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IDEAS GENERALES - Poltica y poder son dos realidades inseparables. - El poder constituye una relacin de mando obediencia entre seres humanos. Solo se tiene, se ocupa o se es poder en la medida de ser capaces de generar comportamientos humanos de los dems, tendientes a obedecer lo mandado. - La relacin mando-poder es un elemento esencial en la poltica. - La relacin poltica es por tanto, una relacin de poder. - Burdeau, un tratado de ciencia poltica; el carcter poltico es el que se relaciona. - A todo hecho, acto o situacin un tanto que ellos traducen la existencia en un grupo humano de relacin de autoridad y de obediencia establecidas en vista de un fin comn. *RAE: - Poder: - Tener expedita la facultad o potencia de hacer algo. - Para explicar que alguien ejecuta algo impelido y forzado y sin poder excusarlo ni resistirlo. - Dominio, imperio, facultad y jurisdiccin que alguien tiene para mandar o ejecutar algo. - Gobierno de un pas.

-Poltica: - Arte, doctrina u opinin referente al gobierno de los estados. - Actividad de querer regir o aspirar a regir los asuntos pblicos.

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- Actividad del ciudadano cuando interviene en los asuntos pblicos con su opinin, con su voto, o de cualquier otro modo. - Derecho Poltico: - El que regula el orden y funcionamiento de los poderes del estado y sus relaciones con los ciudadanos. - El que tiene por objeto regular el orden general del estado y sus relaciones, ya con los sbditos, y con los dems estados. LA POLTICA EN UN SENTIDO FORMAL Y MATERIAL Si bien todo poder es poltico, cabe sealar, cabe sealar, a su vez, que ello es sostenible solo si se utiliza aqu la expresin poltica en un sentido formal. Como dice Mario Justo Lpez, para que haya poltica en sentido formal, basta que la actividad de unos seres humanos en relacin con otros, tienda a que el comportamiento de los segundos sea determinado por lo que los primeros se proponen. As, hay actividad formalmente poltica si existe el hecho que permite el comportamiento de voluntades ajenas hacia ciertas propuestas. La poltica puede ser utilizada en un sentido material amplio o en un sentido material restringido. La poltica puede ser utilizada en un sentido material amplio, cuando adems de haber sujetos que actan como promotores de una accin y ciertos fines a realizar, hay tambin una actividad configuradora de mando-obediencia con carcter permanente. Por otra parte, se puede hablar de poltica en un sentido material restringido, cuando la actividad y las relaciones que constituyes cierta realidad poltica estn referidas al estado. Una vez clarificados estos conceptos, podemos sealar en un sentido ms estricto, que el poder poltico constituye solo una especie del genero poder, ya que existen tambin otras especies, como son el poder religioso, el poder militar, el poder econmico, el poder social, entre otros. Solo hablaremos de poder poltico cuando nos referimos a la poltica en sentido material restringido.

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*ACTIVIDAD POLITICA - La actividad poltica es el dinamismo de la estructura del poder poltico. - Posee dos fases; la agonal y la arquitectnica. - Faz agonal: Consiste en la cara de la actividad poltica realizada para conquistar el poder estatal y para mantenerlo, como asimismo, en las acciones destinadas a asegurar el triunfo en dicha confrontacin o lucha por el poder. - Faz arquitectnica: Es la cara de la actividad poltica que realizan los gobernantes u ocupantes de los cargos de poder en la conduccin de los miembros de la sociedad de acuerdo con su proyecto o programa de conduccin de dicha sociedad poltica. - Si bien estas faces, son distinguibles en teora y pueden concebirse como aspectos separados, en la prctica ellas coexisten simultneamente. Se relacionan constantemente. *LA REGULACION DE LA POLITICA EN SU FAZ ARQUITECTONICA La actividad poltica en faz arquitectnica es aquella que realizan los gobernantes en el ejercicio de sus funciones y atribuciones de acuerdo con el programa y las polticas de gobierno que ellos desarrollan desde el poder estatal. En las sociedades polticas contemporneas constituidas como Estados de Derecho Constitucionales Democrticos se rigen por un conjunto de tcnicas o medios jurdicos que limitan el ejercicio del poder con el objeto o finalidad de asegurar, proteger y garantizar los derechos humanos. LA REGULACION DE LA POLITICA EN SU FAZ AGONAL Cualquiera sea el tipo de sociedad poltica y el sistema poltico que la rija, la actividad poltica est regulada por normas jurdicas que determinan los modos de acceso al gobierno en sus diversos cargos y funciones, como su permanencia en ellos. As el ordenamiento jurdico otorga consistencia, estabilidad y efectividad a la relacin poltica entre gobernantes y gobernados

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en la sociedad poltica, determinado o configurando en gran medida la conducta de los distintos actores polticos. Estos modos o procedimientos de acceso al poder pueden ser diferentes y as lo han sido a travs de las historia, pudiendo ser ellos la herencia, la cooptacin, el sorteo, la eleccin, etc. A su vez, pueden clasificarse los sistemas polticos en autocrticos y democrticos, en cuya clasificacin incide la forma o modo de acceder y de ejercer el gobierno, como asimismo, al relacin poltica entre gobernantes y gobernados. En los regmenes o sistemas democrticos constitucionales, el derecho regula la competencia pacifica por el acceso a los cargos de gobierno y la mantencin de ellos a travs de normas jurdicas constitucionales y legales, en un clima de tolerancia, o ms bien de amistad cvica, buscando los diferentes actores polticos, convencer a los ciudadanos, los que a travs de elecciones peridicas informadas, competitivas y limpias se renuevan los ocupantes de los cargos de gobierno. En todo caso, cabe sealar que aunque estas normas jurdicas que aunque estas normas jurdicas reguladoras de la actividad poltica en su faz agonal generalmente se cumplen, hay ocasiones en que ellas se vulneran. En esta ltima hiptesis nos encontramos en una actividad poltica en faz agonal al margen del derecho, como ocurre en los casos de golpes de estado y revoluciones, entre otras modalidades de conquista violenta del poder al margen del derecho. ALGUNAS PREGUNTAS IMPORTANTES ACERCA DE LO POLITICO Existe posibilidad de una poltica como ciencia o se trata simplemente de un arte, o pueden admitirse ambos conceptos? -El hecho que haya un arte poltico, una poltica practica, no excluye ni invalida la realidad y la convivencia de una poltica terica, cientfica, donde se estudien las doctrinas y se fijen los principios que el arte poltico ha de aplicar y el ansia de conocimiento desea poseer. Tratado de derecho poltico, Nicols Prez Serrano. En qu consiste la poltica como ciencia?

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-La ciencia poltica no contempla todas las facetas y manifestaciones desde las que es posible analizar el estado. -La poltica como teora del poder estatal y de sus equilibrios. -Hauriou mira a la poltica como ciencia de los equilibrios de poder, pero no para propsitos subalternos, sino para la continuidad del gobierno y la reafirmacin de la unidad nacional. La poltica segn Carl Schmitt: Desde lo poltico encuadra a las personas en las categoras amigo-enemigo, lo mismo que la moral cataloga en lo bueno y lo malo, amigos enemigos es una categora poltica. El arte poltico: su ejercicio. Esta expresin hace referencia al hombre de estado, al estadista. EL SURGIMIENTO DEL ESTADO -Surge con la poca moderna, siglo XIV y XV. - La antigedad Griega se mueve en torno al concepto Estado-cuidad y cuando alude a comunidades polticas de mayor extensin emplea la denominacin personal de sus habitantes diciendo los egipcios. -En Roma se habla de Civitas o de res publica, aunque tambin y por identificacin de este con el poder de mando, tomado como nota caracterstica se usa el vocablo imperium. -En la edad media, aparece la palabra terra, Land para designar a lo que ha y llamamos estado. -Puede decirse, aunque con reservas, que Grecia da preferencia al elemento personal; Roma al autoritario y a la edad media, a lo territorial. -Vocablo stato: es empleado por Maquiavelo en las primeras lneas de El Prncipe.

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LAS CUATRO ETAPAS EN LA FORMACION DEL ESTADO A) Etapa del Poder Difuso o Annimo: El existente en la Prehistoria. Es la forma caracterstica del poder en agrupaciones humanas primitivas. No hay un jefe, la base de la convivencia son los vnculos sanguneos, tradiciones o supersticiones; el poder por ende, queda entregado por distintos criterios no uniformados ni racionalizados. - El poder se encuentra difuso en el grupo social, no existe el detentador del poder. - Consecuencia de lo anterior todo el grupo se encuentra distribuido en la totalidad del grupo social, el grupo es el soberano y fuente del poder poltico. - El ejercicio del poder se realiza por el mismo grupo, es el agente del poder poltico. B) Etapa del Poder Individualizado: El poder poltico se concentra en un solo hombre o una minora, sea una casta social, una secta religiosa, etc. Todo el poder se concentra en la figura de este lder o minora que convoca todo el poder. -Ventajas del poder individualizado: Aparece el concepto de autoridad, se hacen eficaces las decisiones de la autoridad. -Ventajas del poder individualizado: La concentracin del poder facilita el abuso del mismo, se facilita la deslegitimacin del poder. C) Etapa del Poder Institucionalizado: Esta referida a la unificacin o centralizacin del poder en la persona del monarca, paso previo a la institucionalizacin. Otro factor que influye es la secularizacin del poder, pues para centralizar el poder se deba mantener una autonoma del papado. -Ventajas del poder institucionalizado: Desaparecen las desventajas del poder pre estatal; el abuso, las arbitrariedades, la deslegitimacin, etc. Facilita el dinamismo social, es decir, la actividad desarrollada por el grupo humano en pos de su desarrollo y evolucin hace un orden social ideal.

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-Desventajas del poder institucionalizado: Las crisis que se presentan en las instituciones cuando la realidad social cambia y estas permanecen, se produce una deslegitimacin provocada por un cambio en la realidad de la comunidad. Una institucin muy fuerte debilita la actividad y movilidad de la sociedad por cuanto tienen todo organizado y con respuestas para todo, lo que puede provocar que la disidencia recurra a mtodos no institucionales para reclamar o presentar sus peticiones, derivando en crisis polticas, y probablemente, constitucionales. D) El Poder del Estado Poder: Se viene a formar cuando este se despersonaliza y, por tanto, se institucionaliza, es decir, cuando se produce una estabilidad del poder poltico, en el cual se concibe como titular de este al estado, y a las autoridades o gobernantes como sus agentes. LA NOCION DE ESTADO -Se asocia a la libertad de convivencia y poltica, que nace como oposicin a la monarqua de los prncipes y al poder absoluto. -Sus acepciones; Como aparato estatal (Ministros, gobierno, poderes), estado como comunidad, ciudadana o comunidad civil, estado como ordenamiento jurdico. *Conceptos de Estado: Agrupacin humana, fijada en un territorio determinado y en la que existe un orden social, poltico y jurdico orientado hacia el bien comn, establecido y mantenido por una autoridad dotada de poderes de coercin. 1) Agrupacin humana: trmino sociolgico que se refiere a un grupo complejo, en el sentido que es un grupo que comprende de muchos otros. El estado es una sociedad de personas materiales que constituyen el elemento humano o poblacional del mismo. 2) Territorio: El estado lo requiere como condicin, es determinado, mutable, conocido, y con cierta delimitacin.

