Corrupcin: delitos de cohecho y similares (cap.

XLII, MC)
Introduccin: la corrupcin en la Administracin Pblica Un elemento comn a todas las formas de corrupcin en la AP es el abuso de una posicin de poder para conseguir una ventaja econmica. Normalmente quien tiene una posicin de poder, sobre todo cuando no es controlada por terceros, tiende a abusar de ella para obtener algn beneficio para s o para otros. En el mbito pblico, el poder del que se abusa es un poder delegado, que no le corresponde a la autoridad o funcionario pblico que se corrompe, sino a un sistema institucional que representa los intereses de la generalidad de los ciudadanos. La corrupcin en este mbito es la utilizacin de ese poder delegado para el lucro personal y puede adoptar diversas manifestaciones delictivas como el cohecho, la malversacin, el trfico de influencias, los fraudes y exacciones ilegales o las negociaciones prohibidas a los funcionarios. Son los delitos con motivacin econmica los que ms caracterizan el fenmeno de la corrupcin, que se suele producir por la interferencia en el ejercicio de la funcin pblica del particular que, con su poder econmico, intenta conseguir una actuacin en su favor del representante de la AP. El problema para su persecucin es la generalidad de cargos pblicos implicados. La solucin consiste en utilizar, preventivamente, en el mbito poltico y administrativo formas eficaces de inspeccin y control (interno y externo) de la gestin pblica que la hagan ms transparente y eficiente; y en el mbito de la persecucin penal, en identificar los comportamientos corruptos claramente delictivos con pruebas suficientes para conseguir una condena. En el mbito legislativo, debe simplificarse la redaccin de los tipos delictivos describiendo de la forma ms clara posible los comportamientos penalmente relevantes para evitar lagunas de punibilidad que puedan ser usadas para dejar impunes casos de corrupcin, favorecidos por el amiguismo, la afinidad poltica o sentimental o por un afn de lucro.1

COHECHO
El Captulo V del ttulo XIX recoge bajo el nombre Del cohecho varios tipos delictivos difcilmente reducibles a una naturaleza comn. La doctrina clasifica estos tipos delictivos en cohecho pasivo y cohecho activo, segn se entienda desde el punto de vista del funcionario que acepta o solicita una promesa o dvida para realizar un acto relativo a su cargo (cohecho pasivo) o desde un punto de vista del particular que corrompe al funcionario con sus ofrecimientos y dvidas (cohecho activo). En ambos tipos de cohecho el bien jurdico protegido es el mismo: el quebrantamiento del deber y la confianza depositada en el funcionario (cohecho pasivo), el respeto que se debe al normal y correcto
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La LO 5/2010, de 22 de junio, que seala como fuentes de inspiracin el Convenio penal sobre la corrupcin del Consejo de Europa de 27 de enero de 1999 y el Convenio establecido sobre la base de la letra c) del apartado 2 del ttulo k.3 del TUE, relativo a la lucha contra los actos de corrupcin en los que estn implicados funcionarios de las Comunidades Europeas o de los Estados miembros de la UE, han intentado afrontar el problema de la corrupcin, sobre todo en la regulacin del cohecho, dejando prcticamente intactos el resto de tipos delictivos.

funcionamiento de los rganos estatales (cohecho activo). 2 Sin embargo, no se trata de un delito bilateral, sino de dos delitos distintos y autnomamente castigados. De lo que se trata es de que el ejercicio de la funcin pblica, correcto o incorrecto, no est motivado por un mvil de carcter econmico ajeno a la misma. En nuestro derecho positivo tambin se castiga como delito de cohecho consumado la solicitud de la dvida por parte del funcionario que no es aceptada por el particular (autoofrecimiento o autocorrupcin) y el intento de corrupcin por parte del particular no aceptado por el funcionario.
(Esquemas) CONDUCTA TPICA tras la reforma operada por la LO 5/2101: Punto de vista del funcionario: solicitar, aceptar la ventaja o su promesa o recibirla. La contrapartida objeto de la corrupcin se concreta en una ddiva, favor o retribucin de cualquier clase. Se incluyen supuestos en que lo prometido o entregado consista en un favor sexual. Supuestos de cohecho. Cohecho cuyo objeto es un acto contrario a los deberes inherentes al cargo (art. 419). Cohecho cuyo objeto es un acto propio del cargo (art. 420). Cohecho posterior a la toma de la decisin (art. 421). Cohecho que persigue la gratificacin del funcionario, sin vinculacin con acto alguno (art. 422). Punto de vista del particular, el nuevo art. 424 equipara su responsabilidad a la del funcionario.

