A JUSTIA EM ARISTTELES A principal teoria sobre a Justia proposta por Aristteles encontra-se no livro tica Nicmaco.

. O livro V da tica a Nicmaco dirigido a questo da justia. Para Aristteles, a justia o principal fundamento da ordem do mundo. Todas as virtudes esto subordinadas justia. A justia, para Aristteles, indissocivel da polis, ou seja, da vida em comunidade. A justia se realiza na prtica constante da relao com o outro. Segundo Aristteles, a tica e a Justia no so adquiridas nos livros ou atravs do pensamento, mas sim, atravs da vida prtica. A justia considerada como virtude moral consiste essencialmente em dois fatores: a obedincia s leis da polis e o bom relacionamento com os cidados. A teoria aristotlica no livro V permite fundamentar a existncia de juristas e do direito como uma entidade autnoma. Aristteles destaca dois sentidos de justia e injustia: o justo pelo respeito lei, e o justo por respeito igualdade. Aristteles formulou a teoria da justia da equidade. A noo de equidade foi exposta como uma correo da lei quando ela deficiente em razo de sua universalidade, ou seja, um complemento da justia que permite adapt-la aos casos particulares. A justia eqitativa permite dar a cada um o que lhe devido, levando-se em considerao: seus dotes naturais, sua dignidade, as funes que desempenha e o grau hierrquico que ocupa na sociedade. Ao estudar a questo da justia, Aristteles identifica vrios tipos. A justia enquanto virtude denomina-se justia geral, enquanto a justia mais especfica chamamos de justia particular. Essa o objeto prprio do Direito, da cincia jurdica. Com essa distino, Aristteles estabelece j a a diviso entre a justia natural e positiva. "Da justia poltica, uma parte natural, a outra legal. A natural tem em qualquer lugar a mesma eficcia, e no depende das nossas opinies; a legal , em sua origem, indiferente que se faa assim ou de outro modo; mas, uma vez estabelecida, deixa de ser indiferente (Cap. 7, Livro V, tica a Nicmaco). A lei suprema da moralidade consiste em realizar a essncia, a natureza. O que natural moral, de acordo com a essncia imutvel. A lei natural tem sua essncia no justo de acordo com a natureza. Mas, os indivduos devem viver tambm na lei positiva que varia sempre, deve realizar-se na lei positiva que meramente convencional, produto de situaes particulares, meros pronunciamentos de um corpo de legisladores. A classificao aristotlica da justia segue o princpio lgico de estabelecer as caractersticas ou propriedades do geral, para depois analisar os casos particulares. H, desse modo, segundo Aristteles, uma justia geral e uma justia particular. A justia geral a observncia da lei, o respeito legislao ou as normas convencionais institudas pela

polis. Fonte: http://pt.shvoong.com/law-and-politics/1711955-justi %C3%A7a-em-arist%C3%B3teles/#ixzz2LCUzsMjM Tem como objetivo o bem comum, a felicidade individual e coletiva. A justia geral tambm chamada de justia legal. Para os gregos, a justia legal compreendia no somente a justia sob a forma do ordenamento jurdico positivo, mas principalmente as leis no escritas, universais e no derrogveis do Direito Natural. Para Aristteles, a lei positiva tem seu fundamento nos costumes. Disso decorre que a lei no tem nenhuma fora para ser obedecida a no ser pelo costume. As leis civis so uma garantia contra a injustia, mas elas no tem poder para fazer os indivduos justos e bons. Justia particular tem por objetivo realizar a igualdade entre o sujeito que age o sujeito que sofre a ao. Esta divide-se em justia distributiva e justia corretiva. A justia distributiva consiste na distribuio ou repartio de bens e honraria segundo os mritos de cada um. A justia corretiva visa a correo das transaes entre os indivduos, que pode ocorrer de modo voluntrio, como nos delitos em geral. Nesta forma de justia, surge a necessidade da interveno de uma terceira pessoa que deve decidir sobre as relaes mtuas e o eventual descumprimento de acordos ou clusulas contratuais. Surge a necessidade do juiz que, segundo Aristteles, passa a personificar a noo do justo. A justia corretiva tambm denominada equiparadora ou sinalagmtica: (As partes estabelecem obrigaes recprocas). *Subdividem-se em: - Justia comutativa que preside os contratos em geral: compra e venda, locao, emprstimo, etc. Esse tipo de justia essencialmente preventiva, uma vez que a justia prvia iguala as prestaes recprocas antes mesmo de uma eventual transao. - Justia reparativa visa reprimir a injustia, a reparar ou indenizar o dano, estabelecendo, se for o caso, a punio. Aristteles argumenta que; num mundo onde a maioria dos indivduos se encontra submetida s paixes, preciso conceber uma polis dotada de leis justas. Para isso, necessrio estudar a cincia da legislao a qual uma parte da Poltica. melhor ser governado por leis do que por excelentes governantes, porque as leis no esto sujeitas as paixes, enquanto que os homens, por mais excelentes que sejam no esto livres delas. Fonte: http://pt.shvoong.com/law-and-politics/1711955-justi %C3%A7a-em-arist%C3%B3teles/#ixzz2LCVDpgZN O PRINCPIO DA EQIDADE

Ivo Zanoni Mestre em Cincia Jurdica CMCJ/UNIVALI Itaja-SC

INTRODUO Este trabalho a produo final para a obteno de crdito da disciplina Teoria Geral do Processo, do Curso de Mestrado em Cincia Jurdica da Universidade do Vale do Itaja, UNIVALI, e tem por objeto (referente) um breve estudo a respeito Princpio da Eqidade no mbito da aplicao da Justia. Ser adotado o mtodo indutivo, com a visualizao de posicionamentos tericos a respeito das categorias, mormente a partir dos autores estudados na disciplina Teoria Geral do Processo. Como apoio foram adotadas as tcnicas de pesquisa bibliogrfica, pesquisa jurisprudencial, pesquisa legal, tcnica do referente, tcnica das categorias e tcnica do 'COP' (conceito operacional). 1 De incio mister que se definam os conceitos adotados para algumas categorias importantes para a anlise efetuada. Por Eqidade, pode-se entender provisoriamente (de forma ainda inconclusiva) como sendo o tratamento equilibrado de cada caso, resultante do entendimento da Justia com fundamento na igualdade. O Direito, de incio, conceitua-se como "disciplina de conduta social que tem como expresso formal a norma." 2 Como Teoria pode-se designar o "conjunto de princpios e leis fundamentais." 3 Processo, "(...) em sentido amplo, significa o conjunto de princpios e de regras jurdicas, institudo para que se administre a justia." 4 A Teoria Geral do Processo Geral no sentido mais amplo possvel, como adotado por Kelsen, para no se referir especificamente a um dado ordenamento jurdico. 5 Para se clarear a noo das categorias, de forma conceitual e estrutural, foram realizados seminrios especiais durante o primeiro semestre letivo de 1999, com leitura, anlise e fichamento de diversas obras jurdicas. 6 1- NOO INICIAL