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3) Regido en asuntos de inters comn: Se definen una serie de materias o temas pblicos, que son aquellos que interesan a toda la comunidad. 4) Conjunto de autoridades dotadas de poderes de coercin: Se advierte una diferenciacin de funciones al interior del estado: Gobernantes (autoridades) y Gobernados (confieren legitimidad a los gobernantes). Los gobernantes tienen facultades para hacerse obedecer en caso de no acatamiento, en ultimo termino por la fuerza. (Por medio de sanciones). La definicin ms clsica de estado, fue la citada por el Jurista Alemn Hermann Heller; unidad de dominacin, independiente en lo exterior e interior, que acta de modo continuo, con medios de poder propios, y claramente delimitado en los personal y territorial. Weber modifica el concepto tradicional de nacin. Define el estado desde una ptica diferente. Lo define como el agente que ejerce o puede ejercer el monopolio de la violencia legtima dentro de un territorio determinado. Para Hans Kelsen el estado, es lo que la constitucin dice que es. El piensa que a partir de la lectura de la constitucin se puede saber el tipo de estado constituido. El estado es la personificacin jurdica de la nacin Georges Burdeau: El estado es el titular permanente y abstracto del poder del que los gobernantes son solo agentes pasajeros de l. Concepto poltico, que vincula al estado con el poder. Thomas Hobbes: El estado viene a ser la autoridad a quien la multitud de personas ha transferido el poder para que los gobierne y los somete si es necesario. Rousseau: El estado es la asociacin poltica libremente fundada por los participes del contrato social.

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*RAE: -Conjunto de los rganos de gobierno de un pas soberano. -En el rgimen federal, porcin de territorio cuyos habitantes se rigen por leyes propias, aunque este sometidas a las decisiones de un gobierno comn. LA JUSTIFICACION DEL ESTADO 1) Doctrinas teocrticas o de origen divino: Estas teoras tiene en comn encontrar en dios la explicacin ultima del poder, aun cuando hay en ellas tres corrientes claramente distinguibles y diferenciables unas de otras. Epstola de San Pablo, obliga a los cristianos obedecer por dios a las potestades que dios enva para castigar a los malos y premiar a los buenos. Fe, creencia y vida pacifica eran una sola cosa. Origen del poder Santo Tomas de Aquino; trata de mostrar la necesidad natural de racionalizar el poder como principio formal de organizacin de la sociedad. Razona en estrecha relacin con la teologa la vinculacin divina del poder, la justificacin de un orden poltico esta pues, en la parte apoyada en la misma naturaleza. El derecha de la insurreccin contra el poder tirnico; Esta doctrina considera la insurreccin legitima contra el poder tirnico, la cual es desarrollada por Santo Tomas en su obra Summa Theologica. El gobierno tirnico no es justo, no est ordenado al bien comn sino al bien particular del gobernanteDe esta manera, derribar este rgimen no tiene carcter de sedicin, fuera del caso de que el derribo se llevase a cabo con tanto desorden que representara para el pueblo ms perjuicio que la misma tirana. En efecto, es ms bien el tirano el que es sedicioso al producir discordias y turbulencias en el pueblo sometido, con el fin de poderlo someter mejor. 2) Doctrina naturalista o de la fuerza: Esta perspectiva constituye una reaccin de carcter anti teolgica. Tal concepcin rechaza a la divinidad para justificar la existencia del poder, acudiendo en su reemplazo a la naturaleza. Esta doctrina seala que en la naturaleza puede encontrarse un principio de desigualdad, en que los fuertes se imponen sobre los dbiles, surgiendo as una

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ley de la naturaleza, a la cual los hombres deben someterse con la misma fatalidad con que deben acotarse los fenmenos naturales. El estado en tal perspectiva no es ms que la expresin de este fenmeno natural de dominacin, no necesitando de otra justificacin, sino solo es la consecuencia de las relaciones de poder. 3) Doctrina de la necesidad racional del estado: El estado, de acuerdo a estas concepciones, responde a una necesidad de carcter racional, la que puede ser de orientacin diversa. Ruptura renacentista con el orden medieval; Maquiavelo, Grocio, Bodino y Hobbes. Negar la justificacin por lo que un orden poltico se considera como una condicin del desenvolvimiento de la naturaleza humana (reconocida por la razn), tal como ha sido constituido por dios. 4) Voluntarista: Rousseau defiende una idealizacin del hombre primitivo, incivilizado, incultivado, es decir, el hombre natural, aun no contaminado ni degradado por los males de vida en sociedad con sus artificios culturales. La obediencia a la ley es la libertad; esta ultima viene a ser entendida en Rousseau como la negacin de toda dependencia particular, para ser absorbida por la dependencia general de los hombres antes la voluntad del pueblo. Por voluntad popular o voluntad general se entiende la que dirige las fuerzas del estado de acuerdo con los fines de su institucin, que es el bien comn; pues si la oposicin de los intereses particulares ha hecho necesario el establecimiento de sociedades, la conformidad de esos mismos intereses es lo que ha hecho posible su existencia. Manifiesta el autor del contrato social, la voluntad constante de todos los miembros del estado es la voluntad general; por ella son ciudadanos libres.

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Para que la voluntad sea general, no es siempre necesario que sea unnime; pero si es indispensable que todos los votos sean tenidos en cuenta. Toda exclusin formal destruye su carcter vital. El decisivo papel del legislador, es lo que da Rousseau no es concebido como reputacin, sino nicamente como comisarios y no pueden resolver nada definitivamente. Toda ley que el pueblo en persona no ratifica, es mala. El pueblo ingles piensa que es libre y se engaa: lo es solamente durante la eleccin de los miembros del parlamento. En otras palabras, sentencia tan pronto como un pueblo se da representantes, deja de ser libre y de su pueblo. El estado delineado por Rousseau es una de fuerte carcter igualitarista: el pacto social establece entre los ciudadanos una igualdad total, que todos se obligan bajo las mismas condiciones y todos gozan idnticos derechos. As, por la naturaleza del pacto, todo acto de soberana, es decir, todo acto autentica de voluntad general, obliga o favorece igualmente a todos los ciudadanos. Rousseau es tambin claro al definir la labor de todo gobierno como un cuerpo intermediario establecido entre los sbditos y el soberano para su comunicacin, encargado de la ejecucin de las leyes y del mantenimiento de la libertad tanto civil como poltica. Pero para el las palabras sbdito y soberano son correlaciones idnticas cuya idea est contenida en las de ciudadano *LAS DOCTRINAS JURIDICAS Dentro de estas doctrinas pueden englobarse diversas perspectivas, cuyo punto de consenso consiste en la justificacin del estado sobre la base de una institucin jurdica de carcter preexistente. 1) Doctrina Patriarcal: Esta concepcin sostiene que el estado procede histricamente de la familia y es una ampliacin de ella. 2) Doctrina Patrimonial: Esta concepcin se funda en que la propiedad precede temporal y lgicamente al orden del estado.

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3) Doctrinas Pactistas: Estas teoras consideran el contrato como el fundamento jurdico del estado. Hobbes (hombre lobo), Locke (estado de naturaleza anterior de paz y armona), Rousseau (contrato social). LA DOCTRINA DE LA FUNDACION Y DE LA INSTITUCION Esta teora ha sido desarrollada por Maurice Hauriou, ella parte de la idea de que el estado tiene los caracteres de un organismo social estructurado. El estado se estructura como una agrupacin de personas, dirigidas por un gobierno central con el objeto de desarrollar un fin determinado, concretando un orden social y poltico del cual son beneficiarios todos los individuos que le integran. Hauriou critica las concepciones contractualistas que creen que la aparicin de elementos consensuales implica forzosamente la existencia de un contrato. Considera que los organismos sociales y entre ellos el estado, surgen en virtud de una fundacin acompaada de adhesiones del grupo de individuos. LAS DOCTRINAS QUE JUSTIFICAN EL ESTADO POR EL DERECHO -Burdeau; La fundacin del estado opera por un acto de institucionalizacin del poder, acto que engendra efectos jurdicos en virtud de una norma superior, de acuerdo con la cual cuando tal acto voluntario es cumplido, tales efectos jurdicos seguirn. -Heller; Sostendr que la justificacin del estado se hace posible por la relacin de la funcin estatal con la funcin jurdica. La justificacin del estado, para el autor comentado, es de carcter moral, ya que sobre dicho juicio, es posible distinguir lo jurdico y lo antijurdico. -Kelsen; Para cuestin de la jusitificacion del estado, nada se consigue con oponer a la realidad social, desde un punto de vista meramente tcnicojuridico, un deber ser jurdico-positico, es decir, establecido por el poder concreto. Asi, la norma fundamental kelseniana, que lleva en si potencialmente todas las posibles variaciones de su contenido normativo, nos remite al arbitrio del legislador real, libre de todo vinculo jurdico-moral,

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y llega, de esta suerte tambin, en ultimo termino, a la identificacin de derecho y la fuerza y a la afirmacin de que todo estado es estado de derecho. -Hauriou; El solo fundamento jurdico del estado que puede ser invocado en todo momento de la existencia de este es un consentimiento que el autor califica de costumbre porque se forma en mismas condiciones que el consentimiento a las reglas del derecho consuetudinario. Una institucin est organizada por un poder fundador realizndose en un medio social un uso comn engendra la opinio juris es decir, el carcter jurdico. EL ESTADO DE DERECHO En toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada, ni se adopte la separacin de poderes, carece de constitucin. -Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano 1789. -Existe una estrecha relacin entre el estado y el derecho y que este ultimo da fuerza al primero, y el estado entrega al derecho la fuerza irresistible, la coercin que permite al derecho coartarse, pese a la aparicin de los individuos. A su vez, el estado ejerce una considerable influencia en la formacin y aplicacin de las normas jurdicas, mientras que el derecho limita la actividad estatal. -Existe una tensin permanente entre el estado y el derecho. -La relacin del estado con el derecho nos sita en el corazn de la polmica entre el positivismo jurdico y el iusnaturalismo, es decir, entre la concepcin que mantiene que el derecho no es ms que lo que el estado establece con prudencia de forma o valor, mientras que en la concepcin iusnaturalista (derecho natural) el derecho tiene por finalidad realizar un orden social justo, en el cual constitua el fin objetivo y central del derecho y de todo ordenamiento jurdico. -El estado de derecho consiste en la sujecin de la actividad estatal a la constitucin y a las normas aprobadas conforme a los procedimientos que ellas establezca, que garantizan el funcionamiento responsable y controlado de los rganos del poder, el ejercicio de la autoridad conforme a disposiciones

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conocidas y no retroactivas en trminos perjudiciales, y la observancia de los derechos individuales, colectivos, culturales y polticos. ANTECEDENTES DEL ESTADO DE DERECHO Los antecedentes de la idea de estado de derecho se pueden remontar a la antigedad Griega, donde encontramos los primeros pronunciamientos sobre el ideal del dominio de la ley sobre el capricho gubernamental. Platn y Aristteles se pronunciaron a favor del gobierno segn el derecho. Platn en La Repblica afirmaba que una polis donde el derecho gobierne a los que gobiernan, es decir cuando el gobierno est sometido al derecho, podra esperarse que fructificara todo el bien que los dioses tenan destinados a las comunidades genuinas. A su vez, Aristteles, sostuvo el gobierno de las leyes por sobre el gobierno de los hombres, en la medida en que la ley estaba guiada por la razn, mientras que los hombres estaban guiados por la pasin. En la edad media, se muestra las caractersticas de la racionalidad de la ley frente a los caprichos de la voluntad desptica, a los que se agregan valores de justicia y bien comn que intentaban corregir abstracciones y formalismos. Destaca Santo Tomas de Aquino donde sostiene que el orden de las cosas humanas, la justicia de una accin pende de su conformidad con la norma de la razn. Y siendo la ley natural esa forma primera de la razn humana, es notorio que todas las dems leyes tendrn razn de leyes en cuanto proceden y emanan de la ley natural; hasta el punto que, en aquello que se separen de la ley natural, dejan de ser leyes, son una corrupcin de la ley. En los siglos XVI y XVII se produjo la contraposicin entre aqullas que consideraban a la legislacin como libre actividad creadora del monarca Principes Legibus Solutus y los partidarios de la limitacin del poder por medio de la actividad legisladora. A su vez la escuela naturalista protestante que va de Grocio a Kant, inicia la formalizacin del derecho. El estado comienza a inscribirse dentro de la juricidad, concibindose as la ley como un esquema general, formal y obligatorio, que se apoya en la fuerza del aparato estatal.