A.- COHECHO PASIVO Los distintos preceptos relacionados con este delito suelen clasificarse por la doctrina en cohecho propio e impropio. a) Cohecho propio Los artculos 419, 420 y 421 contienen una serie de tipos y subtipos a los que es comn que una autoridad o funcionario pblico (en provecho propio o de un tercero) solicite o reciba (por s o por persona interpuesta) dvida, favor o retribucin de cualquier clase o acepte ofrecimiento o promesa para realizar en el ejercicio de su cargo una accin u omisin, o como recompensa para haberla realizado. Los arts. 419 y 420 recogen las dos modalidades principales del cohecho pasivo propio.
Artculo 419: La autoridad o funcionario pblico que, en provecho propio o de un tercero, recibiere o solicitare, por s o por persona interpuesta, ddiva, favor o retribucin de cualquier clase o aceptare ofrecimiento o promesa para realizar en el ejercicio de su cargo un acto contrario a los deberes inherentes al mismo o para no realizar o retrasar injustificadamente el que debiera practicar, incurrir en la pena de prisin de 3 -6 aos, multa de 12 24 meses e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de 7 12 aos, sin perjuicio de la pena correspondiente al acto realizado, omitido o retrasado en razn de la retribucin o promesa, si fuera constitutivo de delito. Artculo 420: La autoridad o funcionario pblico que, en provecho propio o de un tercero, recibiere o solicitare, por s o por persona interpuesta, ddiva, favor o retribucin de cualquier clase o aceptare ofrecimiento o promesa para realizar un acto propio de su cargo, incurrir en la pena de prisin de 2 -4 aos, multa de 12 - 24 meses e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de 3 - 7aos.

Tipo objetivo Sujeto activo: es la autoridad o el funcionario pblico.

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(Esquemas) BIEN JURDICO: el correcto funcionamiento de la Administracin, con sujecin al Derecho, para satisfacer con objetividad las necesidades generales. Puede pensarse tambin en el desencanto y la prdida de confianza de los ciudadanos en la Administracin cuando un servidor pblico se sirve de su cargo para enriquecerse.

A ellos se les equiparan en el art. 423 los jurados, rbitros, peritos, administradores o interventores designados judicialmente, o a cualesquiera personas que participen en el ejercicio de la funcin pblica. La accin: solicitar o recibir por s o por perronas intermedia, dvida, favor o retribucin de cualquier clase, o aceptar ofrecimiento o promesa para ejecutar un acto. Se equiparan tanto el acuerdo bilateral (aceptacin de un ofrecimiento), como la solicitud unilateral del funcionario. La dvida, favor o retribucin y el ofrecimiento o promesa referidos a ellos, sobre los que recae la accin, deber ser de contenido econmico.3 Es indiferente que la dvida o promesa suponga un enriquecimiento para el funcionario o para un tercero, por lo que cabe cohecho cuando se hace una donacin a un tercero, pariente o amigo o a una organizacin o partido poltico. Por tanto, la motivacin altruista (ej. Destinar el dinero recibido a una obra benfica) no excluye el delito de cohecho. La cuanta de la dvida o promesa debe ser relevante en orden a motivar al funcionario en su actuacin. Debe existir una conexin causal entre la dvida y el acto a realizar. Es indiferente que la dvida se perciba antes o despus de realizado el hecho, siempre que haya sido pactada con anterioridad a su realizacin. Para evitar problemas de prueba, se tipifica expresamente la obtencin de recompensa por el acto ya realizado, lo que exime de tener que probar que esto se haba pactado anteriormente.
Artculo 421: Las penas sealadas en los artculos precedentes se impondrn tambin cuando la ddiva, favor o retribucin se recibiere o solicitare por la autoridad o funcionario pblico, en sus respectivos casos, como recompensa por la conducta descrita en dichos artculos.

