FACULDADE DO AMAP

FBIO MARCELO MIRANDA ALFAIA

ANLISE JURDICA DA RELAO TROTISTA x SERVIOS PBLICOS DE EMERGNCIA

Macap-Ap 2010

FBIO MARCELO MIRANDA ALFAIA

ANLISE JURDICA DA RELAO TROTISTA x SERVIOS PBLICOS DE EMERGNCIA

Monografia apresentada ao curso de Direito da Faculdade do Amap como requisito parcial obteno do grau de bacharel. Orientador: Prof. Esp. Riano Valente Freire

Macap-Ap 2010

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FBIO MARCELO MIRANDA ALFAIA

ANLISE JURDICA DA RELAO TROTISTA x SERVIOS PBLICOS DE EMERGNCIA

Monografia apresentada ao curso de Direito da Faculdade do Amap como requisito parcial obteno do grau de bacharel. Orientador: Prof. Esp. Riano Valente Freire

Aprovado em Janeiro de 2010.

BANCA EXAMINADORA

________________________________________________ Orientador: Prof. Riano Valente Freire Esp. em _____________________ Faculdade do Amap ________________________________________________ Membro da Banca: Prof. ngela Utzig Mestre em ___________________ Faculdade do Amap ________________________________________________ Membro da Banca: Prof Karen Tom Mestre em __________________ Faculdade do Amap

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minha irm Adriela, que partiu, mas com quem sempre estar meu corao e pensamento.

14 AGRADECIMENTOS

A Deus Pai, Criador, fonte de vida e sabedoria. Aos mestres da Ordem. Aos meus queridos pais, Edlson (in memoriam) e Joana, que me criaram e me proporcionaram estudo e formao, permitindo que eu preze e tenha firmeza na correo de minhas atitudes. Tambm pela companhia nos momentos difceis e pelo carinho e amor dedicados. Jeannette, minha amada esposa, pelo incentivo e compreenso ao longo do curso. Aos meus irmos e cunhado, pessoas que me acompanharam nesta luta, sem medir esforos para me apoiar, ajudar e incentivar em cada momento de minha vida. minha filha Ana Brbara, pela constante demonstrao do mais puro e verdadeiro amor. Aos meus filhos Lucas e Fabiann, ainda em gestao, pela inspirao e marco de nova etapa em minha vida. Ao Professor Riano Valente, pela excelente orientao ao longo do trabalho. s Professoras Ktia Neves, Karen Tom e ngela Utzig, pela ateno dispensada. Aos parentes e amigos, pela ajuda e incentivo prestados. A todos que, direta ou indiretamente, contriburam para a realizao do trabalho.

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"Quanto maior o bem, maior o mal que da sua inverso procede" (Rui Barbosa)

16 RESUMO

O presente trabalho observa sob a tica jurdica transdiscipllinar o relacionamento conflituoso entre os Servios Pblicos de Emergncia e o trotista, atravs do estudo imparcial dos momentos ativo e passivo entre as partes, bem como o posicionamento estatal diante do trote telefnico como ofensa coletividade e de seu constitucional dever de preservar o sigilo telefnico em nome do direito intimidade do cidado. Palavras-chave: Trote telefnico. Trotista. Servio Pblico de Emergncia. .

17 ABSTRACT

The actual work attends under transdisciplinary law view the conflictuous relationship between the public services of emergency and the trickster through a study of the active and passive movements between both parts, as well as the state actions facing telephone tricks as a community offense and its constitutional obligation to keep telephone secrecy due to citzen privateness. Key-words: Telephone trick. Trickster. Emergency Public Service.

18 SUMRIO

1. INTRODUO ...................................................................................................... 21 2. ANLISE DO MOMENTO ATIVO DO TROTE TELEMTICO ............................. 25

2.1 SUJEITO ATIVO, O TROTISTA ............................................................................................................... 25 2.2 O TELEFONE, ARMA DO ATO ANTI-SOCIAL ..................................................................................... 25 2. 3 CARACTERSTICA DO TROTE TELEMTICO PARA UM SPE ...................................................... 26 2. 4 CLASSIFICAO DO TROTE TELEMTICO ..................................................................................... 26 2.4.1 Quanto inteno do trotista sob o aspecto da satisfao de suas necessidades ..................................... 26 2.4.1.1 De estima ......................................................................................................................................... 26 2.4.1.2 De inclinaes semi-sociopticas ou sociopticas. .......................................................................... 28 2.4.1.3 Puramente anti-jurdicas .................................................................................................................. 29 2.4.2 Quanto ao espectro social atingido .......................................................................................................... 30 2.4.2.1 A intimidade do telefonista de um SPE, em sua esfera privada ....................................................... 30 2.4.2.2 A intimidade do telefonista de um SPE, em sua esfera confidencial e de segredo .......................... 31 2.4.2.3 A coletividade .................................................................................................................................. 31 2.5 ASPECTOS JURDICOS RELEVANTES OBSERVVEIS NO MOMENTO ATIVO ........................ 32 2.5.1 Discordncia ao conceito de dolo do trote telefnico .............................................................................. 32 2.5.2 O trote telefnico e a Teoria do Abuso de Direito ................................................................................... 33

3. ANLISE DO MOMENTO PASSIVO: A DIFICULDADE DO SPE NA PRODUO DE PROVAS PARA A DEFESA DA COLETIVIDADE ....................... 35
3. 1 ASPECTOS TCNICOS ............................................................................................................................. 35 3.1.1 O telefone como meio de acesso .............................................................................................................. 35 3.1.2 Fatores tcnicos deturpados socialmente que colaboram para o trote telemtico aos SPE ...................... 36 3.1.3 Bina, escudo de defesa do ato anti-social ................................................................................................ 36 3.2 ASPECTOS JURDICOS: A CARACTERIZAO DO MOMENTO PASSIVO, A DEFINIO DAS VTIMAS E SEUS SUJEITOS PASSIVOS ...................................................................................................... 37 3.2.1 Sob a tica do Direito Penal .................................................................................................................... 38 3.2.2 Sob a tica do Direito Civil ..................................................................................................................... 38 3.3 COMPORTAMENTOS E CONFLITOS RESULTANTES ENTRE O SPE E O TROTISTA .............. 39 3.3.1 A conduta do SPE .................................................................................................................................... 39 3.3.2 A conduta do trotista ................................................................................................................................ 41 3.3.3 Em sua forma tardia, a produo de subsdios para provas ..................................................................... 42 3.4 AS DIFICULDADES NA PRODUO DE SUBSDIOS PARA PROVAS ............................................ 42 3.4.1 Dificuldades de identificao do cdigo de acesso e nome do proprietrio da linha telefnica .............. 42 3.4.2 Dificuldades de registro e gravao ......................................................................................................... 43 3.3.1 Os SPE no plo passivo de uma ao contra o trotista por danos morais ................................................ 43 3.3.2 Possibilidades de aes dos servidores (danos morais) ........................................................................... 45 3.3.2.1 Servidores de um SPE atingidos em sua Privatsphre, a esfera da vida privada ............................. 46 3.3.2.2 Servidores de um SPE atingidos em sua Vertrauensphre, a esfera da vida confidencial ou em sua Geheimsphre, a esfera do secreto ............................................................................................................... 46

19 4. O COMPORTAMENTO ESTATAL DIANTE DAS PARTES SPE X TROTISTA: AS REGRAS DO JOGO ........................................................................................ 48
4.1 A IDENTIFICAO DO TITULAR DA LINHA TELEFNICA PARA IDENTIFICAO DE AUTORIA ............................................................................................................................................................ 48 4.1.1 SPE sem posse do cdigo de acesso do trotista ....................................................................................... 49 4.1.2 SPE de posse do cdigo de acesso do trotista .......................................................................................... 49 4.2 A PRODUO E O EMPRSTIMO DE PROVAS .................................................................................. 50 4.3 ACESSO JUSTIA ................................................................................................................................... 50 4.4 O ENQUADRAMENTO PENAL E SUA REINTERPRETAO DIRECIONADA PARA O TROTE TELEFNICO .................................................................................................................................................... 51 4.4.1 No Cdigo Penal Brasileiro ..................................................................................................................... 51 4.4.1.1 Interrupo ou perturbao de servio telegrfico ou telefnico. .................................................... 51 4.4.1.2 Comunicao falsa de crime ou de contraveno ............................................................................ 52 4.4.2 Na Lei das Contravenes Penais (Lei n 3.688 de 03 de outubro de1941) ............................................ 54 4.4.2.1 Falso alarme ..................................................................................................................................... 54 4.4.2.2 Perturbao da tranquilidade ............................................................................................................ 55 4.5 ASPECTOS JURDICOS RELEVANTES OBSERVVEIS NO MOMENTO PASSIVO .................... 56 4.5.1 Por que h o aparente desinteresse estatal em prevenir o trote telefnico aos SPE? ............................... 56

5. CONSIDERAES FINAIS .................................................................................. 57 6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ..................................................................... 63 7. GLOSSRIO ......................................................................................................... 68

20 LISTA DE ABREVIATURAS ANATEL CC CDC CF CPB CPC CPM CRFB CIODES/AP CIOSP/PA COPOM/PMAP ECA FAMAP ISP LCP LTOG MP PGE PMAP SMP SPE STJ VOIP Agncia Nacional de Telecomunicaes Cdigo Civil Cdigo de Defesa do Consumidor Constituio Federal Cdigo Penal Brasileiro Cdigo de Processo Civil Cdigo Penal Militar Constituio da Repblica Federativa Brasileira Centro Integrado de Operaes da Defesa Social do Estado do Amap Centro Integrado de Operaes de Segurana Pblica do Estado do Par Central de Operaes da Polcia Militar Estatuto da Criana e do Adolescente Faculdade do Amap Instituies de Segurana Pblica Lei das Contravenes Penais Lista Telefnica Obrigatria e Gratuita Ministrio Pblico Procuradoria Geral do Estado PMAP Polcia Militar do Estado do Amap Servio Mvel Pessoal Servios Pblicos de Emergncia Superior Tribunal de Justia Voz sobre Protocolo de Internet

21 1. INTRODUO

O Direito Pblico foi escolhido para a elaborao deste trabalho, por ter como vertente a Defesa Social (de onde provm profissionalmente este autor), cuja essncia se d na prevalncia da preservao e manuteno do Direito da coletividade (sem desrespeito aos direitos e as diferenas individuais) em detrimento de abusos de determinados direitos individuais. Afunilando-se este ponto, chega-se ao tema em questo: o trote telefnico/telemtico1. V-se neste tema o uso deturpado para fins anti-sociais de tecnologias disponibilizadas coletividade. Se a explorao comercial da telefonia proporcionou rapidamente ao homem a satisfao de sua necessidade de comunicao em mbito transglobal, tambm lhe trouxe um tipo de invisibilidade relativa construda em nome de sua privacidade. O anonimato alcanou o espao virtual e proporcionou a manifestao humana dos efeitos negativos da invisibilidade descritos por Plato e explorados no filme O Homem Sem Sombra, de Paul Verhoeven, que levantou questes inquietantes acerca do comportamento humano, conforme escreveu Plato sobre a invisibilidade, dizendo: que a moral no est dentro de ns; ela definida pelos conhecimentos e pelas expectativas que os outros tm de ns. []. Plato alegou que uma pessoa invisvel se deixaria intoxicar pelo poder, exercendo-o de uma forma abusiva, simplesmente por ter sua impunidade garantida. Ela roubaria, invadiria a casa dos outros, cometeria as maiores atrocidades e assassinatos levianamente. Plato sugeriu que no existe nenhum cdigo de tica moral universal dentro de ns que leve a sermos bons e justos. Ns nos portamos bem apenas porque no queremos ir parar na cadeia . (grifado pelo autor) A invisibilidade relativa afeta psicologicamente muitos cidados, pois ela libera um lado perverso da personalidade e leva a perda do autocontrole porque se est seguro da impunidade dos seus atos. O trote telefnico uma faceta da dissoluo moral do indivduo que afronta a plenitude democrtica, sobretudo por ter reflexos diretos nas polticas de segurana pblica. O trote, como expresso empregada neste trabalho, enco ntra significado no dicionrio (Dicionrio Online: 2009) de zombaria, intriga, gracejos feitos [] em