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Locke y Montesquieu agrega la afirmacin de los derechos individuales y la regla tcnica de la separacin de poderes. En Gran Bretaa se desarrollaba el principio de la supremaca de la ley (Rule of law), el cual se encuentra contenido entre otros documentos en la Petition of Right (1628), el Habeas Corpus (1679), el Bill of Rights (1689) y el Act of Settlement (1701), todos los cuales se contraponan a la existencia de un poder arbitrario y establecan el sometimiento de todo por igual a la ley. -El Amparo en el derecho ingles: El Habeas Corpus se asocia al derecho de la Inglaterra medieval. Frente a la lucha por garantizar el respeto a la libertad y la propiedad. -Petition of Right: El caso de los 5 caballeros, 5 nobles reducidos a prisin por orden de la ley. -Bill of Rights: Inicialmente creado para establecer definitivamente la religin protestante en el reino, es tambin un paso ms a la consolidacin de las libertades personales. ORIGEN DE LA EXPRESION ESTADO DE DERECHO El concepto fue acuado por los Juristas Alemanes del siglo XIX. Robert Van Mohl acua la expresin estado de derecho. -El estado polica: Las leyes aplicadas a todos menos a los monarcas. -Estado de legalidad: Las leyes obligatorias para todos e incluso los gobernantes pueden ser llevados ante la justicia por su incumplimiento. Federico Julio Stahl (1802-1861) defiende que la esencia del estado de derecho se encuentra en una concepcin basada en la superioridad de la ley y en la realidad de la administracin y justicia. Lorenz Von Stein (1815-1890) defiende que la esencia se encuentra en que toda persona puede recurrir a los tribunales. Segn Kelsen, todo estado es un estado de derecho, todo orden coactivo tiene que ir en un ordenamiento jurdico.

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Garca Pelayo dice que estado de derecho, tiene sentido puesto que representa la funcionalidad del interno estatal, e introduce en una interna la normalizacin, la racionalizacin y por ende, la disminucin de factores de incertidumbre. PRINCIPIOS DEL ESTADO DE DERECHO EN LA DOCTRINA Hans Kelsen seala como principio y tcnicas fundamentales bsicas del estado de derecho, la libertad poltica y civil; y la independencia del poder judicial; la legislacin de generacin democrtica; la existencia de una jurisdiccin contensioso-admisntrativa; y la sujecin de los actos del jefe de estado al referendo del ministro responsable. Mario Justo Lpez establece la supremaca constitucional; la distribucin del poder en el poder constituyente y los poderes constituidos; la separacin de los poderes constituidos; la independencia del poder judicial; la designacin de las autoridades por elecciones en que exista una competencia pacifica regulada; la existencia de un control de los gobernantes, existencia de la oposicin institucionalizada y la legalidad de la administracin. Alejandro Silva Bascun establece que el estado de derecho supone la existencia de rganos de poder con funciones diferentes; qu cada uno de dichos rganos actu con independencia en el desempeo de sus respectivas funciones. ELEMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO -La constitucin del estado por medio de la voluntad de la mayora, en base a principios y procedimientos democrticos. -La organizacin del gobierno del estado, en base al principio de divisin de poderes e independencia de los poderes, que distingue el poder legislativo, ejecutivo y judicial en la constitucin nacional. -La expresin a la ley por quienes ejercen la administracin del estado, y el sometimiento al derecho de todos los ciudadanos sin distincin alguna. -El reconocimiento en la constitucin nacional y en las leyes de los derechos humanos fundamentales y la efectividad de las garantas y principios.

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PRINCIPIOS BASICOS JURIDICOS-POLITICOS DEL ESTADO DE DERECHO. 1)El imperio de la ley: El imperio de la ley se refiere a la autoridad de una norma escrita de carcter general, abstracta y permanente, de carcter racional, emanada de un parlamento compuesto de representantes del cuerpo poltico libremente elegidos, con las posibles intervenciones del gobierno o directamente de la ciudadana. 2) Divisin de poderes: Esta perspectiva expuesta por primera vez por Locke y luego universalizada por Montesquieu, establece la necesidad de dividir al estado en tres poderes independientes, iguales y autnomos entre s, atribuibles a titulares distintos: los poderes legislativo, ejecutivo y judicial. Tras esta perspectiva se encuentra el valor de la libertad. La idea bsica de tal principio es que la divisin de poderes es la mejor forma para limitar el poder estatal: el poder detiene el poder. 3) Legalidad de la administracin: La concepcin del estado de derecho consagro la vinculacin de la administracin pblica y su actividad a la ley, buscando dar seguridad jurdica a los administrados, rompiendo con la tradicin del Estado Polica. Como seala Otto Mayer, en este ultimo tipo de estado, el poder del monarca frente a sus sbditos no tiene lmites jurdicos: lo que el quiere es obligatorio, su lmite esta dado solo por su responsabilidad ante dios por una parte y lo que considera til y prudente por otra parte, el ordenamiento jurdico, el derecho no tiene ningn rol que jugar en esta perspectiva. 4) El control y responsabilidad de los gobernantes: Los controles de las autoridades del estado pueden ser, como lo establece Loewenstein, de carcter horizontal o de carcter vertical. Los controles horizontales son aquellos que se dan a nivel de los poderes del estado, los cuales pueden ser interorganos, vale decir, el control es al interior mismo del rgano, o intraorgano, es decir, entre los diferentes rganos del estado. Sin embargo, los controles pueden ser tambin de carcter vertical, en el sentido de que la actividad de los rganos del estado es controlada por la sociedad civil y por los ciudadanos. Esta ultima forma de control que nace del

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seno de la sociedad antes que en los mecanismo del aparato estatal, se ejerce a travs del derecho a la crtica, se da as, un control extraorgano, el cual es bsico para la existencia de un autentico estado derecho. La posibilidad real y jurdica de criticar a los gobernantes es una forma importante de control de estos. 5) El principio de la jerarqua de las normas: Este principio desarrollado por la escuela vienesa del derecho y especialmente por Kelsen, las ideas sobre jerarqua de las normas, estableciendo el distinto rango de las normas jurdicas y el respectivo mbito de validez de estas. Este principio busca otorgar tambin mayor seguridad jurdica. 6) El principio de supremaca de la constitucin y la jurisdiccin constitucin: Su origen lo encontramos en el fallo Merbury v/s Madison, en estados unidos (1803) el cual estableci por primera vez el principio de supremaca constitucional y el derecho de los tribunales de justicia para hacerlo efectivo, aun cuando dicho principio se consolido bastante mas tarde. Al respecto es posible distinguir hoy, el modelo norteamericano practicado por tribunales ordinarios de carcter difuso y efectos inter partes, del modelo europeo germano austriaco de carcter concentrado, practicado por un tribunal mixto denominado tribunal o corte constitucional, cuyos fallos producen efectos erga omnes y las diversa variantes que deriven de ellos. ESTADO DEMOCRATICO *Ideas generales: -Gobierno del pueblo -Participacin de la mayora -Representatividad -Primaca de las libertades -Respeto a las minoras -Elecciones peridicas -Separacin de los poderes

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TIPOLOGIA DE LOS REGIMENES POLITICOS 1) Karl Loewenstein: Hace un anlisis del poder, que segn puede ser monista o pluralista. El poder monista se caracteriza por el ejercicio concentrado del poder sin control y el poder pluralista implica el ejercicio compartido del poder poltico y el control compartido del mismo. 2)Georges Burdeau: Considera que para establecer una tipologa de regmenes polticos hay que analizar los orgenes, los fundamentos, las formas de ejercicio y los fines del poder, los cuales aparecen entremezclados en cada rgimen poltico, aunque para clasificar los sistemas polticos sigue una poltica que reconoce los regmenes democrticos y los regmenes autoritarios. 3) Raymond Aron: Clasifica los regmenes en pluralista y regmenes de partido nico. El primero es un rgimen de partidos mltiples concurrentes, donde los diferentes candidatos al ejercicio legtimo de la autoridad conocen los medios que tiene derecho a utilizar y los que estn prohibidos. El rgimen de partido nico se caracteriza por el monopolio otorgado a un partido de la actividad poltica legtima, cuya legitimacin viene dada, no por una representacin autentica, sino en razn de una finalidad historia. 4) Jimnez de Parga: El dice que en cada grupo de regmenes se puede utilizar otros criterios para hacer una tipologa ms detallada. ESTADO AUTORITARIO Y TOTALITARIO Autoritario: Es aquella organizacin poltica en que un nico detentador del poder (persona, dictador, asamblea, junta, partido) monopoliza el poder poltico sin que pueda la ciudadana participar realmente en la formacin de la voluntad popular. *Caractersticas: A) Hay un nico detentador del poder. B) Los destinatarios del poder no participan de la formacin de la voluntad estatal.

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C) Existe una ideologa que se limita a defender y justificar la existencia de esta estructura de poder. Totalitarismo: A diferencia del autoritarismo, se refiere a todo el orden socioeconmico y moral de la dinmica estatal, la ideologa estatal pretende dominar mas all de la vida poltica de la sociedad, controlndola e influencindola. *Caractersticas: A) Pretende modelar la vida en su integridad. B) Existe una ideologa nica y excluyente. C) Existe un aparato policial compulsivo. D) Existe un partido nico. En definitiva, la democracia implica el poder del pueblo, gobierno del pueblo, es decir, cuando el poder poltico reside en la nacin. Su primera formulacin viene de Atenas, siglo V A.C., luego desaparece y reaparece en Suiza en el siglo XIII hasta el surgimiento de las democracias modernas en el siglo XVIII. *Su evolucin: -Sobre la base de los significados de pueblo y ciudadano. -Estos conceptos han evolucionado, la ciudadana se ha ampliado en su contenido, en Atenas eran el 10%, en la actualidad son la mayora de las personas quienes tienen esta condicin. (ART.13 CPR) DEMOCRACIA COMO FORMA DE VIDA A) Participacin ciudadana: El pueblo participa en los procesos para la toma de las grandes decisiones y la eleccin de las autoridades. B) Pluralismo y tolerancia: Existe convivencia y derecho a expresarse, el respeto de la mayora a la minora y el acatamiento por parte de las minoras, de las decisiones de la mayora.

