Decises | Penal Furto de Cebola

14/04/2009 - 16h52

Ao: Ao Penal - Ordinrio/Comum Autor: Justia Pblica

SENTENA

Trata-se de Ao Penal deflagrada pelo MINISTRIO PBLICO, imputando ao denunciado O. P. A., cidado primrio e sem nenhum antecedente criminal (fls. 19/20) a prtica de tentativa de furto de seis barras de chocolate, avaliadas em mdicos R$ 25,74, todas devolvidas atenta vtima, que impediu o furto. A meu ver (j antecipando a deciso), tudo poderia ter acabado por a, mas a polcia foi acionada e cumpriu seu papel, encaminhando o acusado Delegacia de Polcia. A autoridade policial lavrou o Auto de priso em Flagrante, encaminhando o pobre O., s vsperas do Natal, ao presdio. Cumpriu seu papel. Aps dois dias trancafiado junto com outros acusados (de delitos mais graves, por certo) o juiz plantonista, verificando no haver motivos para a priso, cumpriu seu papel e mandou soltar o pobre O. O Ministrio Pblico bem que tentou aliviar a situao de O., oferecendo-lhe a transao penal, mas O. no apareceu, de modo que foi oferecida e recebida a denncia, pois todos cumprem seu papel. Aps trs anos de vai-e-vem, consumo de papis, horas e horas de trabalho e toda aquela conhecida burocracia, os autos vieram conclusos para nomeao de defensor ao pobre O. bom lembrar que o defensor custar ao Estado de Santa Catarina (ou melhor, aos contribuintes) 15 URHs, cerca de R$ 750,00 (setecentos e cinquenta reais). o relato. DECIDO. O caso no deveria ter chegado ao Judicirio, mas j que chegou, vou cumprir o meu papel e absolver o ru sumariamente.

Ora, tais fatos, dada a absoluta insignificncia, no devem servir de suporte instaurao de lides penais. Neste caso, aplicam-se os princpios da insignificncia ou bagatela, interveno mnima e proporcionalidade. O entendimento doutrinrio neste sentido:

"PRISO POR FURTO DE UMA CEBOLA

A ISTO n. 1702, de 15.05.02, p. 44 (Madi Rodrigues) noticiou: Izabel tem 38 anos. empregada domstica. Subtraiu do seu patro uma cebola, uma cabea de alho e um tablete de caldo de carne. Total da subtrao: R$ 4,00. O delegado de polcia (Mrcio Barros de Campos) lavrou a priso em flagrante e disse: "Ela vai responder por furto sim. O flagrante est perfeito". O que insignificante no deve ser resolvido pelo Direito penal. O furto de uma cebola e uma cabea de alho s formalmente tpico, no, porm, materialmente. Est, portanto, fora do Direito penal. Deve ser solucionado com o direito trabalhista, civil etc., jamais com o instrumento mais terrvel com que conta o sistema de controle social. A priso em flagrante de Izabel fruto de um equvoco. Demonstra de outro lado que o ensino jurdico no nosso pas (e particularmente o ensino do Direito penal) precisa avanar. O homem j chegou lua, o mundo se globalizou, a planeta se integrou inteiramente pela Internet e nosso Direito penal continua o mesmo da Segunda Guerra mundial. O delegado agiu da forma como agiu porque aprendeu na faculdade ser um legalista positivista e napolenico convicto. Esse modelo de ensino jurdico (e de Direito penal) j morreu. Mas se j morreu, porque o delegado continua lavrando flagrante no caso do furto de uma cebola? A resposta simples: morreu mas ainda no foi sepultado! O modelo clssico e provecto de Direito penal como elefante: dar tiros nele fcil, difcil ser sepultar o cadver. O delegado, o juiz e o promotor que seguem o velho e ultrapassado modelo de Direito penal (formalista, legalista), no mximo aprenderam o Direito penal do finalismo (que comeou a ficar decadente na Europa na dcada de 60 exatamente por ser puramente formalista). Apesar disso, ainda o modelo contemplado (em geral) nos manuais brasileiros e o ensinado nas faculdades de direito. (...)

