DELITOS CONTRA LOS PARTICULARES A) Delitos contra la vida, la integridad personal y relativa a la manipulacin gentica Leccin 2 Generalidades.

Homicidio I. Aspectos Generales y comunes de los delitos contra la vida humana. 1. Sistemtica legal. 2. El bien jurdico protegido: la vida humana. 3. El objeto material de los delitos contra la vida humana independiente. El bien jurdico protegido en todos los delitos contra la vida es la vida humana misma. El Derecho penal contempla la vida humana como un fenmeno biosociolgico inseparablemente unido. La vida se protege de un modo absoluto, sin consideracin a la voluntad del individuo, que no puede disponer de ella, aunque sea su titular, y que, por tanto, tampoco puede consentir validamente para que se le prive de ella. Tambin se protege independientemente de la estimacin que de esa vida haga la sociedad que no puede decretar, en ningn caso, el exterminio de seres que representan una carga social. El art. 15 de la CE reconoce que todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral. En los delitos contra la vida humana independiente se tutela la vida desde el nacimiento hasta la muerte.

a) Desde el punto de vista del Derecho penal vigente en Espaa, la vida humana independiente comienza desde el momento del nacimiento, entendiendo por tal la total expulsin del claustro materno, que es el nico criterio que permite distinguir con claridad uno y otro momento de la vida humana, siendo indiferente que tras esta expulsin se produzca el corte del cordn umbilical, o que en el caso de parto por cesrea la expulsin se produzca por extraccin del vientre materno, o que, para probar que el nacido ha nacido vivo, se exija a veces, la respiracin pulmonar autnoma del recin nacido. En tanto no se produzca (o se pruebe) el nacimiento, momento a partir del cual se entiende comienza la vida independiente, cualquier actuacin delictiva contra la vida dependiente tiene que ser calificada como aborto o, todo lo ms, como lesiones al feto.

Es necesario constatar tambin que ha nacido vivo, separado de la madre, lo que, a veces, plantea problemas probatorios importantes para determinar si la muerte se produjo o no antes del nacimiento. Una vez que ha nacido vivo no es necesario, en cambio, que sea viable, es decir, que tenga aptitud para seguir viviendo. Tampoco es necesario para la proteccin jurdico-penal que el nacido tenga figura humana y haya vivido las 24 horas completamente separado del claustro materno.

b) La proteccin de la vida humana termina con la muerte real de la persona. Actualmente se considera definitivamente muerta a una persona cuando se demuestra, por medio de un electroencefalograma plano, por ejemplo, que la actividad cerebral ha terminado totalmente (muerte cerebral). Estos signos no sern suficientes ante situaciones de hipotermia inducida artificialmente o de administracin de drogas depresoras del sistema central, ya que en estos casos se puede dar la particularidad de una aparente muerte cerebral que no es irreversible. Estos criterios se establecen a efectos de poder realizar el transplante de un rgano vital del que se declara muerto a otra persona, exigindose adems que los tres mdicos que certifiquen la muerte sean distintos que los que vayan a proceder a la obtencin del rgano o a efectuar su transplante. Lo normal es que, fuera de estos casos, la certificacin de un mdico sea suficiente para dar por muerta a una persona. II. El delito de homicidio. 1. Aspectos generales. La palabra homicidiose emplea en el CP en un sentido amplio equivalente a la muerte de un hombre por otro, comprendiendo todas sus modalidades y variantes. Sirve as para designar el Ttulo I en el que se recogen los delitos contra la vida humana independiente, de ah que en la rbrica se hable Del homicidio y sus formas. Esto no quiere decir que todos los tipos tipificados en este Ttulo no sean ms que derivaciones de un tipo bsico de homicidio carentes de autonoma propia. El homicidio en sentido estricto: art.138: El que matare a otro ser castigado, como reo de homicidio, con la pena de prisin de 10 a 15 aos modalidad de comisin dolosa. Art.142. 1: El que por imprudencia grave causare la muerte de otro, ser castigado, como reo de homicidio imprudente, con la pena inferior en uno o dos grados a la sealada en su caso en los artculos anteriores tipo imprudente. El delito de homicidio tipificado en el art. 138 es no slo el punto de referencia de todos los delitos contra la vida humana independiente, sino el modelo utilizado para la construccin de una buena parte de las teoras del Derecho penal. Sobre la base de este delito se ha desarrollado prcticamente toda la Teora General del Delito. Tipo objetivo Objeto Material: sobre el que recae directamente la accin y el sujeto pasivo en el delito de homicidio es el hombre vivo fsicamente considerado. Bien jurdico protegido: la vida humana como valor ideal. Sujetos, activo y pasivo: pueden serlo cualquier persona, sin ms limitaciones que las que provienen del concurso de leyes.

2. Tipo doloso de accin. 3 . Tipo imprudente de accin. 4. Tipo doloso de comisin por omisin. 5. Tipo imprudente de comisin por omisin. 6. Otros elementos del delito de homicidio. Accin: consiste en matar a otra persona. Caben las ms diversas modalidades y medios, siempre que no se empleen los previstos en el art. 139, ya que entonces existira un delito de asesinato. Es posible la comisin por omisin, siempre que el sujeto activo tenga una posicin de garante respecto a la muerte del sujeto pasivo - fundada en un deber legal o contractual, o en la creacin de un riesgo para la vida mediante una accin u omisin precedente. La ley o el contrato determinan en cada caso quin es la persona jurdicamente obligada a actuar para impedir la muerte de alguien. La relacin parental, sobre todo si es una derivada del parentesco consanguneo o matrimonial, puede ser suficiente para admitir la comisin por omisin de estos delitos; pero precisamente la referencia a la ley dificulta extender la responsabilidad en comisin por omisin a los casos de relacin de convivencia de hecho no sancionada jurdicamente. La posicin de garante tambin puede fundamentarse en la prestacin de servicios, asumida libremente, a personas desvalidas, ancianos, nios, enfermos, etc., cuando se encuentran en situaciones de peligro para la vida o la integridad fsica. La creacin de una situacin de peligro para el bien jurdicamente protegido mediante una accin u omisin precedente, la llamada idea de la injerencia, no siempre permite imputar la muerte producida como homicidio en comisin por omisin. COMISIN POR OMISIN - estrecha vinculacin familiar (dependencia existencial) Situacin tpica + posicin de garante - comunidad de peligro - asuncin voluntaria de una funcin de proteccin Ausencia de accin determinada + produccin de un resultado Capacidad de realizarla + posibilidad de evitarlo Resultado: la muerte efectiva de otra persona. Entre la accin de matar y el resultado muerte debe mediar una relacin de causalidad. El TS ha desarrollado la teora de la consecuencia natural. Para el TS, de las distintas condiciones favorecedoras de la muerte, slo las sobrevenidas despus de producida la lesin interrumpen o anulan la causalidad y, con ello, la responsabilidad por homicidio consumado, dejando subsistente, en su caso, la responsabilidad por lesiones o por tentativa de homicidio. Mientras que si a la muerte contribuyen circunstancias o condiciones preexistentes o concomitantes a la lesin misma, entonces se estima como consecuencia natural y se imputa como homicidio consumado.