Etimologicamente, Eqidade vem de aequitas (latim), derivado de aequus (igual, eqitativo). Para Aristteles, a Eqidade corresponde Justia em sentido amplo e a legalidade, a Justia em sentido mais estrito. Assim, "tudo o que inquo ilegal, mas nem tudo que ilegal inquo" 7 Trata-se de uma escolha eqidistante entre duas aes. "J que tanto o homem injusto quanto o ato injusto so inquos, bvio que h tambm um meio-termo entre as duas iniqidades existentes em cada caso. Este meio-termo o igual, pois em cada espcie de ao na qual h um 'mais' e um 'menos' h tambm um 'igual'. " 8 Ao se julgar uma ao, no entra em considerao se quem a praticou bom ou mau, a injustia est na ao, independentemente do sujeito: "Mas a justia nas relaes privadas de fato uma espcie de igualdade, e a injustia nestas relaes uma espcie de desigualdade (...). Com efeito, irrelevante se uma pessoa boa lesa uma pessoa m, ou se uma pessoa m lesa uma pessoa boa (...); a lei contempla somente o aspecto distintivo da justia, e trata as partes como iguais, perguntando somente se uma das partes cometeu e a outro sofreu a injustia, e se uma infligiu e a outra sofreu um dano. Sendo portanto esta espcie de injustia uma desigualdade, o juiz tenta restabelecer a igualdade, pois tambm no caso em que a pessoa ferida e a outra fere, ou uma pessoa mata e a outra morta, o sofrimento e a ao esto mal distribudos, e o juiz tenta igualizar as coisas por meio da penalidade (...)." 9 A partir desta noo clssica inicial, pretende-se chegar ao conceito atual de Eqidade, luz das teorias que historicamente influram no mundo jurdico. 2 CONCEITO DE EQIDADE Mas no se abandone ainda a noo clssica, pois a teoria de Aristteles, o seu pensamento organizado e estruturado, que deu amplo suporte a um conhecimento cientfico mais confivel. A Eqidade importante no mbito do poder, na manuteno do Estado democrtico. "(...) A igualdade a identidade de funes entre seres semelhantes, e difcil ao Estado subsistir quando obra contra as leis da justia. (...)" 10 Com o estagirita se pode ir ainda mais adiante: "A primeira espcie de democracia aquela que tem a igualdade por fundamento. Nos termos da lei que regula essa democracia, a

igualdade significa que os ricos e os pobres no tm privilgios polticos, que tanto uns como outros no so soberanos de um modo exclusivo, e sim que todos o so exatamente na mesma proporo. Se verdade, como muitos imaginam, que a liberdade e a igualdade constituem essencialmente a democracia, elas, no entanto, s podem a encontrar-se em toda a sua pureza, enquanto gozarem os cidados da mais perfeita igualdade poltica.(...)" 11 Com estas noes adicionais de Aristteles, ganha fora o conceito de Eqidade como um tratamento igualitrio, no s entre as partes, independentemente de seus valores12, como tambm entre dois casos idnticos, que devem receber o mesmo tratamento de um magistrado. Neste ponto, j possvel observar-se uma distino, ainda tnue, entre o Direito instrumental ou Processual e o Direito substantivo. Igualdade de oportunidades de realizao das vontades. "(...) O direito a igualdade, e a expresso da vontade do povo a soberania; a liberdade e a igualdade consistem em fazer aquilo que se quer de modo que, em tais democracias, cada qual vive segundo a sua vontade e fantasia, como diz Eurpedes. (...)" 13 . 3. O PRINCPIO DA EQIDADE Na teoria de Kelsen, est implcito que a Justia liga-se ao bom Direito, depreendendo-se da que ela inclui um juzo de valor, de Eqidade. "Se a idia de justia tem alguma funo, a de ser um modelo para a feitura de bom Direito e um critrio para distinguir bom e mau Direito." 14 J os contratualistas contemporneos, adeptos de uma teoria alternativa de Justia, como o caso de John Rawls, vem na igualdade uma situao inicial, um pr-requisito circunstancial para se estabelecer os parmetros da Justia por eles concebida. Rawls primeiro classifica a Justia como Eqidade, como exemplo do que chamou teoria contratualista. Neste sentido, ele sugere uma abstrao da realidade inicial, na posio de igualdade, imaginando um pacto social, para definir-se, a partir desta supra realidade, os termos fundamentais de uma espcie de conveno, embora ressalvando que a sua teoria no radicalmente contratualista. Os princpios teriam de ser escolhidos na posio de origem idealizada. O justo o pactuado. O maximizador do bem elemento do utilitarismo. So duas coisas diferentes. De antemo no se conhecem objetivos pessoais ao se optar pelo princpio de liberdade

igual. A prioridade o justo sobre o bem. V-se para o ideal moral, um fundamento no Direito natural e na tradio contratualista. A intuio ficaria restrita pela aplicao de juzos da sabedoria em vez de somente juzos morais. Se algum se associa voluntariamente, restringindo sua liberdade, justo que a outra parte tambm cumpra o seu papel para o resultado final ser justo para ambas as partes. Mas para isso, a associao deve ter objeto lcito e justo. Um acordo original, como norma fundamental, aceito para se viver em sociedade, at como idia intuitiva. A atitude coerente tambm esperada quando tem-se que decidir por uma exceo regra, vista de uma dificuldade de aplicao desta mesma regra. Mas estabelecido o sentido, as condies devem ser vantajosas para todos. H uma projeo do que a sociedade necessita, os interesses particulares devero adequar-se dentro de suas paralelas. Entretanto, a Justia como eqidade no est submetida influncia absoluta de interesses e necessidades concretas. O espelho desta realidade inicial est assim projetado por Rawls: "Considero o bem comum como um conjunto de determinadas condies gerais que, num determinado sentido, so igualmente vantajosas para todos." 15 "Meu objetivo apresentar uma concepo de justia que generaliza e eleva a um plano superior de abstrao a conhecida teoria do contrato social como se l, digamos, em Locke, Rousseau e Kant. (...) A idia norteadora que os princpios da justia para a estrutura bsica da sociedade so o objeto do consenso original. So esses princpios que pessoas livres e racionais, preocupadas em promover seus prprios interesses, aceitariam numa posio inicial de igualdade como definidores dos termos fundamentais de sua associao. Esses princpios devem regular todos os acordos subseqentes; especificam os tipos de cooperao social que se podem assumir e as formas de governo que se podem estabelecer. A essa maneira de considerar os princpios da justia eu chamarei de justia como eqidade." 16 Este posicionamento dos contratualistas uma alternativa contra a ruptura institucional que tantas injustias tem originado nas revolues e nas guerras justificadas por causas nem sempre voltadas para o bem da humanidade.