No que se relaciona com a admissibilidade do princpio da insignificncia no Direito penal j no h o que se discutir. Dos fatos mnimos (dos delitos de bagatela) no deve cuidar o juiz (minina non curat praetor). Esse importante princpio, j aplicado no tempo do direito romano e recuperado depois da segunda guerra por Roxin (Kriminalpolitik und Strafrechtssystem, em JUS, 1964, p. 373 e ss.), vem sendo reconhecido amplamente pelos juzes e tribunais, especialmente nos delitos de descaminho, furto etc. Conseqncias prticas: ningum pode ser preso em flagrante por fato absolutamente insignificante (por ser atpico). Ningum pode ser processado por isso. O correto, portanto, em razo da atipicidade penal do fato, arquivar o caso logo no princpio. O delegado faz um simples boletim de ocorrncia e o promotor pede o arquivamento. E se o promotor denunciar? Cabe ao juiz rejeitar a denncia, com base no art. 43, I, do CPP ("a denncia ou queixa ser rejeitada quando o fato narrado evidentemente no constituir crime"). Tipo legal no a mesma coisa que tipo penal. Subsuno formal no adequao tpica material. O Direito penal j no se coaduna com a dogmtica formalista do sculo XX. Por fora do princpio da interveno mnima nem toda ofensa ao bem jurdico merece sano penal. Os critrios de poltica criminal (interveno mnima, por exemplo) fazem parte do Direito penal (Roxin). Esse o novo Direito penal, que se mostra antagnico frente ao Direito penal formalista e literalista do sculo passado. Duas so as hipteses de insignificncia no Direito penal: (a) insignificncia da conduta; (b) insignificncia do resultado. No delito de arremesso de projtil (CP, art. 264: "Arremessar projtil contra veculo, em movimento, destinado ao transporte pblico por terra, por gua ou pelo ar: pena - deteno de 1 a 6 meses"), quem arremessa contra um nibus em movimento um bolinha de papel pratica uma conduta absolutamente insignificante; no delito de inundao (CP, art. 254: "Causar inundao, expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem: pena - recluso de 3 a 6 anos, no caso de dolo, ou deteno de 6 meses a 2 anos, no caso de culpa"), quem joga um copo dgua numa represa de 10 milhes de litros de gua pratica uma conduta absolutamente insignificante. Nessas hipteses, o risco criado (absolutamente insignificante) no pode ser imputado conduta (teoria da imputao objetiva em conjugao com o princpio da insignificncia). Estamos diante de fatos atpicos. No delito de furto (CP, art. 155), quem subtrai uma cebola e uma cabea de alho, que totaliza R$ 4,00, pratica uma conduta relevante (h desvalor da ao) mas o resultado jurdico (a leso) absolutamente insignificante (no h desvalor do resultado). Tambm nessa hiptese o fato atpico. No h incidncia do Direito penal.

Mas ficaria impune o autor do fato insignificante? No. Deve recair sobre ele todas as sanes civis (indenizao), trabalhistas (despedida do empregado, quando o caso) etc. O que no se justifica a aplicao do Direito penal. No devemos utilizar o canho para matar um passarinho!" (LUIZ FLVIO GOMES. Doutor em Direito penal pela Faculdade de Direito da Universidade Complutense de Madri e Diretor-Presidente do Centro de Estudos Criminais-Cursos ao vivo e pela Internet (www.estudoscriminais.com.br). No mesmo sentido, o promotor Fernando Capez em sua obra Curso de Direito Penal parte geral. 4 Edio, pgina 20: "O princpio da interveno mnima tem dois destinatrios principais. O legislador, do qual se exige cautela no momento de eleger as condutas que merecero punio criminal e o operador do direito, a este recomenda-se no proceder enquadramento tpico, quando notar que aquela pendncia pode ser satisfatoriamente resolvida com a atuao de outros ramos do direito menos agressivos ao ordenamento jurdico. Assim, se a demisso por justa causa pacifica o conflito gerado pelo pequeno furto cometido pelo empregado, tornou-se inoportuno o ingresso do Direito Penal. Continua o referido doutrinador: Se um furto de chocolate em um supermercado j foi solucionado com o pagamento do dbito e a expulso do fregus inconveniente, no h necessidade de se movimentar a mquina persecutria do Estado, to assoberbada com a criminalidade violenta, a organizada, o narcotrfico e as dilapidaes ao errio." (http://www1.jus.com.br/doutrina/ texto.asp?id=4247). (sem destaque no original). A jurisprudncia tem adotado este entendimento para trancar a ao penal em curso: "Superior tranca ao contra homens que furtaram seis frangos A 6 Turma do STJ concedeu, anteontem, habeas corpus para trancar ao penal contra dois homens que furtaram seis frangos congelados em um frigorfico no interior de So Paulo. O valor total dos frangos de R$ 21,00. (...) Os ministros consideraram que esse mais um exemplo de crime em que deve ser aplicado o princpio da insignificncia e que poderia ser solucionado nas instncias inferiores. O relator do processo, Hamilton Carvalhido, entendeu que este tipo de crime no pode ser chamado de furto porque "no apresentou dano relevante". Segundo o ministro, "o Direito Penal no pode se ocupar de questes insignificantes". Ele relata que "o acontecimento to irrelevante que no chega nem a causar risco ao bem jurdico tutelado a ponto de se fazer necessrio o uso da mquina estatal de represso a delitos".