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C) Consenso fundamental: Sobre los temas que ataen a la sociedad. D) Dialogo y compromiso: Dialogo entre gobierno y oposicin y compromiso para acatar las decisiones tomadas. FORMAS DE ORGANIZACIN DEMOCRATICA A) Democracia directa: Aquella en que el pueblo, por si, ejerce el poder poltico en la plenitud de sus funciones, legislar, ejecutar y juzgar; es el dialogo entre el ejercicio del poder y el pueblo, sin intermediarios. B) Democracia representativa: Es aquella en que el titular del poder poltico no lo ejerce por s mismo, sino que por medio de representantes, que son quienes actan a nombre de la Nacin o el pueblo, ejemplo, los diputados y senadores en Chile. C) Democracia semirepresentativa: Es aquella que resulta de la evolucin del sistema representativo estricto hacia una cada vez ms pronunciada dependencia del Parlamento respecto del electorado. D) Democracia semidirecta: Es aquella en que, a diferencia de la semirepresentativa, no se circunscribe a la mera actividad de nombrar sus representantes a los rganos de poder, sino que el pueblo participa tambin directamente de algunas de las decisiones polticas; 1) La iniciativa legislativa popular 2) Veto popular 3) Referndum 4) Plebiscito 5) Revocacin

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REGIMENES POLITICOS DEMOCRATICOS 1) Rgimen Parlamentario: Se trata de un rgimen dualista, o sea, el ejecutivo comprende un jefe de estado y a un jefe de gobierno, cuya titularidad recae en personas distintas. El paradigma de este rgimen es el parlamentarismo ingles, que nace en 1212 con la carta magna, tiene su origen en la tradicin y en la costumbre. El gabinete tiene responsabilidad poltica frente al parlamento. El rgimen parlamentario no solo puede ser monrquico, sino tambin presidencial (Italia, Alemania, Suecia). 2) Rgimen Presidencial: Surge a partir de la independencia de las 13 colonias inglesas de Norteamrica, que se declaran independientes en 1776, y nacen como confederacin en 1777. A) Proviene del pensamiento filosfico-liberal de Montesquieu, que tiene como uno de sus fundamentos el Principio de separacin de los poderes, en el cual existe un control o fiscalizacin de un poder sobre otro. B) El ejecutivo no est dividido: existe un presidente elegido por el pueblo por un plazo definido y que va a ejercer la jefatura de estado y de gobierno. C) El presidente designa a sus ministros o secretarios de estado. D) Los miembros del congreso o parlamento no ocupan cargos en la administracin del estado, ni menos pueden ser ministros de estado. E) El ejecutivo es responsable ante la constitucin. F) El presidente no tiene la facultad de disolver el congreso o parlamento. G) El presidente responde ante el electorado. H) No hay foco de poder, hay una divisin del poder. 3) Rgimen Presidencialista: Es aquel en que el poder ejecutivo se encuentra vigorizado o reforzado en sus facultades, teniendo mayor poder que el resto de los poderes del estado.

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Se trata del rgimen con mayor presencia en Latinoamrica, y en general, es la frmula que resulta luego de regmenes dictatoriales o de procesos independentistas. Uno de los regmenes que suelen ser usados como ejemplo es el Caso Chileno: A) El ejecutivo tiene gran injerencia legislativa, al punto de tener iniciativa exclusiva en algunas materias, facultad que no tiene el legislativo B) El ejecutivo tiene potestad reglamentaria, la cual le permite reglamentar toda aquella materia que no ha sido entregada al dominio legal. C) Influye en el proceso legislativo a travs del veto, el que le permite oponerse a un proyecto de ley o una parte de el, obligando al legislativo, si desease perseverar en el, a insistir con altsimos qurum. D) No son dictaduras ni autoritarismo, porque gobiernan respetando la constitucin y las leyes. 4) Rgimen Semipresidencial: Se trata de otra forma de gobierno distinta de las tradicionales y que deriva principalmente del parlamentarismo, como los consta la existencia de un ejecutivo bicfalo; con un jefe de estado y un jefe de gobierno que recaen en personas distintas que, incluso, como ha ocurrido frecuentemente en Francia, piensan polticamente, en forma totalmente opuesta, producindose el fenmeno que ellos mismos han denominado la cohabitacin. A) Es una formula moderna que surge como alternativa al Rgimen Parlamentario. B) Ha tenido lugar en pases como Francia, Irlanda, Austria, Finlandia e Islandia. C) Se presenta al igual que en el Rgimen Parlamentario, un ejecutivo Bicfalo. D) El jefe de estado no es nominal, simblico ni pacificador, sino que es un rgano poltico con poderes suficientes para influir en la poltica nacional.

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E) El jefe de estado es elegido; y lo es en votacin universal, en cambio, el jefe de gobierno sale de las mayoras parlamentarias. F) El presidente o jefe del estado puede disolver el parlamento y hacer valer la responsabilidad poltica del gabinete. LOS ELEMENTOS DEL ESTADO -Poblacin o grupo humano -Territorio -Poder Poblacin: Jurdicamente es conjunto de habitantes de un determinado territorio, que es titular de derechos y obligaciones civiles. Su relacin con el estado puede darse a travs de tres visiones: A) Como sujeto del estado (Locke y Althusio): La poblacin lo crea y funda sus instituciones para sus propios objetivos o fines. B) Como objeto del estado (Paul Laband): poblacin y estados son factores contrapuestos, la poblacin se limita a recibir rdenes en que se traduce la denominacin del Estado.( teoras patrimonialistas y absolutistas) C) Como esfera personal de validez de las normas jurdicas (Kelsen) El individuo puede encontrarse aqu en tres situaciones: A) Actividad: Participa en la creacin de la norma jurdica. B) Pasividad: Obedece la norma jurdica. C) Negatividad: No le afecta la norma jurdica que se le pretende aplicar. La poblacin en nuestra Constitucin: -La poblacin puede ser nacional o extranjera -Adems existe otra categora que pueden ser aplicadas a la poblacin tales como: Ciudadana-Pueblo-Nacin-Habitantes-Nacionales-Nacionalidad.

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A) Ciudadana: Esta formada por todos los nacionales de un estado que cumplen con los requisitos constitucionales y legales para ejercer derechos civiles. Se trata, entonces de un porcentaje de la poblacin y no toda de ella. La ciudadana comprende dos aspectos: -Activo: Opcin a postular cargos de eleccin popular y ejercicio del derecho de sufragio. -Pasivo: Posibilidad de ser sujetos de una eleccin al interior del estado. B) El Pueblo: Es un concepto que puede tener una connotacin tnica, geogrfica, lingstica, poltica o demaggica. Goza, adems de derechos civiles, de derechos polticos. Son los ciudadanos, el cuerpo electoral que ejerce la soberana. Utilizado en los siguientes sentidos: como clase gobernada, masa sufragante, pobres de un estado, clases proletaria, en el mbito poltico se le coloca como titular del poder constituyente, es decir, como el que ejerce la soberana. Debemos eso si tener presente que tambin puede recaer en la nacin. C) Nacin: Incluye varios elementos, como la poblacin, la raza, la lengua, la religin, la tradicin y la voluntad. D) Los Habitantes: Todas las personas que se encuentran en un territorio determinado, en un periodo tambin determinado. E) Los Nacionales: Deriva de la palabra Nacin, la cual se refiere a un conjunto de individuos que, unidos por vnculos tnicos, religiosos, idiomticos, y culturales, tener un pasado comn , habitar en un mismo territorio, comparten una misma idea de sociedad. F) La Nacionalidad: Vnculo jurdico que une a un sujeto con un estado determinado del cual nacen derechos y obligaciones recprocos. Puede ser por: -Ius Solis: Plantea que el individuo va a tener la nacionalidad del estado en el cual naci. Generalmente utilizada en pases latinoamericanos -Ius Sanguinis: Seala que una persona va a tener la nacionalidad que tengan sus progenitores. Principalmente utilizada por los pases europeos.

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-Nacionalizacin por gracia: aquella que un estado por ley de la repblica le concede a un individuo que prestados servicios importantes al Estado en materias cientfica, cultural, deportiva o social. - Nacionalizacin por adopcin o vnculo matrimonial. La nacionalidad tambin se entiende como un derecho. CONSTITUCION CHILENA: NACIONALIDAD Y CUIDADANIA ARTS. 10 AL 18. EL TERRITORIO Es la base fsica del estado, en que impera la soberana sobre nacionales y extranjeros. Es esencial para el estado un territorio en que ejercer su poder. *Caractersticas: A) Unidad Jurdica: Se encuentra vinculado y sometido directamente a un ordenamiento fundamental. B) Indivisibilidad: Es unitario y sobre l se ejerce la soberana. C) Exclusividad: El estado ejerce sobre l un poder en forma exclusiva y excluyente de cualquier otro. D) Inviolabilidad: Ningn otro estado puede ejercer poder sobre el territorio de otro estado. *Elementos A) Espacio terrestre: Comprende el suelo; superficie donde se ejerce el poder y los habitantes se desenvuelven; el subsuelo que es la prolongacin cnica desde los lmites fronterizos, naturales y artificiales hacia el centro de la tierra; el lecho marino, las islas y las aguas internas. B) Espacio Martimo: Es la prolongacin del espacio terrestre hacia el mar. Est compuesto por: I) Mar Territorial: Lecho marino y subsuelo hasta las 12 millas desde la lnea de baja marea. El estado tiene plena jurisdiccin.

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II) Zona Contigua: Comprende, al igual que el mar territorial y el resto de las zonas martimas, lecho martimo y subsuelo, pero en este caso hasta las 24 millas desde la lnea de baja marea. El estado tiene jurisdiccin en materia de aduanas y control sanitario. III) Zona Econmica Exclusiva: El estado puede explorar y explotar recursos naturales y conservar y administrar dichos recursos. Comprende 200 millas marinas desde la lnea de baja marea. Ejemplo: produccin de energa , del agua, de las corrientes y de los vientos adems de proteccin y conservacin del medio marino. IV) Alta Mar: Es una zona comn a todos los hombres, por lo que no existe jurisdiccin de ningn estado. Ejemplo, libertad de tender cables submarinos, investigacin etc. C) Espacio Areo: Es aquel que se encuentra sobre el espacio terrestre y el mar territorial y en que la soberana del estado es absoluta, no admite el concepto de paso inocente. Se debe recordar q ue en todo caso deben respetarse las llamadas libertades del aire, que son: -Sobrevolar el territorio de otro estado sin escalas. -Hacer escalas no comerciales o tcnicas. -Llevar carga, correo y pasajeros al pas de la nave, desde otro pas. -Llevarlos entre 2 pases que no sean el de la aeronave. El Derecho Internacional Pblico contiene los lmites del territorio de Chile, no as la Constitucin ni el Cdigo Civil. RBITA SINCRONICA GEOSTACIONARIA Esta es una rbita circular en el plano ecuatorial, en el cual el periodo de la rotacin sideral del satlite es igual al periodo de la rotacin sideral de la tierra. Cuando un satlite describe esa orbita particular, se dice que el satlite es geoestacionario; tal satlite aparece estacionario en el cielo, cuando es visto

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desde la tierra y esta fijo en el cenit de un punto dado sobre el ecuador, la longitud de la cual es, por definicin, la del satlite. EL ESPECTRO ELECTROMAGNETICO Este constituye una dimensin del espacio areo sobre el cual el estado ejerce soberana territorial. El espectro electromagntico comprende la totalidad de las frecuencias y longitudes de onda de radiacin electromagntica, que van desde los rayos gamma hasta las ondas de radio ms largas incluyendo dentro de ellas las ondas lumnicas visibles. El espacio electromagntico es utilizado para transmitir sonidos, imgenes, datos, luz, calor. El estado interviene en esta materia regulando su uso de manera intensa y sostenida. EL ESPACIO ULTRATERRESTE Sobre dicho espacio la Naciones Unidas han establecido el tratado sobre los principios que deben regir las actividades de los estados en la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre, incluso la luna y otros cuerpos celestes de 1967, el cual tambin recibe la denominacin de tratado del espacio. (los principios bsicos de dicho tratado impiden la apropiacin nacional del espacio ultraterrestre y cuerpos celestes, el cual est abierto, a la exploracin y utilizacin de todos los estados en condicin de igualdad). TERRITORIO FICTO O JURIDICO A este territorio fsico o natural se agrega el territorio jurdico, vale decir, los lugares que los tratados o las costumbres internacionales reconocen como parte de la jurisdiccin estatal. En esta calidad encontramos las naves y aeronaves comerciales nacionales en alta mar. A ellos se agregan las embajadas y legaciones acreditadas ante un estado extranjero. De se excluyen a los consulados que tienen la calidad de agentes solo para objetos comerciales.