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22 qualquer dia, por pessoa que, pelo telefone, se faz passar por outra, ou no diz seu nome. O mesmo dicionrio grafa o termo neologista trotista, como sendo aquele que gosta de passar trotes ao telefone. Como em portugus uma mesma palavra possui sinonmia adaptvel ao contexto empregado, trote evolui para mentira com inteno de brincar e, num aspecto mais torpe, mentira com inteno de prejudicar. So tais sinonmias que conduzem este estudo. Para tanto, faz-se mister interpretar extensivamente a parte final do conceito encontrado no stio digital Wikipedia (2009), que trata o trote [telemtico] como sendo: (...) uma espcie de pilhria2 moderna, que se concretiza mediante uma ligao feita com o intuito de satirizar algum geralmente desconhecida ou uma empresa geralmente conhecida que est do outro lado da linha para chegar-se vtima inicial do trote para este estudo: os SPE - Servios Pblicos de Emergncia3. Desse modo, este trabalho objetiva propor a reflexo sobre dois importantes pontos, relacionados a dificuldades: 1. das ISP Instituies de Segurana Pblica em lidar com o trote em suas aes reativas e pr-ativas, como elemento gerador de custos financeiros e de riscos aos profissionais envolvidos; e 2. do Estado brasileiro em reajustar-se diante dos danos causados pelo trote telefnico sem conflitar-se demasiadamente com os direitos sociais, administrando a coliso de direitos entre a quebra da privacidade do cidado e o bem social. Para tanto, nesta pesquisa utilizou-se o mtodo indutivo, pois se considera que o conhecimento fundamentado na experincia, no levando em conta princpios pr-estabelecidos. Os problemas analisados foram observados por este autor, Oficial da PMAP Polcia Militar do Estado do Amap, no desempenho de suas funes como Oficial de Operaes, na antiga COPOM Central de Operaes da Polcia Militar. No raciocnio indutivo, a generalizao deriva de observaes de casos da realidade concreta, vindos tambm do depoimento de um oficial ex-Coordenador de Operaes no CIOSP/PA Centro Integrado de

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Ver glossrio Ver glossrio

23 Operaes de Segurana Pblica do Estado do Par, cujos depoimentos encontramse diretamente incrustados neste estudo. As constataes particulares levaram elaborao de generalizaes (GIL, 1999; LAKATOS; MARCONI, 1993), embasadas em ampla pesquisa documental. Com o intuito de atender a uma conveno acadmica de apresentao do trabalho e facilitar sua consulta, optou-se por dividi-lo da seguinte forma: O primeiro captulo descreve o momento ativo do trote telefnico, focando o trotista como sujeito ativo. Entrelaando-se Direito e Psicologia, busca-se na segunda cincia a compreenso da existncia do trote telefnico como fenmeno social de reflexo negativo na coletividade e no Estado. Assim, o captulo trata do trotista, descrevendo suas necessidades, suas intenes e o alcance do danos causados por ele nos SPE, enquanto Instituio estatal, e nos seus servidores, enquanto cidados e profissionais, em sua intimidade. O segundo captulo descreve o momento passivo do trote telefnico, focando no SPE e no servidor (normalmente o atendente/telefonista) como sujeitos passivos e seus comportamentos reativos para com o trotista. Do atrito decorrente entre as partes, o captulo coloca o SPE e seus servidores nos plos passivo e ativo, e descreve sinteticamente as dificuldades na produo de subsdios para provas at a entrega destes autoridade policial. Mostra tambm, como o Estado brasileiro se preparou, com a adoo do BINA4 em seus SPE para o combate ao trote telefnico. Por derradeiro o terceiro captulo descreve o posicionamento estatal brasileiro diante da lide entre SPE e trotista, atravs das previses legais constantes no ordenamento jurdico brasileiro que buscam o equilbrio entre a manuteno e preservao da intimidade e privacidade do cidado e as aes do prprio Estado, delimitando, assim as aes das autoridades policiais e judicirias. Ressalta-se que no final de cada captulo h uma breve explanao sobre questes e fundamentos doutrinrios neles presentes, por lhes garantirem sustentao jurdica. Tais questes se sobressaem do contedo ftico por terem nascido ora para a argumentao, ora por questionamentos s essas prprias argumentaes. Surgidas naturalmente nos debates entre o autor, acadmicos da Famap e servidores do CIODES/AP, acabaram por preencher este trabalho com

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24 elementos de transdiciplinariedade, abarcando subsdios nas reas dos direitos Civil e Penal. Por fim, nas consideraes finais, prope-se uma nova interpretao sobre os conceitos de dados pessoais e uma proposta de renncia tcita parcial do direito intimidade pelo cidado quando se encontrar em situao de emergncia. No se pretende aqui defender a instalao do Estado Policial de Wolf 5, mas propor uma nova condio que leve a uma interpretao jurdica que fortalea o Estado na defesa do cidado. O crime no pode fortalecer-se mais usando com defesa as prprias armas do Estado e o Estado no pode abandonar seus cidados em situao de risco por entraves jurdico-administrativos surgidos e defendidos por aqueles que podem garantir segurana particular para si. Se por um lado o cidado em situao fora de risco tem o direito privacidade, o cidado em situao emergencial de risco tem o direito vida. Ambos esto sob o mesmo teto constitucional.

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25 CAPTULO I 2. ANLISE DO MOMENTO ATIVO DO TROTE TELEMTICO

2.1 SUJEITO ATIVO, O TROTISTA

Trotista pode ser qualquer pessoa que em comunicao por meios telemticos com um SPE, tenha em sua mensagem6 contedo no socialmente interessante usado para a satisfao de suas necessidades anti-sociais, sejam elas incoerentemente socialmente aceitveis, semi-sociopticas e sociopticas ou criminosas. Segundo o Manual de Diagnstico e Estatstica de Doenas Mentais (apud GOMES), a Psiquiatria d o nome de Transtorno da Personalidade Anti-social aos sociopatas, cuja caracterstica engloba, principalmente, o desprezo pelas obrigaes sociais.

2.2 O TELEFONE, ARMA DO ATO ANTI-SOCIAL Embora a terminologia telemtica amplie o rol dos trotes que a utilizam como meio, este estudo est limitado aos realizados por telefones de acordo com a tipologia descrita a seguir: Fixos: residenciais, comerciais, institucionais e pblicos; Mveis celulares: pessoais e especializados (referentes aos rdiostelefones, que no Brasil so explorados comercialmente pela Nextel e regulados pela Resoluo n 404, de 05/05/05, da Anatel); Mveis satelitais; A ciberntica VoIP - Voz sobre Protocolo de Internet, que por se encontrar em momento de afirmao tecnolgica, apresenta traos que a caracterizam como mvel. Segundo o stio digital Wikipedia (2009), Voz sobre IP (VoIP), telefonia IP, telefonia Internet, telefonia em banda larga e voz sobre banda larga o roteamento de conversao humana usando a Internet ou qualquer outra rede de computadores baseada no Protocolo de Internet, tornando a
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26 transmisso de voz mais um dos servios suportados pela rede de dados. Uma das prximas etapas na evoluo do VoIP a extino por completo do modelo atual de ligaes de longa distncia e, mais adiante, talvez a erradicao dos sistemas convencionais de telefonia.

2. 3 CARACTERSTICA DO TROTE TELEMTICO PARA UM SPE

Tendo o sujeito ativo como referencial, buscam-se pela observao sistemtica do seu comportamento, elementos que para fins didticos caracterizem metodologicamente7 o trote telemtico, deixando uma chamada telemtica desse tipo diferente das demais, para fins estatsticos e jurdicos. Segundo o stio digital Wikipedia (2009), a conscincia de acesso o processamento das coisas que vivenciamos durante a experincia (Block, 2004) e se refere a estar ciente de algo, tal como quando dizemos "estou ciente destas palavras". Trote telemtico a conscincia de acesso do trotista de que sua mensagem ou seu ato tem contedo vazio de veracidade ou verdico, mas no de teor no-gerador de benefcio coletividade. Ambos os contedos precisam estar, de alguma forma, sujeitos s tipificaes do ordenamento jurdico brasileiro.

2. 4 CLASSIFICAO DO TROTE TELEMTICO Os trotes telemticos podem ser classificados em:

2.4.1 Quanto inteno do trotista sob o aspecto da satisfao de suas necessidades Considera-se, neste estudo, que quaisquer intenes de um trotista tem no ato do trote telemtico em si a busca de satisfao de necessidades.

2.4.1.1 De estima Por no existirem ou no terem sido encontrados estudos cientficos especficos sobre o perfil psicolgico/psquitrico do trotista, este autor, com
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27 exclusivo intuito de buscar uma resposta para a existncia motivacional para os tipos de trotes em tela, aponta para os caminhos da Psicologia Criminal, na Teoria das Necessidades Humanas (ou Pirmide de Maslow), do psiclogo Abrahan Maslow (1908-1970), o argumento mais plausvel para a motivao do trotista referente estima. Segundo essa teoria (apud FARIA, 2004), o ser humano busca ser competente, alcanar objetivos, obter aprovao e ganhar reconhecimento. H dois tipos de estima: a auto-estima e a hetero-estima. A auto-estima derivada da proficincia e competncia em ser a pessoa que se , e gostar de si, acreditar em si e dar valor a si prprio. J a hetero-estima o reconhecimento e a ateno que se recebe das outras pessoas. Quando a conduta do trotista (mentir de brincadeira8, com intuito de mera distrao para si ou para outrem), embora irresponsvel, definida como um comportamento atpico de sofrimento resultante de processo normal9 de crescimento e amadurecimento pessoal. Ressalta-se que a necessidade de estima no se relaciona idade do trotista, pois tais trotes so aplicados por pessoas de ambos os sexos, de todas as idades, independentemente de seus nveis de escolaridade, estado civil ou condio econmica. A caracterstica essencial desses trotes est na no-inteno do trotista em causar quaisquer danos, mesmo quando consegue o acionamento de viaturas. Para trotistas adultos h o dolo eventual (Wikipdia, 2008 define que: A expresso dolo eventual no precisa. O dolo, como vontade de ao, no eventual, mas, pelo contrrio, incondicional. Unicamente a produo do resultado, no o dolo, que est sujeita a eventualidades ou incertezas). Os trotes mais comuns so: os de contedo humorstico, com a tentativa de exposio do telefonista de um SPE a situaes vexatrias ou constrangedoras por teatralizaes de piadas ou simulaes de cotidiano; os de mudez no-socioptica. O tipo mudez aquele em que o trotista atendido por um telefonista de SPE e, em plena

Expresso que d idia de uma mentira nica, repetida em fato unitrio

ou esparso.
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28 capacidade e sem nenhum impedimento vocal, no pronuncia palavra alguma. conhecido por ser um dos trotes mais irritantes. os de gracejos para com os(as) telefonistas; notcias de fatos lcitos ou ilcitos no acontecidos: mortes, acidentes, notcias ou de incndios, achamento de de pessoas falsas

desaparecidas

foragidas,

acidentes

trnsito,

motivaes de suicdio e tentativas.