La teora de consecuencia natural no es ms que un expediente prctico para resolver los problemas ms complejos que se presentan en relacin con el homicidio en la Administracin de Justicia penal ordinaria, pero adolece de una gran ambigedad terica y llega a resultados poco convincentes. El problema causal se ha exagerado como consecuencia de la vinculacin que, antiguamente se produca entre afirmacin de la causalidad y de la misma culpabilidad o responsabilidad penal. Pero actualmente, tras la introduccin en el CP de un modo general del principio de culpabilidad (arts. 5 y 10), carece de la importancia que antes se le atribua, pues ya en el mbito de lo tpico slo podrn imputarse aquellos resultados delictivos que, al menos, se hubieren causado por imprudencia. Los casos ms conflictivos deben abordarse con las teoras de imputacin objetiva, es decir, con una teora que permita delimitar entre todas las causas del resultado aquella (o aquellas) que, por lo menos sea relevante como presupuesto de la forma de imputacin subjetiva imprudente. Si no se llega siquiera a este estadio mnimo de imputacin habr caso fortuito.

Amplio lapso de tiempo entre la realizacin de la conducta y la produccin de la muerte: Aunque en la solucin del problema causal no tiene por qu tenerse en cuenta como factor determinante el tiempo, lo cierto es que de hecho el factor tiempo es decisivo para la calificacin definitiva de la accin ya que en el momento de juzgarla, slo puede tenerse en cuenta lo que ha ocurrido hasta entonces, no lo que pueda o vaya a ocurrir. La nica solucin, la de reabrir el proceso por el nuevo hecho acaecido y valorarlo en relacin con lo ya juzgado, tropieza con razones de seguridad jurdica y obstculos de tipo procesal como la excepcin de cosa juzgada. En los casos en los que no se ha exigido todava ninguna responsabilidad penal, la prescripcin slo comenzara a computarse a partir de la consumacin. En relacin con el contagio del SIDA, la doctrina dominante se inclina por admitir slo la calificacin de lesin grave, aunque no debe excluirse de un modo absoluto la posibilidad de valorar la muerte si en el momento del juicio sta se ha producido ya y es consecuencia del contagio producido dolosa o imprudentemente por alguien. Tipo subjetivo El tipo subjetivo especfico del delito de homicidio previsto en el art. 138 es el doloso, tipificndose el homicidio imprudente en los arts. 142 (delito) y 621 (falta). a) El dolo exige el conocimiento y la voluntad de realizar las circunstancias del tipo objetivo, es decir, saber que se mata a otra persona y querer hacerlo. Basta con el dolo eventual, o sea que es suficiente con que el autor haya previsto la muerte de otra persona como una consecuencia probable de su accin y a pesar de ello haya actuado. Es irrelevante el error en la persona:

igualmente ser castigado quien creyendo matar a B mata por equivocacin a C. Pero si tal C es una de las personas comprendidas en los arts. 485 o 605 el delito objetivamente cometido no es ya un homicidio, sino uno de los previstos en dichos artculos. En este caso sern de aplicacin las reglas generales del error. El error en el golpe (aberratio ictus), por el contrario, es siempre relevante. Si A dispara contra B, pero por su mala puntera alcanza a C, habr que castigar a A por tentativa de homicidio doloso en concurso con un homicidio o unas lesiones imprudentes. El mismo tratamiento podra apreciarse en el dolus generalis. Esta figura no es aplicable si, desde el principio, no hubo dolo de matar, sino imprudencia, y la muerte se produjo al querer encubrir las consecuencias del acto imprudente b) La imprudencia en el homicidio, como en los dems delitos, constituye el lmite mnimo para la imputacin del resultado delictivo. Para que se de esta forma de imputacin del delito, es precisa la realizacin de una accin sin la diligencia debida, lesionando, por tanto, el deber de cuidado que es necesario tener en cuenta en la ejecucin de acciones que previsiblemente pueden producir la muerte de alguien. La previsibilidad, objetiva y subjetiva, de la muerte constituye tambin un elemento conceptual del homicidio imprudente. Junto a estos dos elementos es necesaria la produccin del resultado muerte en conexin causal con la accin imprudentemente realizada. De acuerdo con el art. 142, el homicidio imprudente siempre ser delito cuando se causare por imprudencia grave, entendindose por tal siempre la imprudencia profesional que obliga a imponer, adems de la pena de prisin de 1 a 4 aos, la inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo por un perodo de 3 a 6 aos. Si el homicidio imprudente fuere cometido utilizando un vehculo a motor, un ciclomotor o un arma de fuego, se impondr adems la pena de privacin del correspondiente permiso de 1 a 6 aos. Cuando el homicidio se causare por imprudencia leve slo se dar la falta prevista en el art. 621, castigada con pena de multa de 1 a 2 meses, cuya persecucin penal queda supeditada a la denuncia del representante legal de la vctima. Todo ello sin perjuicio de lo que pueda acordarse como indemnizacin para los herederos de la vctima por la va de la responsabilidad civil que, pudiendo exigirse en un procedimiento civil independiente, en nuestro Derecho procesal tambin se puede reclamar conjuntamente con la penal, lo que no raras veces determina que el proceso penal se utilice indebidamente para satisfacer estas pretensiones civiles. La teora de la imputacin objetiva ha ido adquiriendo cada vez mayor importancia tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, constituyendo hoy uno de los pilares bsicos de la dogmtica jurdico-penal. Tres son los criterios bsicos utilizados por esta teora para solventar problemas de imputacin de un resultado a una accin imprudente: 1) El incremento del riesgo no permitido sirve para resolver los llamados procesos causales hipotticos. El resultado no ser imputable a ttulo de imprudencia si no se demuestra que con su accin increment sensiblemente el riesgo de produccin del accidente.

2) El riesgo implcito en la accin imprudente debe realizarse en el resultado, de modo que ste se produzca como consecuencia directa de ese riesgo y no por causas ajenas a la accin peligrosa misma. Este criterio sirve para resolver los llamados procesos causales irregulares. 3) El resultado debe producirse dentro del mbito de proteccin de la norma, es decir, dentro del mbito o actividad que regula la norma infringida por la accin imprudente. HOMICIDIO DOLOSO HOMICIDIO IMPRUDENTE - Conocimiento y voluntad (dolo) - Previsin de muerte como consecuencia lgica y accin (dolo eventual) - Irrelevante el error en la persona - Relevante el error en el golpe - El dolus generalis no es aplicable si no hubo dolo - Accin sin la diligencia debida - Previsibilidad, subjetiva y objetiva - Resultado de muerte en conexin causal con la accin imprudente - Imprudencia grave siempre la imprudencia profesional - Imprudencia leve falta (art. 621.2) Causas de justificacin Entre las causas de justificacin tienen especial importancia en el homicidio la legtima defensa y el cumplimiento de un deber, oficio o cargo. La doctrina y la jurisprudencia sealan unos lmites con la idea de evitar todo exceso o desviacin de poder: necesidad racional de la violencia su adecuacin proporcional al hecho Tentativa y actos preparatorios En orden a la delimitacin entre acto preparatorio impune y tentativa punible se tiende a ampliar el mbito de punibilidad de la tentativa a casos que no son propiamente ejecutivos y no constituyen, por tanto, tentativa punible.

