Jos Efran Valderrama

Abogados, jueces y poder. 1

Conferencia dictada con ocasin al da del Abogado en los Colegios de Abogados de los estados Yaracuy y Portuguesa

ABOGADOS, JUECES Y PODER He tenido ltimamente la sensacin de que los abogados damos demasiadas cosas por sabidas, tanto por los dems como por nosotros mismos, y en base a la ignorancia ignorada terminamos muchas veces por banalizar el contenido y alcance real de instituciones jurdicas cuya importancia verdadera ni siquiera es sospechada. No es extrao conseguirse en la calle abogados que, por ejemplo, desconozcan todo el contenido filosfico que implica la idea de Repblica o la del Estado Social, as como la de sus respectivos antecedentes histricos; o la diferenciacin terica entre Derechos Humanos, Derechos Pblicos Subjetivos, Derechos Naturales y Derechos Constitucionales, o incluso, la diferencia entre accin, pretensin y demanda, ejemplo este que bien puede resultar paradigmtico a los fines pretendidos por esta ponencia. De antemano aclaro que no se trata de censurar a quien en efecto desconozca los conceptos referidos, as como sus contenidos, historias y consecuencias, pues, todos sin excepcin - en mayor o menor medida - ignoramos cosas que deberamos saber, pero ciertamente nuestras respectivas ignorancias sobre estos temas y otros relativos a las ciencias jurdicas no constituyen ni un balad ni una gracia de la cual debamos rernos. Para comprender un determinado ordenamiento jurdico es necesario entender su filosofa subyacente, sus causas histricas, sus razones sociolgicas, ya que de lo contrario su lectura sera espuria, simplista y vaca. En palabras de PIETRO PERLINGIERI el derecho es ante todo cultura de una determinada sociedad. Acertadamente seala el mismo autor que no basta con el conocimiento de la ley, con la interpretacin de la disposicin legislativa, ni con reconstruir las instituciones, los conceptos y, por tanto, el sistema; es necesario confrontar el sistema con el hecho, con la realidad social y los problemas concretos (El derecho civil en la legalidad constitucional, PERLINGIERI, PIETRO, Dykinson, 2008). El maestro civilista francs GEORGES RIPERT lo expresara con las siguientes palabras: Muchas causas producen el nacimiento de una ley y, con frecuencia, son causas muy lejanas. La ley no es ms que la expresin de la fuerza ms imperiosa, cuyo xito consagra. A los juristas les complace considerarla en la desnudez de la verdad, pero en realidad est revestida de todas las pasiones humanas. El anlisis de esas pasiones es necesario para comprender el sentido profundo de la ley (La pasin del poder, Marina, Jos, Anagrama, 2008). As, lo que la realidad de la sociedad sea con respecto al Derecho depender de la cultura de los operadores jurdicos y de los factores de poder que intervengan en la creacin,

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aplicacin y estudio del Derecho. Con sobrada razn seala ANGEL OSSORIO en El Alma de la Toga que abogar es ver los grandes fenmenos sociales en los casos concretos, quien vive de la concrecin, olvidndose del fenmeno, no es un Abogado, sino un ratn de la curia. Ahora bien, tanto la cultura jurdica como los factores de poder entran en relaciones entre s, con lo que la realidad del Derecho es mucho ms compleja de entender porque no bastar con revisar cada uno de los factores determinantes de dicha realidad, sino que adems habr que detenerse a observar las interrelaciones que se dan entre cultura y poder. De hecho, la cultura jurdica en s misma podra erigirse en factor de poder, pues, donde el conocimiento es preciado los acadmicos se erigen en autoridades que, debido a sus conocimientos, persuaden a grupos determinados de operadores jurdicos. Aristteles estuvo consciente de las relaciones entre el conocimiento y el poder, al punto que sealara que la ignorancia facilitara el ejercicio del poder desptico porque el ignorante es presa fcil del engao y me atrevera a decir yo que adems es fcilmente fanatizable por lo que el tirano propendera al adormecimiento del poder crtico y embelesara con placeres al sbdito. El poder poltico sobre todo se aprovecha de la ignorancia para llenar con sus propios contenidos los espacios vacios de conocimiento segn sus intereses; es una manifestacin del llamado fenmeno de la omnipresencia del poder al que hiciere referencia el filsofo francs MICHEL FOUCAULT. Significa la omnipresencia del poder que ste no est localizado slo en las instituciones y los rganos visibles, sino que se encuentra en todas partes: en la calle, en las relaciones de pareja, en las relaciones entre alumnos y estudiantes, etc. El poder llega a todos los sitios y se vale de cualquier instrumento. El poder produce saber y se vale de ste para imponerse; el saber se erige en medio y fin del poder. El poder produce su propia verdad valindose del saber. El poder establece la verdad mediante la seleccin e imposicin de los saberes que le interesan. Pero el poder es sutil y hasta tmido: no le gusta exponerse mucho al sol salvo cuando su propia sobrevivencia lo exija. Al poder le fascina enmascararse. El poder pretende persuadir a todos de que las acciones son tomadas por los dems y no por voluntad propia. Nunca un dictador se ha proclamado a s mismo como un autoritario, sino que por el contrario, hace ver que ha sido el destino, la voluntad divina o el pueblo quien ha sellado su propia suerte. El lder carismtico de WEBBER nunca reconoce que su accin es el disfrute de la accin que el poder le otorga, sino que convence de que lo nico que quiere es servir a la comunidad. El poder siempre formula teorizaciones de la legitimidad, como por ejemplo, la dada por CARL