2.4.1.2 De inclinaes semi-sociopticas ou sociopticas. Segundo Wikipedia (2009), o Transtorno de Personalidade Anti-Social, chamado Sociopatia, um transtorno de personalidade caracterizado pela indiferena aos () sentimentos dos outros. Quando a conduta do trotista (brincar de mentir), embora anti -jurdica, definida como sintoma tpico de transtorno, distrbio ou enfermidade psiquitricos. A caracterstica essencial desses trotes est na satisfao pessoal do trotista em obter algum tipo de realizao prazerosa com o sofrimento ou desgaste psicolgico dos servidores de um SPE, sem, entretanto ter o objetivo de causar outros danos, mesmo quando ele consegue o acionamento de viaturas. Para trotistas adultos h o dolo eventual. Os trotes mais comuns so: os que noticiam fatos ilcitos, mortes ou acidentes no-acontecidos: chamadas com a inteno de gerar um ambiente de tenso ou pnico no telefonista recebedor da chamada ou em outro servidor; os de falsa ameaa aos servidores de um SPE; os de mudez socioptica; os paraflicos: costumeiras chamadas em horrios de solido do(a) trotista que giram em torno de seus desejos e fantasias sexuais declaradas ou no. O trotista paraflico no se esconde, pois o faz normalmente de telefones fixos ou mveis celulares; sabe que os SPE podem localiz-lo. Tem-se como exemplos os casos de trotistas que sentem prazer ao se masturbar sendo ouvido por um(a) telefonista de um SPE desconhecido ou, se conhecido,

29 sexualmente desejado(a), ou ainda, que sentem atraes sexuais por servidores militares uniformizados.

2.4.1.3 Puramente anti-jurdicas Quando a conduta do trotista (mentir sem inteno de brincar) claramente anti-jurdica, independentemente de poder ou no ser descrita como sintoma tpico de transtorno, distrbio ou enfermidade psiquitricos. A caracterstica essencial desses trotes est na satisfao pessoal do trotista em gerar danos materiais ou psicolgicos aos servidores de um SPE ou a terceiros, buscando atingir tanto o patrimnio, a honra, a integridade moralintelectual, bem como a prpria integridade fsica das pessoas, conforme afirma Botelho (2007). Os trotes mais comuns so: notcias de fatos ilcitos a acontecer: ameaas diversas; engenharia social: dissimulaes criminosas com inteno de captao de informaes pessoais, entre as quais, endereos, nmeros de outros telefones de servidores de um SPE ou de segurana (presena/ausncia de um servidor de um SPE em sua residncia e/ou seus horrios de presena). A engenharia social conforme MITNICK & SIMON (2003) a arte teatral de fazer com que as pessoas faam coisas que normalmente no fariam para um estranho; a arte de enganar. atribuio de falsa autoria de ilcitos pessoas inocentes: neste caso, a inteno s atribuir, sem acobertar o real autor; dissimulao criminosa: ocorre quando um usurio (ou grupo, em aes planejadas) quer desviar o foco de ateno da ao de um SPE, normalmente das polcias, com o intuito de acobertar ao criminosa, dificultar o acesso ela, facilitar fugas, atribuir autoria de ato ilcito pessoa inocente (com o objetivo de esconder o verdadeiro autor), visualizao de pessoas procuradas, perdidas ou desaparecidas (com o objetivo de mascarar o real estado da pessoa) e outros, atravs da prestao de informaes inverdicas que levem ao posicionamento do material humano e tecnolgico de

30 um SPE em rea diferente do local onde realmente se faz necessrio.

2.4.2 Quanto ao espectro social atingido Embora o trote telemtico, em qualquer modalidade, prejudique

inicialmente a coletividade ao ocupar uma linha telefnica til, seu efeito se amplia sucessivamente ao atingir a intimidade do(a) telefonista e comunidade, novamente, quando h o acionamento do efetivo operacional de um SPE (o

deslocamento de viaturas, por exemplo). Assim, o trote atinge:

2.4.2.1 A intimidade do telefonista de um SPE, em sua esfera privada Alfaia (2006) adota a teoria jurdica alem que divide a intimidade em esferas. A intimidade atingida por alguns tipos de trotes telemticos afetam a Privatsphre, a esfera da vida privada, a mais ampla das esferas. Alcana as matrias relacionadas com as notcias e expresses que o indivduo deseja excluir do conhecimento de terceiros. Neste caso, trata-se de comportamentos que mesmo adotados pelo telefonista de um SPE fora do domiclio, s devem ser conhecidos por aqueles que travam regularmente contato com o interessado (ouvir piadas, por exemplo). Os trotistas buscam afetar o telefonista de um SPE em seu humor, descrito como sendo um estado de nimo cuja intensidade representa o grau de disposio e de bem-estar psicolgico e emocional de um indivduo (Wikipedia, 2009). Quanto mais constrangedora for a situao do(a) telefonista (frequentemente levado(a) ao extremo em seus nveis de irritao) e maior o pblico, maior ser o grau de satisfao do trotista. Caracterizam esse tipo de trote: a cincia do telefonista de que o dano causado embora o afetem em seu humor e em sua intimidade, no ultrapassa esses limites; a cincia do telefonista de que o contedo da mensagem inverdico e no-prejudicial, mesmo quando tratando-se da irritante mudez no-socioptica (frequentemente realizado por crianas), por isso no h o acionamento da estrutura operacional do SPE.

31 2.4.2.2 A intimidade do telefonista de um SPE, em sua esfera confidencial e de segredo Ainda adotando a teoria jurdica alem que divide a intimidade em esferas (apud ALFAIA: 2006), a intimidade atingida por alguns tipos de trotes telemticos afetam a Vertrauensphre (esfera confidencial) que inclui aquilo que o telefonista de um SPE leva ao conhecimento de outra pessoa de sua confiana, ficando excludo o pblico em geral e as pessoas pertencentes ao ciclo da vida privada e familiar e a Geheimsphre (esfera do secreto), que alcana os assuntos que no devem chegar ao conhecimento dos outros devido natureza extremamente reservada. Os trotistas buscam afetar o telefonista de um SPE em seu equilbrio emocional atravs de trotes que proporcionem o seu desespero, como os de ameaas (de exposio pblica de segredos da vida pessoal do telefonista) e intimidaes, sua irritao, como os de mudez socioptica, de engenharia social no-criminosa (frequentemente para controle de infidelidades dos servidores de um SPE) e os de paraflicos ou seu temor, como os de paraflicos habituais gerais (que se insinuam a quaisquer telefonistas, em quaisquer plantes) ou fiis (que acompanham a escala de planto dos telefonistas e os tm como exclusivos). Quando aumentam os casos de trotes paraflicos, comum os atendentes serem autorizados a no fornecerem seus nomes durante o atendimento. Caracterizam esse tipo de trote: a cincia do telefonista de que o dano causado o afetam em seu equilbrio emocional e em sua intimidade, e podem ultrapassar esses limites; a cincia do telefonista de que o contedo da mensagem inverdico e prejudicial ao seu equilbrio pessoal, principalmente quando tratando-se dos trotes irritantes de mudez socioptica e paraflicos; o no-acionamento da estrutura operacional do SPE.

2.4.2.3 A coletividade Abrangem os trotes que prejudicam a coletividade em propores que ultrapassam a simples ocupao de linha telefnica til, assim dito: diretamente, quando tais trotes atingem a coletividade no recebimento dos servios prestados, seja pela ausncia de viaturas

32 quando solicitado ou num tempo maior de espera no atendimento, fato muitas vezes fatal diante de casos concretos. indiretamente, pelos reflexos observveis na aplicao das polticas pblicas: pelos custos gerados em face da movimentao desnecessria de viaturas, pela exposio de servidores de um SPE e de transeuntes ao risco de morte, pelo dano imagem de um SPE e ao rgo governamental que o administra, entre outros. Sobre isso, Clio Medeiros (2007) expe a seguinte frase a primeira impresso a que conta conhecida de todos. Assim, se for aplicada ao servio da EMERGNCIA 190, lembrando que ali se d o primeiro contato do cidado com a Polcia Militar, o atendimento deve ser de muito boa qualidade. Caso oposto, se o cidado liga para o nmero telefnico 190 e no encontra atendimento ou mal atendido, resultar, por certo, em criar-se nele uma imagem negativa da Corporao, alm de no receber a segurana, funo do Estado. Entre esses trotes, destacam-se os de falsa atribuio de crimes e os de engenharia social e dissimulao criminosa.

2.5 ASPECTOS JURDICOS RELEVANTES OBSERVVEIS NO MOMENTO ATIVO

2.5.1 Discordncia ao conceito de dolo do trote telefnico

Embora Delmanto (op. cit.) descreva o dolo como tipo subjetivo dos artigos utilizados na penalizao do trotista, art. 265 (atentado contra a segurana de servio de utilidade pblica) e 266 (interrupo ou perturbao de servio telegrfico ou telefnico) do CPB - Cdigo Penal Brasileiro - (a serem posteriormente analisados) como sendo a vontade de atentar, com a conscincia de poder criar perigo comum e, ainda na Doutrina tradicional o dolo genrico , discordo da aplicao conceitual de dolo, com a conscincia de poder criar perigo comum, julgando-a inadequada quando aplicada ao trote telemtico em dois momentos: 1. existem modalidades de trotes telemticos em que o trotista, apesar de sua consciente irresponsabilidade para com a coletividade, no tem a inteno de criar perigo nenhum. Tem-se

33 como exemplo, o trote com mera inteno de diverso, de distrao; 2. existem modalidades de trotes telemticos em que o trotista, apesar de sua presumvel conscincia de irresponsabilidade para com um SPE, no tem a inteno de prejudicar a coletividade, por exemplo, o trote telefnico realizado por crianas (por ser pessoa em desenvolvimento, conforme preconiza o ECA em seu art. 6 ), ora ilustrado por Anglica Santa Cruz (s.d). Essa espcie de trote alcana ndices particularmente expressivos no horrio de sada das escolas. A caminho de casa, a garotada pra nos orelhes e liga para a polcia. Alguns, chorando convulsivamente, simulam ter testemunhado crimes horrendos. "Como o dever da polcia checar, as atendentes acionam as viaturas", conta o capito Edson de Jesus Sardamo, do Setor de Comunicao Social da PM.

2.5.2 O trote telefnico e a Teoria do Abuso de Direito Sendo o trotista assinante de servio telefnico mvel ou fixo, pagador pelas chamadas que faz ou usurio de servio pblico telefnico, tambm pagador por ser contribuinte de impostos, tem ele o direito de usar tais servios para chamadas anti-sociais, em nome do constitucional Direito de uso e acesso aos servios pblicos? Quantos aos custos das chamadas, mesmo quando efetuadas sob gratuidade nos telefones pblicos e celulares, h o pagamento delas pelos Estados da Federao que abriguem as sedes das redes de telecomunicaes. Tais chamadas so tarifadas como chamadas de baixo custo, no sendo, portanto, tecnicamente gratuitas e requerem da coletividade seu uso de forma regrada. A Teoria do Abuso do Direito segundo Fernandes (2007) consiste em:

O instituto do abuso de Direito traz a premissa da relativizao dos direitos, visando evitar o exerccio abusivo dos mesmos pelos seus titulares, com escopo de garantir o bem-estar das relaes jurdicas na sociedade. Logo, todo aquele que excede os parmetros da boa-f objetiva, dos bons costumes e a finalidade social ou econmica dos Direito ou prerrogativa deve ter sua conduta repelida pelo Direito, j que o exerccio absoluto de um Direito causa um desequilbrio nos valores tico-sociais, que fundamentam a vida em sociedade.