Tambin son punibles, conforme dispone el art.141 tanto para el homicidio, como para el asesinato, la provocacin, la conspiracin y la proposicin. Respecto a la delimitacin entre lesiones consumadas y tentativa de homicidio la distincin es clara en el plano terico, pues la tentativa de homicidio supone siempre la intencin o dolo, es decir, la intencin de matar, lo que por definicin falta en las lesiones. En la prctica, sin embargo, es difcil distinguir un caso de otro. Entre la tentativa de homicidio y las lesiones consumadas existe un concurso de leyes que habr que resolverse aplicando la pena de mayor gravedad. Tambin se impondr la pena de las lesiones consumadas cuando el homicidio intentado quede impune por desistimiento voluntario y eficaz del autor. Cuando son varias las acciones continuadas en un breve lapso de tiempo existe un nico delito de homicidio, consumado o intentado, segn se produzca o no la muerte. Circunstancias modificativas Todo lo ms ser aplicable la atenuante 3 del art. 21: Son circunstancias atenuantes: La de obrar por causas o estmulos tan poderosos que hayan producido arrebato, obcecacin u otro estado pasional de entidad semejante. Muchas veces pueden apreciarse las causas de justificacin como eximentes incompletas (art. 21, 1 en relacin con el art. 68), sobre todo cuando se deben a la falta de un requisito no esencial o a excesos explicables por el propio estado emocional. Tambin cabe apreciar como circunstancias atenuantes, a travs de la eximente incompleta del art. 21, 1 o de la atenuante 2 del art. 21 (adicin a las drogas), los trastornos mentales, el miedo insuperable o la embriaguez y la drogadiccin. Respecto a las agravantes, en principio son aplicables todas las previstas en el art. 22, salvo las mencionadas en el art. 139 (asesinato). Las relaciones parentales entre el autor del homicidio y la vctima sern normalmente consideradas como una agravante, pero sin llegar a constituir un delito autnomo de parricidio. Art. 21. Son circunstancias atenuantes: 1. Las causas expresadas en el captulo anterior, cuando no concurrieren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos. 2. La de actuar el culpable a causa de su grave adiccin a las sustancias mencionadas en el nmero 2 del artculo anterior. Art. 22. Son circunstancias agravantes:

2. Ejecutar el hecho mediante disfraz, con abuso de superioridad o aprovechando las circunstancias de lugar, tiempo o auxilio de otras personas que debiliten la defensa del ofendido o faciliten la impunidad del delincuente. 4. Cometer el delito por motivos racistas, antisemitas u otra clase de discriminacin referente a la ideologa, religin o creencias de la vctima, la etnia, raza o nacin a la que pertenezca, su sexo u orientacin sexual, o la enfermedad o minusvala que padezca. 6. Obrar con abuso de confianza. 7. Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable. Leccin 3 Asesinato. I. Origen y naturaleza. 1. Evolucin del delito de asesinato. 2. Naturaleza del delito. La muerte de una persona a consecuencia de la accin realizada por otra, valindose de medios especialmente peligrosos o relevando una especial maldad o peligrosidad, ha sido tradicionalmente castigada ms severamente que el simple homicidio. Con el nombre especfico de asesinato aparece ya en el CP de 1822 una figura de delito similar a la tipificada en art. 139 del actual CP. Ser castigado con la pena de prisin de 15 a 20 aos, como reo de asesinato, el que matare a otro concurriendo alguna de las circunstancias siguientes: 1. Con alevosa. 2. Por precio, recompensa o promesa. 3. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido. Del tenor literal se desprende que basta la concurrencia de una de ellas para elevar la muerte de una persona a la categora de asesinato. Pero esto no quiere decir que el asesinato sea un mero homicidio cualificado. En realidad, el asesinato es un delito distinto, independiente y autnomo del homicidio. Histricamente el asesinato ha tenido siempre un carcter autnomo frente a los dems delitos contra la vida, autonoma que no slo se reflejaba claramente en el CP de 1870 que lo recoga en un captulo distinto al del homicidio, sino en el marco penal que se asignaba (que poda llegar a la pena de muerte) y que todava en algunos Cdigos penales, como el alemn, es la prisin perpetua. A partir del CP de 1932, el asesinato aparece incluido en un Captulo comn a todos los delitos contra la vida humana independiente, con excepcin del infanticidio. Pero esto no quiere decir que por eso perdiera autonoma. La redaccin sigui siendo prcticamente la misma que tena en el Cdgo del 70 y se le conmin con una pena distinta (reclusin mayor a muerte) y no slo ms

grave que la del homicidio (reclusin menor). Tambin sociolgicamente e incluso desde el punto de vista lingstico el asesinato tiene un significado autnomo distinto del homicidio. Sin embargo, el CP de 1995 parece haber pretendido darle un carcter de homicidio cualificado, confirmado por ejemplo en la rbrica del Ttulo I de la expresin Del homicidio y sus formas. Ello, no obstante, no es un argumento decisivo a la hora de desentraar la verdadera naturaleza del asesinato. La regulacin actual permite mantener argumentos tanto a favor como en contra de la autonoma del asesinato. Pero la funcin preventiva y, en definitiva, motivadora del Derecho penal exige, ms por razones poltico criminales que dogmticas, la creacin, en todo caso, de un tipo especfico que traduzca, en trminos agravatorios, la mayor desaprobacin de esta clase de hechos. De la naturaleza autnoma del asesinato se derivan consecuencias de toda ndole: procesales, a la hora de recurrir en casacin por indebida calificacin del hecho o en materia de prescripcin, y materiales, sobre todo en materia de error y participacin. Si se considera, pues, que el asesinato es un delito autnomo y no una mera cualificacin del homicidio, las circunstancias mencionadas en el art. 139 no son ya meras circunstancias agravantes genricas del art. 22, sino elementos constitutivos del delito, que tienen su propio rgimen. Ahora bien basta con la concurrencia de una sola de las circunstancias mencionadas en el art. 139 para la calificacin de asesinato. Puede suceder, sin embargo, que en la muerte de una persona concurran varias de las circunstancias citadas en el art. 139. En este caso, cualquiera de ellas puede tomarse para calificar esa muerte como asesinato e inmediatamente las restantes dejan de ser elementos constitutivos del delito para reintegrarse en su funcin de circunstancias agravantes, pero no en el rgimen general de las reglas de determinacin de la pena contenidas en el art. 66, sino en el especfico previsto en el art. 140, en cuyo marco penal habr que tener en cuenta otras circunstancias agravantes genricas que puedan concurrir (motivos racistas, prevalimiento del carcter pblico, reincidencia, etc.) y que s se computan conforme al rgimen general previsto en el art. 66. As deber imponerse la pena del art. 140 en la mitad superior si concurre una agravante genrica, podrn compensarse otras circunstancias agravantes genricas con circunstancias atenuantes, imponer la pena del art. 140 en la mitad inferior si concurre slo una circunstancia atenuante (art. 66,2), o la inferior en uno o dos grados si concurre una atenuante muy cualificada o dos o ms de las circunstancias atenuantes (art.66, 4), o una eximente incompleta (art. 68). En materia de error y de participacin, en tanto que la circunstancia agravante sea elemento constitutivo de asesinato, se debern aplicar las reglas generales del error y de la participacin, pero si se le considera o se trata de una mera circunstancia agravante genrica del art. 22, entonces el rgimen a aplicar en materia de error y de participacin es el art. 65.

Art. 65. 1. Las circunstancias agravantes o atenuantes que consistan en la disposicin material del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal, servirn para agravar o atenuar la responsabilidad slo de aquellos en quienes concurran. 2. Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarla, servirn nicamente para agravar o atenuar la responsabilidad de los que hayan tenido conocimiento de ellas en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito. Art. 66. En la aplicacin de la pena, los Jueces o Tribunales observarn, segn haya o no circunstancias atenuantes o agravantes, las reglas siguientes: 1. Cuando no concurrieren circunstancias atenuantes ni agravantes o cuando concurran unas y otras, los Jueces o Tribunales individualizarn la pena imponiendo la sealada por la Ley en la extensin adecuada a las circunstancias personales del delincuente y a la mayor o menor gravedad del hecho, razonndolo en la sentencia. 2. Cuando concurra slo alguna circunstancia atenuante, los Jueces o Tribunales no podrn rebasar en la aplicacin de la pena la mitad inferior de la que fije la Ley para el delito. 3. Cuando concurran una o varias circunstancias agravantes, los Jueces o Tribunales impondrn la pena en la mitad superior de la establecida por la Ley. 4. Cuando sean dos o ms las circunstancias atenuantes o una sola muy cualificada, los Jueces o Tribunales, razonndolo en la sentencia, podrn imponer la pena inferior en uno o dos grados a la sealada por la Ley, aplicndola en la extensin que estimen pertinente, segn la entidad y nmero de dichas circunstancias. II. El tipo de lo injusto. 1. Tipo bsico. 2. Tipo agravado. Breve estudio de las circunstancias agravantes en el asesinato Las circunstancias agravantes citadas en el art. 139 coinciden casi literalmente con la 1, 3 y 5 del art. 22. - La alevosa viene definida en el nmero 1 del art. 22, definicin que tambin es vlida para el art. 139. Art. 22,1. : Hay alevosa cuando el culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas empleando en la ejecucin medios, modos o formas que tiendan directa o especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera proceder de la defensa por parte del ofendido. Respecto al asesinato, el principal problema que plantea esta circunstancia es el de si puede estimarse en la muerte de seres indefensos. Segn una copiosa jurisprudencia, la muerte de nios, ancianos, impedidos, etc., debe estimarse siempre como alevosa y, por tanto, como asesinato.