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EL PODER Y LA AUTORIDAD EN EL ESTADO -Burdeau: El estado como el poder institucionalizado -El poder poltico estatal consiste en la relacin de mando-obediencia que se da entre los ocupantes de los cargos de gobierno, cuya actividad es imputada al estado y los miembros de la sociedad que no ocupan dichos cargos. -Poder y autoridad son dos elementos propios de las sociedades y menos de las comunidades, -Es caracterstico del poder estatal, que lo diferencia de sociedades menores y menos complejas, la reserva que l hace de la coercin, vale decir, de la fuerza fsica para obligar a los miembros de la sociedad. -Es nico y singular y no cabe otro de la misma naturaleza en una sociedad poltica. *Poder y autoridad poltica: La legitimacin del poder. -El poder poltico se transforma en autoridad cuando cuanta no solo con la fuerza, sino que fundamentalmente es obedecido por su legitimidad, por el consentimiento de los ciudadanos. (Aceptar las decisiones provenientes del poder). -La legitimidad tiene un carcter valorativo y puede ser asociado a diferentes formas de organizacin poltica de la sociedad, a diferentes conjuntos de mecanismos que sustentan un determinado orden poltico. Para que exista legitimidad se requiere la conciencia de que las estructuras, los procedimientos, las decisiones, los actos y los dirigentes y funcionarios posean la calidad de buenos, justos, correctos y adecuados. *Soberana: Es un concepto jurdico y poltico donde confluyen problemas de la teora del derecho y del estado. Su origen se remonta al surgimiento de los estados nacionales europeos. Jean Bodin acua el trmino. Por su parte Karl Lowenstein: lo define como el uso irracional del poder, ya que hasta ese momento histrico, el poder soberano lo amparaba todo y era incuestionable.

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*Teoras: 1) Soberana Nacional: Soberana que reside en la nacin. La concepcin de soberana nacional desarrollado por Abate Sieyes, para quien la nacin constituye una persona moral distinta de los individuos que la componen y est dotada de una voluntad propia. En tanto que persona moral no puede expresarse y actuar sino que a travs de representantes que actan y se expresan en su nombre a travs de rganos habilitados por la constitucin. As, la concepcin de soberana nacional desemboca necesariamente en el principio representativo, que puede ser caracterizado como el sistema donde la voluntad de un rgano es considerado en virtud de un postulado constitucional irrefutable como la voluntad de la nacin, sin preocuparse de saber si la voluntad de este rgano coincide con la del pueblo efectivamente. 2) Soberana Popular: La soberana reside en el pueblo. La sistematizacin de la teora de la soberana popular por Rousseau en El contrato social presenta tambin algunos problemas de formulacin. Rosseau, sostiene en el contrato social que la soberana no pertenece a la nacin sino al pueblo en la medida que cada miembro del estado, formador del cuerpo poltico, es detentor de una parcela de soberana, y que, por consiguiente, la soberana pertenece a cada uno de los ciudadanos en proporcin de su nmero. En la concepcin de Rousseau, el contrato funda la legitimidad y la soberana. Nace en la medida en que todo individuo acepta someterse a la voluntad general y consiente el abandono de una parte de sus derechos a la colectividad, pero en contrapartida, recibe las ventajas de la vida social y el derecho de participar en la elaboracin de la voluntad general. As se funda la soberana, ya que como dice Rousseau, la autoridad deber residir necesariamente en el cuerpo social que se ha beneficiado de la alineacin de la soberana de cada uno. El soberano tiene por rgano la voluntad general que no es otra cosa que la ley. Entre las criticas a dicha teora se encuentra que esta propiciara el desarrollo de gobiernos totalitarios , populistas o extremos.

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Efectos de la Soberana: - Soberana Popular, da origen a Democracia Directa - Soberana Nacional, da origen a Democracia Representativa - Soberana Popular reside en las personas - Soberana Nacional reside en la nacin - Soberana Popular la ejercen los ciudadanos en los procesos electorales - Soberana Nacional la ejercen las autoridades

3) Soberana del Estado: El estado es el titular del poder mximo. El autor de esta teora es el jurisconsulto Gerber. Esta doctrina afirma que el titular originario y nico de la soberana es el Estado tomado como tal. El estado como tal es uno e indivisible, existiendo, siguiendo a Hegel, en s y para s, siendo este estado el titular primario de la soberana. Este estado uno e indivisible se compone de tres elementos, los cuales concurren a formar su personalidad: un territorio, una nacin y un gobierno. El estado es un sujeto de derecho y su derecho es la potencia pblica. En cuanto al ART. 5 DE LA CPR, soberana y derechos esenciales son 2 nociones que aparecen relacionadas, su conexin se produce porque los derechos esenciales se concibieron como una limitacin para el ejercicio de la soberana. LA SOBERANIA EN LA CPR DEL 80. -Qu entendieron los comisionados por derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana? La respuesta se encuentra en la teora de los derechos naturales, as lo dijo Jaime Guzmn: La soberana tiene un solo limite fundamental, que es el derecho natural.

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-Guzmn manifest refirindose al derecho natural que de esta naturaleza humana emana una serie de derechos que el hombre se limita a reconocer y que obligan tanto a los gobernados como a los gobernantes y protegen a los primeros. COMISION ORTUZAR -Es as, por ejemplo, que aun cuando el derecho a la vida y a la integridad de las personas no figurara en la carta fundamental de 1925, nadie habra podido sostener que quienes detentan el poder estatal como delegatorios de la soberana estaban facultados por vulnerarlo o desconocerlo. -La corriente del Iusnaturalismo que ha generado simpata en la doctrina chilena que participo en la comisin Ortuzar se aproxima mucho ms a lo que Bobbio denomina el Iusnaturalismo clsico y medieval y menos al moderno, que se vincula a la clsica formulacin de Locke, que concibe a los derechos naturales como un lmite a los poderes del soberano, como un mbito en el que no puede intervenir y cuya constitucionalizacion la realiza naturalmente y los transforma en una participacin jurdica. En el anteproyecto constitucional los comisionados dijeron que a pesar que en el constitucionalismo moderno se inclinaba a sostener que la soberana reside en el pueblo y no en la nacin, la comisin optaba por declarar que la soberana resida esencialmente en la nacin mientras que al pueblo corresponda su ejercicio. La doctrina: Javier Perez R.: El poder constituyente esta indisociablemente unido a una determinada concepcin de la soberana, sin la cual no puede existir hasta que no se ha dado respuesta a la cuestin de donde reside el poder, no se puede obtener una respuesta a la cuestin del poder constituyente. De ah que dicho poder haya estado unido a la afirmacin de la soberana nacional o de la soberana popular. Manuel Aragn: La soberana del pueblo no significaba solo la atencin a este del poder constituyente mismo, de su condicin de soberano, esto es, de que a partir de la entrada en vigor de la constitucin el pueblo siguiera ostentando la soberana.

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FUNCIONES Y ORGANOS DEL ESTADO *Funciones: -Legislativa -Ejecutiva -Judicial -La separacin de poderes no es sino la forma clsica de expresar la necesidad de distribuir y controlar respectivamente el ejercicio del poder poltico. Lo que correctamente, pero errneamente, se suele designar como la separacin de poderes estatales, es en realidad la distribucin de determinadas funciones estatales a diferentes rganos del estado. Lowestein. *Los antecedentes -La tridimensionalidad tiene sus antecedentes en: -Montesquieu: El espritu de la leyes -Tambin en la poltica de Aristteles -Retomada por Santo Tomas -John Locke: Segundo tratado sobre el gobierno civil -Se plasma en la constitucin norteamericana y en la declaracin de derechos del hombre y del ciudadano. -Es uno de los pilares del constitucionalismo clsico: Frenos y contrapesos. Las funciones son las distintas actividades que realiza el estado o gobierno, en sentido amplio, en el cumplimiento de sus fines. Por su parte, los rganos son las instituciones establecidas por el ordenamiento jurdico del estado que actuando en representacin de la potestad estatal ejercen determinadas funciones gubernamentales.

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Un rgano es una unidad diferenciada del aparato organizativo de una persona jurdica a la que se atribuye un conjunto de funciones para su resolucin o gestin. Cosculluela Montaner Luis. La formacin de la voluntad de las personas jurdicas se realiza mediante la imputacin jurdica de la voluntad de las personas fsicas que constituyen los rganos internos con capacidad para determinar la voluntad de esa persona jurdica que integran. Dichos rganos, se configuran jurdicamente, por sus normas reguladoras, como un conjunto de funciones y atribuciones, un titular que es la o las personas fsicas cuya voluntad se imputa al rgano (dependiendo si es un rgano simple o colegiado) y recursos materiales y financieros para desarrollar sus competencias. Pueden ser rganos unipersonales y rganos colegiados. rganos Unipersonales: La determinacin de la voluntad del rgano constituye la voluntad de la persona de su titular. Tal es el caso de un decreto supremo o de un decreto alcaldicio, o la resolucin judicial de un juez. rganos Colegiados: La formacin de la voluntad del rgano est determinada por reglas de procedimiento y formacin de mayoras, que se establecen para rgano especifico. -No debe confundirse funciones y rganos -Los rganos concretan las diferentes funciones -Una funcin puede ser desarrollada por uno o ms rganos. EJ: En la funcin legislativa participan el Congreso y el Pdte. Tambin un rgano puede desarrollar una o varias funciones, por ejemplo, el Parlamento o Congreso Nacional participa de la funcin legislativa y de la funcin de fiscalizacin o control de los actos gubernamentales y de la administracin estatal. El gobierno en sentido restringido o ejecutivo, desarrolla funciones gubernativas, administrativas y legislativas. -Quienes integran los rganos del estado se denominan genricamente agentes del ejercicio del poder estatal. Para que su actuacin sea vlida e imputable al rgano respectivo y al estado:

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A) Ellos deben estar investidos regularmente de la calidad de agente estatal de acuerdo a los requisitos exigidos por el ordenamiento jurdico. B) Actuar dentro del mbito de competencias respectivas. C) Cumplir las formalidades que exige el mismo ordenamiento jurdico. FUNCIONES POLITICAS Y FUNCIONES JURIDICAS Polticas: Funcin de gobierno y la funcin de control Jurdicas: Legislativa, funcin de administracin o ejecutiva y la funcin judicial Se regulan en la constitucin y las leyes Funcin de gobierno: La funcin de gobierno implica una potestad de decisin discrecional para el bien comn de la sociedad poltica, a travs de la cual se desarrolla el proceso de formacin de la decisin la que considera normalmente, la informacin disponible y relevante sobre la materia, la recepcin de las demandas y puntos de vista de los sectores de la sociedad afectada por la materia, la ponderacin o evaluacin de los distintos cursos de accin posibles y la adopcin de una decisin de que buscara concretarse a travs del ordenamiento jurdico, dentro del mbito de competencias y atribuciones respectivas. Funcin de Control: Constituye la potestad o facultad que tiene algunos rganos del estado para influir, participar o limitar las decisiones que estn formalmente atribuidas a los agentes de ejercicio de la respectiva funcin estatal, de acuerdo con las normas que conforman dicho Estado de Derecho. La funcin de control permite verificar decisiones y actuaciones, participar en decisiones o influir en ellas limitando el impulso discrecional de determinado rgano estatal. Algunos ejemplos de esta funcin de control estn dados en los siguientes casos: A) Cuando un rgano estatal para adoptar una decisin debe contar con el acuerdo de otro rgano.