Do ponto de vista de Jrgen Habermas: "Se for verdade que nas questes 'ticas' ns procuramos obter clareza sobre quem ns somos e quem ns gostaramos de ser, e que nas questes 'morais' ns gostaramos de saber o que igualmente bom para todos, ento possvel afirmar que na conscientizao emancipatria as idias morais esto conectadas a uma nova autocompreenso tica."17 Assim, para o resgate da legitimidade, estando nela inserida a justia como Eqidade, ameaada pelo ceticismo ante uma evoluo demasiadamente estril do capitalismo de resultado financeiro, existe a proposio de um novo contrato social que assegure tambm uma paz duradoura para a humanidade cansada de guerras: "Atravs disso, no so somente as idias de Kant sobre a paz perptua que readquirem uma curiosa atualidade, mas tambm o tema de Lessing que propunha uma reconciliao entre as religies mundiais. (...) Ser que meu colega John Rawls tem razo quando afirma que nas interpretaes religiosas e seculares dos sentimentos morais profundos e das experincias elementares do intercmbio comunicativo existe um 'consenso que se sobrepe', do qual a comunidade das naes pode lanar mo para encontrar as normas de uma convivncia pacfica? (...) No entanto, estou convencido que Rawls tem razo, que o contedo essencial dos princpios morais incorporados ao direito dos povos concorda com a substncia normativa das grandes doutrinas profticas que tiveram eco na histria mundial e das interpretaes metafsicas do mundo. (...)" 18 Outro jurista inspirado na filosofia de Rawls, Ronald Dworkin preleciona que casos semelhantes devem ter resultados semelhantes. Para ele, no se pode aceitar a fora da jurisprudncia como fora de lei, mas deve-se localizar sua fora gravitacional justamente no princpio da eqidade, ao garantir tratamento semelhante a casos semelhantes. Assim: "La fuerza gravitacional del precedente no puede ser captada por ninguna teoria que suponga que el precedente tiene fuerza de ley como la legislacin. Pero lo inadecuado de tal enfoque sugiere otra teoria, superior. La fuerza gravitacional de un precedente su puede explicar apelando, no a la prudencia de imponer leyes, sino a la equidad de tratar de manera semajante los casos semajantes." 19 Neste contexto, um exemplo bastante convincente, em se tratando de eqidade, o de um jogo de xadrez em que um adversrio irrita ao outro injustificadamente. Ambos tm direito a aplicar toda sua capacidade intelectual ao jogo, de forma que, se num certo ponto da partida, um deles passar a rir ou bater na mesa causando irritao ao

adversrio, o juiz poder aplicar a regra que pune a irritao injustificada ao adversrio, j que esta atitude est reduzindo a possibilidade do adversrio aplicar sua capacidade intelectual a um jogo que destingue justamente a parte que melhor aplique esta capacidade. Leis criam direitos. Casos semelhantes devem ser julgados de maneira semelhante. Em casos mais complexos, em que no se identifica semelhana, pergunta-se que direito criou a lei, partindo-se para princpios embutidos na norma, mais especficos. O prprio governo deve ser racional e eqitativo, decidindo globalmente a um conjunto justificvel de objetivos coletivos e garantindo todos os direitos individuais. Para os positivistas analticos, primeiramente com Hart, o princpio da eqidade deriva na noo de Justia/equilbrio/proporo. A moral e a eqidade preenchem vazios de leis que orientam vagamente o procedimento, diminuindo ao mximo a zona de discricionariedade, geradora de iniqidades. Da interpretao deve resultar Justia. A moral nem sempre oferece resposta clara aos conflitos, da dever ser a sentena uma deciso racional onde tudo est pesado e equilibrado. "Uma deciso judicial, especialmente em questes de alta importncia constitucional, envolve freqentemente uma escolha entre valores morais e no uma simples aplicao de nico princpio moral proeminente; ser tolice acreditar que, quando o significado do direito objecto de dvidas, a moral tem sempre uma resposta clara a dar. Neste ponto, os juzes podem de novo fazer uma escolha que no , nem arbitrria, nem mecnica; e aqui mostram freqentemente virtudes judiciais caractersticas, cuja especial adequao deciso jurdica explica por que razo alguns sentem relutncia em designar tal actividade judicial como 'legislativa'. Estas virtudes so as seguintes: imparcialidade e neutralidade ao examinar as alternativas; considerao dos interesses de todos os que sero afectados; e preocupao com a colocao de um princpio geral aceitvel como base racional de deciso. Sem dvida, porque sempre possvel uma pluralidade de tais princpios, no pode ser demonstrado que cada deciso a nica correcta: mas essa pode tornar-se aceitvel como produto racional de escolha esclarecida e imparcial. Em tudo isso, temos a exactividade de 'pesar' ou de 'equilibrar', caractersticas do esforo para fazer justia entre interesses conflitantes." 20

J o jurista italiano Norberto Bobbio considera a possibilidade de se imaginar um ordenamento em que o juiz julgar cada caso segundo o princpio da eqidade. "Chamam-se 'juzos de eqidade' aqueles em que o juiz est autorizado a resolver uma controvrsia sem recorrer a uma norma legal preestabelecida." 21 Desta forma, o juiz poderia resolver um caso concreto sem recurso norma preestabelecida. Estaria assim produzindo Direito pela autorizao legal. Nos ordenamentos em que o poder criativo do juiz maior, mais se aplicar o princpio da Eqidade. "Enquanto na passagem da Constituio para a lei ordinria vimos que se pode verificar o caso de falta de limites materiais, na passagem da lei ordinria para a deciso do juiz difcil que se verifique esta falha na realidade: deveramos formular a hiptese de um ordenamento no qual a Constituio estabelecesse que em cada caso o juiz deveria julgar segundo a eqidade." 22 Nesta corrente positivista, mostra-se novamente em voga a identidade do conceito de Eqidade com o de Justia proporcional classicamente referido por Aristteles na sua tica a Nicmaco. "O juzo de eqidade pode ser definido como autorizao, ao juiz, de produzir direito fora de cada limite material imposto pelas normas superiores." 23 Mas ressalva-se a sua aplicao limitada a certos ordenamentos e em determinadas circunstncias. "Em nossos ordenamentos, este tipo de autorizao muito raro. Nos ordenamentos em que o poder criativo do juiz maior, o juzo de eqidade tambm sempre excepcional: se os limites materiais ao poder normativo do juiz no derivam da lei escrita, derivam de outras fontes superiores, como pode ser o costume ou o precedente judicirio." 24 A norma jurdica tem sua execuo garantida pela sano externa e institucionalizada advindo da o primeiro dos poderes do juiz que o poder de determinar o cumprimento das normas. Atravs das normas estruturais e de competncia que o sistema jurdico define os poderes do juiz. O exerccio do poder encontra limites legais. Assim, o Poder Legislativo limita-se pelas disposies do Poder Constitucional. O Poder Judicirio limita-se pelo Poder Legislativo. Segundo Bobbio, a substncia das leis tambm um limitador da atividade jurisdicional. Isto porque ele aplica esta substncia ao caso concreto, devendo a sentena derivar necessariamente deste teor legal. A prpria sano substncia da lei que determina a