Los actos han de estar relacionados con el cargo del funcionario. En los casos en que el funcionario no tenga competencia o atribuciones sobre el acto, habr, si procede, estafa y/o trfico de influencias. Las penas varan en funcin de la cualidad del acto relativo a su cargo que la autoridad o el funcionario se propone realizar. El art. 419 se refiere a los casos en que acepta o propone realizar un acto contrario a los deberes inherentes al mismo (al cargo) o no realizar injustificadamente el que debiera practicar; y en el art. 420 realizar un acto propio de su cargo. En el art. 419 el acto puede ser constitutivo adems de un delito, que entrar, si se comete, en concurso con el cohecho. En la modalidad de abstencin o retraso, el hecho tambin puede ser constitutivo de un delito omisivo. En general, la realizacin de un acto contrario a los deberes del cargo puede ser constitutivo de alguno de los delitos cometidos por funcionarios en el ejercicio de sus cargos, pero tambin de un mero ilcito administrativo, quedando tambin subsistente la posibilidad de aplicar una sancin disciplinaria. En el art. 420 el acto debe ser propio del cargo y perfectamente lcito. Lo que se castiga es el hecho de recibir o solicitar una recompensa econmica a la que no se tiene derecho. Tipo subjetivo
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La STS de 25 de octubre de 1961 extendi tambin el cohecho a la prestacin de favores carnales. (tambin en los esquemas se sigue esta idea). MC entiende que en este caso sera aplicable el art. 443: los ataques a la libertad sexual desde el punto de vista del funcionario, o el art. 429: el trfico de influencias por parte del particular, si se dan los elementos de estos tipos.

Slo es punible la comisin dolosa: el funcionario debe ser consciente del carcter y finalidad de la solicitud, aceptacin o recepcin de la dvida o promesa y querer actuar pese a ello. Es indiferente el mvil que le impulse o que acte en provecho propio o de tercero. Consumacin En el CP se equiparan el solicitar, recibir o aceptar. Basta que el funcionario se dirija a alguien en solicitud de la dvida para que el delito se consume, independientemente de que se acepte o no. No caben las formas imperfectas de ejecucin. En el caso de que el funcionario sea sujeto pasivo del ofrecimiento, el delito se consuma con la aceptacin o recepcin de la dvida, pero no caben las formas imperfectas de ejecucin: o la acepta (y entonces el delito se consuma) o no (y entonces solo hay un cohecho activo consumado, el del particular).4 Participacin Cabe la participacin del extrao o del funcionario que no acta en el ejercicio de su cargo como persona intermedia ttulo de cooperador necesario o no, o de inductor. Pero deben excluirse los casos constitutivos de cohecho activo que se castigan autnomamente por el art. 424. b) Cohecho impropio Tras la LO 5/2010, el cohecho impropio se tipifica en el art. 422.
Artculo 422: La autoridad o funcionario pblico que, en provecho propio o de un tercero, admitiera, por s o por persona interpuesta, ddiva o regalo que le fueren ofrecidos en consideracin a su cargo o funcin, incurrir en la pena de prisin de 6 meses a 1ao y suspensin de empleo y cargo pblico de 1- 3 aos.

La novedad ms importante respecto a la regulacin anterior en este delito es la pena impuesta, en lugar de la multa de 3-6 meses. Aunque en el ejercicio de la funcin pblica el funcionario no debe admitir del particular ningn tipo de contraprestacin econmica, ni siquiera indirecta, pertenece a los usos sociales ofrecer al funcionario algn tipo de regalo en correspondencia a pequeos favores que ste le puede hacer5. Mientras estas dvidas o regalos no pasen de cuantas moderadas de lo que en los usos sociales se considere forma habitual de relacin amistosa (invitar a una cerveza, ofrecer tabaco) el art. 422 no debe ser aplicado, por ms que el regalo se realice en consideracin a su cargo o funcin. El problema se plantea cuando exceden de lo considerado adecuado socialmente y pueden llegar a corroer la honestidad e integridad profesional del funcionario. El art. 422 puede cumplir tambin una funcin de recogida de muchos supuestos de cohecho en los que no se puede demostrar efectivamente la entrega de una contraprestacin econmica por el acto realizado por el funcionario. B.- COHECHO ACTIVO
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Algunos autores consideran que puede haber tentativa en el caso de que la solicitud del funcionario se haya transmitido a travs de un intermediario o cuando, por cualquier causa, no llegue a su destinatario; pero MC cree que en la medida en que la solicitud haya sido hecho formalmente existe ya consumacin y que sta es la fase que hay que estimar cuando la solicitud es interceptada. 5 Ahorrarle al particular la espera en la larga cola ante la ventanilla, rellenarle el formulario para pedir el subsidio de desempleo, etc.