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SCHMITT al rgimen nazi, o como la tristemente clebre obra El cesarismo democrtico de VALLENILLA LANZ. Para ello el poder poltico se vale del Derecho. El poder impone su verdad mediante el ordenamiento jurdico, lo que a su vez le sirve para fundar su propia legitimidad. El poder a travs de la historia ha reducido el ejercicio de la violencia directa porque lo expone cada vez ms (nuestro contexto de sociedad de redes sociales hace an ms difcil la coaccin directa), por el contrario, ha hecho uso de lo que los socilogos llaman persistencia, con lo que entienden que ahora el poder se manifiesta a travs de la institucionalizacin de los propios instrumentos del poder: el poder impone la verdad que le interesa y beneficia, acudiendo si es necesario, al expediente del derecho (Sociologa jurdica, Soriano, Ramn, Ariel, 1997). Qu tanto pueda el poder manipular los saberes para imponer su propia verdad depender entonces de qu tanta ignorancia haya en unas sociedad. Los abogados, como soldados que somos de la justicia, debemos por lo tanto estar siempre educndonos y educando, nica tctica con la que, continuando con la metfora, podemos mantener libre de invasiones el reino de la Ley: el nico legtimo en un Estado Republicano. Entonces, el rol de quienes nos pretendemos conocedores del Derecho radicar en reducir la ignorancia a su mnima expresin, en primer lugar, entre los abogados, pero tambin entre los ciudadanos legos: ignorar la educacin del no abogado en temas propios del Derecho es tanto como edificar una fortificacin dentro de la que se enclaustran los abogados y deja a la merced al resto de la sociedad. Estas fortificaciones terminarn siempre por enclaustrar a los abogados en un mundo de locura a los ojos de los que estn fuera de la fortaleza. Ahora, los abogados debemos tener cuidado de no convertirnos en cmplices ni en protagonistas de tiranas y demagogias dentro de nuestros propios espacios. Nuestra responsabilidad en la edificacin de la sociedad pacfica es las ms apremiante y delicada de todas. Los abogados somos no slo soldados de pensamiento de la Repblica, sino que adems somos los sacerdotes de la Justicia, con la diferencia que, con respecto a las dems religiones, no podemos ser ni fundamentalistas ni dogmaticos: nuestra fe debe ser absolutamente crtica. Un mal ingeniero seguramente har caer algn puente o edificio, un mal mdico seguramente mate a alguien en un quirfano, pero un mal abogado ser responsable de la cada de la sociedad. Las facultades de Derecho de la Repblica deben estar consientes del gran peligro que representa para la sociedad un mal abogado.