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B) Cuando un rgano necesita que otro rgano le apruebe los medios para concretar sus actividades. C) Cuando un rgano puede requerir informacin y evaluar crticamente la accin de otro rgano. D) Cuando un rgano tiene la potestad para enmendar los proyectos hechos por otro rgano. E) La posibilidad de un rgano de hacer efectiva la responsabilidad poltica de los agentes de ejercicio de otro rgano estatal, hacindolo cesar en el desarrollo de sus funciones. FUNCIONES JURIDICAS CLASICAS *Funcin Legislativa segn criterio: -Criterio Orgnico: La funcin legislativa es la que realizan los rganos colegisladores, el parlamento o congreso nacional. -Criterio Formal: La funcin legislativa es aquella funcin estatal que se manifiesta de acuerdo al procedimiento, generalmente constitucional, establecido para la elaboracin, debate y aprobacin de las leyes. -Criterio Material: La funcin legislativa es la actividad estatal que tiene por objeto la creacin de normas jurdicas. *El rgano legislativo: Parlamento o Congreso Nacional: La funcin legislativa se desarrolla principalmente por un rgano especfico que es el Congreso o Parlamento. Esta denominacin depender si estamos en un rgimen parlamentario, presidencial, etc. Concepto: Es un rgano colegiado de carcter representativo de la voluntad popular que desarrolla funciones legislativas y de control o fiscalizacin de los actos de gobierno y la administracin del estado, de acuerdo con la constitucin y dentro de la modalidad de forma de gobierno democrtico en que acta.

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LAS FUNCIONES DE LOS PARLAMENTOS O CONGRESOS NACIONALES. 1) Funcin Legislativa: La funciones legislativa o de creacin de normas jurdicas es realizada por medio del parlamento, como rgano representativo de la voluntad ciudadana. En el marco del estado social de derecho, se desarrolla la potestad reglamentaria del gobierno y se faculta de dictar disposiciones administrativas sobre materias de ley con autorizacin del parlamento. Tambin existe hoy la iniciativa exclusiva del ejecutivo para iniciar determinados proyectos de ley. 2) Funcin Integradora o Representativa: A travs del parlamento, el sistema poltico democrtico permite integrar a todas las fuerzas polticas significativas que acepten los procedimientos y principios bsicos de la democracias, donde las diferencias se resuelven utilizando la razn y la regla de las mayoras y no la imposicin por la fuerza o el exterminio de los adversarios, representndose en el las diversas opiniones de la sociedad. 3) Funcin de Control o Fiscalizacin: A travs de ella fiscalizan la accin de gobierno, manifiestan sus divergencias con el accionar del ejecutivo, plantean cursos alternativos de actuacin. Ejemplos de estos: A) Aprobar los tratados internacionales B) La creacin de comisiones investigadoras C) Autorizar la salida de tropas nacionales o la entrada de tropas extranjeras D) El acceso a la opinin pblica con el fin de influir en el cuerpo poltico de la sociedad o en la votacin de una iniciativa de gobierno. E) El debate sobre la accin del gobierno a travs de preguntas, interpelaciones u horas de incidentes. F) Ratificar nombramientos de funcionarios pblicos.

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G) La aprobacin de los medios financieros para la realizacin de la actividad del gobierno y su programa a travs del anlisis y aprobacin del presupuesto nacional. H) Solicitud de informe al gobierno o a rganos de la administracin. 4) Funcin Financiera: Entindase como la recaudacin de ingresos o distribucin del gasto publico. 5) Funcin Jurisdiccional: Acusacin constitucional. BICAMERALISMO CHILENO -Establecido desde la constitucin de 1822. -Las diferencias entre el senado y la cmara de diputados son secundarias. - (Edad, numero, periodo, funciones y atribuciones) - Inmunidades y privilegios parlamentarios; - Inviolabilidad (ART. 61) y fuero parlamentario (ART.61 INC2) -Dieta parlamentaria -Las comisiones PRECEPTOS LEGALES, TIPOS Y CATEGORIAS -Leyes Interpretativas de la constitucin. ART 66 INC 1 (3/5) diputados y senadores en ejercicio. -Leyes Orgnicas Constitucionales. ART 66 INC2 (4/7) diputados y senadores en ejercicio. -Leyes de qurum calificado. ART 66 INC 3, mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio. -Leyes Ordinarias, mayora de los miembros presentes en casa cmara. ART. 66 INC. FINAL.

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-Decretos con fuerza de ley: Normas dictadas por el PDTE, sobre materias propias de ley con autorizacin del congreso, no puede exceder autorizacin por ms de un ao y solo puede referirse a las materias autorizadas. -Decretos Leyes: Normas dictadas por el PDTE, sobre materias propias de ley sin autorizacin del congreso, propias de gobiernos de facto. FUNCION LEGISLATIVA, PROCESO LEGISLATIVO; FUNCION DE GOBIERNO Y FUNCION JUDICIAL. *Preceptos legales -Jerarqua normativa: -En relacin con los distintos tipos de leyes, puede sostenerse que el criterio para enjuiciar la validez de la norma no es solo el principio jerrquico de la norma superior, ya que las leyes orgnicas constitucionales, las leyes de qurum calificado y leyes ordinarias tienen el mismo rango, donde la validez depende directamente de la constitucin, la que a su vez ha determinado una distribucin de materias entre los distintos tipos de leyes. (Estas no poseen jerarqua). -Reserva de Ley: Cuando en la constitucin existe un mbito normativo reservado para las leyes y estas son determinadas en la constitucin. -Especialidad procedimental o de disyuncin: Es el que regula preceptos normativos del mismo rango, emanados del mismo rgano que se distinguen por regular mbitos de materias distintas, que es lo que ocurre en los casos de qurum diferenciados. FUNCION LEGISLATIVA Y PROCESO LEGISLATIVO Proceso legislativo: Conjunto de actos (Iniciativa, debate, aprobacin, sancin) realizados por los rganos colegisladores con el fin de obtener la promulgacin de la leyes. Las Fuentes formales del proceso legislativo son las normas constitucionales que regulan el ejercicio de la funcin legislativa, las leyes orgnicas constitucionales del congreso nacional y los reglamentos parlamentarios.

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CONCEPTO DE LEY -ART.21 C.C: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que manifestado en la forma prescrita por la constitucin, manda, prohbe o permite. -La ley cumple en la sociedad contempornea un doble rol, una funcin conservadora que garantice los valores sociales predominantes y una funcin transformadora de la sociedad, encauzando los cambios sociales que se considera necesarios. INICIATIVA LEGISLATIVA -La iniciativa legislativa es el acto que pone en movimiento al proceso legislativo. Sin la existencia de la iniciativa legislativa, los rganos colegisladores no pueden ejercer su funcin. En Chile, se ha ido ampliando considerablemente el poder de iniciativa exclusiva del PDTE, lo que implica igual disminucin de la capacidad de iniciativa legislativa de los parlamentarios. A su vez, nuestra constitucin no contempla la posibilidad de la iniciativa popular. INICIO DE LA TRAMITACION DE UN PROYECTO DE LEY. ART.65 Y SGTES. -La tramitacin comienza en lo que se conoce como cmaras de origen. -Interesa determinar, por tanto, cul de los dos cmaras es la de origen: si la iniciativa la tuvo un parlamento, ser aquella a la cual pertenece ese parlamentario (EJ: Si fue un senador quien presento un proyecto de ley, la cmara de origen el senado; si la iniciativa proviene del PDTE o del gobierno, cualquiera de las dos cmaras puede ser la de origen). -Sin embargo, hay materias especificas que solo pueden tener origen en una de las cmaras, as en el caso chileno las leyes sobre amnista o indultos generales (solo tienen como cmara de origen el senado) y las leyes sobre tributos y reclutamiento (solo la cmara de diputados), segn determina la constitucin en su artculo 62 inciso 2.

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-De lo anterior desprendemos que la cmara de origen no es siempre una cmara determinada, sino que es la primera que entra a conocer de un proyecto de ley, y por lo tanto, en el caso de bicameralismo, muchas veces, puede ser cmara de origen, indistintamente la cmara baja o el senado. -La cmara que conoce en segunda instancia el proyecto de ley se denomina cmara revisora. PROCESO DE FORMACION DE LA LEY -Iniciativa -Discusin (o debate de la ley su aprobacin): En esta etapa en que se produce el estudio, anlisis y deliberacin que hacen las cmaras sobre el proyecto de ley, el cual pasa por distintas etapas, procedindose de acuerdo a las normas respectivas de la constitucin y los reglamentos parlamentarios. Debate en sala y comisiones. -Sancin: Aprobado el proyecto por ambas cmaras, es enviado al jefe de estado o gobierno para que este tambin lo apruebe o rechace, as ocurre en los tipos de gobierno presidencial y presidencialista latinoamericanos. -Promulgacin: El acto de promulgacin de la ley fija el texto definitivo del precepto legal. Ella es realizada por el gobierno. -Publicacin: La publicacin de la ley se realiza dentro de cierto lapso siguiente a la fecha en que quede totalmente tramitada la promulgacin de la ley, lo que se realiza generalmente en un diario o gaceta oficial del estado. DECRETOS CON FUERZA DE LEY (D.F.L.) Los decretos con fuerza de ley son normas jurdicas que emanan de la potestad legislativa que ha sido delegada por el congreso nacional en el presidente de la repblica a travs de una ley delegatoria o habilitante, que determina las materias, las condicionantes y el tiempo en que el presidente de la repblica podr dictar decretos en materias propias de ley. ART 64 CPR.

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LA FUNCION EJECUTIVA, EL GOBIERNO. -Actividad conductora del poder poltico pblico estatal, encargado de impulsar, integrar y dirigir la poltica general y pblica de una sociedad poltica estatal. -La constitucin poltica de la repblica en su artculo 24. -El gobierno y la administracin del estado corresponde al presidente, que es el jefe de estado. -Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden pblico en el interior y la seguridad externa de la repblica, de acuerdo con la constitucin y las leyes. -La funcin del gobierno permite determinar la orientacin y fines polticos especficos que desarrollara una sociedad estatal en un lapso determinado, sus prioridades, la planificacin de los medios, y las estrategias para concretar los fines propuestos y su concretacin a travs de los actos gubernamentales determinados por el ordenamiento jurdico. CONTENIDOS DE LA FUNCION DE GOBIERNO *Atribuciones relacionadas con la funcin legislativa 1 Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y promulgarlas; 2 Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a cualquiera de las ramas del Congreso Nacional. En tal caso, la sesin deber celebrarse a la brevedad posible; 3 Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley sobre las materias que seala la Constitucin; 4 Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128;

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*Atribuciones de carcter poltico 5 Declarar los estados de excepcin constitucional en los casos y formas que se sealan en esta Constitucin; - Convocar a la ciudadana a plebiscito durante el procedimiento de reforma de la constitucin poltica; *Atribuciones relacionadas con la actividad administrativa 6 Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes; 7 Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes y gobernadores; 8. Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y a los representantes ante organismos internacionales. Tanto estos funcionarios como los sealados en el N. 7 precedente, sern de la confianza exclusiva del Presidente de la Repblica y se mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella; 9 Nombrar al Contralor General de la Repblica con acuerdo del Senado; 10 Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su exclusiva confianza y proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley. La remocin de los dems funcionarios se har de acuerdo a las disposiciones que sta determine; 11 Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a las leyes; *Atribuciones en materia internacional 15. Conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern ser sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo

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prescrito en el artculo 54 N. 1. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern secretas si el Presidente de la Repblica as lo exigiere; *Atribuciones de carcter militar 16. Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la Fuerza Area y al General Director de Carabineros en conformidad al artculo 104, y disponer los nombramientos, ascensos y retiros de los Oficiales de las Fuerzas Armadas y de Carabineros en la forma que seala el artculo 105; 17. Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de acuerdo con las necesidades de la seguridad nacional; 18. Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas; 19. Declarar la guerra, previa autorizacin por ley, debiendo dejar constancia de haber odo al Consejo de Seguridad Nacional. *Atribuciones relacionadas con la funcin judicial 12. Nombrar a los magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y a los jueces letrados, a proposicin de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, respectivamente; al miembro del Tribunal Constitucional que le corresponde designar; y a los magistrados y fiscales judiciales de la Corte Suprema y al Fiscal Nacional, a proposicin de dicha Corte y con acuerdo del Senado, todo ello conforme a lo prescrito en esta Constitucin; 13. Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del Poder Judicial y requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare su mal comportamiento, o al ministerio pblico, para que reclame medidas disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito bastante, entable la correspondiente acusacin;