Este criterio es incompatible con el sentido literal del de la definicin legal antes transcrita. Por otra parte, tampoco hay en estos casos posible reaccin defensiva por parte del defendido, faltando con ello el segundo requisito objetivo de la alevosa. De acuerdo con esta interpretacin, los casos que en el anterior CP se calificaban de infanticidio no tienen ahora que ser necesariamente calificados de asesinato, sino como homicidio, valorndose dentro de este tipo las circunstancias emocionales o los trastornos mentales que puedan darse en esta clase de hechos. En casos como los citados todo lo ms se puede tener en consideracin la agravante de abuso de superioridad, que desde luego no eleva el homicidio a la categora del asesinato. La cuestin de la alevosa es menos discutible en el caso de durmientes, sobre todo cuando esta situacin de sueo ha sido provocada por el sujeto activo. Aqu s se busca y se crea el aseguramiento de la ejecucin y se evita toda posibilidad de defensa. Lo decisivo en la alevosa es, por tanto, el aseguramiento de la ejecucin del hecho y la ausencia de riesgo ante la defensa que pueda hacer el ofendido, de ah que se estime siempre alevosa la muerte a traicin o por sorpresa, aunque algunas corrientes feministas nieguen que esta calificacin sea aplicable cuando la mujer mata al marido mientras duerme, ya que por su mayor debilidad fsica no puede hacerlo cara a cara, y algn sector doctrinal y jurisprudencial, influido por la dogmtica alemana, cuyo CP carece de una definicin de la alevosa, entienda que es necesario un nimo especial alevoso. La alevosa puede aparecer en cualquier momento de la ejecucin del delito, pero tambin puede suceder que se inicie la ejecucin del hecho alevosamente y que termine simplemente como homicidio, si por ejemplo se dispara contra la vctima, primero a traicin, sin alcanzarla y cuando sta, apercibida, se encuentra frente al agresor, vuelve ste a disparar, matndola. En este caso, admitir el concurso entre una tentativa de asesinato y un homicidio doloso consumado supone descomponer la accin de matar en una serie de secuencias aisladas desconectadas entre s e ignorar que una vez iniciados los disparos, y reiterados stos sin solucin de continuidad, la modificacin de la situacin de la vctima slo puede influir en la calificacin de alevosa en el caso en el que la situacin alevosa originaria haya cambiado sustancialmente, no cuando sigue existiendo la misma situacin de indefensin. Tampoco se convierte automticamente en alevosa la muerte producida por una pualada en la espalda, o al rematar al contendiente cado en el suelo, en el transcurso de una pelea en la que ambos contendientes actan en igualdad de condiciones. La alevosa no exige ningn tipo de premeditacin o preparacin y puede surgir en el mismo momento en que se ejectale hecho. En algunos casos, el medio empleado para ejecutar la muerte puede ya de por s constituir alevosa (por ejemplo, el veneno).

La alevosa absorbe las agravantes de disfraz y abuso de confianza y superioridad. Siempre que se aprecie la alevosa no podrn apreciarse coetneamente otras agravantes similares. - Por precio o recompensa: La segunda circunstancia del art. 139 se corresponde con la tercera del art. 22, aunque en el art. 139 se sustituye la expresin mediante por la de por, acentundose, de este modo, el carcter motivador de esta circunstancia. No basta, por consiguiente, que el sujeto que mata reciba posteriormente una determinada ddiva por lo que ha hecho, sino que es preciso que lo haya hecho sobre la base de tal motivo. Segn la jurisprudencia y la doctrina dominantes el precio, recompensa o promesa han de tener un carcter econmico. Slo afecta al que realiza el hecho motivado por ella. El que ofrece el precio puede, todo lo ms, ser considerado como partcipe en el hecho cometido por el que lo recibe y ser castigado como inductor o cooperador necesario. - Ensaamiento: Referido en el art. 22,5 genricamente al aumento deliberado del sufrimiento de la vctima, causando a esta padecimientos innecesarios para la ejecucin del delito, el ensaamiento en el art. 139 nicamente se refiere al aumento deliberado e inhumano de dolor del ofendido, sin especificar si ese dolor debe o no ser innecesario. Lo esencial de esta circunstancia en el asesinato es, por consiguiente, que se aumente deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido, es decir, que se aumenten sus sufrimientos con actos de crueldad, torturas, sevicias, etc., previos a la produccin de la muerte, independientemente que de ello sea o no necesario para la ejecucin del delito. La doctrina y la jurisprudencia consideran aplicable esta agravante solamente cuando el aumento del dolor de la vctima sea innecesario para la ejecucin del delito. Ciertamente la mayora de las formas con las que se puede matar a una persona representan un dolor o sufrimiento, fsico o psquico, para la vctima, por lo que el sentido de la agravacin que el ensaamiento representa debe basarse en que efectivamente el sujeto activo no slo quiera matar, sino hacer sufrir a la vctima, por ejemplo, torturndola previamente, sin que ello sea estrictamente necesario para conseguir su propsito homicida. Pero muchas veces no se puede decir que la tortura sea realmente innecesaria desde el punto de vista del plan concebido por el autor o autores del asesinato. A pesar de la necesidad de este aumento deliberado del sufrimiento, la agravante de ensaamiento debe ser tambin aplicable en los casos en los que el aumento del dolor de la vctima, antes de proceder a matarla, no se emplea con un nimo sdico gratuito, sino con otros propsitos, para cuya consecucin es necesario torturarla, fsica o psquicamente, hasta obtener la informacin deseada. Los actos de ensaamiento con el cadver, las acciones sdicas post mortem, estn excluidos del concepto legal de ensaamiento, ya que en este caso no hay dolor que aumentar. Otra cosa sucede cuando, antes de que se produzca la muerte, se infieren gran nmero de pualadas o de golpes de forma continuada hasta provocarla, teniendo en cuenta que, por muy graves que sean las heridas, la muerte no se produce en estos casos siempre de forma instantnea y mientras