En el art. 424 se recogen varias modalidades de cohecho activo, en las que el particular interfiere con su soborno en la actuacin de la autoridad o funcionario pblico. El bien jurdico protegido es el respeto debido por parte del particular al correcto funcionamiento de los rganos estatales, en la vertiente del deber de imparcialidad.
Artculo 424. 1. El particular que ofreciere o entregare ddiva o retribucin de cualquier otra clase a una autoridad, funcionario pblico o persona que participe en el ejercicio de la funcin pblica para que realice un acto contrario a los deberes inherentes a su cargo o un acto propio de su cargo, para que no realice o retrase el que debiera practicar, o en consideracin a su cargo o funcin, ser castigado en sus respectivos casos, con las mismas penas de prisin y multa que la autoridad, funcionario o persona corrompida. 2. Cuando un particular entregare la ddiva o retribucin atendiendo la solicitud de la autoridad, funcionario pblico o persona que participe en el ejercicio de la funcin pblica, se le impondrn las mismas penas de prisin y multa que a ellos les correspondan. 3. Si la actuacin conseguida o pretendida de la autoridad o funcionario tuviere relacin con un procedimiento de contratacin, de subvenciones o de subastas convocados por las Administraciones o entes pblicos, se impondr al particular y, en su caso, a la sociedad, asociacin u organizacin a que representare la pena de inhabilitacin para obtener subvenciones y ayudas pblicas, para contratar con entes, organismos o entidades que formen parte del sector pblico y para gozar de beneficios o incentivos fiscales y de la Seguridad Social por un tiempo de 3 - 7aos.

El art. 425 prev una atenuacin para el cnyuge u otra persona a la que se halle ligado de forma estable por anloga relacin de afectividad, o para el ascendiente, descendiente, hermano, por naturaleza, por adopcin o afines en los mismos grados, cuando el soborno mediare en causa criminal a favor del reo. En el art. 424 se recogen dos formas de cohecho activo. En el apartado 1 se tipifica la conducta del particular que corrompe o intenta corromper a la autoridad o funcionario para que realice alguna de las conductas constitutivas de cohecho pasivo de los arts. 419-422. En el apartado 2 se castiga al particular que atiende la solicitud de la autoridad o funcionario con las mismas penas de prisin y multa que a ellos les correspondan, ya que la conducta del particular que acepta la solicitud del funcionario no siempre es menos grave que la de ste. La diferencia entre este delito y el de concusin (art. 437) consiste en que en ste es el funcionario el que exige al particular cantidades abusando de su posicin preeminente, que el particular no tiene ms remedio que aceptar y, por eso, queda impune. Igual que en el cohecho pasivo, se equiparan el concierto entre el funcionario y el particular y el simple intento de ello o proposicin. No son posibles las formas imperfectas de ejecucin. Si la corrupcin tiene por objeto inducir al funcionario a realizar un acto constitutivo de delito, el particular responder como partcipe en el delito cometido por el funcionario, siempre que tenga conciencia del carcter delictivo del hecho al que induce. En el caso de que acepte la solicitud del funcionario (art. 424.2) no puede castigrsele como partcipe por induccin en el acto delictivo que va a cometer el funcionario, pues construir en este caso una induccin mutua es algo ajeno a la realidad, pero s podr considerarse al partcipe por cooperacin en el acto delictivo objeto del cohecho.

Finalmente, como disposicin comn a todas las modalidades delictivas recogidas, dispone el art. 432: en todos los casos previstos en este captulo y el anterior, las dvidas, presentes o regalos caern en decomiso. La excusa prevista en el art. 426
Artculo 426: Quedar exento de pena por el delito de cohecho el particular que, habiendo accedido ocasionalmente a la solicitud de ddiva u otra retribucin realizada por autoridad o funcionario pblico, denunciare el hecho a la autoridad que tenga el deber de proceder a su averiguacin antes de la apertura del procedimiento, siempre que no haya transcurrido ms de dos meses desde la fecha de los hechos.

