia publicao da sentena CONDENATRIA. Ou no caso de absolvio, AT A publicao do acrdo que condena. *****Pergunta de Concurso. O recebimento do aditamento da denncia

DIREITO PENAL - 175 implica interrupo da prescrio? O recebimento do aditamento denncia, por si s, no interrompe a prescrio por ausncia de previso legal. Excepcionalmente o aditamento denncia que acrescenta fato novo gera a interrupo, mas to somente a este novo fato (STF). EMENTA: PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PRESCRIO. CP, ART. 109, V. PREVARICAO. CP, ART. 319. INTERRUPO PELO RECEBIMENTO DA DENNCIA. CP, ART. 117, I. ADITAMENTO DENNCIA. I. - O aditamento denncia no configura causa de interrupo da prescrio, por ausncia de previso legal. II. - A interrupo da prescrio ocorre na sesso de julgamento que recebe a denncia, independentemente da data de publicao do respectivo acrdo. III. - Pena mxima de 1 (um) ano de deteno: prescrio em 4 (quatro) anos (CP, art. 109, V). Ocorrncia da prescrio, pois, entre a data do recebimento da denncia (17.5.2000) e a presente data, decorreu lapso superior a 4 (quatro) anos. IV. H.C. deferido. (HC 84606, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Segunda Turma, julgado em 05/10/2004, DJ 28-10-2004 PP-00051 EMENT VOL-02170-01 PP-00188) *Acrdo condenatrio nos termos do artigo 117, inciso IV do CP aquele que reforma a sentena absolutria. (interrompe a prescrio) Acrdo meramente confirmatrio, aquele que simplesmente

confirma sentena condenatria no interrompe a prescrio. Questo interessante a do acrdo que apesar de confirmar a condenao altera substancialmente a pena dando provimento ao recurso da acusao? De acordo com o STF, tambm interrompe a prescrio. - Em relao competncia do Tribunal do Jri. Do recebimento da denncia at a pronncia e desta at confirmatria da pronncia. Aps, a publicao da deciso condenatria recorrvel. Questo interessante a de se os jurados desclassificarem o crime para leso corporal, por exemplo, se manteriam as balizas prescricionais pela pronncia? Smula 191 do STJ aduz que a pronncia causa interruptiva da prescrio ainda que o tribunal do jri venha a desclassificar o crime.

DIREITO PENAL - 176 Medidas Scio educativas prescrevem? De acordo com o STF e STJ sim. Smula 338 do STJ. j. A prescrio adota-se a teoria do resultado e no da ao.

A interrupo da prescrio produz efeito a todos os autores do crime. Nos crimes conexos estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles. Ex: Joo e Mrio praticam crime, Mario foragido. A denuncia de Joo recebida e ocorre a sentena. A extino da punibilidade se estende ao co-ru Mrio.

j. H causas impeditivas da prescrio: enquanto no resolvida questo incidente em outro processo. Ou quando o agente cumpre pena no estrangeiro.

i. Reconhecida a prescrio abstrata eis as suas consequncias: (1) desaparece para o Estado o direito de punir inviabilizando a anlise de mrito. Contudo, o CPP artigo 397 aduz que ser caso de absolvio sumria e no arquivamento do processo! (2) Eventual sentena condenatria provisria rescindida, no se operando qualquer efeito (penal ou extra-penal). (3) O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais. (4) Restituio integral da fiana.

(2)

PRESCRIAO RETROATIVA = caput do artigo 109 c/c artigo 110, 1. a. Pode operar-se depois do trnsito em julgado para a acusao ou depois de

improvido o recurso. Mas conta-se da publicao da condenao para traz. b. Trabalha-se com a pena em concreto, pois antes da sentena recorrvel, no se sabe a quantia fixada pelo juiz. c. Antes do recebimento da denuncia no possvel contar-se prescrio retroativa.

DIREITO PENAL - 177 d. Conta-se da publicao da sentena condenatria ao recebimento da denncia, para traz, pela pena in concreto. Sendo condicionada ao trnsito em julgado do MP ou depois de improvido o seu recurso. I --------------------------------I I--------------------------------I-----------------------------------I-----------------------I Incio recebimento inicial publicao sent. Trnsito em Julg.

e. Os prazos prescricionais so os mesmos do 109 do CP. f. Conta-se a prescrio retroativa da publicao da sentena condenatria at o recebimento da inicial. g. Tem as mesmas conseqncias da prescrio propriamente dita.