tanto la vctima sufre una lenta agona. Aunque el ensaamiento no se mide por el nmero de pualadas o de golpes, no cabe duda de que continuar las agresiones hasta provocar la muerte, cuando se hace de forma deliberada mientras la persona est viva, puede ser considerado como una forma de ensaamiento. Los casos de humillacin y vejacin de la vctima y la causacin de dolor moral entran tambin en el concepto de ensaamiento y, por tanto, si van seguidos de la ejecucin de la muerte sta se debe calificar de asesinato. Naturaleza de las circunstancias agravantes del asesinato Las circunstancias del art. 139 son elementos tpicos y no circunstancias agravantes genricas del art. 22. Lo dispuesto en el art. 65 respecto al cmputo de las circunstancias modificativas en caso de concurrencia de varios partcipes no es aplicable al asesinato. Si concurre slo una circunstancia cualificadora del asesinato, se aplica la pena del art. 139 (15 a 20 aos de prisin) y dentro de ese marco se aplican las agravantes y atenuantes genricas conforme al rgimen general previsto en el art. 66. Si se dan dos circunstancias del art. 139 se aplica automticamente el art. 140 (20 a 25 aos) y dentro de este marco se computan conforme a las reglas generales del art. 66 las circunstancias agravantes o atenuantes genricas. Cuando se dan las tres agravantes del art. 139, la tercera se convierte en agravante genrica y sigue el rgimen general del art. 66. A estos efectos puede considerarse que las circunstancias de alevosa y de ensaamiento son circunstancias objetivas, que slo pueden computarse a los que las conozcan en el momento de la accin o de su cooperacin al delito; mientras que la de actuar por precio, recompensa o promesa sera una circunstancia subjetiva que slo puede apreciarse en el autor. III. Autora y participacin. Participacin La circunstancia segunda del art. 139 supone la concurrencia de, por lo menos, dos personas. Por un lado, la que paga el precio, concede o promete la recompensa; por otro, el que acepta tal oferta y decide, sobre la base de sta, realizar directamente el hecho. Ambos son responsables del asesinato, ya que el que ofrece la recompensa es siempre partcipe en el hecho cometido por el que la percibe. La intervencin del que paga u ofrece la recompensa en el hecho realizado por el otro puede ser calificada de participacin por induccin en el asesinato o de cooperacin necesaria; pero la circunstancia como tal slo afecta, por ser de ndole personal, al que mata por precio, recompensa o promesa. Las circunstancias cualificadoras del art. 139, cuando funcionan como elementos constitutivos del delito de asesinato, deben concurrir, por tanto, en el autor en sentido estricto de este delito, es

decir, en el que mata. Los dems que intervienen a ttulo de partcipes (inductores, cooperadores necesarios o cmplices) deben conocer los elementos del tipo realizados por el autor, pero a diferencia de lo que ocurre con ste, el dolo del partcipe debe abarcar tanto los elementos del tipo objetivos como subjetivos o personales. Quienes participan en un asesinato deben saber que el sujeto a quien auxilian o inducen mata, por ejemplo, con ensaamiento y alevosa, pues de lo contrario concurrira en ellos un error esencial que excluira el dolo del asesinato y les hara responder, todo lo ms, por homicidio doloso simple. Las circunstancias agravantes, slo les sern aplicables a los partcipes si saben que concurren en ellas. La agravante de alevosa slo podr aplicrsele al partcipe que sepa que el autor mata alevosamente. Y lo mismo pasa con el ensaamiento, que para ser computada al partcipe es necesario que la conozca. IV. Grados de ejecucin. Tentativa y actos preparatorios punibles La figura de la provocacin se dar sobre todo en el asesinato realizado por precio, recompensa o promesa; pero tanto sta, como la conspiracin y la proposicin dejan de ser aplicables tan pronto se pase a los actos ejecutivos y con ellos a la tentativa. Art. 141: La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos previstos en los tres artculos precedentes, ser castigada con la pena inferior en uno o dos grados a la sealada en su caso en los artculos anteriores. Art. 16.1. : Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecucin del delito directamente por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente deberan producir el resultado, y sin embargo ste no se produce por causas independientes de la voluntad del autor. Leccin 4 Participacin punible en el suicidio. Eutanasia I. Rgimen legal general y perspectiva polticocriminal. El suicidio es un ataque contra la propia vida del que lo realiza. El suicidio, como tal, es impune en nuestro Derecho; razones poltico-criminales han movido al legislador a dejar impune la conducta del que atenta contra su propia vida. Esta impunidad del suicidio no significa indiferencia del Ordenamiento jurdico frente a tal acto. El legislador ha considerado con razn que no puede castigar a quien atente contra su propia vida, bien porque si el suicidio se consuma no puede castigar a un muerto, bien porque si no se consuma carece de sentido, desde el punto de vista preventivo general y especial, imponer una

sancin a quien ha demostrado con su intento el escaso inters que tiene en los asuntos terrenales. Pero cuando en la toma de decisin del suicidio o en la ejecucin del mismo intervienen terceras personas, el legislador no ha querido que la impunidad del suicidio beneficie a personas distintas del suicida y ha tipificado en el art. 143 del CP una serie de conductas de participacin en el suicidio que, de otra manera, probablemente hubieran quedado impunes sobre la base del principio de la accesoriedad de la participacin. Presupuesto del art. 143 es que el suicidio sea un acto autnomo y dependiente de la voluntad del suicida. Si el suicidio fuera circunstancia de una enfermedad mental o desarrollo patolgico, la participacin dolosa de un tercero induciendo o favoreciendo la decisin suicida podra calificarse de homicidio ( o incluso de autntico asesinato) en autora mediata, ya que el suicida no sera ms que el instrumento de su propia muerte. El suicidio es, ciertamente, la circunstancia de una situacin psquica conflictiva, pero tambin una forma racional de respuesta a los problemas de la vida, un acto supremo de libertad. Si en el ejercicio de esa libertad una persona adulta decide suicidarse, las formas de participacin y favorecimiento doloso por parte de terceros en esa decisin slo pueden castigarse en la medida en que exista un precepto especfico que as lo disponga expresamente. La diferencia fundamental entre este precepto y los dems que tipifican otros delitos contra la vida es precisamente que la muerte es realizada sobre s mismo por quien no quiere vivir ms o, en el caso de la cooperacin ejecutiva, por un tercero con consentimiento de quien no quiere vivir ms, que es quien, en definitiva, decide su destino final. El art. 143 demuestra claramente la voluntad del legislador de tratar autnomamente e incluso de un modo privilegiado las distintas formas de participacin dolosa en el suicidio ajeno, pero no hasta el punto de considerar irrelevantes penalmente estas conductas que, a veces, pueden estar muy prximas al autntico homicidio, e incluso, al asesinato. La trascendencia social que tendra una despenalizacin global de todas las conductas de terceros relacionadas con el suicidio, que deberan abarcar tambin consecuentemente conductas como la induccin y la cooperacin ejecutiva al mismo, hace que la mayora de los Cdigos penales sigan castigando expresamente, por lo menos, las formas ms graves de cooperacin y de induccin al suicidio, y, por supuesto, la cooperacin llevada al punto de que el tercero que ayuda ejecuta tambin la muerte del que no quiere vivir ms. Los casos en los que la decisin del que no quiere vivir ms debe ser respetada y facilitada en su ejecucin deben resolverse ( a juicio de F. Muoz Conde) en el mbito de las causas de justificacin y con una regulacin legal especfica de las formas y requisitos necesarios para que sta pueda llevarse a cabo.