34 Doutrinariamente, Jacinto (2009) recorre ao uso regrado da telefonia ao princpio da boa f objetiva, explicando-o o exerccio de um Direito por si s, no autoriza a exerc-lo com abuso. H de se considerar a finalidade social da telefonia para encontrar remdio a tal indagao, cuja resposta encontra guarida na Teoria do Abuso de Direito, presente no ordenamento jurdico brasileiro, por exemplo, no CCB, em seu art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um Direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Segundo Jacinto (2009), a Teoria do Abuso de Direito est presente no CDC (art. 28), no CC/02 (arts. 187 c/c 927), na CF/88 (arts. 3, I), e implicitamente nos artigos 110, 112, 129, 138, 145, 147, 148 do CC.

Sobre a referida teoria, o saudoso mestre Silvio Rodrigues (apud MELO: 2004) afirma:
Acredito que () h abuso de direito quando ele no exercido de acordo com a finalidade social para a qual foi conferido, pois, () os direitos so conferidos ao homem para serem usados de uma forma que se acomode ao interesse coletivo, obedecendo sua finalidade, segundo o esprito da instituio.

Assim, associando-se o uso desregrado da telefonia, em objetivos que contrariem sua finalidade inventiva, alm de sua disposio livre coletividade sob custos arcados pelos Estados, se reconhece que o trotista abusa de um Direito ao exercit-lo de forma anti-social e que tal abuso desconfigura o mesmo direito, sendo desnecessrio alongar-se nesta seara.

35 Captulo II 3. ANLISE DO MOMENTO PASSIVO: A DIFICULDADE DO SPE NA PRODUO DE PROVAS PARA A DEFESA DA COLETIVIDADE

3. 1 ASPECTOS TCNICOS

3.1.1 O telefone como meio de acesso De forma geral, os SPE abrangem quaisquer servios pblicos que representem a prontido estatal, simbolizando sua presena ininterrupta, quais sejam: foras policiais, Bombeiros militares, Defesa Civil, servios de gua, esgoto e eletricidade, atendimento mdico de urgncia, controle de sinalizao de trnsito, percia e remoo de cadveres, entre outros. Polticas pblicas recentes tm forado a concentrao da maioria desses SPE aplicados segurana pblica em um nico local, passando tais servios a atenderem a comunidade atravs de um nico nmero para facilitao de memorizao se utiliza uma mscara de apenas trs dgitos: 190. Os SPE de servios essenciais (luz e gua, por exemplo), que antes tambm tinham nmeros mascarados de trs dgitos passaram a ter novo mascaramento, agora com dez, na seguinte frmula: (cdigo de Discagem Direto Gratuito) 0800+ cdigo de Discagem Direta Distncia do Estado (DDD), sem zero + 0 + nmero tradicional do SPE. Vale ressaltar que na realidade, o cdigo DDD no se refere ao Estado e sim sede da rede utilizada na telefonia (que normalmente fica nas capitais do Estados). Por exemplo, parte do arquiplago de Maraj, no Estado do Par, tem o cdigo DDD 096, cuja sede da rede est no Amap. Entretanto, tais polticas at o presente momento s tem alcanado as capitais dos Estados, permanecendo os municpios interioranos com os SPE descentralizados. Assim, para melhor compreenso deste estudo, so ilustradas as quatro categorias de nmeros telefnicos de SPE, todas com nmeros reais: os que possuem mscaras tpico-tradicionais: 190, 192, 193...; os que possuem mscaras tpicas: 0800 xx 0SPE, ...; os que no possuem mscaras, para uso administrativo; os que no possuem mscaras, mas so adaptados para SPE: possuem oito dgitos (e no trs, como os tpicos-tradicionais); frequentemente utilizam a frmula: prefixo municipal+ 0 ou 1+ SPE.

36 Assim, em um SPE que tenha em sua estrutura telefones no-mascarados tambm podem receber trotes, inclusive de telefones satelitais e VoIP.

3.1.2 Fatores tcnicos deturpados socialmente que colaboram para o trote telemtico aos SPE Tratam-se de fatores e mecanismos tcnicos que engenhosamente foram criados para facilitar o contato entre o cidado e os SPE tm suas finalidades deturpadas. So elas: o uso da mscara de trs dgitos, com a finalidade memorizao rpida; nos telefones pblicos, a discagem por uma tecla; nos telefones mveis, a discagem por uma tecla, a do nmero 9; a gratuidade nas ligaes. Para fins de ilustrao, cita-se o Regulamento do SMP - Servio Mvel Pessoal (anexo Resoluo n. 316, de 27 de setembro de 2002) como dispositivo legal garantidor da supracitada gratuidade:

Art. 44, 5. direito do usurio, durante o perodo de suspenso parcial do servio, originar chamadas destinadas aos servios pblicos de emergncia previstos no art. 17. Art. 46, 4. Enquanto durarem os bloqueios previstos nos pargrafos anteriores, deve ser permitido ao usurio originar chamada para a prestadora para ativar novos crditos, bem como para acessar servios pblicos de emergncia previstos no art. 17. Art. 103. At a emisso de regulamentao especfica as prestadoras do SMP devem oferecer aos usurios, na forma prevista no art. 17 deste Regulamento, acesso destinado aos seguintes servios pblicos de emergncia. I - policia militar e civil; II - corpo de bombeiros; III - servio pblico de remoo de doentes (ambulncia); IV - servio pblico de resgate a vtimas de sinistros; V - defesa civil.

3.1.3 Bina, escudo de defesa do ato anti-social B identifica nmero de A. O aparelho mostra o cdigo de acesso de um terminal telefnico A que liga para um terminal B. Foi inventado em 1977, em

37 Braslia, pelo brasileiro Hlio Jos Nicolai, mas foi anunciado para testes em janeiro de 1986 em Peterborough no Canad, pela Bell Canad. O BINA, inveno eletrnica usada maciamente como escudo ao trote telefnico pelos Estados mundiais. Por sua polemicidade em relao quebra do sigilo telefnico do usurio chamador, provocou a explorao comercial de seu antagnico, o anti-BINA (ou bloqueador de identificador de chamadas) para as chamadas entre usurios. Entretanto, a possibilidade do anti-BINA proporcionar o retorno dos trotes massivos aos SPE foi eliminada pelo Regulamento do Servio Mvel Pessoal (anexo Resoluo n. 316, de 27 de setembro de 2002), que diz:
Art. 81. No constitui quebra de sigilo a identificao, pelo Usurio chamado, do Usurio originador da chamada, quando este no opuser restrio sua identificao. 1 A restrio prevista no caput no atinge as ligaes destinadas aos Servios Pblicos de Emergncia, aos quais deve ser sempre permitida a identificao do Cdigo de Acesso do Usurio originador da chamada (grifado pelo autor).

Enquanto legislao brasileira reguladora da relao usurio x SPE, o artigo acima um exemplo de autoproteo estatal. O BINA resolveu o problema de trotes telefnicos mundialmente, entretanto, sua utilizao em um perodo histrico marcado pelo fim de vrias ditaduras governamentais e implementao da democracia causou polmica por ser considerada como quebra de sigilo na identificao do usurio chamador. Assim, iniciou-se a comercializao do Anti-BINA ou bloqueador de fornecimento de cdigo de acesso, entre outros nomes. Preocupados com o possvel retorno do s trotes telefnicos aos SPE, mesmo Estados nacionais de democracia consolidadas definiram em suas legislaes que os Anti-BINA no deveriam funcionar quando as chamadas fossem feitas para os SPE.

3.2 ASPECTOS JURDICOS: A CARACTERIZAO DO MOMENTO PASSIVO, A DEFINIO DAS VTIMAS E SEUS SUJEITOS PASSIVOS

Sobre o sujeito passivo, o mestre Mirabete (2005, p.149) ensina que o sujeito passivo do crime o titular do bem jurdico lesado ou posto em risco pela conduta criminosa. Pode ser, conforme o tipo penal, o ser humano, o Estado, a pessoa jurdica e mesmo uma coletividade destituda de personalidade jurdica.

38 Trote, enquanto objeto deste estudo, a expresso genrica que alcana o momento ativo de atos anti-sociais tipificados no ordenamento jurdico brasileiro, sejam eles no campo do Direito Penal e/ou Direito Civil. Dependendo do alcance obtido, os trotes telemticos tm como alvo o prprio SPE, como pessoa jurdica, e seus servidores, como pessoas fsicas.

3.2.1 Sob a tica do Direito Penal Tem-se como sujeito passivo formal ou constante o Estado, por ser, conforme ensina Guilherme Nucci (2006, p.165) o titular do interesse jurdico de punir e, como sujeito passivo material ou eventual, o titular do bem jurdico diretamente lesado pela conduta do agente" segundo cada tipo penal. Idem para a caracterizao do momento passivo do trote telemtico, pois ela depende da figura tipificada juridicamente ofendida, que, nesta seara, abrange: a) pelo Cdigo Penal Brasileiro: Art. 266. Interrupo ou perturbao de servio telegrfico ou telefnico; Art. 340. Comunicao falsa de crime ou de contraveno; b) pela Lei das Contravenes Penais (Lei n 3.688 de 03 de outubro de 1941): Art. 41. Falso alarme c) pelo CPM - Cdigo Penal Militar: Art. 288. Interrupo ou perturbao de servio ou meio de comunicao; Art. 344. Comunicao falsa de crime.

3.2.2 Sob a tica do Direito Civil Nesta seara, concordando com Marcelo Silva (1999), que diz: () a pessoa jurdica possui legtimos interesses de ordem extrapatrimonial que devem ser protegidos pelo Estado, bens imateriais, tais como a confiana, a reputao, a qualidade dos servios, o bom nome, reputao e imagem que possui . Nos termos do Novo CC, conforme Art. 40 que diz:

Art. 40: As pessoas jurdicas so de direito pblico, interno ou externo, e de direito privado. () II - os Estados, o Distrito Federal e os Territrios; () V - as demais entidades de carter pblico criadas por lei.

39

Em face da existncia de acalorado debate em ambiente jurdico ora vigente, vislumbra-se o posicionamento de um SPE, enquanto pessoa jurdica de direito interno, quando for o caso, no plo passivo de uma ao por danos morais. Tratar-se-a, pois, de situao hipottica na qual um trote telemtico (ou trotes) tenha(m) alcanado propores tais que gere(m) dano imensurvel sua imagem, enquanto Instituio, para a comunidade a que sirva. Na mesma direo, vislumbra-se tambm o posicionamento de um servidor pblico de um SPE no plo passivo de ao similar, em hipottica situao em que o(s) trote(s) telemtico(s) o tenha ofendido a tal ponto, que o deixe(m) afetado em sua sade e bem-estar (os que atinjam em sua Vertrauensphre - esfera confidencial ou Geheimsphre - esfera do secreto, por exemplo).