Para facilitar la persecucin del cohecho pasivo, el art. 426 concede la impunidad al particular que haya accedido ocasionalmente a la solicitud de dvida u otra retribucin realizada por autoridad o funcionario pblico, siempre que denunciare el hecho a la autoridad que tenga el deber de proceder a su averiguacin. La expresin ocasionalmente indica que puede tratarse de ms de un caso y, por tanto del perdn de una cadena de cohechos. El art. 426 condiciona la exencin a que la denuncia se realice antes de la apertura del procedimiento y siempre que no hayan transcurrido ms de dos meses desde la fecha de los hechos, para evitar el oportunismo y que el particular pueda lograr la impunidad en el ltimo momento delatando al funcionario. La aplicacin del art. 426 excluye la de las atenuantes 4 5 del art. 21 que pueden venir en consideracin cuando no se den los requisitos del art. 426. Excurso 1: extensin de la responsabilidad penal a los funcionarios de la UE El art. 427.1 establece la extensin de la responsabilidad penal en relacin con las distintas modalidades de cohecho a los funcionarios de la UE o a los funcionarios nacionales de otros estados miembros de la UE. Se entiende por funcionario de la UE:
Artculo 427. 1. Lo dispuesto en los artculos precedentes ser tambin aplicable cuando los hechos sean imputados o afecten a los funcionarios de la UE o a los funcionarios nacionales de otro Estado miembro de la Unin. A estos efectos se entender que es funcionario de la UE: 1. 2. toda persona que tenga la condicin de funcionario o de agente contratado en el sentido del Estatuto de los funcionarios de las Comunidades Europeas o del Rgimen aplicable a otros agentes de la UE; toda persona puesta a disposicin de la UE por los Estados miembros o por cualquier organismo pblico o privado que ejerza en ellas funciones equivalentes a las que ejercen los funcionarios u otros agentes de la UE; los miembros de organismos creados de conformidad con los Tratados constitutivos de las Comunidades Europeas, as como el personal de dichos organismos, en la medida en que el Estatuto de los funcionarios de las Comunidades Europeas o el Rgimen aplicable a otros agentes de la UE no les sea aplicable.

3.

Asimismo, se entender por funcionario nacional de otro Estado miembro de la Unin el que tenga esta condicin a los fines de la aplicacin del Derecho penal de dicho Estado miembro.

Excurso 2: responsabilidad penal de las personas jurdicas El delito de cohecho puede ser atribuido penalmente a una persona jurdica.
Artculo 427. 2. Cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis una persona jurdica sea responsable de los delitos recogidos en este Captulo, se le impondrn las siguientes penas: a. b. Multa de 2 - 5 aos, o del triple al quntuple del beneficio obtenido cuando la cantidad resultante fuese ms elevada, si el delito cometido por la persona fsica tiene prevista una pena de prisin de ms de 5 aos. Multa de 1 - 3 aos, o del doble al cudruple del beneficio obtenido cuando la cantidad resultante fuese ms elevada, si el delito cometido por la persona fsica tiene prevista una pena de ms de 2 aos de privacin de libertad no incluida en el anterior inciso. Multa de 6 meses a 2 aos, o del doble al triple del beneficio obtenido si la cantidad resultante fuese ms elevada, en el resto de los casos.

c.

Atendidas las reglas establecidas en el artculo 66 bis, los jueces y tribunales podrn asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artculo 33.

C.-COHECHO DE AGENTES PBLICOS EXTRANJEROS EN LAS TRANSACCIONES COMERCIALES INTERNACIONALES La ratificacin por Espaa del Convenio de la Organizacin de Cooperacin y Desarrollo econmico, de lucha contra la corrupcin de agentes pblicos extranjeros en las transacciones comerciales internacionales, hizo necesaria una reforma del CP que se produjo por la LO 3/2000, en materia de lucha contra la corrupcin de agentes pblicos extranjeros en las transacciones comerciales internacionales que introdujo el art. 445.
Artculo 445. 1. Los que mediante el ofrecimiento, promesa o concesin de cualquier beneficio indebido, pecuniario o de otra clase, corrompieren o intentaren corromper, por s o por persona interpuesta, a los funcionarios pblicos extranjeros o de organizaciones internacionales, en beneficio de estos o de un tercero, o atendieran sus solicitudes al respecto, con el fin de que acten o se abstengan de actuar en relacin con el ejercicio de funciones pblicas para conseguir o conservar un contrato u otro beneficio irregular en la realizacin de actividades econmicas internacionales, sern castigados con las penas de prisin de dos a seis aos y multa de doce a veinticuatro meses, salvo que el beneficio obtenido fuese superior a la cantidad resultante, en cuyo caso la multa ser del tanto al duplo del montante de dicho beneficio. Adems de las penas sealadas, se impondr al responsable la pena de prohibicin de contratar con el sector pblico, as como la prdida de la posibilidad de obtener subvenciones o ayudas pblicas y del derecho a gozar de beneficios o incentivos fiscales y de la Seguridad Social, y la prohibicin de intervenir en transacciones comerciales de trascendencia pblica por un periodo de siete a doce aos. Las penas previstas en los prrafos anteriores se impondrn en su mitad superior si el objeto del negocio versara sobre bienes o servicios humanitarios o cualesquiera otros de primera necesidad. 2. Cuando de acuerdo con lo establecido en el artculo 31 bis de este Cdigo una persona jurdica sea responsable de este delito, se le impondr la pena de multa de dos a cinco aos, o la del triple al quntuple del beneficio obtenido si la cantidad resultante fuese ms elevada.