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*Atribuciones econmicas 20. Cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su inversin con arreglo a la ley. El Presidente de la Repblica, con la firma de todos los Ministros de Estado, podr decretar pagos no autorizados por la ley, para atender necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas, de agresin exterior, de conmocin interna, de grave dao o peligro para la seguridad nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el pas. El total de los giros que se hagan con estos objetos no podr exceder anualmente del dos por ciento (2%) del monto de los gastos que autorice la Ley de Presupuestos. Se podr contratar empleados con cargo a esta misma Ley, pero sin que el tem respectivo pueda ser incrementado ni disminuido mediante traspasos. Los Ministros de Estado o funcionarios que autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto en este nmero sern responsables solidaria y personalmente de su reintegro, y culpables del delito de malversacin de caudales pblicos. LA FUNCION JUDICIAL Esta funcin judicial es desarrollada por los tribunales de justicia, los cuales en un sentido amplio les corresponde ejercer un control jurdico sobre la actuacin de los gobernantes de acuerdo a la constitucin y dems normas del ordenamiento jurdico, como asimismo, resolver los conflictos que se producen entre los particulares o entre estos ltimos y el estado. AMBITOS DE LA FUNCION JUDICIAL A) Resolviendo conflictos de pretensiones jurdicas sometidas a su decisin o resolviendo conflictos sociales creados por la ocurrencia de hechos ilcitos constitutivos de delitos, faltas o contravenciones mediante el procedimiento de jurisdiccin contenciosa. B) Emitiendo una declaracin solicitada por una persona interesada en ellos sin que involucre la resolucin de un conflicto con otra, o invistiendo de legalidad determinados actos de personas o instituciones (procesos de jurisdiccin voluntaria).

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C) Realizando la ejecucin forzosa o coactiva de determinados hechos (procesos contenciosos de ejecucin). CONCEPTO DE JURISDICCION Funcin pblica de administrar justicia, emanada de la potestad estatal y ejercida por un rgano especial. Tiene por finalidad la realizacin o declaracin del derecho y la tutela del orden jurdico y los derechos fundamentales, mediante la aplicacin del ordenamiento jurdico a los casos concretos, para mantener la seguridad jurdica y la paz social. Niceto Alcal y Castillo. LA DECISION JURISDICCIONAL Y LA COSA JUZGADA -El poder jurisdiccional tambin aplica las decisiones jurisdiccionales adoptadas, fijando derechos y obligaciones a las personas e instituciones a lo que se aplica el derecho, dando orden de ejecutar sus resoluciones y sentencias, sus decisiones son ejecutorias. -Las decisiones definitivas tiene autoridad de cosa juzgada, lo que implica que no se puede volver a discutir dicha sentencia. -La excepcin es la alegacin de hechos nuevos no tenidos en consideracin en la sentencia, o cuando la sentencia es arbitraria, -La independencia e imparcialidad de los jueces, son condiciones indispensables para que la justicia opere en el marco del estado de derecho

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TEORIA DE LA CONSTITUCION *Principales caractersticas: 1) Norma fundamental y reguladora 2) Limita poderes 3) Base del ordenamiento jurdico 4) Regula la vida en sociedad 5) Derechos Fundamentales 6) Bsqueda del bien comn 7) Esta en la cspide del ordenamiento jurdico

CONSTITUCIN

ELEMENTO FORMAL

ELEMENTO MATERIAL

Elemento Formal: Norma jurdica escrita, organizacin del poder. Elemento Material: Regula la organizacin, forma y estructura del estado, asegura los Derechos Fundamentales, establece mecanismo de defensa de jurisdiccin de la Constitucin, debe estar abierta a su modificacin.

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*Importancia de la Constitucin: 1) Constituir un orden social y poltico. Ordena estas convivencias. 2) Establece el gobierno, rganos y funciones que cumple cada uno de ellos. 3) Establece poder constituyente y poderes constituidos. 4) No es un orden cerrado, regula lo esencial y deja abierta la posibilidad de regular temas detallados. 5) Normalmente es de compromiso, representa a toda la sociedad. 6) Promueve la igualdad de todos los sectores sociales. 7) Limita el poder estatal (limitacin jurdica); distribucin de poderes del Estado. Fija el mbito de la ley. Control de poder. Derechos econmicos, sociales y culturales. 8) Determina procedimientos que defiendan la Constitucin de las mayoras o minoras. 9) La funcin de irse adaptando a los nuevos valores, a las nuevas ideas de derecho. Concepto de Constitucin: La Constitucin es un conjunto de normas jurdicas de un mximo rango que se plasman en un documento oficial, que regulan el ordenamiento del estado respecto de su organizacin, formas, estructuras generales y aseguramiento de derechos fundamentales; y establece mecanismos de defensa del orden constitucional y fija determinados contenidos consecuencia de su modificabilidad. 1) Fernand Lasalle: La Constitucin es la suma de factores reales de poder que rigen en un pas. La concepcin de la Constitucin en un sentido sociolgico: Basada en los factores de poder reales existentes en la sociedad, sin lo cual sera nada ms que una hoja de papel. Las Constituciones tienen valor y son duraderas cuando dan expresin fiel a los sectores de poder imperantes en la realidad social.

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2) Carl Schmitt: Distingue cuatro de Constitucin; A) Sentido Absoluto: Es la manera concreta de ser, resultante de cualquier unidad poltica existente. Una regulacin legal fundamental. Toda sociedad tiene Constitucin en este sentido. B) Sentido Relativo: Es un conjunto de leyes particulares revestida de carcter externo (formal), que la diferencian de normas cualquiera o leyes ordinarias. C) Sentido Positivo: Determina conscientemente el conjunto de normas de mximo rango que van a quedar plasmadas en la Constitucin; y que haya una voluntad del poder constituyente de establecerla como tal. La unidad poltica existente con anterioridad a la Constitucin. D) Sentido Ideal: Pensamiento poltico determinado, que va a dotar de contenido a cada constitucin. Por lo tanto la Constitucin es una decisin. 3) Hans Kelsen: Posee una concepcin positivista de la Constitucin, segn Kelsen, la Constitucin tiene dos significados: A) Carcter Lgico-Jurdico: La Constitucin constituye la norma hipottica fundamental, que sirve de fundamento de validez a todo el ordenamiento jurdico. B) Sentido Jurdico-Positivo: Norma suprema dentro de las normas jurdicas, que determina como las dems normas jurdicas deben producirse. Pirmide jurdica. 4) Herman Heller: La Constitucin es el reflejo de una situacin poltica real que se renueva constantemente mediante actos de voluntad humana. La Constitucin no es un proceso sino un producto, no es actividad sino forma de actividad. La constitucin se mantienen a pesar de los cambios de gobernantes y gobernados porque existe la probabilidad de que se repita la conducta humana que concuerda con ella. 7) Klaus Stern: Conjunto de normas jurdicas de mximo rango plasmadas por lo general en un documento constitucional, las cuales regulan el ordenamiento del estado respecto a su organizacin, forma y estructuras fundamentales, as

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como la relacin bsica con sus ciudadanos y fijar determinados contenidos incluidos en la Constitucin como consecuencia de su modificabilidad dificultada. CLASIFICACION DE LAS CONSTITUCIONES 1) Desde el punto de vista de su materialidad pueden ser escrita o consuetudinaria. -Consuetudinaria: Se forman por la lenta evolucin de las instituciones del estado, y de prcticas constantes consagradas por el uso y la tradicin histrica. -Escrita: Se concretan en un texto promulgado de acuerdo a un procedimiento valido y que por su precisin y fijeza constituyen una garanta para gobernantes y gobernados. 2) De acuerdo a su extensin pueden ser restrictivas o sobrias y extensivas o desarrolladas. -Restrictiva o Sobria: Contienen solo el esquema fundamental de la organizacin de los poderes del estado. -Extensivas o Desarrolladas: Reproducen con abundancia y precisin de reglas todos los principios esenciales del ordenamiento jurdico social del estado. 3) De acuerdo a su origen las Constituciones pueden ser otorgadas, pactadas y de generacin popular. -Otorgadas: De carcter monrquico o autocrtico, en las que el propio agente o detentador del poder limita su propio poder. -Pactadas: Aquella en que se ha producido un equilibrio de fuerzas entre el monarca y el pueblo, producindose un pacto o una transaccin. 4) De acuerdo a su originalidad pueden clasificarse entre Constituciones originales y derivadas. -Originales: Se estructuran sobre nuevos principios o realizando aportes novedosos al derecho constitucional (USA, Suiza)

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-Derivadas: Adaptan a sus realidades los principios e instituciones desarrolladas por Constituciones Originales. 5) De acuerdo al tipo de gobierno establecido, las constituciones pueden clasificarse en democrticas, cuasi democrticas y autocrticas. -Democrticas: Aquella que asegura y garantiza efectivamente a las personas los derechos individuales y polticos, adems de garantizar un mnimo digno de seguridad econmica; el poder poltico se encuentra distribuido en rganos diferentes, donde el gobierno y el parlamento son expresin autentica de la voluntad popular, se garantiza el pluralismo poltico e ideolgico, existiendo la posibilidad real de alternancia en el gobierno. -Cuasi democrticas: Son aquellas en que las personas tienen constitucionalmente asegurados los derechos individuales y polticos y un mnimo econmico digno, pero dichos postulados no se concretan en la realidad para una parte significativa de la poblacin, existiendo situaciones econmicas y sociales de inestabilidad (no cumple lo que dice). -Autocrticas: No aseguran ni garantizan los derechos civiles y polticos, rechazando el pluralismo poltico e ideolgico y la competencia abierta para acceder al gobierno en elecciones limpias y transparentes. El poder se concentra en un partido o junta militar. 6) De acuerdo su gnesis histrica puede ser hegemnicas o de compromiso. -De compromiso: Surgen del acuerdo entre fuerzas polticas contrapuestas (Surgen de sistemas democrticos, pluralistas). -Hegemnicas: Son fruto de una situacin de predominio poltico. Una fuerza se impone y fija el contenido valrico de la Carta Fundamental. 7) De acuerdo con su contenido, Constituciones utilitarias o ideolgica o programtica.

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-Utilitaria o pragmtica: Son neutrales en materia ideolgica. Son estatutos que regulan la gestin gubernamental en los rganos estatales superiores, con ausencia de toda referencia a los derechos fundamentales. -Ideolgica o programtica: Establecen en su parte dogmatica los principios ideolgicos que la inspiran y que guan su accionar. Se hacen presentes en toda la Constitucin desde la II Guerra Mundial, hasta la actualidad. 8) Desde la perspectiva de su naturaleza pueden ser Constituciones normativas, nominales y semnticas. -Normativa: La Constitucin es practicada por gobernantes y gobernados, debiendo existir concordancia e integracin entre la sociedad y la Constitucin. El proceso del poder debe estar adaptado y sometido a las normas constitucionales; Es un traje que sienta bien y se lleva realmente. -Nominal: La Constitucin es jurdicamente valida, pero la dinmica del proceso poltico no se adapta sus normas, por lo que carece de realidad existencial, los presupuestos sociales y econmicos no permiten una concordancia absoluta entre las normas constitucionales y las exigencias del proceso del poder. Segn Loewenstein, tiene una funcin educativa, en la medida que su objeto es llegar a convertirse en normativa en el futuro; traje que se encuentra colgado en el armario, ya que la persona debe crecer y desarrollarse para que pueda ponrselo y le quede a la medida. -Semntica: La Constitucin busca revestir con cierta formalidad la situacin existencia del poder poltico, en beneficio de los detentadores facticos del poder. La dinmica social tiene limitada su libertad de accin y ser encauzada en la forma deseada por los detentadores del poder. Busca aparecer como rgimen constitucional; el traje no es tal, solo es un disfraz. 9) De acuerdo a su capacidad de adaptacin nuevas circunstancias pueden ser elsticas y no elsticas. -Elsticas: Aquellas que sin modificacin del texto constitucional se adaptan a cambiantes circunstancias sociales, econmicas y polticas, pudiendo por va interpretativa, convencional o de la costumbre adaptarse a las nuevas realidades.