A denncia havia sido rejeitada em primeira instncia, mas o Ministrio Pblico de So Paulo recorreu da deciso e a 5 Cmara do extinto Tribunal de Alada Criminal paulista recebeu a acusao. O MP paulista argumentava que, "manter o raciocnio do princpio de insignificncia seria o mesmo que estender uma norma autorizando a quem quer que seja o direito de burlar o direito de propriedade de algum no tocante a bens de pequenos valores". (HC n 34.895 - com informaes do STJ). Recentemente, o STJ concedeu a liberdade a outros dois denunciados por cometer crimes classificados como "insignificantes". A empregada domstica Maria Aparecida de Matos saiu da priso depois de um ano e sete meses na cadeia. Ela cumpria pena no Hospital de Custdia de Franco da Rocha, em So Paulo, por tentar furtar um xampu e um condicionador no valor de R$ 24 em uma farmcia. Num outro caso, a 6 Turma do Superior mandou trancar a ao penal contra um homem que foi pego furtando quatro frascos de desodorante em um supermercado. O preo somado dos produtos era de R$ 9,96. Na ocasio, os ministros entenderam que furtar produto com valor inexpressivo e que no causa prejuzo econmico ao patrimnio da vtima no constitui crime.(Com informaes da base de dados do Espao Vital)." (Disponvel em http://www.espacovital.com.br/novo/noticia_ler.php?idnoticia=1095>. Acesso em: 24.08.2005). Tambm tem-se utilizado referido entendimento para rejeitar a denncia oferecida. Neste sentido o e. TJSC: "PROCESSUAL PENAL DENNCIA REJEITADA TENTATIVA DE FURTO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA APLICABILIDADE RECURSO DESPROVIDO PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS. "O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social" (STF HC 84412/SP rel. Min. Celso de Mello j. 19.10.2004 DJU 19.11.2004)." (Recurso Criminal n. 2004.037473-2, de Joinville. Relator: Des. Amaral e Silva.) Do corpo do acrdo se extrai: "O Supremo Tribunal Federal, recentemente, em caso anlogo, decidiu: "PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA IDENTIFICAO DOS VETORES CUJA PRESENA LEGITIMA O RECONHECIMENTO DESSE POSTULADO DE POLTICA CRIMINAL - CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DA TIPICIDADE PENAL EM SEU ASPECTO MATERIAL DELITO DE FURTO CONDENAO IMPOSTA A JOVEM

DESEMPREGADO, COM APENAS 19 ANOS DE IDADE RES FURTIVA NO VALOR DE R$ 25,00 (EQUIVALENTE A 9,61% DO SALRIO MNIMO ATUALMENTE EM VIGOR) DOUTRINA CONSIDERAES EM TORNO DA JURISPRUDNCIA DO STF PEDIDO DEFERIDO. O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA QUALIFICA-SE COMO FATOR DE DESCARACTERIZAO MATERIAL DA TIPICIDADE PENAL "- O princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina. Tal postulado - que considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico. "O POSTULADO DA INSIGNIFICNCIA E A FUNO DO DIREITO PENAL: DE MINIMIS, NON CURAT PRAETOR O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social" (HC 84412/SP rel. Min. Celso de Mello j. 19.10.2004 DJU 19.11.2004). Do voto: (...) "Na realidade, e considerados, de um lado, o princpio da interveno penal mnima do Estado que tem por destinatrio o prprio legislador e, de outro, o postulado da insignificncia que se dirige ao magistrado, enquanto aplicador da lei penal ao caso concreto, na precisa lio do eminente Professor REN ARIEL DOTTI ("Curso de Direito Penal Parte Geral", p. 68, item n. 51, 2a ed., 2004, Forense) , cumpre reconhecer, presente esse contexto, que o direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social".