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Pocas facultades de Derecho mantienen un rgimen de exmenes finales y se conforman con dividir en tres o cuartos cortes no acumulativos la evaluacin de la materia: gravsimo error. Los sistemas de evaluacin deben estar diseados para que los futuros abogados se vean obligados a conocer todo el material acadmico dado (tanto como sea humanamente posible). El Derecho es un sistema y, es un sin sentido que se ensee de forma separada y sin mtodos que permitan verlo en su total integridad. La educacin jurdica debe ser vista como algo ms que un negocio como algunas Universidades privadas en efecto lo ven, porque algn da el mal abogado que graden puede ser el mal juez que nos condene. Los abogados que fungen como profesores de Derecho deben tener especial cuidado con esto, pues, si haciendo abstraccin de lo tico constituye para el dueo de la Universidad privada un negocio graduar abogados, no es menos cierto que, dicho negocio perjudica el de los abogados: el negocio de la Justicia (aclaro que es una metfora, jams una apreciacin de lo que pienso de la Justica, supremo valor de la sociedad). Los profesores de Derecho, adems, deben ser ejemplo de respeto a los valores jurdicos. Veo con mucha preocupacin como ha crecido el nmero de profesores que de forma arbitraria atropellan a sus alumnos, imponindoles horarios distintos de clase sin consideraciones de ningn tipo salvo las puramente personales, o la negativa a revisar evaluaciones y explicar las notas otorgadas (los ejemplos son tan casusticos como numerosos). El orden comienza por casa. Los colegios de abogados, por su parte, deben entender que no son clubs sociales (al menos no slo eso). Los colegios tienen la responsabilidad de mantener siempre viva la llama de la curiosidad acadmica del foro, y servir adems de centros de enseanza para los legos del Derecho. No censuro si un colegio de abogados tiene una tasca, pero antes preferira que tuviere una buena biblioteca. Es igualmente fundamental el ejercicio efectivo de las potestades disciplinarias que ostentan los Colegios de Abogados; la profesin es un patrimonio comn que pertenece a todos y su imagen social es parte de su rentabilidad (Principios de tica profesional, Surez, Juan, Tecnos, 2001). Quepa ver adems que el ejercicio de las potestades disciplinarias forma parte de la responsabilidad del gremio respecto al recto ejercicio de la profesin del abogado en beneficio de la colectividad. Si se quiere enunciar en trminos jurdicos diramos: el ejercicio de las potestades disciplinarias son una carga respecto a los abogados y un deber para con la sociedad.

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En cuanto a los abogados en particular me resulta agobiante el carcter clientelista de la profesin. Los abogados hemos dado la espalda a la sociedad. En una conferencia reciente seal que me pareca que haba llegado el tiempo de los deberes, aludiendo a lo que pienso se ha convertido en una dogmatizacin de los derechos, () solemos exigir se nos cumpla y censuramos a los gobiernos y colectivos la precariedad de los servicios pblicos, pero raras veces s de alguien que haga algo sin pensar que su accin lo beneficie si quiera de forma mediata, o que se sienta culpable aunque sea en parte de alguno de los problemas sociales que nos circundan (La responsabilidad de vivir, VALDERRAMA, JOS, Revista Scalibriniana, 2010). Sealaba en la misma conferencia que: Para que la libertad pregonada incluso por el pensamiento liberal (con la clusula de correccin que significa el Estado Social) pueda alcanzarse es necesario que se pregone tambin el deber de cada individuo frente al otro. Las posibilidades de la realizacin de la libertad, la justicia y la paz pasan por el cumplimiento de nuestro deber frente al otro ms all del deber frente al Estado para el otro. A esto lo llamo la responsabilidad de vivir. Los abogados debemos asumir nuestra responsabilidad de vivir y entender que nuestros conocimientos y pericia no nos pertenecen. De hecho, lo que sabemos de Derecho es gracias a que nos hemos montado en los hombros de miles de hombres que nos han antecedido, algunos como juristas, otros como vctimas de injusticias gracias a las cuales se fueron creando las distintas instituciones jurdicas. El conocimiento del Derecho lo detentamos pero no nos pertenece. Desde las Universidades y desde los Colegios los abogados debemos procurar ejercer la funcin de servicio pblico en la que consiste la asistencia jurdica, en cualquier manifestacin posible. Nunca ser posible un Estado de Derecho si previamente no existe una Sociedad de Derecho. Nuestra sociedad est al margen del Derecho al menos por dos razones: primero, porque inmensas mayoras no tienen acceso al ejercicio de los derechos y garantas constitucionales, ni los de carcter liberal ni los de carcter prestacional; los de carcter liberal porque las personas no gozan de las condiciones necesarias para ejercitarlos y, los de carcter prestacional porque sencillamente el Estado no ha logrado establecer un poltica adecuada para la satisfaccin de dichos derechos. Igualmente est nuestra sociedad al margen del Derecho porque desconfa de ste. En Venezuela la Justicia ha sido histricamente distante, dependiente de un virreinato lejano o incluso de la propia Espaa (en los tiempos de la colonia). Adems, la Justicia ha sido