3.3 COMPORTAMENTOS E CONFLITOS RESULTANTES ENTRE O SPE E O TROTISTA

3.3.1 A conduta do SPE

Caracterizada a chamada como trote telemtico e identificado, quando possvel, o cdigo de acesso do nmero chamador pelo uso do BINA, as vtimas costumam, em linhas gerais, adotar as seguintes condutas: a) quando as chamadas so originadas em telefones pblicos: assimilam o trote; em casos extremos, o SPE de segurana pblica posiciona uma viatura policial ostensiva ou guarnio velada prxima ao telefone pblico originador, para fins de intimidao ou cerceamento de liberdade do trotista (priso ou apreenso, conforme o caso). Muitos assinantes desconhecem que o anti-BINA no funciona para as chamadas destinadas aos SPE. desligam imediatamente a chamada, por interrupo abrupta, ou seja, alega-se que tal procedimento a resposta proporcional estatal agresso sofrida. Medida esta adotada pelo CIODS/DF. recusam o atendimento;

40 b) quando as chamadas so originadas em telefones fixos particulares, comerciais ou institucionais: assimilam o trote; ligam de volta ao usurio para fins de intimidao e/ou conscientizao; em casos extremos (frequentemente crianas, na ausncia dos pais) j se conhecendo o endereo do trotista, o SPE de segurana pblica aciona uma viatura at a residncia da criana, para fins de conscientizao. Em boa parte dos casos, procura-se conscientizar o proprietrio da linha telefnica. Trata-se de medida eficaz quando as chamadas so originadas em telefones residenciais. Devido aos custos, e dificuldade na materializao da prova, esta medida no utilizada com tanta freqncia para os trotes originados por telefones celulares. oficiam o dirigente do rgo ou empresa, quando os trotes so provenientes de telefones institucionais ou comerciais; desligam imediatamente a chamada, por interrupo abrupta; recusam o atendimento; c) quando as chamadas so originadas em telefones mveis celulares pessoais e especiais: assimilam o trote; ligam de volta ao usurio para fins de intimidao e/ou conscientizao; frequentemente os usurios no atendem ou, quando atendem, negam e alegam engano do SPE; desligam imediatamente a chamada, por interrupo abrupta; recusam o atendimento. Se, diante da possibilidade real de um trote telemtico por telefone satelital ou VoIP para os telefones administrativos de um SPE (j que os mesmos no efetuam chamadas para nmeros tpicos de SPE, de trs e dez dgitos), os procedimentos seriam os de: assimilar o trote; desligar imediatamente a chamada, por interrupo abrupta; recusar o atendimento.

41 d) em momentos extremos (em casos de trotes paraflicos habituais, por exemplo), o(a)s telefonistas deixam de informar seus nomes no momento do recebimento da chamada; e) por fim, os SPE fazem campanhas preventivas nas escolas que tm telefones pblicos utilizados nos trotes.

3.3.2 A conduta do trotista A atitude de um servidor pblico de um SPE em ligar para o trotista representa a insatisfao com o desinteresse legal estatal brasileiro em lidar com esse tipo de problema. Os trmites legais de um processo de identificao de um titular de linha telefnica trotista so normalmente burocrticos (pois envolvem o SPE ou seu servidor como vtima, a autoridade policial, a autoridade judiciria, o representante do MP e as operadoras de telefonia estas ltimas notadamente desinteressadas em face da no-gerao de lucros nestes procedimentos) e vazios de expectativa de soluo. Ligar para o trotista, decerto, no o procedimento mais correto na soluo do problema, mas o que tem efeitos mais rpidos. Neste sentido, pode ser interpretado como uma resposta imediata agresso sofrida (um revide agresso a sua honra ou intimidade) ou, ainda, uma demonstrao ao trotista de que o Estado no est inerte. Diversificados so os desdobramentos obtidos: o trotista recebe a chamada telefnica do SPE e, percebendo que foi identificado, muda de comportamento anti-social ou promete orientar e fiscalizar seus familiares (em casos de trotes de telefones fixos residenciais); o trotista recebe a chamada telefnica do SPE e nega

veementemente sua participao (e a de seus familiares tambm). Entretanto, muda de comportamento; o trotista recebe a chamada telefnica do SPE e nega veementemente sua participao (e a de seus familiares tambm). Alegando sentir-se ofendido, em ltimo argumento, alega ter sido vtima de clonagem telefnica e ameaa e/ou registra ocorrncia policial contra o servidor do SPE, por calnia; em se tratando de ao na esfera civil, na qual o suposto trotista alegue danos morais por atos do agente pblico, o agente deve

42 acionar juridicamente o Estado, conforme previsto no Novo CC/02, em seu art. 43: As pessoas jurdicas de Direito pblico interno so civilmente

responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado Direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.

3.3.3 Em sua forma tardia, a produo de subsdios para provas A produo de subsdios para provas se d por necessria em quatro momentos: 1. por ocasio da delatio criminis autoridade policial, por iniciativa do SPE. Segundo Pedro Gandra (S.d.), Delatio criminis a comunicao por escrito ou verbal, prestada por pessoa

identificada. (CPP, art. 5, II). Somente autorizar a instaurao do inqurito policial nos crimes de ao penal pblica incondicionada. 2. por ocasio da delatio criminis autoridade policial, por iniciativa do servidor do SPE. 3. por necessidade de defesa do servidor do SPE, en face de delatio criminis por iniciativa do suposto trotista; 4. por necessidade de defesa do SPE, en face de delatio criminis por iniciativa do suposto trotista quando a ao for contra o Estado. Para isso, o roteiro consiste basicamente em: registrar os horrios das chamadas e/ou seus contedos, se possvel, mediante gravao (escuta telefnica); identificar o cdigo de acesso do nmero chamador (utilizando o BINA).

3.4 AS DIFICULDADES NA PRODUO DE SUBSDIOS PARA PROVAS

Decorrentes de diversas variveis se alastram nos campos da logstica e tecnologia. Frequentemente so alheias vontade do servidor. So descritas como:

3.4.1 Dificuldades de identificao do cdigo de acesso e nome do proprietrio da linha telefnica

43 So binveis, ou seja, os trotes telefnicos originados em telefones fixos (residenciais, institucionais e pblicos) e mveis (pessoais e especiais). Se o SPE no dispuser de BINA, fato comum nos destacamentos policiais interioranos, a identificao do trotista praticamente impossvel.

3.4.2 Dificuldades de registro e gravao Os registros de horrios, quantidade e de contedo por escrito das chamadas telefnicas do trotista tm sua clara importncia como subsdio na produo de provas. Diante de tais dados, um proprietrio de linha telefnica usada no trote no pode alegar erro na identificao. Para isso o BINA necessita ter uma porta de sada para impressora ou computador, visando a apresentao de tais dados autoridade policial em forma de relatrio eletrnico, com teor de imparcialidade. Se no tiver, as chamadas telefnicas seguintes apagaro a(s) chamada(s) do trotista, sendo necessrio desconectar o BINA para evitar a perda de tais informaes. Para complicar, existem BINA que, quando desconectados, perdem todas as informaes. Alguns SPE possuem programas de computadores que registram todas as chamadas entrantes. Assim, perdendo-se o registro pelo BINA e no havendo tais programas, a obteno da informao em tela se d de forma mais demorada, junto operadora, mediante a quebra do sigilo telefnico do prprio SPE, solicitado pela autoridade policial autoridade judicial. Ainda assim, para evitar que o trotista assuma forosamente que ligou para o SPE, mas que teve sua chamada distorcida ou mal-interpretada, os SPE mais tecnologicamente desenvolvidos (os de segurana pblica, principalmente) gravam todas as chamadas entrantes, por exemplo, O CIODES/AP grava as chamadas telefnicas por uma semana e depois as mantm armazenadas por tempo indeterminado.

3.3 ASPECTOS JURDICOS RELEVANTES OBSERVVEIS NO MOMENTO PASSIVO 3.3.1 Os SPE no plo passivo de uma ao contra o trotista por danos morais

44 Apesar da polemicidade dos temas, tanto do trote telefnico quantos dos danos morais sofridos por pessoas jurdicas, no se encontrou em vasta pesquisa nenhum caso que mesclasse tais realidades em uma Instituio de Segurana Pblica - ISP. Para tanto, se necessrio for, o amparo legal est no CC/02, que prev em seu art. 52: aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo aos direitos da personalidade. Para melhor compreenso, seguem-se dois breves exemplos de pensamentos jurdicos contrrios sob os quais se elidiram a construo dessa possibilidade. Aps a elaborao da Constituio da Repblica Federativa Brasileira CRFB/88, autores como Wilson da Silva (1983, apud Roveri: 2000) assim defendiam que as pessoas jurdicas no podiam sofrer danos morais: Ora, a pessoa jurdica no um ser orgnico, vivo, dotado de um sistema nervoso, de uma sensibilidade, e, como tal, apenas poderia subsistir como simples criao ou fico de direito.(... ). Seriam, pois, assim, para os efeitos dos danos morais, as pessoas jurdicas meras abstraes, no tendo mais vida que a que lhe emprestada pela inteligncia ou pelo Direito. Tratando-se de reparao, adotavam a tese da indenizao do dano patrimonial indireto, incidente somente quando havia dano patrimonial. Infelizmente, isso fez com que o dano moral na verdade nunca fosse considerado, visto que indenizao era destinada somente ao dano patrimonial sofrido. Entretanto, o argumento de ausncia de vida n as pessoas jurdicas foi combatido por autores como Jos Roveri (2000) que afirmava: as pessoas jurdicas, a exemplo das pessoas fsicas ou naturais, tambm possuem bens patrimoniais e extra patrimoniais. Dentro dos bens patrimoniais, nem todos so corpreos. Entre tais bens incorpreos de uma ISP cita-se sua honra subjetiva (formada por sua reputao, credibilidade, tradio, eficincia organizacional), a qual se construiu e ainda se constri lentamente, em anos de trabalho junto comunidade a que serve. Em setembro de 1999, o STJ reconheceu que o termo pessoas, expresso na CFRB/88, em seu artigo 5, inciso X que diz: So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

45 O STJ no se referia apenas a pessoas fsicas e editou a Smula n 227, assim construda: "A pessoa jurdica pode sofrer dano moral." Em 2002, tal pensamento foi incrustado no Novo Cdigo Civil Brasileiro. Segundo Paulo Villela (S.d), o entendimento foi afirmado, pela primeira vez, pelo STF, em deciso da 2 Turma, a partir de voto do ministro Nri da Silveira. A deciso negou provimento ao recurso extremo do Banco do Brasil, que fora condenado a reparar financeiramente a empresa Metalgamica Produtos Grficos Ltda. Esta, por um ato errado do BB, tivera sua honra e idoneidade financeira atingidas.

3.3.2 Possibilidades de aes dos servidores (danos morais) Segundo o professor e Promotor de Justia Marcelo da Silva (1999), o dano moral decorrente de ofensa, dor, injria sofrida no meio social e que insira a vtima [neste estudo, um servidor de um SPE, normalmente o atendente/telefonista] numa situao de menoscabo. Indo diretamente ao escopo, o dano material encontra amparo legal nos dispositivos descritos a seguir: a) da CRFB/88, em seu art. 5:
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; [] X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;

b) Novo CC/02 reza no art. 927: Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Relacionando o trote telefnico como ato abusivo do trotista, encontra-se guarida nas palavras do filsofo e jurista Paulo Dourado (apud Melo: 2004):
() h os prejuzos anormais produzidos pelo uso anormal do direito. Tal ocorre de modo muito amplo, quando o titular usa o direito com o fim exclusivo de causar prejuzo a outrem, sem obter qualquer vantagem ou utilidade, bem como quando o exerce de m-f ()

Baseando-se na Teoria Jurdica Alem que divide a intimidade em esferas (apud ALFAIA: 2006), tem-se para os:

46 3.3.2.1 Servidores de um SPE atingidos em sua Privatsphre, a esfera da vida privada Dissabores da profisso, reconhecidos como aqueles que o profissional de um SPE (seja de segurana pblica ou de servios essenciais), por sua formao atpica e especfica tem de estar preparado para enfrentar, no configuram dano moral. A Doutrina pacfica no sentido de evitar abusos e excessos, no devendo ser considerado dano moral, por exemplo, o mero aborrecimento que faz parte do cotidiano de qualquer pessoa mediana, conforme diz Felipe Marins (2002):

Atualmente, em razo das inmeras atividades realizadas na sociedade, o homem esta sujeito toda sorte de acontecimentos que poderiam enfadlo, todavia, essas situaes, em regra, no geram qualquer verossimilhana de uma indenizao, ou seja, no configura-se o dano moral.