*****Pergunta de Concurso. O MP recorre contra a substituio da pena privativa de liberdade contra restritiva de direito. Esse recurso do MP impede a prescrio retroativa? Como a pena no ser agravada no caso concreto no recurso, pode-se pugnar a prescrio retroativa. Ocorre isso tambm no caso do MP pugnar a modificao de alguma agravante, sem aumentar a reprimenda.

(3) PRESCRIAO DA PRETENSAO EXECUTRIA perduram todos os efeitos da sentena condenatria, menos a priso. a. S ocorre se estivermos diante de uma sentena com trnsito em julgado pela ambas as partes. Mas comea a contar o prazo do trnsito em julgado para a acusao. ( mais benfico ao ru). Assim, trata-se de prescrio de pena efetivamente imposta, que pressupe transito em

DIREITO PENAL - 178 julgado para ambas as partes, porm, com termo inicial no trnsito em julgado para a acusao. Se verifica dentro dos prazos estabelecidos pelo artigo 109 do CP, os quais so aumentados em 1/3 se o condenado reincidente. Reconhecida esta prescrio, extingue-se a pena aplicada, sem, contudo, rescindir a sentena condenatria (que produz efeitos penais e extra penais).

Inicia com o TJ.Acusao I--------------------------------- I-----------------I-------------------------------I-------------------------I--------------------------Incio recebimento inicial publicao sent. Pressupe Trnsito em Julg. para ambas partes.

b. Previso legal artigo 110 caput do Cdigo Penal. c. Havendo concurso de crimes incide a prescrio sobre cada delito isoladamente. (artigo 119 do CP). d. A prescrio da pretenso executria extingue a pena aplicada, sem rescindir a sentena condenatria que continua a gerar efeitos . (ainda poder ser reincidente, pode servir como ttulo executivo judicial execuo ex delicto). e. Qual o termo a quo da prescrio da pretenso executiva? Artigo 112 do Cdigo Penal. (1) do dia em que transita em julgado a sentena condenatria para a acusao; (2) Revogao da suspenso do SURIS ou Livramento condicional. (a retroativa pode dar-se da (a superveniente da data da (a executria depende do publicao da condenao publicao da condenao trnsito em julgado para para traz pena concreta, para frente pena concreta ambas nunca anterior as partes, mas ao dependendo do trnsito inicia-se a contagem da em julgado ao MP) data do trnsito em julgado para a acusao.)

recebimento da denncia.)

DIREITO PENAL - 179 .Assim, se o agente condenado a 1 ano de recluso por furto simples, a pretenso executria s pode ser apreciada com o transito em julgado para ambas as partes, mas pode ser contada desde o trnsito em julgado para a acusao. .Pena = 1 ano. Trnsito em julgado para acusao dia 1 de junho de 2011. Trnsito em julgado para a defesa 1 de agosto de 2011. A execuo deve dar-se em 4 anos (= artigo 109 CP) a partir do trnsito em julgado da acusao para frente. Deve iniciar a execuo da pena at dia 30 de maio de 2015, sob pena de prescrio da pretenso executria! . Contudo, se em qualquer dia antes do dia 30 de maio de 2015 o agente praticar novo crime, interrompe-se a prescrio e inicia novamente do zero! (reincidncia interrompe a prescrio conforme artigo 117, VI do CP) .Para o crime em que o agente for considerado reincidente a pretenso executria se dar com mais 1/3!

(f) Em caso de fuga regula-se a prescrio pelo restante da pena (artigo 113 do CP). Agente cumpriu 3 anos de pena de um total de 5, faltam 2 anos de pena. Fugiu. Os dois anos que faltam que sero observados pelo artigo 109 do CP. A prescrio da execuo se dar em 4 anos e no em 12 anos. Assim, a prescrio se d pelo resto da pena a cumprir.

(g) Trnsito em julgado para a acusao e defesa (MP e dependendo da hiptese assistente de acusao) *** atentar que o assistente de acusao quando atua o ultimo a contar o prazo!!