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siempre lenta e inaccesible para las grandes mayoras (es una verdad apodctica que los sectores pobres slo tienen acceso protagnico a las instituciones judiciales a travs del Derecho Penal en calidad de imputados). Y qu hay de los abogados que son jueces? Posiblemente sea ste el rol ms importante que desempee el abogado. Qu materialidad tengan en un sistema poltico la justicia, el derecho y la libertad no es inferible solamente de las normas y garantas de la Constitucin. La fuerza real del derecho, el grado de justicia, libertad y orden, de amparo y fomento que puede brindar, depende de la forma y manera de materializar el Derecho por los operadores jurdicos (Manual de Derecho Constitucional, WOLFGANG, HEYDE, Marcial Ponds, 2001) (nada tengo que agregar a esta afirmacin que me parece sencillamente perfecta). Siempre ha existido en Venezuela una especie de falacia legalista: se cree que para mejorar la eficacia del Derecho basta con la redaccin de normas diferentes, mejores, actualizadas, ms largas o cortas, pero normas al fin; palabras escritas en un papel. Se suele ignorar que existen los operadores jurdicos que son en quienes dichas palabras pueden tener una significacin cierta. Los abogados debemos entender que, para lograr la materialidad del Derecho, debemos dejar de enfocarnos tanto en la dogmatica jurdica y ver ms haca la poltica judicial. Sin las estructuras adecuadas hasta el derecho divino puede ser ineficaz. Un problema fundamental de nuestro actual sistema de justicia es la poca independencia que tienen los jueces con respecto a los factores de poder poltico, situacin sta que no es muy distinta a la del pasado, con respecto a la cual hay diferencias de actores y colores pero no de fondo. Un primer indicio de la falta de independencia de los jueces radica en el bajsimo porcentaje de jueces titulares que existen en toda la Repblica, lo que nos debe hacer presumir que estn sujetos a chantajes y presiones de todo tipo, y es que la historia del poder nos ensea que ste se vale de todo para afianzarse y lograr sus objetivos. Un juez sin estabilidad es un juez sujeto a cualquier manipulacin. Otras pruebas de la falta de independencia del poder judicial con respecto al poder poltico son mucho ms difciles de establecer empricamente, porque como ya hemos comentado, el poder se vale del expediente del Derecho para legitimar sus propias verdades y, por supuesto, implica dicha legitimacin la capacidad de designar ciudadanos en los distintos cargos sin ningn criterio objetivo (se formulan incluso informes polticos). El

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fascismo fue un claro ejemplo de dominacin del Poder Ejecutivo sobre el Judicial; dicho rgimen llev adelante respecto a la magistratura una estrategia de control indirecto tpica de los gobiernos autoritarios en todos los tiempos y latitudes en los que se ha impuesto la idea republicana de separacin de poderes. No es lcita una imbricacin personal demasiado estrecha entre los rganos del Poder Judicial y el Poder Ejecutivo. Nunca debiese manifestar la mxima autoridad del Poder Judicial de un pas que el proyecto poltico del gobernante de turno es fuente de derecho, ni debiese nunca sta formar parte de una comisin creada por el Poder Ejecutivo (y es que conforme reza el adagio: no basta ser honesto sino que tambin debe aparentarse). Donde as ocurriere la Repblica dejara de existir como esencia cierta para existir simplemente como denominacin. La Repblica se convierte en un significante sin significado. No hay Repblica tampoco donde no hay igualdad ante la Ley, y no hay igualdad donde la Ley es distinta segn sus sujetos sin que existan criterios de diferenciacin legtimos. Donde los jueces no aplican el Derecho conforme lo establecido en la Constitucin no hay tampoco democracia, porque donde no se obedece a lo manifestado en el mximo proyecto poltico y en las leyes no hay acatamiento a la voluntad general. Donde no se respeta la dignidad del ser humano y slo se le invoca con fines proselitistas - pero no se le respeta con acciones genuinamente morales - no existe tampoco Repblica (segn Kant no es predicable la moralidad en relacin a un acto si quien lo ejecuta espera obtener de ello un beneficio), ni liberal ni socialista. Tan alienado est el trabajador que calla por miedo a ser despedido por el patrono como el ciudadano que calla por miedo a ser despedido, perseguido o excluido por el Estado. El respeto en una sociedad a la dignidad de las personas debe ser el criterio para medir el grado de libertad de stas. Es por ello que los abogados jueces o no debemos estar conscientes de forma plena de lo que significa la dignidad del ser humano y de lo que el Derecho es con respecto a dicha dignidad. La mejor de las escuelas, la mejor de las filosofas jurdicas debe ser - para cada abogado - la que mejor apunte a la materializacin de la dignidad del ser humano. Los abogados jueces o no somos moralmente responsables de ello. _______________________________ JOS EFRAN VALDERRAMA San Felipe, 18 de junio de 2010.
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