Atendidas las reglas establecidas en el artculo 66 bis, los jueces y tribunales podrn asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artculo 33. 3. A los efectos de este artculo se entiende por funcionario pblico extranjero: a. b. Cualquier persona que ostente un cargo legislativo, administrativo o judicial de un pas extranjero, tanto por nombramiento como por eleccin. Cualquier persona que ejerza una funcin pblica para un pas extranjero, incluido un organismo pblico o una empresa pblica. Cualquier funcionario o agente de una organizacin internacional pblica.

c.

Fuera de este mbito especfico, determinado por la cualidad del sujeto a quien se intenta sobornar o de quien se acepta el requerimiento del soborno y por la naturaleza de las actividades comerciales internacionales, los dems elementos coinciden con los del delito de cohecho activo con una penalidad autnoma. Aunque se plantean algunos problemas interpretativos como la posibilidad de aplicar la excusa absolutoria del art. 426 y la aplicacin extraterritorial de la ley penal espaola. MC considera que, en cuanto a la primera cuestin, si se puede aplicar el art. 426 y, en cuanto a la segunda, que habra que aplicar el principio de territorialidad, por lo que los hechos solo podrn ser castigados si se realizan en territorio espaol. El cohecho pasivo de funcionario solo podr ser castigado si, adems de cometerse en territorio espaol, se puede incluir en los arts. 419, 420, 421 422 CP.

TRFICO DE INFLUENCIAS
Los tipos delictivos tienen una naturaleza parecida a la del cohecho, con el que tiene en comn un mismo bien jurdico protegido (la imparcialidad en la funcin pblica) y una misma finalidad poltico-criminal: evitar la desviacin del inters general hacia fines particulares. A.- INFLUENCIA SOBRE FUNCIONARIO O AUTORIDAD El art. 428 tipifica la influencia ejercida por el funcionario o autoridad sobre otro funcionario o autoridad.
Artculo 428: El funcionario pblico o autoridad que influyere en otro funcionario pblico o autoridad prevalindose del ejercicio de las facultades de su cargo o de cualquier otra situacin derivada de su relacin personal o jerrquica con ste o con otro funcionario o autoridad para conseguir una resolucin que le pueda generar directa o indirectamente un beneficio econmico para s o para un tercero, incurrir en las penas de prisin de seis meses a dos aos, multa del tanto al duplo del beneficio perseguido u obtenido e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de tres a seis aos. Si obtuviere el beneficio perseguido, estas penas se impondrn en su mitad superior.

El art. 429 tipifica la misma influencia ejercida por el particular, que no puede prevalerse, como el funcionario o autoridad, del ejercicio de las facultades de su cargo, pero si de cualquier situacin derivada de su relacin personal, igual que ellos.

Artculo 429: El particular que influyere en un funcionario pblico o autoridad prevalindose de cualquier situacin derivada de su relacin personal con ste o con otro funcionario pblico o autoridad para conseguir una resolucin que le pueda generar directa o indirectamente un beneficio econmico para s o para un tercero, ser castigado con las penas de prisin de seis meses a dos aos y multa del tanto al duplo del beneficio perseguido u obtenido. Si obtuviere el beneficio perseguido, estas penas se impondrn en su mitad superior.