intervenincia judicial para determinar o cumprimento de uma norma jurdica. CONSIDERAES FINAIS Classicamente Aristteles j via a Justia em sentido amplo como resultando da aplicao do princpio da Eqidade aos termos legais. Kelsen, assimilando os pressupostos kantianos, tenta universalizar o entendimento do Direito jurdico, nos estritos termos do que for estabelecido na norma positiva, admitindo apenas que, se um dado Direito justo porque fundamentou-se na igualdade. No momento em que os positivistas analticos rompem com esta tentativa de imposio de um paradigma universal, o Direito passa a amoldar-se necessidade social dos povos, embora no se abrindo mo da lei sobre a cabea dos que detm o poder. Tenta-se por este caminho reconsiderar a Justia como Eqidade atravs de um Direito dinmico e prtico, e da sua permanente atualizao. Finalmente, a escola de tendncia contratualista de Rawls e Dworkin sugere que eqidade a situao ideal, em que se considera o consenso social e os princpios aplicveis ao Direito a partir de um ponto inicial de igualdade de condies. Diante dos posicionamentos colocados, o conceito de Eqidade pode estribar-se no consenso a respeito da igualdade e liberdade, criandose um modelo em que a minoria seja respeitada e tambm ela respeite os direitos da maioria, fixando-se parmetros sobre o que bom para todos e, proporcionalmente, bom para cada indivduo. NOTAS: 1 Sobre Tcnica do Referente, Tcnica das Categorias e Tcnica do 'COP', ver PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica - Idias e ferramentas teis ao pesquisador do Direito. Florianpolis: OAB/Editora, 1999. 188 p. 2 VASCONCELOS, Arnaldo. Teoria Geral do Direito - Teoria da Norma Jurdica. 4 ed. So.Paulo: Malheiros, 1996. p. 11. 3 SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 6 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1980. v. 4. p. 1531. 4 SILVA, De Plcido e. Op.cit. v. 3. p. 1226. 5 KELSEN. Hans. Teoria Pura do Direito. 6 ed. Trad. Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p.1.

6 SILVA, De Plcido e. Op. cit. v. 3. p. 1067. 7 ARISTTELES. tica a Nicmaco. In: Os Pensadores - Aristteles. Trad. J.B. Morral. So Paulo: Nova Cultural, 1996. p. 196. 8 ARISTTELES. Op. cit. p. 197. 9 ARISTTELES. Op. cit. p. 199-200. 10 ARISTTELES. A Poltica. Trad. Nestor Silveira Chaves. Rio de Janeiro: Ediouro, 1997. p. 91. 11 ARISTTELES. A Poltica, cit. p. 117. 12 Valores, no sentido moral, tico, social, ideolgico, etc., aceitos e praticados pelas partes. 13 ARISTTELES. A Poltica, cit. p. 161. 14 KELSEN, Hans. O que Justia? A Justia, o Direito e a Poltica no espelho da Cincia. Trad. Lus Carlos Borges e Vera Barkow. 2ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 292. 15 RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. Trad. Almiro Pisetta e Lenita M.R. Esteves. 1ed. So Paulo: Martins Fontes, 1997. p. 270. 16 RAWLS, John. Uma Teoria da Justia, cit. p. 12. 17 HABERMAS, Jrgen. Passado como Futuro. Trad. Flvio Beno Siebeneicher. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1993. p. 99. 18 HABERMAS. Op. cit. p.32. 19 DWORKIN, Ronald. Los Derechos en Serio. Trad. Marta Gustavino. Balcelona: Ariel, 1989. p.185. Traduo: "A fora gravitacional do precedente no pode ser adotada por nenhuma teoria que atribua ao precedente fora igual da lei. Mas a inadequao de tal enfoque sugere outra teoria superior. A fora gravitacional de um precedente s pode explicar apelando-se, no jurisprudncia de impor leis, mas eqidade de tratar de maneira semelhante casos semelhantes." 20 HART, Herbert L.A. O Conceito de Direito. 2 ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1996. p.220-221. 21 BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico, 10 ed. Trad. Maria Celeste C. L. dos Santos. Braslia:UNB, 1997. p. 56. 22BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico, cit. p. 56. 23 BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico, cit. p. 56.

24 BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico, cit. p. 56-57.

PENSAR A JUSTIA NO SCULO VINTE E UM: UM BREVE ESTUDO SOBRE OS PENSAMENTOS DE ARISTTELES E DE RAWLS SOBRE A JUSTIA E SUA APLICABILIDADE NO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO. Mrcio Eduardo da Silva Pedrosa Morais RESUMO Objetivamos, por intermdio do presente artigo, discorrer sobre a justia no sculo vinte e um, mais precisamente sobre a justia no Estado Democrtico de Direito e a realidade do Brasil, atravs de um contraponto entre as teorias de Aristteles e de Rawls. Abordaremos a clssica definio de justia distributiva de Aristteles, a teoria da justia como eqidade de John Rawls, o conceito de justia no Estado Democrtico de Direito, em paralelo com a realidade brasileira, para que ao final, possamos chegar a uma definio sobre o modelo de justia que se encaixaria e seria mais vivel em nossa sociedade, tendo em vista os caracteres da realidade social de nosso pas. PALAVRAS CHAVES JUSTIA; IGUALDADE; ESTADO DEMOCTICO DE DIREITO.

ABSTRACT The aim of this article is to expatiate upon justice in the twenty first century, especially about the justice in the Democratic State of Law and the Brazilian reality, through the contrast between the theories of Aristotle and Rawls. We intend to approach the classical definition of distributive justice, the Theory of Justice as Fairness of John Rawls, the concept of justice in the Democratic State of Law, in comparison with the Brazilian reality so we can find a definition of the model of justice that will fit and be more feasible in our society, according to the features of the social reality of our country. Advogado; mestrando em Teoria do Direito na Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais; bolsista da FAPEMIG Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de Minas Gerais. 6381KEYWORDS JUSTICE; EQUALITY; DEMOCRATIC STATE OF LAW. INTRODUO Vivemos numa sociedade onde a justia tem sido cada vez mais almejada e discutida, porm o homem muitas vezes, realmente, perde a esperana na sua conquista, e perder a esperana na justia desistir de um elemento inato ao homem e balizador de toda a sociedade.