Desde el punto de vista de la tipicidad, tres son las conductas de participacin en el suicidio que se describen en el art. 143: la induccin al suicidio; la cooperacin al suicidio; y la cooperacin ejecutiva al suicidio. El resultado comn a estas tres modalidades de conductas es la muerte del suicida que constituye la consumacin de los delitos previstos en dicho artculo. Para cierto sector doctrinal, la muerte del suicida es una condicin objetiva de penalidad que, de no producirse, dejara impunes estas conductas. Desde un punto de vista poltico-criminal no parece deseable esta restriccin de la penalidad slo a casos en los que se produce la muerte del suicida y tampoco hay argumentos dogmticos contundentes a su favor. Naturalmente que para castigar la tentativa de induccin o cooperacin al suicidio tienen que haber comenzado los actos ejecutivos de este hecho. III. Induccin al suicidio Induccin al suicidio Art. 143, 1: El que induzca al suicidio de otro ser castigado con la pena de prisin de 4 a 8 aos. Tipo objetivo - La accin: consiste en inducir o determinar a otra persona a que se suicide. La induccin ha de ser directa y eficaz, siendo indiferente el medio empleado para hacer surgir la determinacin de quitarse la vida en el otro. - Sujetos, activo y pasivo: puede ser cualquiera. El suicida debe decidir privarse de la vida a causa de la induccin. No existe induccin si estaba ya decidido a quitarse la vida. La voluntad de darse muerte ha de ser, adems, libre y consciente. De tal manera que si el suicida es incapaz de autodeterminarse, se convierte en un mero instrumento del inductor que, al tener el dominio del hecho, acta en realidad como un verdadero autor, mediato, de homicidio o asesinato. La doctrina exige la imputabilidad o normalidad psquica en el suicida. Sin embargo, no siempre el inimputable es un instrumento en manos del inductor. Y, por tanto, no toda induccin a un inimputable es autora mediata en un homicidio o asesinato. En el llamado doble suicidio por amor, o en general, en los pactos suicidas, en los que muchas veces uno de los pactantes sobrevive, cabe castigar al superviviente por induccin al suicidio del otro, y si los dos sobreviven al intento, a los dos, ya que siempre habr una induccin mutua. Aunque la induccin se da normalmente en mbitos individuales o privados, tambin se pueden incluir en el art. 143,1 los casos de induccin al suicidio colectivo por lderes espirituales con gran capacidad de influencia sobre grupos fanatizados. Tipo subjetivo

Slo es posible la comisin dolosa. Slo existe induccin al suicidio cuando el suicida haya sido intencionalmente inducido a darse muerte. El dolo del inductor debe referirse, por tanto, al suicidio. IV. Cooperacin al suicidio Cooperacin al suicidio Art. 143, 2: Se impondr la pena de prisin de 2 a 5 aos al que coopere con actos necesarios al suicidio de una persona. Tipo objetivo - La accin: consiste en realizar actos de cooperacin al suicidio, pero esta cooperacin debe llevarse a cabo con actos necesarios. Habr que entender por acto necesario un acto de cooperacin sin el cual el suicidio no se hubiera llevado a cabo. De este modo, quedan fuera del mbito del art. 143,2 los actos de complicidad, es decir, los actos no necesarios. La cuestin no puede resolverse de un modo abstracto, sin tener en cuenta las peculiaridades del caso concreto, las condiciones del suicida, las relaciones con el cooperador, el nivel de conocimiento que ste tenga, etc. Dar una pistola o un veneno ser generalmente una cooperacin necesaria, pero indicar meramente donde puede conseguirse, complicidad. En el art. 143,2 hay que incluir tambin la realizacin de actos ejecutivos del plan que no sean actos de matar, como preparar el veneno, verterlo en la bebida para que el suicida la beba, etc.; pero todo aquello que constituya un acto de ejecucin de la muerte entrara en el apartado 3. Se discute en la doctrina la posibilidad de la omisin. El que, teniendo a su cargo la custodia de un armario con txico o con armas de fuego, deja que el que quiera suicidarse coja el txico o una pistola, sabiendo que los va a utilizar para suicidarse, realiza una cooperacin por omisin al suicidio, ya que, sin dicha omisin, ste no se hubiera producido o, por lo menos, no se hubiera producido en esas condiciones El problema es la fuente de la posicin de garante en este caso, que no slo se fundamenta por la situacin de peligro creada con la conducta omisiva, sino que deben estar presentes tambin especiales deberes de custodia del sujeto que no impide el suicidio respecto a los medios empleados por el suicida para darse muerte y sobre el comportamiento del suicida mismo, sobre todo cuando ste es un enfermo mental o una persona aquejada de una fuerte depresin y el que no impide su suicidio y no interviene para evitarlo, pudiendo hacerlo, es la persona encargada de vigilarla o tratarla.

Por el contrario, la mera pasividad ante el suicidio que no se tiene obligacin de evitar, fundamenta slo el castigo por un delito de omisin del deber de socorro ya que al no haber sido creada previamente la situacin de peligro por el que omite el socorro, la omisin de socorro no es la causa del mismo En la prctica, la punibilidad de la cooperacin al suicidio por omisin depende de la prueba del dolo del cooperador. Muchas veces las conductas pasivas que favorecen el suicidio de otra persona no son ms que imprudencias de quienes, por razones profesionales o familiares, tienen la obligacin de controlar y vigilar a depresivos con tendencias suicidas y negligentemente dejan a su alcance productos txicos o armas de fuego. Pero la calificacin correcta ser en estos casos la de homicidio por imprudencia, siempre que se den los requisitos de esta forma de imputacin. sta puede ser tambin la calificacin correcta cuando, ms que en presencia de un suicidio, estamos ante una autopuesta en peligro. Especial consideracin de las huelgas de hambre y del rechazo de tratamientos mdicos Ms problemtica presenta la no prestacin de asistencia mdica por parte de mdicos o funcionarios en caso de huelgas de hambre en las crceles. Admitiendo que la huelga de hambre haya llegado al punto de no retorno en el que la continuacin de la misma coloque al huelguista en peligro inminente de muerte, la no prestacin de auxilio mdico podra llegar a constituir un delito, pero, a juicio de F. Muoz Conde, ste sera de homicidio. Pero para ello tendran que darse una serie de requisitos: 1) Peligro inminente de muerte. 2) Propsito directo o, por lo menos, eventual del huelguista de llegar hasta el fin. 3) Una posicin de garante que, en estos casos, se deriva, aparte del carcter funcionarial del mdico, de la propia situacin en que se encuentra el huelguista recluso frente a la Administracin penitenciaria, cuyos funcionarios son los nicos que estn en condiciones de prestarle ayuda. 4) Prdida permanente de consciencia o debilitamiento de la misma en el huelguista hasta el punto de que ste no est ya en condiciones de decidir libremente o, por lo menos, con una voluntad jurdicamente relevante. Si se dan estos requisitos, no creo (F. Muoz Conde) que pueda hablarse de autntico suicidio y, por tanto, de cooperacin necesaria al mismo. A juicio de F.M.C. constituye un error equiparar el rechazo a determinados tipos de tratamiento o de la alimentacin forzosa en los casos de huelga de hambre reivindicativa, con el intento de suicidio. En realidad, ni el huelguista ni el enfermo que rechaza la transfusin tienen voluntad de morir, sino de conseguir su reivindicacin o simplemente de curarse de una forma que no requiera la transfusin (testigos de Jehov), y ello tiene que ser respetado en el caso del huelguista mientras est consciente; en el caso del enfermo que rechaza un determinado tratamiento incluso aunque caiga en estado de inconsciencia, porque aqu no se trata ni siquiera de aceptar el resultado eventual de la muerte, sino de intentar evitarlo con un tratamiento distinto que incluso se estima ms eficaz.