Para ilustrar este argumento, segue um duro trecho de uma sentena judicial expedida pelo juiz de direito Tlio Mrcio Lemos Mota Naves, da Comarca de Governador Valadares-MG, em 25/02/08 sobre o tema ora em tela.

No parece razovel e verossmil que o Requerente, policial militar com larga experincia, tenha sofrido srio abalo emocional com as ofensas proferidas. Ora, qualquer miliciano em seu labor dirio est sujeito a ouvir a mais variada gama de ofensas; afinal de contas, mesmo o pior dos ladres no deseja ser preso ou sofrer as penas da lei. Se todo tipo de injria proferida contra os agentes estatais fossem aptas a gerar dano moral, esta seria, indubitavelmente, uma inesgotvel fonte de renda. Francamente, o Autor nestes anos de profisso com certeza j sofreu ou presenciou situaes muito mais graves do que a apresentada em questo, mormente quando deparado com criminosos contumazes. E esta experincia, de certo modo necessria a todos os policiais e que lhes do a frieza e os permite raciocinar diante da adversidade, para as quais so especialmente preparados, que nos permite concluir sem a menor dvida de que dificilmente houve um abalo psquico com tamanha profundidade, que transbordasse os limites dos dissabores dirios inerentes profisso, apto a gerar a reparao moral.

Finalizando, assim se manifestou o STJ diante do Recurso Especial n 403.919/MG: "O mero dissabor no pode ser alado ao patamar do dano moral, mas somente aquela agresso que exacerba a naturalidade dos fatos da vida, causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem a ela se dirige".

3.3.2.2 Servidores de um SPE atingidos em sua Vertrauensphre, a esfera da vida confidencial ou em sua Geheimsphre, a esfera do secreto

47 Srgio Cavalieri (2003, p. 78 apud MELLO: 2005) diz que o dano moral deve ser entendido como "a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo a normalidade, interfira intensamente no psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem estar". So essas incurses de reflexos psicolgicos negativos nas esferas de intimidade supracitadas que, devidamente comprovadas por exames especficos e profissionais especialistas nas reas da medicina psiquitrica e da Psicologia, caracterizam a necessidade de reparao por dano moral.

48 Captulo III 4. O COMPORTAMENTO ESTATAL DIANTE DAS PARTES SPE X TROTISTA: AS REGRAS DO JOGO

Confirmada

inteno

anti-social

do

trotista

na(s)

chamada(s)

recepcionada(s), resta ao SPE (em nome da coletividade) ou (ao) telefonista ofendido(a), a delatio criminis autoridade policial. Para tanto, subsidiando a produo de provas, o SPE deve: em caso de ao penal: enviar autoridade policial todo o material disponvel, incluindo o relatrio do BINA, a gravao do trote em mdia acessvel, um breve relatrio circunstanciado ou o prprio BINA para ser periciado (periciar o BINA mais fcil para a identificao do trotista), se o SPE no dispuser de emissor de relatrio de chamadas entrantes deve apontar testemunhas ou servidores envolvidos. em caso de ao cvel: enviar o mesmo material supracitado Procuradoria Geral do Estado e esta ao Ministrio Pblico ou diretamente ao MP, dependendo da forma em que se constituiu legalmente o SPE. A partir da, cabe ao Estado:

4.1

IDENTIFICAO

DO

TITULAR

DA

LINHA

TELEFNICA

PARA

IDENTIFICAO DE AUTORIA Embora a identificao do cdigo de acesso do usurio chamador seja de fcil realizao, a mera identificao do nome do assinante s possvel mediante quebra de sigilo por meio judicial ou, em casos de trotes por telefones fixos residenciais, comerciais ou institucionais, por consulta inversa (pelo cdigo de acesso do usurio chamador) LTOG Lista Telefnica Obrigatria e Gratuita. A LTGO (impressa ou digital, inclusive a da internet) organizada normalmente em ordem alfabtica ou por logradouros, nunca por cdigos de acesso. Isso torna quase impossvel encontrar o nome de um assinante pelo seu cdigo de acesso. Quanto maior a lista, maior a dificuldade.

49 Outras legislaes vigilantes do sigilo individual do cidado-usurio de servios de telefonia, tambm alcanam e protegem o nome do trotista: a) a CRFB/88, em seu Art, 5, que diz:

XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados (grifado pelo autor) e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.

b) a Lei n. 9.472, de 16 de julho de 1997 (Lei Geral das Telecomunicaes) em seu art. 3 e art. 72, que dizem:

Art. 3: O usurio de servios de telecomunicaes tem direito: V - inviolabilidade e ao segredo de sua comunicao, salvo nas hipteses e condies constitucional e legalmente previstas; VI - no divulgao, caso o requeira, de seu cdigo de acesso; XII - reparao dos danos causados pela violao de seus direitos. Art. 72, 1 A divulgao das informaes individuais depender da anuncia expressa e especfica do usurio.

Observa-se o Direito do usurio em no constar seu cdigo de acesso na LTOG d ao trotista mais um abrigo indevido custa da boa inteno da lei.

4.1.1 SPE sem posse do cdigo de acesso do trotista Nesta situao cabe autoridade policial solicitar autoridade judicial a quebra do sigilo telefnico do SPE, especificando em seu pedido dados delimitadores (datas, horrios, tempo de durao, etc) a fim de que no sejam quebrados os sigilos de outros usurios.

4.1.2 SPE de posse do cdigo de acesso do trotista Nesta situao cabe autoridade policial solicitar autoridade judicial a quebra do sigilo telefnico do proprietrio do cdigo de acesso chamador, o qual aps a devida intimao policial, dar suas declaraes sobre o fato, assumindo responsabilidades ou apontando o(s) real(is) autores. Assim, Dalton Frana (2005) resume este tpico: a quebra de sigilo de dados no sofre restrio para o fornecimento de informaes cadastrais, desde que, obviamente, oriundo de determinao judicial devidamente fundamentada.

50 4.2 A PRODUO E O EMPRSTIMO DE PROVAS

Identificado o trotista, servem como subsdios para provas todas e quaisquer fontes que tenham registros de seu envolvimento com o fato. Se a vtima no tiver ainda o nome do assinante, dever primeiro acion-lo na esfera penal, pois a obteno de dados pela quebra de sigilo telefnico s permitida para fins estipulados no art, 5, que consiste em:

XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados (grifado pelo autor) e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal (CRFB/88)

No h permissibilidade para a quebra do sigilo de dados telefnicos para fins cveis. Entretanto, produzida a prova no mbito penal, cabe o emprstimo dela ao processo cvel, no qual se exige a necessria reparao.

4.3 ACESSO JUSTIA

Rogrio de Mello (2005) mostra o caminho, de forma sinttica:

Com o advento da Lei n 9.099/95, que instituiu os Juizados Especiais Cveis e Criminais, o pedido de indenizao por danos morais ficou enormemente facilitado e clere, mesmo diante de algumas limitaes. Nos Juizados Especiais Cveis, por exemplo, o valor da causa no deve exceder a vinte salrios mnimos, caso o autor no se faa representar por advogado (art. 9, caput, da Lei 9099/95); assistido por um causdico, o interessado poder pleitear reparao de at quarenta salrios mnimos (art. 3, I, c.c. art. 9, caput, da Lei 9099/95). A ao poder ser interposta no domiclio do ru ou no local do ato ou fato (art. 4, inc. III da Lei 9099/95). O pedido, por sua vez, poder ser apresentado por escrito ou mesmo oralmente, na secretaria do Juizado, sempre de forma simples, expondo convenientemente a qualificao das partes, o objeto da demanda, os fatos e os fundamentos, bem como o valor da causa (art. 14 da Lei n 9099/95). Deve-se, ainda, na petio inicial, apontar as testemunhas do autor (at trs) e requerer-se ou no a intimao das mesmas para a audincia de instruo e julgamento (art. 34). Preliminarmente tentar-se-, sempre que possvel, a conciliao ou transao entre as partes, uma vez que o funcionamento dos Juizados Especiais baseia-se, dentre outros, nos princpios da simplicidade, informalidade e economia processual (art. 2 c.c. art. 21 e seguintes da Lei 9099/95). Caso o valor dado causa exceda quarenta salrios mnimos, mas no ultrapasse sessenta, dever-se- adotar o rito sumrio, previstos no art. 275 e seguintes do CPC (com redao determinada pela Lei n 10.444/02), desde que ainda, a complexidade da controvrsia ou das provas a serem

51
produzidas no exija a converso do procedimento sumrio em ordinrio (art. 277 do CPC, 4 e 5). Nos demais casos, por excluso, o rito ordinrio deve ser adotado (art. 282 e seguintes do CPC).

4.4 O ENQUADRAMENTO PENAL E SUA REINTERPRETAO DIRECIONADA PARA O TROTE TELEFNICO O Delegado de Polcia, autoridade policial para os procedimentos apuratrios criminais no-militares (Inqurito Policial e Termo Circunstanciado de Ocorrncia) ou os Oficiais Militares (Militares, Bombeiros e Policiais), autoridades policiais para o procedimento apuratrio criminal militar (Inqurito Policial Militar), em face do resultado produzido, indiciaro os trotistas em seus respectivos procedimentos nas tipificaes penais seguintes, encontradas:

4.4.1 No Cdigo Penal Brasileiro

4.4.1.1 Interrupo ou perturbao de servio telegrfico ou telefnico.

Art. 266 - Interromper ou perturbar servio telegrfico, radiotelegrfico ou telefnico, impedir ou dificultar-lhe o restabelecimento: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Pargrafo nico - Aplicam-se as penas em dobro, se o crime cometido por ocasio de calamidade pblica.

Previsto no Captulo II do CPB, Dos crimes contra a segurana dos meios de comunicao e transporte e outros servios pblicos, o crime de interrupo ou perturbao de servio telegrfico ou telefnico (...) exige, para a aplicao ao trote telefnico, a extrao dos termos tido como teis para este estudo: perturbar servio [...] telefnico [...]. Para Delmanto (op. cit.), a enumerao taxativa, no abrangendo o servio postal e a radiotelefonia, pois vedado o emprego de interpretao analgica para punir algum. Baseando-se em Csar Delmanto et ali (2007), tem-se: como objeto jurdico, a incolumidade pblica; como tipo objetivo, a explicao de que perturbar tem a significao de desarranjar, desorganizar, atrapalhar. Neste sentido, perturbar alcana os trotes por necessidade de estima e os semi-sociopticos ou sociopticos quando repetidos at a

52 irritao dos atendentes/telefonistas de um SPE. No h, entretanto, que confundir-se com a contraveno penal de perturbao do sossego no trabalho alheio, (voltada mais para a poluio ambiental) prevista na LCP, em seu art. 42, que diz:

Art. 42: Perturbar algum o trabalho ou o sossego alheios: III abusando de instrumentos sonoros ou sinais acsticos; Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.

como tipo subjetivo: sobre tal, h a discordncia narrada no captulo inicial deste estudo a respeito da interpretao generalizada feita por Delmanto (op. cit.); consumao: com a efetiva interrupo ou perturbao, ou, ainda, com o impedimento ou dificultao; tentativa: Admite-se: o pena: deteno, de um a trs anos, e multa. o ao penal: pblica incondicionada. Por fim, para o caput do artigo em estudo, cabe a suspenso condicional do processo, em face da Lei n 9.099/95 que diz em seu Art. 89:

Art. 89: Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal).