DIREITO PENAL - 180 Questes Especiais na pretenso executria: (a) Deve ser considerada a detrao penal na prescrio da pretenso executria? STF pacifico de que a detrao penal no considerada para prescrio da pretenso executria!!! Assim, se foi cautelarmente preso por 2 anos e foi condenado a 8 anos, dever cumprir mais 6 anos. Contudo, se fugir, para constatar a prescrio deve-se levar em conta a pena TOTAL e no com a pena diminuda pela detrao. PENAL. RECURSO ESPECIAL. TEMPO DE PRISO EM FLAGRANTE. DETRAO PARA FINS DE CONTAGEM DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA. IMPOSSIBILIDADE. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. 1. Consoante entendimento do Superior Tribunal de Justia o perodo em que o ru permanece preso provisoriamente, em razo de flagrante, serve apenas para desconto da reprimenda a ser cumprida, no se empregando a detrao para fins prescricionais. 2. Recurso especial conhecido e provido para restabelecer a execuo penal. (REsp 1095225/SP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 23/06/2009, DJe 03/08/2009)

(b) Questo do artigo 112 CP = REVOGAO DO SURSI OU CONDICIONAL a. No caso de revogao de sursis a prescrio da pretenso executria se inicia do trnsito em julgado desta deciso!! b. Contudo, no caso de no comparecimento do ru na audincia admonitria, no houve ainda o sursi, por isso a prescrio inicia-se a partir do transito em julgado para o MP, normalmente. E no do no

comparecimento do ru na audincia admonitria. c. Em caso do livramento condicional do trnsito em julgado da deciso que revoga o benefcio que se inicia a prescrio da pretenso executria. i. Lembrar que se eu aproveitar o perodo de prova, por ter sido o crime cometido antes do

DIREITO PENAL - 181 deferimento do benefcio, a prescrio ser a menor, no pelo total da pena, mas sim pelo que falta! ii. Se no aproveitar o perodo de prova a prescrio por toda a pena!! (4) PRESCRIAO INTERCORRENTE artigo 109, caput c/c 110 1. // trabalha com pena em concreto. No subsiste nenhum efeito ao condenado. a. No pode ter sentena com trnsito em julgado para ambas as partes. b. Conta-se da publicao da sentena condenatria para frente e no para traz como na prescrio retroativa. At a prxima causa interruptiva da prescrio. Deve haver transito em julgado ao Mp. I----------------------- I--------------------------------I-------------------------------I---------------------------I Incio recebimento inicial publicao sent. Trnsito em Julg. para ambas partes.

c. Se a pena aplicada no transitou para a acusao eu trabalho com pena mxima em abstrato para frente. Se a pena aplicada transitou em julgado para a acusao eu tenho a prescrio da pena em concreto, da sentena para a frente. Ex intimado da sentena o acusado apela e o tribunal demora tempo superior ao prazo prescricional para o julgamento do recurso. Ocorre prescrio intercorrente. Ex intimado da sentena o acusado apela, o tribunal julga o recurso antes do prazo prescricional definido e nega provimento ao recurso. So interpostos embargos infringentes que no so analisados no prazo prescricional previsto. Ex. intimado da sentena apela, tribunal nega provimento ao recurso, interposto recurso especial ou extraordinrio que no julgado no tempo da prescrio. ***** Questo de Concurso. Pode o juiz de primeiro grau reconhecer a prescrio

DIREITO PENAL - 182 retroativa ou a prescrio propriamente dita (que pressupe sentena condenatria e transito em julgado para a acusao)? Duas correntes. A primeira aduz que no pode o juiz reconhece-las uma vez que ao proferir sentena condenatria esgotou sua atividade jurisdicional. A segunda atenta que tratando-se de matria de ordem pblica (prescrio) o juiz de primeiro grau pode reconhec-las de ofcio.

(5) PRESCRIO VIRTUAL/ANTECIPADA/ POR PERSPECTIVA a. Jurisprudncia do STF e do STJ rechaam totalmente a utilizao desta forma prescricional. b. No h previso legal. c. Smula 438 do STJ aduz que inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva pela pena suposta in concreto antecipadamente. d. A prescrio antecipada leva em conta a economia processual, bem como a falta de interesse de agir no processo que tem como pressupostos a necessidade, a adequao.

(6) Prescrio - causas suspensivas: . No zeram o cronmetro, apenas param. O prazo de prescrio ir correr novamente. . Artigo 116 do CP . Artigo 116, inciso I e II = pretenso punitiva. . Artigo 116, pargrafo nico = pretenso executria.

Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) (questo prejudicial) II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)