Tipo subjetivo Slo es posible la comisin dolosa. El que coopera con actos necesarios al suicidio de otro ha de conocer la voluntad de privarse de la vida de la otra persona y querer auxiliar a este fin, aunque respecto a la necesidad de la cooperacin basta con que tenga conciencia de la importancia de la cooperacin. En caso de concurrencia de una accin de induccin con otra de cooperacin necesaria al suicidio, esta ltima conducta sera un acto posterior impune por quedar subsumida en el hecho de la induccin, salvo que se trate de una cooperacin ejecutiva al suicidio castigada con mayor pena que la induccin. V. Cooperacin ejecutiva al suicidio Cooperacin ejecutiva al suicidio Art. 143, 3: Ser castigado con la pena de prisin de 6 a 10 aos si la cooperacin llegara hasta el punto de ejecutar la muerte. Es decir, no slo se coopera, sino que se lleva esta cooperacin hasta el punto de ejecutar la muerte del que no quiere vivir ms. Pero no por ello debe decirse que estamos aqu ante una especie de homicidio consentido y que el que ejecuta la muerte es el autor principal del delito. El verdadero autor en sentido material sigue siendo el que no quiere vivir ms, que es el que tiene el dominio del hecho u organiza su propia muerte, aunque sta sea ejecutada por otra persona. El que produce la muerte es un mero partcipe en esta decisin, aunque tal participacin llegue al punto de ejecutar materialmente la muerte. Jakobs: Este supuesto no es ms que un suicidio realizado en divisin del trabajo,que, para l, debera ser tambin impune, siempre que la peticin del que no quiere vivir ms fuera objetivamente razonable (en el CP alemn las otras formas de participacin en el suicidio son impunes). Legislador espaol: Castiga este supuesto de participacin en el suicidio incluso con una pena ms grave que los otros dos, pero, en todo caso, una vez probado que se trata de una efectiva cooperacin ejecutiva al suicidio, el hecho es castigado con una pena inferior a la prevista para el homicidio. La muerte a peticin del que no quiere vivir ms no es lo mismo ni por supuesto tan grave como matar a alguien en contra de su voluntad. En la cooperacin al suicidio pueden venir en consideracin muchas veces motivaciones piadosas y humanitarias. (143, 4) Tipo objetivo - La accin: consiste en que la cooperacin llegue hasta el punto de ejecutar la muerte. Son posibles todos los medios idneos para ello, aunque es discutible si es admisible la comisin por

omisin, lo que se niega en nuestra doctrina sobre la base de que en el CP se utiliza la expresin ejecutar. Tipo subjetivo - El dolo: referido tanto a la accin letal misma, como al conocimiento de la voluntad seria y decidida del suicida. VI. Eutanasia Especial consideracin de la eutanasia Art. 143, 4: El que causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte de otro, por la peticin expresa, seria e inequvoca de ste, en el caso de que la vctima sufriera una enfermedad grave que conducira necesariamente a su muerte, o que produjera graves padecimientos permanentes y difciles de soportar, ser castigado con la pena inferior en uno o dos grados a las sealadas en los nmeros 2 y 3 de este artculo. Este precepto es la respuesta que el CP de 1995 ha dado al problema de la llamada eutanasia. Aunque esta respuesta no es la que muchos demandaban y desde luego se queda por debajo de las regulaciones adoptadas en otros pases es, por lo menos, el punto de partida para una discusin en profundidad del problema. Se plantea tanto en el caso del apartado 2,como del 3, una situacin en la que la cooperacin en el suicidio pueda ser un acto humanitario realizado para acabar con los padecimientos intiles de quien no quiere vivir ms aquejado de una grave enfermedad, ayudndole, en el trnsito siempre difcil de morir, para que lo haga sin dolor. La eutanasia activa tiene cada vez ms partidarios que solicitan una regulacin expresa del problema o simplemente la abolicin del castigo de la cooperacin al suicidio, que, segn algunos, es incompatible con la libre autonoma individual consagrada en la Constitucin. No parece, sin embargo, poltico-criminalmente deseable dar a toda costa la primaca a la voluntad de quien no quiere vivir ms hasta el punto de dejar impune todo tipo de colaboracin de terceros en dicha decisin, que incluso pueden actuar interesadamente o por lo menos sin la angustia y la tensin de quien no quiere vivir ms. Hay, sin embargo, casos extremos en los que, sin perjuicio de aplicar causas de atenuacin o incluso de exclusin de la culpabilidad basadas en la idea de la no exigibilidad, se debe incluso apreciar el estado de necesidad como causa de justificacin, bien por la va de la colisin de deberes, bien por la de la ponderacin de intereses cuando el que padece una grave enfermedad que le provoca grandes dolores solicita libre y espontneamente que se le ayuda a morir o, incluso, que se le provoque la muerte.

Sin embargo, el art. 143,4 del CP de 1995 no ha querido ir ms all de una atenuacin, si bien relevante, de la pena. Para que esta atenuacin sea aplicable ser necesaria la presencia de varios requisitos: 1) Enfermedad grave y de riesgo mortal irreversible, o que produzca graves padecimientos permanentes y difciles de soportar (generalmente cncer terminal). 2) Peticin expresa, seria e inequvoca del enfermo. Por lo tanto, el apartado 4 penaliza, si bien de forma atenuada cuando se dan los requisitos antes sealados, la llamada eutanasia activa. Pero quedan fuera de su mbito otras formas de cooperacin como la eutanasia pasiva, es decir, la omisin de determinadas medidas que slo sirven para prolongar artificial o innecesariamente la vida, cuya aplicacin en contra de la voluntad del paciente podra incluso constituir un delito contra su libertad o su integridad moral, sobre todo cuando se hace con fines experimentales o no exclusivamente teraputicos. F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 27 - 32 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 33, 34 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 34, 35 Cuadro: MIR PUIG: Derecho Penal. Parte General. 4 edicin. Barcelona, 1996, pginas 305, 306 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 35 - 37 Concomitante: que acompaa a otra cosa u obra con ella. Art. 5: No hay pena sin dolo o imprudencia. Art. 10: Son delitos o faltas las acciones y omisiones dolosas o imprudentes penadas por la Ley. F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 37 - 39 Art. 485: delitos contra la Corona Art. 605: delitos contra el Derecho de gentes (jefe de Estado, etc.) F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 39 - 44 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 45 - 47 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 47 - 49 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 49, 50 Art. 140: Cuando en un asesinato concurran ms de una de las circunstancias previstas en el artculo anterior, se impondr la pena de prisin de 20 a 25 aos.

F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 50 - 52 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 52, 53 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 54 - 56 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 56, 60 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 63, 64 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 64 - 66 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 66 - 68 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 68, 69 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 69 - 71 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 71 - 73 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 73 - 75 F. MUOZ CONDE: Derecho Penal. Parte Especial. 13 edicin. Valencia, 2001, pginas 75

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA TRIBUNAL SEGUNDO DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES DE JUICIO CAUSA 2J-1689-10 Acusador: DARIO LENNIN SALGADO GARCIA ABG. DEISY MARIA SANDOVAL

Abogada Asistente: Acusada: ALBA URIBE Delitos: Difamacin

Visto el escrito contentivo de acusacin privada, presentado por el ciudadano DARIO LENNIN SALGADO GARCIA, venezolano, titular de la cdula de identidad N V-19.360.796, soltero, domiciliado en el Sector Catedral, calle 3 con carrera 3, casa N 2-31, San Cristbal, Estado Tchira, asistido por la abogada DEYSI MARIA SANDOVAL ROJAS, en contra de la ciudadana ALBA URIBE, por la comisin del delito de DIFAMACION, contemplado en el artculo 442del Cdigo Penal, ratificada en fecha 28 de abril del presente ao; este Tribunal pasa a decidir sobre la admisibilidad o no de la acusacin privada interpuesta en los trminos siguientes:

Primero: El artculo 400 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, seala la procedencia a juicio respecto a los delitos de acusacin o instancia de parte agraviada, la cual slo es posible mediante acusacin privada de la vctima.