4.4.1.2 Comunicao falsa de crime ou de contraveno No CP art. 340 diz: Provocar a ao de autoridade, comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado: Pena deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa. Previsto no Captulo III do CPB, Dos crimes contra a administrao da justia, o crime de comunicao falsa de crime ou contraveno exige, para a aplicao ao trote telefnico: a busca do tipo objetivo diretamente no artigo e sua reinterpretao, pois quando aplicadas as SPE, e em especial aos SPE integrados,

53 a autoridade o servidor pblico que determina ou ordena a ao de resposta fato denunciado, seja ele policial civil ou militar, bem como bombeiro militar, levando este autor a discordar e acrescentar s palavras do mestre Delmanto o fato das autoridades supracitadas judicirias; independentemente de como seja feita (oral, escrita, annima etc.), que seja feita por telefone, inclusive por fac-smile. Ainda sobre o tipo objetivo, Delmanto (op. cit.) explica: no serem autoridades policiais e tampouco

O ncleo empregado provocar, que tem o sentido de motivar, ocasionar. Incrimina-se o comportamento de quem provoca a ao de autoridade (policial ou judiciria), comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado.

Baseando-se em Delmanto (op. cit.), tem-se: como objeto jurdico, a administrao pblica; como sujeito passivo, o Estado; tipo subjetivo: o dolo direto (vontade livre e consciente de comunicar infrao que sabe que no ocorreu), no bastando o dolo eventual. E o elemento subjetivo do tipo referente ao especial fim de agir (para provocar a ao da autoridade). Na Doutrina tradicional o "dolo especfico". No h forma culposa do delito; consumao: com a efetiva ao da autoridade; tentativa: Admite-se o pena: E alternativa: deteno, de um a seis meses, ou multa; o ao penal: Pblica incondicionada. Por fim, para o artigo em estudo, cabe a suspenso condicional do processo, em face do art. 89 da Lei n 9.099/95, supracitado, e a transao, nos termos da mesma lei, conforme dito em seu art. 76:

Art. 76: Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta.

54 4.4.2 Na Lei das Contravenes Penais (Lei n 3.688 de 03 de outubro de1941)

4.4.2.1 Falso alarme

Art. 41. Provocar alarma, anunciando desastre ou perigo inexistente, ou praticar qualquer ato capaz de produzir pnico ou tumulto: Pena priso simples, de quinze dias a seis meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.

Prevista no Captulo IV da LCP, Das contravenes referentes paz pblica, a contraveno de falso alarma exige, para a aplicao ao trote telefnico. Tem-se: como objeto jurdico, a incolumidade pblica; como tipo objetivo, a explicao de que provocar tem a significao de dar causa ao incio dos procedimentos-padro de cunho operacional de um SPE. Neste sentido, provocar alcana todos os trotes que consiga induzir o SPE a erro. Para as demais atividades profissionais, o alarme implica no afastamento de pessoas de onde ele proveniente; um SPE porta-se de forma contrria: alarme significa a obrigao de dirigir-se fonte para avaliar o grau de comprometimento da medidas tcnicas de um SPE que adviro para o fato que supostamente deu causa ao alarme; esse fluxo de sada de pessoas, nem sempre feito de forma organizada e treinada, quando associado s variveis condies de comportamento humanas, podem gerar pnico, descontrole e danos; como tipo subjetivo: repete-se aqui a discordncia narrada no captulo inicial deste estudo a respeito da interpretao

generalizada feita por Delmanto (op. cit.); consumao: com o efetivo acionamento de medidas operacionais pelo SPE; tentativa: admite-se: o ao penal: pblica incondicionada;

55 Por fim, para o artigo em estudo, cabe a suspenso condicional do processo, em face do art. 89 da Lei n 9.099/95 e a transao, nos termos da mesma lei, conforme dito em seu art. 76, supracitado.

4.4.2.2 Perturbao da tranquilidade

Art. 65. Molestar algum ou perturbar-lhe a tranquilidade, por acinte ou por motivo reprovvel: Pena - priso simples, de quinze dias a dois meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.

Prevista no Captulo VII da LCP, Das contravenes relativas polcia de costumes, a contraveno de perturbao da tranquilidade tem seu texto claro, tambm aplicao ao trote telefnico. Tem-se: como objeto jurdico, a intimidade; como tipo objetivo, a explicao de que perturbar tem a significao de irritar o servidor pblico de um SPE no sentido de causar desequilbrio ao seu estado de humor em nvel tal que o afete psicologicamente. Vislumbra-se a aplicao de artigo em casos de trotes sociopticos em que o trotista chega ao ponto de acompanhar a escala de servio do profissional de um SPE; como tipo subjetivo: repete-se aqui a discordncia narrada no captulo inicial deste estudo a respeito da interpretao

generalizada feita por Delmanto (op. cit.); consumao: com o momento em que o servidor percebe a transio de um trote com sentido de brincadeira para um de perseguio de cunho pessoal, de exclusividade; ao penal: pblica condicionada; Por fim, para o artigo em estudo, cabe a suspenso condicional do processo, em face do art. 89 da Lei n 9.099/95 e a transao, nos termos da mesma lei, conforme dito em seu art. 76, supracitados.

56 4.5 ASPECTOS JURDICOS RELEVANTES OBSERVVEIS NO MOMENTO PASSIVO 4.5.1 Por que h o aparente desinteresse estatal em prevenir o trote telefnico aos SPE? A primeira justificativa a sada recente do pas de uma Ditadura Militar. A CRFB uma fotografia do momento de transio para a democracia. Nela, em respeitvel temerosidade em se evitar os muitos abusos cometidos no governo militar, colocou-se de forma abrupta e sedimentada valorosos princpios de cidadania que, duramente conquistados, no so usados de forma adequada pelos trotistas. Focalizando no alvo deste estudo, o princpio garantidor e protetor da intimidade e privacidade que visava garantir direitos aos cidados, hoje servem de escudo para a criminalidade. A segunda justificativa a adoo pelo Estado brasileiro da Teoria do Direito Penal Mnimo ou Minimalismo Penal, assim explicado por Andr de Oliveira (2006):
Seguindo esse caminho, se faz necessria uma efetiva descriminalizao (abolitio criminis) de certos tipos penais que realmente no afrontam bens jurdicos importantes. A manuteno desses tipos incriminadores, de pouca relevncia, s atrapalha a atividade policial, que ao invs de estar atuando nos casos de real importncia, perde seu tempo com verdadeiras bagatelas; tambm, o exerccio da Justia Criminal, que se mantm emperrada devido ao grande nmero de processos versando sobre questes irrelevantes.

Patrcia Sousa (2009) esclarece que tal proposta no consiste em acabar com o Direito Penal, mas minimizar sua utilizao para a resoluo dos conflitos penais, no s reduzindo seu mbito de aplicao () seno tambm a intensidade ou o grau da resposta estatal, especialmente quando se trata de pena de priso .

57 5. CONSIDERAES FINAIS

O ambiente cultural e a valorizao do trotista permitem a existncia do trote telefnico aos SPE. a centelha do trote telemtico. Nele est parte da resposta para o porqu da existncia de tantos trotes telemticos aos SPE no Brasil. A caracterizao internacional do povo brasileiro (EMBRATUR, 2009) como sendo alegre e simptico abranda a imagem que o b rasileiro, enquanto indivduo tem de ser pessoa que gosta de levar vantagem em tudo, no sentido negativo de se aproveitar de todas as situaes em benefcio prprio, sem se importar com questes ticas ou morais. (Wikipedia, s.d.) em nome da caracterizao maior h a explorao comercial do trote telefnico com objetivos de entretenimento. Entretanto, os trotistas profissionais brasileiros vm sob os olhos da sociedade, contribuindo na formao de novos adeptos da citada lei de Grson. Tal explorao ganha espao dirio nas estaes de rdio e televiso e o trote, em modalidades teatrais chamadas pegadinhas, garante audincia e espao em quadros fixos, sendo parte atrativa do recheio da programao de m qualidade que caracteriza principalmente a televiso de canais abertos brasileira. Objetivamente, os trotistas legalizados so frequentemente locutores de rdio possuidores de baixa escolaridade, mas que conseguiram empregos que lhes do fama, popularidade e imagem de vencedores sociais sem muito esforo (a do emprego ideal). Feitos sob o invlucro de distrao sem dano se traduzem na formao subjetiva da imagem de dois personagens no trote para milhes de crianas e jovens que em plena fase de formao de carter recebem diariamente da mdia exemplos de entretenimento antitico obtidos com o sofrimento e stress do trotado. A primeira imagem a do trotista, caracterizada intrinsecamente pela esperteza, genialidade e inteligncia. Entre o duelo com o trotado, o trotista sempre sai como vencedor, como controlador da situao, e pior que tudo, de impune. A segunda, a do trotado, otrio ou man com caractersticas de coitado, de vtima, de perdedor, de sofredor, de humilhado, de derrotado. Embora quase sempre seja um trabalhador, perturbado muitas vezes em seu prprio ambiente de trabalho (num SPE, por exemplo) ou uma pessoa mais velha enquanto

58 transeunte, cuja experincia de vida ignorada e de si explorada publicamente apenas a sua ignorncia tecnolgica ou a sua necessidade social de emprego (cujos buscadores tornaram-se nicho para as cmeras escondidas). As rdio-teleprodues materializam a paradoxal tolerncia presente no inconsciente coletivo do cidado brasileiro que rotula o trote como uma brincadeira inofensiva e divertida, mesmo quando de aparente mau gosto, observada no comentrio do blogueiro Eduardo Soares (2008) que diz: () Concordo que, de vez em quando, uma piadinha num formato de trote at possa ser engraada (). surpreendente que algo que deveria ser evitado a todo custo e rejeitado pela sociedade, a base de alguns programas (auto-proclamados) humorsticos, como por exemplo, as Pegadinhas do Muo e o Chupim. Que preo pago pelo trote telefnico? Segundo Wikipedia (2009), o trote telefnico enquanto brincadeira teve origem no estouro das telecomunicaes do final da Guerra Fria que transformou o telefone de utilidade domstica em cone da cultura pop. Com o tempo tornou-se um problema mundial desafiador ao equilbrio entre as obrigatrias prestaes estatais de servios pblicos e preservao das liberdades pblicas dos cidados. Apesar de presentes em todos os pases, os trotes telefnicos para os SPE so vistos como ameaa coletividade e tem reaes distintas de evitamento e punibilidade. Entretanto, no se obteve conhecimento de algum pas desenvolvido que tenha tamanha permissibilidade quanto o Brasil, onde h uma clara deturpao jurdica na convivncia das liberdades pblicas provenientes do perodo ps-ditadura militar. Grinover (apud GOMES: S.d.) enfatiza: cedio na Doutrina

Constitucional Moderna, que as liberdades pblicas no podem ser entendidas em sentido absoluto, em face da natural restrio resultante do princpio da convivncia das liberdades, pelo que no se permite que qualquer delas seja exercida de modo danoso ordem pblica e s liberdades alheias. Os trotes ocupam considerveis percentuais das ligaes aos SPE e, mantendo tambm a maior parte das linhas de atendimento ocupadas, impedem as centrais de captao de informaes de receberem ligaes de interesse das ISP. Possuem alcance e amplitude diversos, provocando desde consequncias leves (engarrafamentos, sustos, gastos financeiros com movimentao de material) at danos gravssimos (acidentes de trnsito e mortes).