Desigualdade social, pobreza, fome de um lado, enquanto de outro, riqueza; luxria; concepes diferentes de justo. A sociedade atual uma sociedade pluralista, no conseguimos, atualmente, descrever substancialmente o que seja o bem, o justo, porm todos objetivamos e clamamos pelo mesmo. Gisele Cittadino aborda em sua obra, Pluralismo, direito e justia distributiva, tal assunto, ao afirmar que: O pluralismo, entretanto, possui, pelo menos, duas significaes distintas: ou o utilizamos para descrever a diversidade de concepes individuais acerca da vida digna ou para assinalar a multiplicidade de identidades sociais, especficas culturalmente e nicas do ponto de vista histrico. (CITTADINO, 2000, p. 1) O primeiro significado, a diversidade de concepes individuais, representado pelos pensadores liberais, como John Rawls, Ronald Dworkin e Charles Larmore. Estes afirmam que as democracias atuais so sociedades onde concorrem diferentes noes acerca daquilo que o bem, o justo, e no h primazia de uma concepo sobre a outra. J a corrente comunitarista defende a segunda noo de pluralismo, afirmando a multiplicidade de identidades sociais, porm nicas do ponto de vista histrico, conforme afirma CITTADINO. Essa corrente tem como representantes mais

importantes os filsofos Charles Taylor, Michael Walzer e Alasdair MacIntyre. Grosso modo, poderamos afirmar que os liberais defendem uma autonomia privada do sujeito, enquanto que os comunitrios defendem uma autonomia pblica. 6382Todavia, no adentraremos, profundamente, no debate entre comunitrios e liberais, por no ser este o objetivo central do presente artigo, o que no caberia nessas rpidas linhas. A referncia, porm, importante para j projetarmos uma posio acerca da justia no atual Estado Democrtico de Direito, precisamente, no caso brasileiro, sociedade marcada pelo pluralismo scio-econmico-poltico, sociedade de riqueza e de pobreza, de guerra e de paz, como j dito alhures. O professor Octvio Luiz Motta Ferraz nos traz: A conhecida fbula de Esopo mostra uma formiga trabalhando arduamente durante o vero enquanto a cigarra canta. Chega o rigoroso inverno e a formiga tem mantimentos suficientes para seu sustento, enquanto a cigarra passa fome. Na verso original, a fbula termina com a lio moral de que melhor se preparar para os dias de necessidade, mas na filosofia poltica angloamericana contempornea ela tem sido usada de forma recorrente como uma alegoria do problema da justia distributiva. (FERRAZ, 2007, p. 1). Questionamentos srios podem ser extrados da fbula acima, como de praxe

acontecer nesse gnero. De um lado, podemos afirmar que a cigarra no tem o direito de se beneficiar do trabalho da formiga, pois enquanto a formiga trabalhava, a cigarra dormia e cantava. A cigarra no trabalhava arduamente, um trabalho manual, mas cantava para alegrar o ambiente e manter a ordem, pois enquanto alguns executam o trabalho manual, outros fazem o trabalho intelectual, artstico. Se pensarmos ancorados no primeiro questionamento, afirmaremos que a cigarra no faz jus ao resultado dos bens oriundos do trabalho da formiga. Do contrrio, se defendermos o segundo questionamento, diremos que dever haver distribuio dos bens tambm para a cigarra, pois ela fazia seu trabalho, aparentemente, mais simples, cantar. A questo da possibilidade de distribuio absoluta de bens, faz com que alguns se beneficiem dos outros, ou seja, enquanto alguns trabalham, outros esperam os resultados para a diviso. Essa interpretao, que Ronald Dworkin afirma ser defendida pela velha esquerda, desacreditou muitos daqueles que nela confiavam. 6383Dworkin define o aspecto de igualdade no como aquele que prev um tratamento idntico em todas as situaes, mas sim o fato de todas as pessoas serem tratadas como iguais. Assim, de se perguntar se justo distribuir aquilo que de cada um num

mundo de desigualdade de oportunidades, de disparidades sociais, o que dos pobres na atual sociedade? Podemos pensar que justia distributiva, por esse ngulo, no passa de injustia, principalmente, numa sociedade de desigualdade e de corrupo como a sociedade brasileira. Trataremos a justia distributiva na obra aristotlica, trazendo seu conceito aos dias atuais, numa sociedade complexa, de instituies culturais plurais e de anseios os mais diversos. Aps isso, discorreremos sobre a Teoria da Justia de John Rawls, a justia como eqidade, um conceito de justia das instituies. Ao final, faremos uma explanao sobre o a justia no Estado Democrtico de Direito, precisamente sobre o prisma de nossa realidade brasileira, modelo marcado pelo pluralismo, como j afirmado, visto ser o Estado Democrtico de Direito um modelo onde os diversos ideais da sociedade concorrem em condies de igualdade. 2 Uma conceituao clssica: o conceito de justo e de justia distributiva em Aristteles. Para compreendermos o conceito de justia distributiva far-se- necessria uma busca na obra de Aristteles, apesar de ser sua obra um pouco esquecida nos dias atuais, a mesma til e necessria para a compreenso do tema.

Antes disso, gostaramos de salientar que a justia distributiva no fruto do pensamento do Estagirita, ela existe j nos ideais dos antigos profetas bblicos. Porm, Aristteles quem a teoriza, enquanto o profetismo a defende e a busca atravs de seus escritos, o pensamento aristotlico a define em moldes tericos. Para isso, usaremos como referencial o Livro V de tica a Nicmaco. Inicialmente abordaremos o conceito de justo e, posteriormente, a justia distributiva 6384em sua obra, j tendo como base o fato de Aristteles considerar a justia como o meiotermo, o que veremos especificamente mais frente. Aristteles concebe o mundo de forma finalista, ou seja, as coisas existem sempre com um determinado fim, e o bem supremo a ser buscado pelo homem a felicidade. Essa felicidade alcanada atravs das virtudes, as quais so estudadas por Aristteles na sua obra tica a Nicmaco. As virtudes so divididas, para Aristteles, em dianoticas (intelectuais) e ticas (morais). O meio para se alcanar as virtudes dianoticas o conhecimento, enquanto que o meio para se alcanar as virtudes ticas o hbito, o agir, a prtica. A catalogao importante, pois faz com que compreendamos a eticidade da justia na obra aristotlica. Para Aristteles a justia a mais importante das virtudes ticas, todas as virtudes se resumem na justia. Assim, a justia no parte da virtude, mas sim toda a virtude.

Aristteles traz j no incio do Livro V de tica a Nicmaco um conceito de justia ancorado na opinio geral: Segundo a opinio geral, a justia aquela disposio de carter que torna as pessoas propensas a fazer o que justo, que as faz agir justamente e desejar o que justo; e de modo anlogo, a injustia a disposio que leva as pessoas a agir injustamente e a desejar o que injusto. (ARISTTELES, 2001, p. 103). Percebemos que Aristteles traz a concepo popular de justia, porm ainda no entra em sua essncia, no trazendo, at ento, uma definio do que seja justo e injusto, e, consequentemente, justia e injustia. Mais frente, ele continua afirmando que o justo, portanto, aquele que cumpre e respeita a lei e probo, e o injusto o homem sem lei e mprobo (ARISTTELES, p. 104). Para Aristteles evidente que existe mais de um tipo de justia, ele traz tambm o que conceito de justia corretiva, que aquela que prev a igualdade nas transaes entre um homem e outro. Porm, desta no trataremos no presente artigo, faremos a abordagem sobre a justia distributiva, conforme mencionado alhures. 6385Aristteles considera o justo como o meio-termo, o ponto intermedirio, o justo , ento, o eqitativo. A igualdade pressupe dois elementos, assim, Aristteles traz:

Portanto, o justo deve ser ao mesmo tempo intermedirio, igual e relativo (justo para certas pessoas, por exemplo); como intermedirio, deve estar entre determinados extremos (o maior e o menor); como igual, envolve duas participaes iguais; e, como justo, ele o para certas pessoas. O justo, portanto, envolve no mnimo quatro termos, pois duas so as pessoas para quem ele de fato justo, e tambm duas so as coisas em que se manifesta os objetos distribudos. (ARISTTELES, 2002, p. 103). Aristteles diz que as pessoas no so iguais, deste modo, no recebero coisas iguais, o que ocasiona reclamaes, afirmando que as distribuies devem ser feitas de acordo com o mrito de cada um. (ARISTTELES, 2002, p. 109). E conclui: assim, o justo proporcional, e o injusto o que viola a proporo. (ARISTTELES, 2002, p. 110). Aqui est o problema da aplicao do modelo de justia distributiva em nossa sociedade: distribuir o que de cada um, ou seja, o mrito de cada um. Para fundamentarmos isso, basta que observemos, detalhadamente, os ndices sociais de nosso pas, para que possamos concluir que tal distribuio se faz extremamente injusta. Como distribuir de acordo com os mritos de cada um, numa sociedade, que conviveu at o ano de 1888 com a escravido, quando os negros viviam para produzir riquezas e bens para os brancos?

Distribuir de acordo com os mritos torna-se injusto numa sociedade onde quem tem o privilgio de possuir um bom plano de sade pode se socorrer de profissionais da rea mdica de imediato, enquanto que aqueles que no possuem, ficam durante toda a madrugada esperando para poder ser atendidos nos hospitais pblicos. Obviamente que esses so apenas alguns exemplos de desigualdade social em nosso pas, se fssemos citar todos, talvez no caberiam nessas pginas. O exemplo foi trazido colao para demonstrar que a justia distributiva nos moldes aristotlicos no possui meios para se efetivar em nossa atual realidade. 63863 A justia no pensamento de John Rawls: justice as fairness No ano de 1971, John Rawls escreve sua obra A theory of justice, traduzida para o portugus como Uma teoria da justia, a obra, em pouco tempo, causa furor e reacende os estudos sobre a justia na sociedade ocidental. Este impacto apresentado pelo filsofo Robert Nozick, em sua obra Anarchy, state, and utopia (Nozick, 1974, p. 183): Os filsofos polticos precisam a partir de agora trabalhar no mbito da teoria de Rawls ou explicar por que no o fazem. J no incio da obra, ainda em seu prefcio, Rawls apresenta o objetivo de seu modelo de justia: atacar os aspectos utilitarista e intuicionista existentes nos vigentes conceitos de justia de at ento.

Muitas vezes parecemos forados a escolher entre o utilitarismo e o intuicionismo. O mais provvel que no fim acabemos nos acomodando em uma variante do princpio da utilidade que circunscrita e limitada no mbito de certas formas ad hoc por restries intuicionistas. Tal viso no irracional e no h certeza de que possamos fazer coisa melhor. Mas isso no motivo para que no tentemos. (RAWLS, 1971, Prefcio - p. XXII). . Antes de apresentarmos o conceito de justia como equidade de Rawls, fica a pergunta tambm j feita pelo Professor Luiz Paulo Rouanet: Qual a grande novidade trazida por Rawls? Ele propunha, talvez pela primeira vez na histria da filosofia, uma teoria que era ao mesmo tempo concreta. O que isso quer dizer? Uma teoria que previa tambm as condies para sua realizao. Comparvel aos grandes textos dos contratualistas, mormente ao Contrato Social, de Rousseau, no se limitava porm a uma constatao de uma situao de injustia, ou a investigar suas causas. Prope uma teoria cuja realizao possvel. Trata-se daquilo que mais tarde o prprio Rawls denominar de realismo utpico. (ROUANET, 2002, p. 1). Para Rawls so postulados para uma sociedade justa: a igualdade de oportunidade para todos e a distribuio dos benefcios dever ser feita em benefcio dos menos privilegiados, ou seja, os desvalidos sero amparados. 6387Assim, no primeiro momento, todos os membros desse contrato social se

posicionam naquilo que Rawls denomina de posio original, Rawls afirma que a posio original corresponde ao estado da natureza da teoria tradicional do contrato social. Ela uma situao hipottica, onde ningum conhece seu lugar real na sociedade, sua posio social ou classe. Assim todos os princpios de justia so escolhidos sob um vu de ignorncia, ningum est ciente do que seu. Aps essa escolha dos princpios de justia, todos escolhero uma constituio e uma legislatura para que as leis sejam elaboradas. Na situao inicial, as partes so desinteressadas e racionais, conforme afirma Rawls. Mas quais so os princpios que as pessoas escolhero na posio original? Rawls sustenta que as pessoas na posio original escolheriam dois princpios bastante diferentes: A primeira afirmao dos dois princpios a seguinte: Primeiro: cada pessoa deve ter um direito igual ao mais abrangente sistema de liberdades bsicas iguais que seja compatvel com um sistema semelhante de liberdades para as outras. Segundo: as desigualdades sociais e econmicas devem ser ordenadas de tal modo que sejam ao mesmo tempo (a) consideradas como vantajosas para todos dentro dos limites do razovel, e (b) vinculadas a posies e cargos acessveis a todos. (RAWLS, 2002, p. 64). A teoria de Rawls tem por objetivo diminuir as diferenas existentes entre as

pessoas, atravs de aes efetivas que faam com que os menos favorecidos saiam de uma posio de extrema desigualdade para uma condio um pouco mais digna. Como poderamos cobrar os mesmos rendimentos de uma pessoa que cresceu em um meio onde o mesmo no teve acesso, sequer, aos bens primrios, com uma pessoa abastada? Diferenas existem, por natureza, porm, diferenas estruturais tambm existem, e estas so as que Rawls ataca por intermdio de sua teoria. Temos no Brasil diversos programas que se enquadram na teoria rawlseana, como exemplo, o Bolsa-Famlia e o sistema de cotas para negros nas instituies, sistema esse que gerou inmeros questionamentos na sociedade. De um lado, um grupo argumentando que os negros no possuem diferenas que os fazem diferentes dos brancos, outros defendem o contrrio. Porm, o que a teoria de 6388Rawls pretende abranger no so as diferenas intelectuais ou fsicas, mas sim as diferenas institucionais, ele almeja a justia nas instituies. E isso bastante razovel em sociedades com desigualdades institucionais como a nossa sociedade brasileira. Rawls, nessa referida obra, trata de outros temas caros ao Direito, como por exemplo, a igual liberdade de conscincia, a tolerncia e o interesse comum, a justia poltica e a constituio. Porm, o alvo inicial a desigualdade entre as pessoas nessa

sociedade, aps conseguir esse objetivo passaremos a buscar a justia nas instituies. 4 A justia na realidade da atual sociedade brasileira: o atual Estado Democrtico de Direito: Aristteles ou Rawls? O Estado Democrtico de Direito, ou paradigma do Estado Democrtico de Direito, no forma especial de Estado, mas sim uma juno de princpios do Estado Democrtico e do Estado de Direito, conforme ensina o professor Ronaldo Brtas de Carvalho Dias: Consideramos que a dimenso atual e marcante do Estado Constitucional Democrtico de Direito resulta da articulao dos princpios do Estado Democrtico e do Estado de Direito, cujo entrelaamento tcnico e harmonioso se d pelas normas constitucionais. Para se chegar a essa concluso, impe-se perceber que a democracia, atualmente, mais do que forma de Estado e de governo, um princpio consagrado nos modernos ordenamentos constitucionais como fonte de legitimao do exerccio do poder, que tem origem no povo, da o prottipo constitucional dos Estados Democrticos, ao se declarar que todo o poder emana do povo (por exemplo, cfr. pargrafo nico, do artigo 1, da Constituio brasileira de 1988. (BRTAS, 2003, p. 12). Ademais, o Estado Democrtico de Direito est sempre aberto a reviso, ele no est fechado em um modelo, no uma estrutura acabada, nas palavras do Professor Mrio Lcio Quinto Soares:

6389O Estado Democrtico de Direito distribui igualitariamente o poder e racionaliza-o, domesticando a violncia, convertendo-se em imprio das leis no qual se organiza autonomamente a sociedade. Este tipo de Estado no uma estrutura acabada, mas uma assuno instvel, recalcitrante e, sobretudo, falvel e revisvel, cuja finalidade realizar novamente o sistema de direitos nas circunstncias mutveis, ou seja, melhor interpretar o sistema de direito, para institucionaliz-lo mais adequadamente e para configurar o seu contedo mais radicalmente. (SOARES, 2001, p. 306) Canotilho (1999) afirma que o Estado Democrtico de Direito se alicera sobre dois aspectos fundamentais: o Estado limitado pelo Direito e o poder legitimado pelo povo. Assim, o Estado Democrtico de Direito inclusivo, sendo composto de pessoas com o mesmo valor, nele todos os projetos de vida concorrem em igualdade para sua concretizao, o ser humano no Estado Democrtico de Direito no um mero destinatrio de normas, mas tambm seu prprio autor. Um dos alicerces do Estado Democrtico de Direito o Princpio Jurdico da Igualdade, sobre ele o Professor Marcelo Campos Galuppo nos traz: O Princpio Jurdico da Igualdade pode ser entendido nesse contexto como um princpio que permite a maior incluso possvel dos cidados nos procedimentos pblicos de justificao e aplicao das normas jurdicas e de gozo dos bens e polticas pblicas. (GALUPPO, 2002, p. 22).

Habermas, atualmente o principal expoente para a fundamentao do Estado Democrtico de Direito, na obra Direito e democracia: entre faticidade e validade (1992), define o Estado Democrtico de Direito, como sendo constitudo pela conexo interna entre direito e poltica, formado por normas garantidoras de liberdades, e dotadas de legitimidade, normas que garantam, a cada pessoa, direitos iguais. Para a construo de um conceito de justia no Estado Democrtico de Direito todas as pessoas devem participar, discursivamente, expondo seus interesses, aspiraes. El derecho moderno viene formado por un sistema de normas coercitivas, positivas y sta es al menos su pretensin garantizadoras de la libertad. Las propriedades formales que representan la coercin y la positividad se unen con la pretensin de legitimidad: la circunstancia de que las normas 6390provistas de amenazas de sancin estatal provengan de las resoluciones cambiales de um legislador poltico, queda vinculada con la expectativa de que garanticen la autonoma a todas las personas jurdica por igual (HABERMAS, 1998, p. 645). Habermas, por intermdio das obras Faktizitt und Geltung (1992), Normalitt einer berliner republik (1995) repensa o Estado Democrtico de Direito. Barbara Freitag faz uma observao sobre a importncia da Teoria do Discurso em nossa realidade, na obra Dialogando com Habermas (2005):

Mas graas a uma institucionalizao crescente dos direitos humanos, a de leis igualitrias para homens e mulheres, implementadas graas luta cotidiana das mulheres, a realidade factual da discriminao vem se transformando numa realidade factual da equiparao em todos os campos e arenas sociais. Esse fato novo est se implementando, graas existncia de leis justas e igualitrias, discursivamente construdas. (FREITAG, 2005, p. 194). Essa citao da autora, Barbara Freitag, conhecedora da obra de Habermas, ressalta a importncia do pensamento do mesmo para o Estado Democrtico de Direito, afirmando a importncia de uma sociedade, Estado, construdo sobre base discursiva, onde todos tenham a efetiva oportunidade de expor suas opinies, anseios, resultando assim numa sociedade mais justa, legtima. Com as passagens anteriores, j podemos afirmar que a justia no Estado Democrtico de Direito no utilitarista, no devendo produzir efeitos positivos para o maior nmero de pessoas, ela deve sim, considerar a todas as pessoas indistintamente, no desprezando nenhum ser humano, produzindo efeitos para todos. E a realidade brasileira? De acordo com dados do IPEA Instituto de Pesquisa Econmica Avanada divulgados no ano de 2005, o Brasil possui a segunda pior distribuio de renda do mundo, ficando na frente apenas de Serra Leoa, no continente africano.

Um por cento dos brasileiros mais ricos, ou seja, um milho e setecentas mil pessoas, possuem uma renda equivalente da formada pelos cinqenta por cento mais pobres, oitenta e seis vrgula cinco milhes de pessoas. 6391Deste modo, tornam-se necessrias mudanas estruturais e criao de mecanismos para conteno das disparidades sociais em nossa sociedade. Diversas iniciativas nesta seara esto sendo tomadas, haja vista os programas do governo federal de distribuio de rendas, de criao de cotas em universidades. Grosso modo, podemos afirmar que tais iniciativas so necessrias para se estabelecer um equilbrio inexistente em nossa sociedade. As disparidades sociais no Brasil no novidade, mas algo que remonta h tempos em nossa histria, basta voltarmos um pouco na mesma e atentarmos para a escravido, como referido alhures, para os coronis do nordeste do pas, as favelas ao lado de bairros nobres. Deste modo, afirmamos que o modelo rawlsiano o indicado para que possamos construir uma sociedade mais justa. Salientamos que no jogamos por terra a justia distributiva de Aristteles, talvez ela at seja um modelo mais eficaz, porm, a mesma no conseguiria se efetivar em nossa sociedade de extrema desigualdade. CONSIDERAES FINAIS Conflitamos, perfunctoriamente, dois modelos de justia conhecidos por nossa

sociedade: a justia distributiva de Aristteles e justia como equidade de John Rawls. Uma elaborada h vrios sculos, outra, fruto do sculo vinte, como alternativa ao utilitarismo a ao intuicionismo vigentes nas teorias existentes at ento. Diramos que, uma teoria que no deve prevalecer numa sociedade como a atual, sociedade marcada pela corrupo, pelos interesses prprios, onde cada um olha para si e esquece que a sociedade o meio onde o homem pode colocar em prtica seus conhecimentos, habilidades. No afirmamos que a justia distributiva aristotlica seja um modelo que no se enquadra nos moldes do justo, mas sim que a sociedade atual no est apta a positiv-la, visto ser uma sociedade de disparidade social e de corrupo arraigada ao longo de nossa histria. Justia distributiva em nossa sociedade atual seria distribuio de injustias, se no retirarmos as mazelas que corrompem essa mesma sociedade! 6392REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ARISTTELES. tica a Nicmaco. So Paulo: Martin Claret, 2002. BRTAS C. Dias, Ronaldo. Apontamentos sobre o estado democrtico de direito. Virtuajus: Revista Eletrnica da Faculdade Mineira de Direito da PUCMinas, Belo Horizonte, a.2, n.1, agosto de 2003. Disponvel em <http://www.fmd.pucminas.br/Virtuajus/Prod_Docente_Ano2.html>. Acesso em 19 set.