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-Inelsticas: Aquellas que no son susceptibles de adaptarse a nuevas realidades sociales, econmicas y polticas, por lo que exigen, para afrontar tales situaciones, una modificacin del texto de la Constitucin. 10) De acuerdo a su modificabilidad pueden ser rgidas y flexibles. -Flexibles: Son aquellas cutas normas no estn situadas en posicin de superioridad respecto de las leyes comunes, pudiendo ser modificadas por leyes ordinarias. -Rgida: Constitucin escrita y solemne que no puede ser modificada por leyes ordinarias. TEORIA DE LA CONSTITUCION *Generacin y reforma de las Constituciones; Es importante para la teora constitucional analizar las doctrinas sobre el origen del poder poltico que genera o sustenta la constitucin. Por eso es relevante analizar el poder constituyente. *Doctrinas: A) Derecho Divino o Sobrenatural: Dios es el creador del poder poltico, es obra divina; el designa en la tierra a las personas que detentan el poder en su nombre. Esta teora fue utilizada para justificar el poder absoluto que sustentaban las monarquas de los siglos XVII y XVIII en Europa, pues los reyes respondan de sus actuaciones solo frente a Dios. B) Doctrinas Pactistas: El contrato es el fundamento jurdico del Estado. Protgoras dice que el origen de los Estados fue una unin de hombres libres. Mediante una inteligencia voluntaria se han agrupado los hombres para protegerse contra la injusticia. Esta doctrina tiene diversos matices; -Doctrina de Thomas Hobbes: Parte del principio de un estado de naturaleza anterior a la sociedad poltica, en la cual el hombre natural vive en total anarqua. Homo Homini Lupus. Pero como ser racional que es, busco un medio para poner fin a esta situacin; el pacto social. Sus miembros deben

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someterse en forma incondicional y absoluta a un gobernante, renunciando a favor de este a todo derecho o libertad que pudiese perturbar la paz social. -Doctrina de John Locke: Locke afirma que en el estado de naturaleza el hombre vive en paz y armona con sus congneres; la recta razn orienta sus acciones, existiendo una situacin de prosperidad y felicidad. Los individuos tiene derecho a la vida, a la libertad, a la propiedad y tambin a castigar. El paso al estado de sociedad se justifica para obtener la seguridad mutua, para su conservacin, estando al abrigo de quienes pudieren hacerle dao o perjudicarlo. Se trata de vivir mejor. El pacto social dio origen al poder poltico basado en el consentimiento de hombres libres y capaces. Pacto limitado. -Doctrina de Rousseau: La familia es la nica sociedad natural que existe. En el estado de naturaleza el hombre es libre, y si forma la sociedad poltica lo hace por su voluntad, no por su naturaleza. La sociedad poltica es creada por el contrato social y por el consentimiento de los hombres. Cada uno se obedece a s mismo, bajo la suprema direccin de la voluntad general. El hombre pas a esta etapa para saltar los obstculos que atentaban contra su conservacin. C) Doctrina del Abate Sieyes y la Soberana Nacional: Distingue el poder constituyente de los poderes constituidos. Poder constituyente: Poder extraordinario e irrepetible que se consuma en un acto y que pretende fijar una Constitucin; una vez promulgada, el poder constituyente desaparece y da paso a los poderes constituidos. El poder constituyente instaura la primera constitucin, aquella que no tiene su fundamento de legitimidad en una constitucin precedente. Emana extra ordinem, privada de fundamento de validez en normas del ordenamiento constitucional precedente. D) Las teoras psicolgicas sociales: El derecho es un fenmeno social y su motivacin est en la tendencia de la sociedad a la forma organizada. La voluntad social constituye un poder organizado que acta creando normas e

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instituciones. Este poder organizado se proyecta y crea el Estado y adquiere el nombre de poder constituyente. E) Kelsen y la negacin de la diferenciacin entre el poder constituyente y legislativo: El poder constituyente (Lucas Verd) es la voluntad originaria, extraordinaria y soberana de una comunidad que dicta las normas fundamentales para la organizacin y funcionamiento de la convivencia poltica. CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DEL PODER CONSTITUYENTE Es aquel que establece una Constitucin, es en palabras de Lucas Verd La voluntad originaria y extraordinaria y soberana de una comunidad que dicta las normas fundamentales para la organizacin y funcionamiento de la convivencia poltica. *Caractersticas del poder constituyente: A) Poder original e inmanente: Brota del pueblo que se da su Carta Fundamental o que la modifica. B) Poder Extraordinario: Solo acta cuando la comunidad se da o cambia su Constitucin. Su accin es de carcter discontinuo. C) Poder Soberano o plenamente autnomo: El pueblo tiene limitaciones en su ejercicio; los derechos humanos, reglas y principios generales del derecho internacional, adems de tratados internacionales. D) Requiere de investidura, ya que opera organizada y formalmente. E) Poder constituyente, no funda una sociedad poltica, solo establece su forma y estructura. PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y DERIVADO A) Poder constituyente originario: Basa su poder y eficacia en el acatamiento de la comunidad nacional, se basa en la idea de derecho vigente en la sociedad sin limitacin jurdica formal alguna, no est sometido a procedimiento alguno, puede fundar la Constitucin en cualquier idea de derecho imperante en la sociedad.

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B) Poder constituyente derivado: Su legitimidad y eficacia est en la Carta Fundamental vigente, lo que establece la efectividad de su ejercicio; debe respetar las condiciones y procedimientos establecidos por la Constitucin que ha institucionalizado; debe someterse a la idea de derecho vigente contenido en la Constitucin; sus revisiones solo pueden ser parciales. LOS PROCEDIMIENTOS FORMATIVOS DE LA CONSTITUCION - Procedimientos externos formativos de la Constitucin: Intervencin de actores exgenos al cuerpo poltico de la sociedad en la determinacin de los contenidos de la Carta Fundamental (Canad y Australia por Parlamento Britnico). -Procedimientos internos formativos de la Constitucin: -Monrquicos: Dan origen a Constituciones pactadas y otorgadas. El pacto se diferencia del otorgamiento porque no se trata de un acto unilateral, sino de una negociacin entre el monarca y el pueblo. -Democrticos: Parte del principio que el poder constituyente se encuentra en el pueblo. -Autocrticos: Estados autoritarios y estados socialistas marxistas. REFORMA CONSTITUCIONAL A) Inmutabilidad absoluta de la Constitucin: El poder de reformar la Constitucin es un poder constituido o instituido, ya que se encuentra regulado jurdicamente en la Carta Fundamental. Algunas solo prevn el poder de reformarla, no existiendo la regulacin que permita crean una nueva Constitucin, por lo que hacerlo es obra del poder constituyente al margen del texto constitucional. Las instituciones, para subsistir, deben darse los medios que les permitan adaptarse a las nuevas tendencias y necesidades que crea la ley de la evolucin. B) Inmutabilidad relativa de la Constitucin: El Constituyente establece, en algunos casos, la prohibicin de reformar la Constitucin durante un periodo determinado o excluye la posibilidad de revisin de ciertas instituciones fundamentales. Se limita para lograr el desarrollo completo y la estabilizacin

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de las instituciones creadas y privar a los elementos disolventes de un arma que atente contra esa estabilidad. Si una norma es ineficaz deben existir los medios para reformarla, si no, ser derogada violentamente. Hay Constituciones que exigen su revisin cada cierto tiempo, lo que es innecesario, porque el pueblo lo ratifica diariamente al cumplir sus preceptos. 3) Silencio de la Constitucin sobre una reforma: El Constituyente piensa en la permanencia de su obra y no reglamento un procedimiento de reforma. Este silencio no puede ser interpretado como inmutabilidad de la Constitucin. Entonces quien puede revisarlo es el organismo que lo dicto o el titular del poder constituyente: el cuerpo poltico de la sociedad. PROCEDIMIENTO DE REFORMA -Constituciones rgidas y flexibles, pueden ser escritas y consuetudinarias. -Iniciativa de reformas de la constitucin (ejecutiva y/o legislativa y en regmenes de gobiernos democrtico semidirecto se faculta a la ciudadana) -Organismos que deben realizar la reforma de la Constitucin (Asamblea Constituyente/Poder Legislativo). -Normas procesales que rigen la reforma -Qurum de aprobacin y para entrar en sesin, mayora para aprobar los acuerdos y para la ratificacin. -Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos est asegurada, ni en la separacin de poderes determinada, no tiene Constitucin. Declaracin Francesa de 1789. SUPREMACA DE LA CONSTITUCION Implica que en la cspide del ordenamiento jurdico se encuentra la Constitucin establecida como decisin poltica por el poder constituyente y solo modificable por este. La supremaca es la calidad poltica de toda

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Constitucin, en cuanto ello es un conjunto de reglas que se tiene por fundamentales esenciales y para preservar la forma poltica. Nogueira. -La supra legalidad (por sobre el rango de la ley) es consecuencia de la rigidez constitucional, es decir de la existencia de un procedimiento de reforma constitucional agravado. DEFENSA DE LA CONSTITUCION Comprende las garantas Constitucionales y la proteccin de la Constitucin. -Tres sectores de la Justicia Constitucional: A) La Jurisdiccin de la libertad: Conjunto de instrumentos para proteger los derechos humanos, de carcter procesal, para prevenir y reprimir amenazas y violaciones a tales derechos (recurso de amparo, accin de proteccin, recurso de indemnizacin por error judicial). B) Jurisdiccin Constitucional Orgnica: Comprende los instrumentos destinados a resolver los conflictos de competencia entre rganos. C) Jurisdiccin Constitucional Transnacional: Comprende rganos de solucin de conflictos en el orden internacional; el nacimiento de un derecho internacional de los derechos humanos; y el establecimiento de Cortes de Derechos Humanos. PRESUPUESTOS JURIDICOS PARA LA EXISTENCIA DE UN SISTEMA DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. A- Sistemas plenos o completos de control de constitucionalidad. 1-Existencia de una Constitucin total o parcialmente rgida. 2-Existencia de un rgano de control que sea independiente y autnomo de los rganos sometidos a control. 3-Organos deber estar dotado de facultades decisorias. 4-Facultad concedida a las personas para que puedan impugnar por s mismas el precepto o acto inconstitucional.

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5-Sometimiento de todo el sistema normativo estatal al control de constitucionalidad. -Se suman adems dos condiciones accesorias: 6-Plazo concreto apara que el tribunal desarrolle su funcin. 7-Decision del rgano de control con efectos Erga Omnes (Efecto general). *Presupuestos jurdicos de un sistema limitado o incompleto de control de constitucionalidad. 1-Una Constitucin total o parcialmente rgida. 2-Existencia de un rgano de control de constitucionalidad sin importar si es un rgano independiente separado de la jurisdiccin ordinaria o si es un rgano dentro de la misma. *Clasificacin de las modalidades de control de constitucionalidad. A-Control por rganos polticos: Radica en el propio Parlamento. B-Control por rganos judiciales: Ejercido por tribunales ordinarios de justicia. Puede ser: -Control difuso: puede efectuarse por diversos tribunales ordinarios. EE.UU, sentencia de la Corte Suprema como Marbury V/S Madison. -Control Concentrado: solo lo ejerce el rgano superior del poder judicial (Corte Suprema).

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