59 Os trotes telefnicos aos SPE retratam negativamente as vicissitudes da vida moderna. Eles so a continuao das mentiras sociais dirias, favorecidas pelo anonimato permitido, pela gratuidade e pela facilidade nas ligaes. Em regra, variam conforme horrio de planto, dia da semana, perodo do ms (com proximidade ou distanciamento dos dias de pagamentos salariais), ou perodos festivos. O trote um dos efeitos negativos da penetrabilidade das novas tecnologias no meio social, que apoiados nas diferentes interpretaes jurdicodoutrinrias sobre a definio legal de dados no Brasil, geram superposies tericas com reflexos nas aes da Defesa Social. O renomado juiz de direito Luis Gomes (S.d) critica o desequilbrio entre a cidadania e a imperatividade estatal. O ponto de partida para o verdadeiro entendimento do assunto reside em reconhecer a "relatividade" dos direitos fundamentais (chamados de "liberdades pblicas" no antigo direito francs). Deve-se reconhecer, enfatizam alguns comentaristas da CF/88, que o princpio do sigilo absoluto, algumas vezes, no se coaduna com a realidade e a necessidade sociais. Os dados pessoais [] no gozam de sigilo absoluto. As atuais interpretaes legais e doutrinrias sobre privacidade e a Lei n 9.472/97, a Lei Geral das Telecomunicaes, impedem o acesso dos SPE ao endereo e nome de usurios e assinantes de servios de telefonia fixa ou mvel. Tais informaes, vistas como ferramentas tecnolgicas no campo da telemtica, poderiam ser empregadas como subsdios nos processos decisrios dos SPE, sobretudo, em casos de: Atendimento de emergncia de sade: Tpico de pases

desenvolvidos, tal servio garante o atendimento ao usurio enfermo que ligue para um SPE (o estado-unidense 911, por exemplo) e diga apenas as palavras ataque cardaco. A localizao do endereo do usurio chamador automtica e de responsabilidade do SPE. No Brasil, em face dos impedimentos legais, tal procedimento impossvel. Utilizao do telefone com finalidade criminosa (ambiente social preocupvel em razo da existncia do trote telemtico): Para fins ilustrativos, destacam-se os trotes de dissimulao criminosa: por requerer premeditao e por ter o prprio Estado como alvo, uma

60 das piores manifestaes de trote. Como exemplo se tem a experincia do Coronel PM Arajo, da PM do Par, ex-Comandante do Policiamento Metropolitano de Belm-PA, que narra um episdio conhecido como O Dia de Co, em 2003, (apud ALFAIA, op. cit.) onde criminosos cercados pela polcia pediram parentes para realizarem chamadas telefnicas para o CIOPS/PA, na tentativa de reduzir o efetivo policial que lhes fazia cerco e negociava a sua rendio: [Durante a negociao] recebemos 79 ligaes dando conta de assaltos. Depois ns confirmamos que essas 79 ligaes foram trotes [] (apud ALFAIA, op. cit). CONFIRMAES DAS HIPTESES Foi considerando Trujillo-Ferrari (1974, p. 132 apud CARDOSO) de que hiptese uma comprovao antecipada comprovao da realidade existencial . As hipteses abaixo descritas foram definidas no projeto deste estudo. Assim, nestes termos, acredita este autor na confirmao de que: a) h a permissividade estatal brasileira, caracterizada pelo

comportamento omissivo-comissivo nas legislaes e interpretaes doutrinrias, devido aos seguintes fatores: no conseguem acompanhar a criatividade criminosa do mundo real e carecem de renovao, adaptativa ao mundo

contemporneo, podendo para confirmao deste argumento, a observao de como outros Estados Nacionais se comportam diante da evoluo criminosa do trote telefnico; as tipificaes penais existentes no ordenamento jurdico brasileiro so suficientes para a presente realidade, mas para isso, se torna necessrio fazer um devido esforo interpretativo extensivo, baseando-se na inteno e intensidade do resultado desejado ou alcanado; as interpretaes doutrinrias utilizadas forosamente

(principalmente as de Delmanto e famlia), j no conseguem acompanhar a evoluo do trote telefnico, cuja materialidade transita com grande adaptabilidade entre os crimes cibernticos (com o advento do VoIP), ainda no totalmente tipificados penalmente, e os crimes ou contravenes comuns;

61 O CP comentado por Delmanto e famlia foi escolhido para este estudo por ser obra presente em praticamente toda Delegacia de Polcia Civil e pastas operacionais de Oficiais Militares Estaduais. Delmanto aparentemente esqueceu do trote telefnico, pois o termo sequer foi mencionado no seu comentrio sobre o CP. b) os problemas gerados pelo trote telefnico criminoso, apesar de amplamente divulgados pela mdia, no so solucionados por influncia econmica das operadoras de telefonia e por terem, como apoio, interpretaes jurdicas comuns favorecedoras ao crime como, por exemplo, a Engenharia Social10. PROPOSTA DE SOLUO A soluo para amenizar o trote telefnico aos SPE no Brasil passaria pela renncia tcita11 da privacidade do cidado quando em situao de risco, pois aceitvel e indiscutvel o fato do telefone de um SPE representar o Estado materializado e pronto para servir ao cidado que dele precise. Assim, posto, prope-se a compreenso de que toda ligao destinada a um SPE seja considerada como de carter emergencial ou de interesse da coletividade, no havendo abertura para outro tipo de ligao. No campo jurdico no haveria necessidade de alterao do texto constitucional, apenas uma reinterpretao de que a expresso dados presente no art, 5, XII, que diz:
inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados (grifado pelo autor) e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal (CRFB/88).

A reinterpretao segundo (ALFAIA, op. cit), que diz que uma das caractersticas da interpretao a flexibilidade, a adaptabilidade ao interesse de quem a faz. As conseqncias da interao entre a difuso das tecnologias de telemtica, telefonia e informtica e o negativo desenvolvimento derivado do poder criativo das formas criminosas emergentes brasileiras aparecem como elementos motivadores de uma necessria mudana, vinda de uma reinterpretao contextual.

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11

Ver glossrio Ver glossrio

62 Considere a mesma permissidade para as LTOG. A partir da, seriam feitas alteraes na Lei Geral de Telecomunicaes, garantindo aos SPE a identificao do cdigo de acesso do usurio chamador, seu nome e seu endereo. Tal renncia tcita adotada nos pases de democracia consolidada (Alemanha, ustria, Estados Unidos, Frana, Sua, por exemplo), at mesmo para servios privados (como os de rdio-txi, por exemplo). Uma soluo desse tipo certamente causar polmica pelo aparente fortalecimento de um Estado to cheio de mazelas como o Brasil e entrar em coliso com a adotada Teoria do Minimalismo Penal. Busca-se refgio, assim, no pensamento do ilustre Norberto Bobbio (1992, p. 72), que diz:
[...] Enquanto os direitos de liberdade nascem contra o superpoder do Estado_ e, portanto, com o objetivo de limitar o poder, os direitos sociais exigem, para a sua realizao prtica, ou seja, para a passagem da declarao puramente verbal sua proteo efetiva, precisamente o contrrio, isto , a ampliao dos poderes do Estado.

Ainda a esse respeito, Norberto Bobbio (1992, p. 72, grifo nosso) no verdade que o aumento da liberdade seja sempre um bem ou [que] um aumento do poder seja sempre um mal.

63 6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ALFAIA, Fbio Marcelo Miranda. Sociedade de risco e Instituies de Segurana Pblica: uma abordagem sobre o reflexo das interpretaes legais e doutrinrias sobre "dados pessoais" telemticos no atendimento ao cidado. Universidade do Estado do Par. Sistemas de Bibliotecas. TCC e Monografia. Belm. 2007.

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64 BRASIL. O melhor do Pas o povo brasileiro, diz turista estrangeiro. Disponvel:<http://www.turismo.gov.br/turismo/noticias/acontece/detalhes/20091123. html>. Acesso em: 02 dez. 2009.

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68 7. GLOSSRIO

B Bina

O aparelho mostra o cdigo de acesso de um terminal telefnico A que liga para um terminal B E Estado Policial de Wolf

Com o pretexto de reforar os laos de autoridade e consolidar o poder, o pensamento wolfiano do absolutismo iluminista colocou o Estado acima do direito, com ameaas claras s liberdades civis. Reside na felicidade ( felicitas), que se compe de trs dados: suficincia da vida, tranqilidade e segurana. Desde que se alcance esse alvo, a favor da pessoa humana, desce a liberdade a plano secundrio. Pouco importa o sacrifcio. O Estado de Wolf se arroga o direito de compreender melhor que o indivduo mesmo o que se h de entender por bem individual, e assume assim posio nitidamente protecionista de tutela aos direitos e interesses individuais. (BONAVIDES, 2003, p. 130)

Engenharia social

A arte de enganar com o objetivo criminoso: por requerer admirvel poder imaginativo, envolvendo habilidades persuasivas que buscam a confiana e a aquisio de carisma da vtima na obteno de informaes privilegiadas por telefone e por ter como alvo preferencial o cidado, a engenharia social com objetivos de fraude e/ou estelionato gera preocupaes que ultrapassam o campo da segurana pblica e chegam aos sistemas bancrio e previdencirio, entre outros, onde causa danos em suas credibilidades institucionais, visto que tais instituies tm na confiana, o elemento ancorador para a atrao de capital. A percepo criminosa da vulnerabilidade em determinadas pessoas, faz com que a engenharia social maligna as explore como nichos (de aposentados, de clientes de carto de crdito, de pensionistas, de segurados, etc) em suas necessidades,

69 aplicando tcnicas de estelionato por telefone (bilhetes premiados, compras por telefone, aposentadorias, emprstimos, etc); M Mensagem

Na Teoria da Comunicao Segundo Ceia (2005) a mensagem a manifestao fsica da informao produzida por uma fonte de informao e que se destina a algum.

Mtodo cientfico Segundo o stio digital Wikipedia (2009) um conjunto de regras bsicas para desenvolver uma experincia a fim de produzir novo conhecimento, bem como corrigir e integrar conhecimentos pr-existentes. Na maioria das disciplinas cientficas consiste em juntar evidncias observveis, empricas (baseadas na experincia) e mensurveis e as analisar com o uso da lgica. Para muitos autores o mtodo cientfico a lgica aplicada cincia. N Normal Em Psicologia normal na verdade a psicopatologia da mdia, to pouco dramtica e to extensivamente comum que ns geralmente nem a percebemos, conforme afirma A. H. Maslow, em sua obra Introduo Psicologia do Ser (1962, apud PEDRASSOLINI: s.d.) P Pilhria

Termo definido como piada, graa que no mbito cidado x cidado, comum utilizao do trote em casos de estelionato, ameaas, extorso mediante falso seqestro e tambm divertimento.

70 R Renncia tcita Renunciar significa abrir mo. DELMANTO apud COSTA JNIOR, 1997, p. 161 definem a renncia tcita como regulada pelo Art. 104, pargrafo nico, primeira parte, CP, nestes termos: "Imposta renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato incompatvel com a vontade de exerc-lo". (COSTA JNIOR, Ibidem) Como afirma Mirabete, a renncia tcita "deve tratar-se de atos inequvocos, conscientes e livres, que traduzam uma verdadeira reconciliao, ou o propsito de no exercer o direito de queixa". S Servios Pblicos de Emergncia

Nomenclatura encontrada no Regulamento do Servio Mvel Pessoal (anexo Resoluo n. 316, de 27 de setembro de 2002) expedido pela Agncia Nacional de Telecomunicaes. O termo SPE alcana genericamente os essenciais, de servios de fornecimento de eletricidade, gua e esgoto e os de segurana pblica, de servios de Polcias, Corpo de Bombeiros, ambulncias, etc, por ambos serem vtimas de trotistas. T Telefnico

Empregado no tempo em que as conversaes por telefone trafegavam exclusivamente em linhas analgicas, no mais tecnicamente adequado diante do surgimento da telefonia digital que, ainda em expanso, j se encontra ameaada de substituio pela telefonia ciberntica.

Telemtico Termo inovador quando agregado ao termo trote. A nova e desconhecida expresso denominativa para um velho e conhecido problema decorre da necessidade de acompanhar o avano tecnolgico que mesclou a telefonia tradicional com a informtica.