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paradigmas como pr-compreenso para o direito constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.

Unio, Prosperidade e Dilogo Livre Pensamento e cultura Manica. Fundado em 23/08/2006 sbado, janeiro 19, 2008 Justia, Equidade e Imparcialidade

A reflexo sobre a Justia ocupa um lugar preponderante no pensamento contemporneo desde h cerca de vinte anos. Este reavivar de interesse explica-se pelo renascimento e a renovao de Interrogaes respeitantes aos direitos do homem em geral e do Estado de Direito em particular. A questo da justia tenderia a confundir-se hoje em dia com a do bem comum, concebido como respeito mtuo das pessoas, equilbrio das liberdades e solidariedade social. Mas a elucidao da ideia de justia concebida nos seus termos actuais e a formulao dos princpios que a constituem, implicam um desvio das teorias clssicas pelos debates que estas no deixaram de suscitar. Segundo Plato, a justia no apenas urna virtude, mas tambm urna organizao geral harmoniosa da vida social.

Em a "Repblica" ele esperava poder conciliar as duas acepes possveis do termo; "Ela est em ns, como na cidade, sendo o princpio que mantm cada instncia no seu lugar ao mesmo tempo que preside harmonia do conjunto. Tal como no Estado, os magistrados mandam nos guerreiros e nos artesos, da mesma forma, na alma, o esprito ou a razo mandam no corao. A justia, virtude global, ento o que d a cada parte de um conjunto o lugar que lhe cabe, aquele que lhe devido tendo em conta a sua essncia. A tradio bblica, retomada por Santo Agostinho, confirma esta abordagem global da justia, e alarga-a mesmo s relaes entre o homem e Deus: a justia no apenas a preocupao e o respeito do bom direito, ela pode ir alm do que devido (So Mateus, XX): por outro lado, ela no reside tanto nos actos e nas obras como na pureza interior do homem santificado pela graa. Mas uma concepo assim da justia com virtude puramente interior, poderia ento constituir um desvio do sentido usual do termo.

A justia no seu sentido habitual difere tanto da virtude platnica como da virtude crist, e isto, sobre trs pontos de vista:

- no uma qualidade puramente interior mas diz respeito exclusivamente s relaes entre os homens; - no inclui a relao do homem com o divino; - no constitui necessariamente um ideal de perfeio: um cidado justo no , por isso, um santo. Segundo Aristteles, a justia como virtude cvica, deveria ser definida precisamente, como urna "disposio para realizar aces que produzem e conservam a felicidade", e os elementos desta, para urna comunidade poltica (tica a Nicmano, V, 3). Assim concebida, esta disposio decompor-se-ia em justia geral ou justia legal, que teria por objectivo a utilidade comum da cidade, e em justia particular ou justia no sentido restrito do termo, orientada para o bem dos particulares. Esta comportaria mais urna vez dois aspectos: a justia correctiva, que respeita as transaces entre indivduos e

que se conforma com o princpio de igualdade; e a justia distributiva que aplica o princpio de proporcionalidade na repartio das vantagens e das honras em funo dos mritos de cada um. De qualquer modo, o objectivo da justia sempre o estabelecimento de um meio justo que em ltima instancia se apoia sempre no princpio da igualdade. Esta concepo da justia encontra-se em toda a tradio ocidental cristo depois laica, mas o seu objectivo, a partir do estoicismo, j no se limitar cidade: estender-se- ao bem comum da humanidade. Das anlises precedentes reteremos que a justia, em conformidade com as teorias de inspirao aristotlica, repousa regra geral num duplo princpio: o da IMPARCIALIDADE - a lei deve ser a mesma para todos - e o da EQUIDADE - devemos oferecer a cada um o que lhe devido -. Resolutamente fiel a Aristteles neste ponto, Jonh Rawls, contrariamente aos filsofos utilitaristas, atribui justia urna proeminncia sobre todos os outros imperativos, tais como a eficcia, a estabilidade, a organizao, etc..

Situando-se por hiptese num estado pr-constitucional no qual os indivduos racionais constroem livremente urna sociedade justa, sem conhecer, ou mesmo saber, qual ser a posio de cada um nessa sociedade, postula que os contratantes devero ser determinados em funo de dois princpios.

De acordo com o primeiro princpio, cada pessoa deve ter um direito igual ao sistema mais extenso das liberdades de base para todos; de acordo com o segundo princpio (princpio de diferena), as desigualdades sociais so aceitveis se, e somente se: 1. podemos razoavelmente esperar que sejam razoavelmente vantajosas para cada um; 2. estiverem ligadas a posies e funes abertas a todos. Por outras palavras, a justia - concebida como equidade - se implica igualdade num certo plano (o da liberdade), no exclui contudo a desigualdade, quer dizer, as diferenas de estatutos econmicos e sociais: s as desigualdades que no beneficiam todos devem ser consideradas injustas (cf. Jonh Rawls). Este segundo princpio que suscitou as maiores crticas porque

implica forosamente urna interveno do Estado, alis, sempre problemtica, para corrigir ou pelo menos equilibrar os mecanismos ou as desigualdades naturais por via, nomeadamente dos impostos. Apesar disso, a obra de Jonh Rawls, se por um lado alimentou polmicas algumas vezes excessivas, por outro lado tambm suscitou um debate profundo. de assinalar os trabalhos de Luc Ferry e Alain Renault que retomam urna longa tradio republicana do direito e da filosofia poltica francesa. Para estes dois autores, a justia deve ser concebida como um equilbrio das liberdades individuais, temperada por instituies que garantam urna solidariedade social efectiva, e realizada no quadro do que se chama o Estado de direito. Para o REAA, justia a faculdade de julgar segundo o Direito e a melhor conscincia. Sobre o ponto de vista filosfico manico a verdade em aco, e como tal, uma atitude activa. Maonicamente falando tem um conceito mais humano do que o praticado na Santa Veheme (ou Santa Feme), dado que este era duro e inflexvel. A justia manica proclama o ditado romano "SUMMUN JUS SUMMA INJURIA". Termino com uma citao de Terncio (dramaturgo e poeta romano 185 a 159 a C): A JUSTIA INFLEXVEL FREQUENTEMENTE A MAIOR DAS INJUSTIAS. Ablio Martins, Loja de Perfeio Pisani Burnay Postado por BAG