TIPO OBJETIVO Comn a ambos tipos es la conducta tpica: influyere. Se trata de sancionar que alguien pueda incidir en el proceso motivador que conduce a un funcionario o autoridad a adoptar una decisin en un asunto relativo a su cargo. No de penalizar una recomendacin que, por inmoral y rechazable que parezca, no afecte directamente a la decisin que se tome. Lo que los arts. anteriores sancionan es el influir prevalecindose, abusando de una situacin de superioridad originada por cualquier causa. En el caso de que el sujeto activo de esa influencia sea un funcionario o autoridad, el prevalimiento puede derivar del propio cargo que ejerce. Pero tanto en ese caso, como en el del particular, puede ser suficiente que el prevalimiento se derive de la relacin personal con el funcionario o autoridad sobre la que se influye. En este caso el tipo se ampla comprendiendo relaciones de carcter familiar, afectivas o amistosas. El concepto de influencia ha de interpretarse restrictivamente basndose en el prevalimiento exigido como elemento diferenciador entre la simple influencia, atpica, y la influencia constitutiva de delito. Se trata de un verdadero ataque a la libertad del funcionario o autoridad que tiene que adoptar, en el ejercicio de su cargo, una decisin, introduciendo en su motivacin elementos ajenos a los intereses pblicos, lo que supone un factor de incremento del riesgo de desviacin de la funcin pblica. Son, pues, delitos de estructura parecida a las coacciones o amenazas sin llegar al grado de constreimiento fsico o psquico que estos delitos exigen.6 Si la influencia se ejerce ofreciendo una contraprestacin de carcter econmico estaramos ante cohecho, sucedneo de este delito cuando no se puede demostrar el ofrecimiento de una contraprestacin econmica, pero s la influencia y el prevalimiento.

--Esquemas- Influir equivale a presionar, sugerir con insistencia; ha de ejercitarse aprovechando las facultades del cargo o una relacin personal o jerrquica. Es la sugestin, la invitacin o instigacin que una persona lleva a cabo sobre otra para alterar el proceso motivador de sta, se ha advertido de la dificultad de valorar la intensidad de la influencia; y se han apuntado como posibles bases del prevalimiento: el chantaje moral, las relaciones amorosas o afectivas, las perspectivas futuras de la carrera profesional o poltica, etc. Tambin se ha matizado que el delito de trfico de influencias de los arts. 428 y 429 tipifica penalmente cualquier forma de influencia de un funcionario pblico, autoridad o particular sobre el funcionario pblico o autoridad que deba resolver en un determinado asunto, mientras que, por el contrario, tan slo incardina la que se ejercita con prevalimiento del cargo o de cualquier otra situacin derivada de su relacin personal y jerrquica que sea idnea y vaya dirigida a la finalidad de conseguir que dicte una resolucin que pueda generar un beneficio econmico, directa o indirectamente, para s o para un tercero. En cualquier caso, hace falta algo ms que una mera recomendacin para que pueda hablarse de trfico de influencias. La influencia ha de ejercerse con la finalidad de conseguir una resolucin para lograr un beneficio econmico. El delito se consuma cuando se llega a influir en el funcionario, aunque ste no llegue a decidir en el sentido en que se le solicita, ni se alcance el beneficio econmico. Si el funcionario influido llega a resolver, y lo hace de forma arbitraria, a sabiendas de la injusticia de su resolucin, incurrir en prevaricacin (de la que quien influye ser inductor). Si la resolucin se obtiene mediante la entrega de una ddiva, surge un concurso de normas, para cuya solucin deber acudirse a la regla 4 del art. 8. Y, naturalmente, si el funcionario no se deja influir no incurre en responsabilidad.

El funcionario o autoridad puede ser sujeto pasivo, denunciante o activo de dicha influencia. La influencia tambin puede ser ejercida por un tercero, respondiendo del delito del art. 428. El trfico de influencias en cadena es una de las manifestaciones mas frecuentes de la corrupcin poltica y administrativa difcil de sancionar penalmente por que las influencias que se derivan de las relaciones personales, amistades, parentescos no entran directamente en el tipo, salvo que se de la situacin de prevalimiento. El tipo objetivo se da ya con la conducta de influencia aunque no se consiga efectivamente una resolucin. Si adems el funcionario o autoridad sobre el que se influye toma una resolucin y sta reporta un beneficio econmico para el que influye o para un tercero, se dar el tipo cualificado previsto en los incisos ltimos de los arts. 428 y 429. La expresin directa o indirectamente alude a la forma en que el sujeto consigue el beneficio, bien a ttulo personal a travs de una persona interpuesta, o a travs del efecto rebote de la decisin que adopte el funcionario o autoridad influida. TIPO SUBJETIVO Se requiere dolo. La imprudencia es incompatible con influir y prevalimiento. El nimo de conseguir un beneficio econmico para s o para tercero va tambin implcito en el dolo. Cuestiones concursales Las coincidencias que puedan darse entre estos delitos y los de cohecho deben resolverse conforme a la teora del concurso de leyes, aplicando el principio de alternatividad (art. 8.4), es decir, el precepto que prevea mayor sancin para el delito cometido. Cuando a travs de estos delitos de trfico de influencias se cometen otros con bienes jurdicos diferentes (prevaricacin, violacin de secretos) se dar el correspondiente concurso de delitos a resolver por el art. 77. B.- OFRECIMIENTO DE INFLUENCIA A UN PARTICULAR
Artculo 430: Los que, ofrecindose a realizar las conductas descritas en los artculos anteriores, solicitaren de terceros ddivas, presentes o cualquier otra remuneracin, o aceptaren ofrecimiento o promesa, sern castigados con la pena de prisin de seis meses a un ao. Cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis CP una persona jurdica sea responsable de los delitos recogidos en este Captulo, se le impondr la pena de multa de 6 meses a 2 aos. Atendidas las reglas establecidas en el art. 66 bis, los jueces y tribunales podrn asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del art. 33.