O culto e operoso Procurador de Justia, Dr. Raul Schaefer Filho, com o costumeiro acerto, assim se pronunciou (fls. 70/74): "A insignificncia, a bagatela, a nonada, constitui-se exsurgente. "Com efeito, espelha a exordial acusatria que o imputado restou surpreendido, graas aos servios do circuito interno de televiso, num supermercado, em ao de subtrao de 03 (trs) frascos de desodorante, cuja monta, em preo do prprio estabelecimento comercial subtrado de R$ 14,48 (quatorze reais e quarenta e oito centavos), perfazendo um valor aproximado dos 5% do valor do atual salrio mnimo. "Que risco (relevante) exps o bem jurdico tutelado pela norma penal? "O ilustre professor Luiz Flvio Gomes, ao expor sobre alguns princpios constitucionais penais, trata do princpio da interveno mnima, donde destaca dois aspectos relevantes: a) fragmentariedade, e b) subsidiariedade. Acerca do primeiro aspecto preleciona significar duas coisas: 1 somente os bens mais relevantes devem merecer a tutela penal, e 2 exclusivamente os ataques mais intolerveis que devem ser punidos penalmente. Assim, ataques nfimos, irrisrios, devem ser regidos pelo princpio da insignificncia, que tem como fundamento a fragmentariedade do Direito Penal (in Direito Penal Parte Geral, vol. 1 RT, ed. 2003, p. 108 e seguintes). "Em que pese ter estado o denunciado envolvido em ocorrncias semelhantes (doc. de fls. 18 usque 20), o que de per se no pode levar a uma condenao prvia, sua conduta no afetou concretamente o bem jurdico tutelado, vez que impedido a tempo, permitiu a inteira recomposio de tal bem, sem contar a nfima representao de valor da res almejada. Ora, ainda na lio do ilustre professor citado, no h crime sem leso ou perigo concreto de eliso o bem jurdico tutelado, ou seja, nullum crimem sine injuria (cfe. Ob. cit. P. 111). "O Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, com base no princpio, no da insignificncia, mas da ofensividade, decidiu que se o fato no for ofensivo materialmente no haver crime (ACrim. N. 0.031.723-5, rel. juiz Mrcio Brtoli). "Ora, data magna venia, que ofensa material proporciona ao patrimnio de um supermercado, de solidez comercial, a diminuio do acervo em 03 frascos de desodorante?! E recuperados, em sua totalidade, ainda!" Quanto rejeio da denncia, alm do julgado do e. TJSC acima transcrito, colhe-se: "REJEIO DA DENUNCIA. RECURSO CABIVEL. APELAO. Amoldando-se o suposto concretizado a letra do art. 43, do Cdigo de Processo Penal, a rejeio da denncia e o corolrio lgico, sendo cabvel, em tais circunstancias, o recurso de apelao. Outra e a situao quando desatendidos os requisitos do art. 41, do mesmo estatuto procedimental, no se recebendo a denncia , pois, nessa hiptese, mostra-

se adequado o recurso em sentido estrito. DENUNCIA. REJEIO. PRINCIPIO DA INSIGNIFICNCIA. TENTATIVA DE FURTO. E imperativa a excluso da tipicidade pelo principio da insignificancia sempre que a leso ao bem jurdico tenha sido irrelevante. Apelao ministerial desprovida. Sentena confirmada." (TARS. Ap. Crim. n. 297000457 . 1 CC. Rel. Montaury dos Santos Martins. j. em: 23/04/1997). E: "TENTATIVA DE FURTO QUALIFICADO (ART. 155, 4, INC. II, C/C O ART. 14, INC. II, AMBOS DO C.P.B.) REJEIO DA DENNCIA (PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA ). FURTO TENTADO DE PEQUENO VALOR. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA .O VALOR NFIMO DA RES FURTIVA, SEM FORA PARA CAUSAR DANO RELEVANTE AO PATRIMNIO DA VTIMA, NO TEM REPERCUSSO NA SEARA PENAL, MNGUA DE EFETIVA LESO DO BEM JURDICO TUTELADO (PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA ). REJEIO DA DENNCIA MANTIDA. APELO IMPROVIDO." (TJRGS. Ap. Crim. n. 70.006.292.015. 6 CCr, de Iju). A interveno do direito penal em casos como o que ora se apresenta no pode prosperar, por se tratar de ultima ratio do sistema. Ante o exposto, forte no artigo 397, III, do CPP, ABSOLVO SUMARIAMENTE o acusado O. P. A. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Com o trnsito em julgado, ARQUIVE-SE. Canoinhas (SC), 12 de maro de 2009.

Fernando de Castro Faria Juiz de Direito