Lo que aqu se tipifica no tiene nada que ve con el ejercicio de la funcin pblica. Tanto el sujeto activo como la persona a la que se dirige el ofrecimiento de la influencia son particulares. La nica relacin que muestra con la funcin pblica es su referencia a la misma como objeto de la influencia. Ello plantea el problema de cual es en este delito el bien jurdico protegido. Como el tipo no exige ni siquiera que la supuesta influencia llegue a utilizarse parece que lo nico que pretende protegerse con el castigo de esta conducta es el prestigio y buen nombre de la Administracin.

Tambin se puede concebir este delito como una especie de acto preparatorio, elevado a la categora de delito independiente, del cohecho o del trfico de influencias del art. 429, con lo que tendra el mismo bien jurdico protegido que esos delitos. Otra posibilidad de justificar el precepto la dara el posible engao a quien se ofrece hacer uso de la influencia. Pero aunque esto constituye un desvalor, para su sancin ya existe el delito de estafa. El art. 430 queda as como un tipo residual que no afecta directamente a bien jurdico alguno. Desde el punto de vista de la Admn, el hecho en s es inocuo porque no exige que llegue a hacerse uso de la influencia. Desde el punto de vista del particular al que se ofrece hacer uso de la influencia, el tipo se cumple sin que siquiera este haya aceptado la oferta.7 Sujeto activo solo puede serlo el particular (o el funcionario o autoridad que no acta en el ejercicio de sus funciones) que ofrece hacer uso de la influencia a cambio de una remuneracin. Lo decisivo no es tanto el ofrece hacer uso de la influencia, como el solicitar o aceptar por ello una contraprestacin econmica. Si otro particular llega a acepta u ofrecer para ello una remuneracin, puede ser tambin castigado como cooperador o inductor del delito previsto en el art. 429. Lo razonable es esperar a que la influencia se traduzca realmente en un intento de corrupcin del funcionario, lo que, confrmela 424.1 es ya punible como cohecho activo consumado, consiga o no efectivamente el particular esa corrupcin. Sin embargo, el art. 430 se consuma con el simple ofrecimiento de hacer uso de influencia cerca de las autoridades o funcionarios, siempre que solicite o acepte de tercero algn tipo de remuneracin econmica.
Artculo 431: En todos los casos previstos en este Captulo y en el anterior, las ddivas, presentes o regalos caern en decomiso.

--Esquemas- No est claro qu es lo que se quiere proteger aqu, por cuanto el delito se consuma con el mero ofrecimiento hecho por un particular a otro, sin que servidor pblico alguno llegue a verse implicado en los manejos de aqullos, y sin que el ofrecimiento sea aceptado y la influencia ejercida. Puede decirse que estamos ante un delito muy prximo a un acto preparatorio y a los delitos de peligro: se castiga lo que no pasa de ser una proposicin, en tanto encierra un riesgo para el recto proceder de la Administracin. En cualquiera de los supuestos a que se refiere este artculo, la autoridad judicial podr imponer tambin la suspensin de las actividades de la sociedad, empresa, organizacin o despacho y la clausura de sus dependencias abiertas al pblico por tiempo de seis meses a tres aos. Responsabilidad de las personas jurdicas (art. 430, prrafo 2 y 3). Como presupuesto ineludible del delito, ha de sealarse la necesidad de que el sujeto activo tenga las influencias que se ofrece a ejercer sobre un funcionario pblico o autoridad.