Ahora bien, en el caso de autos, se observa que el presunto delito imputado es el de DIFAMACION, previsto y sancionado en el artculo 442 del Cdigo Penal venezolano, el cual requiere, para su enjuiciamiento, acusacin de la parte agraviada, lo cual se desprende del artculo 449 ejusdem, lo que le confiere competencia a los Tribunales de Primera Instancia en Funcin de Juicio, para resolver sobre la admisibilidad o no de la acusacin interpuesta. Segundo: El artculo 401 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, establece las formalidades de la acusacin privada, e imperativamente seala que debe formularse por escrito directamente ante el Tribunal de Juicio, debiendo contener los requisitos expresamente establecidos en dicha norma; adems de ello, que el acusador concurrir personalmente ante el Juez para ratificar su acusacin, debiendo el Secretario dejar constancia de este acto procesal. Del estudio del escrito en referencia, se desprende que el ciudadano DARIO LENIN SALGADO GARCIA, cumpli las formalidades establecidas en la norma, sealando en dicho escrito los datos de identificacin tanto del acusador, abogado asistente, como de la acusada, su domicilio, relacin de parentesco, el delito que se imputa, lugar, da y hora de su comisin, la relacin de todas las

circunstancias relacionadas con los hechos, los elementos de conviccin, la justificacin de condicin de vctima y la firma del acusador. Asimismo, se evidencia que en fecha 28 de abril del corriente ao, concurri personalmente el acusador, asistido de la abogada Deysi Mara Sandoval y ratific su acusacin privada en contra de la ciudadana ALBA URIBE (folio 32).

Tercero: El artculo 405 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, reza: Inadmisibilidad. La acusacin privada ser declarada inadmisible cuando el hecho no revista carcter penal o la accin este evidentemente prescrita, o verse sobre hechos punibles de accin pblica, o falte un requisito de procedibilidad. El artculo en comento, establece las causales de inadmisibilidad de la acusacin privada, sealando entre stas, en primer lugar, que el hecho no revista carcter penal, en el caso de autos se observa que el acusador privado seala que los hechos imputados consistieron en: La ciudadana ALBA URIBE, dirigindose a mi persona el da diecisiete (17) de marzo de 2.010, en compaa de una persona a la cual desconozco me acus o mejor me atribuy el hecho de publicar informacin de su vida privada por Internet, y que aunado a ello yo era el que publicaba fotos comprometedoras de otros ex compaeros de trabajo. Pese a que le jur que yo no era la persona (sin jitsu), ella insisti al punto que me amenaz personalmente y me dijo que ira al Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas (sic) a denunciarme porque yo era el hacker que estaba publicando toda esa mala informacin de la vida privada de los dems. No conforme con ello en los das venideros a ese da, en comunicacin con varias personas en las inmediaciones del Centro Comercial coment que yo era Shin jitsu, y desde esos comentarios mis excompaeros de trabajo y las personas que me conocen en el Centro Comercial me observan con desprecio, es decir, ella con sus acusaciones me expuso al escarnio pblico. El doctrinario Jorge Rogers longa, en su texto Comentarios al Cdigo Penal, seala: Grisanti Aveledo denomina a los delitos tipificados en este Captulo, como contra la persona moral, refirindose tanto a la difamacin como a la injuria. En otros pases-acota-estos delitos son denominados Delitos contra el honor. En Venezuela, la difamacin y la injuria son delitos contra las personas. No existe concluye el autor citado- en nuestro Cdigo Penal vigente, un Ttulo autnomo relativo a los Delitos contra el honor.

Pero no por ello, sostenemos nosotros, deja de ser el honor el bien jurdico afectado por la comisin de estos hechos punibles.

Cuello Caln nos dice que:

En la idea del honor debe distinguirse un aspecto subjetivo y uno objetivo. Es el primero el sentimiento de la propia dignidad moral nacida de la conciencia de nuestras virtudes, de nuestros mritos, de nuestro valor moral. El aspecto objetivo est representado por la apreciacin y estimacin que hacen los dems de nuestras cualidades morales y de nuestro valor social. Aqul es el honor en sentido estricto, sta es la buena reputacin. La lesin de cualquiera de estos sentimientos integra un delito contra el honor, lo mismo injuria el que ofende ante una colectividad que el que agravia ante la sola presencia del ofendido.

Pero la proteccin penal no se limita a los mencionados aspectos del honor, al de la dignidad personal y la buena se extiende en general a sancionar toda falsa imputacin de hechos delictuosos y aun la verdadera de hechos inmorales, as como todo gnero de expresiones o hechos ofensivos para la integridad moral humana, con lo cual el precepto penal protege la integridad moral humana de todos, de los que poseen el sentimiento de la dignidad personal y disfrutan una buena reputacin como de los indignos y deshonrados. Todos hallan en la ley igual proteccin penal.

Estos delitos son en nuestro cdigo la calumnia y la injuria.

Difamacin es accin y efecto de difamar. Descrdito, deshonra. Es un delito contra las personas. El perpetrador de este hecho punible posee el animus difamandi y ofende a la reputacin ajena mediante comunicacin con otras personas y en ausencia del agraviado. El sujeto activo del delito puede ser cualquiera, debe ser una persona imputable ya que el incapaz slo puede ser un instrumento de que se valga un imputable para cometer el delito.

Para que se configure el hecho punible, es menester que el agente se haya comunicado con varias personas, reunidas o separadas. Reunin es accin y efecto de reunirse, grupo de personas que estn reunidas. Reunir es agrupar, juntar, volver a unir. Comunicarse es relacionarse entre personas poner en conocimiento, avisar de algo. Tambin es necesario que el agente impute al sujeto pasivo un hecho determinado, es decir, exacto y concreto (no genrico) ya que en ese caso se tratara de injuria. No se requiere que el hecho imputado revista carcter de punible auque puede tener tal condicin.

Finalmente, el hecho determinado al que venimos haciendo referencia, debe ser suficiente para exponer al sujeto pasivo al desprecio o al odio pblico o que el hecho sea ofensivo a su honor o reputacin. Desprecio es falta de aprecio, desconsideracin, inferencia; odio es aquel sentimiento de aversin, extrema y destructiva hacia alguien o algo. Honor ya lo mencionamos supra- hay que apreciarlo desde el punto de vista objetivo y subjetivo, mientras que la reputacin es la opinin pblica sobre alguien o algo, especialmente sobre sus virtudes o defectos.

El sujeto pasivo puede ser cualquiera, incluso las personas jurdicas, as como los inimputables quienes tambin tienen el derecho a que les sea protegida su reputacin.

Se trata de un delito doloso y es de accin privada, por tratarse de un hecho punible de carcter formal, no admite ni la tentativa ni la frustracin

Esta Juzgadora visto el hecho sealado por el acusador como injurioso, as como las previsiones contenidas en la norma que le imputa como lo es el delito de DIFAMACION, previsto y sancionado en el artculo 442 del Cdigo Penal, esto es que la ciudadana ALBA URIBE, dirigindose a su persona el da 17 de marzo de 2010, en compaa de una persona a la cual desconoce lo acus o le atribuy el hecho de publicar informacin de su vida privada por Internet, y que aunado a ello l era el que publicaba fotos comprometedoras de otros ex compaeros de trabajo.

Por lo que l le seal que el no era la persona Shin jitsu, que lo iba a denunciar porque l era el hacker, que estaba publicando toda esa mala informacin de la vida privada de los dems.

No conforme con ello en los das venideros a ese da, en comunicacin con varias personas en las inmediaciones del Centro Comercial coment que l era Shin jitsu, y desde esos comentarios sus excompaeros de trabajo y las personas que lo conocen en el Centro Comercial, lo observan con desprecio; es decir, ella con sus acusaciones lo expuso al escarnio pblico.

Hechos estos que a criterio de esta Juzgadora, para que se enmarquen dentro de la norma legal pretendida, es necesario que el agente impute al sujeto pasivo un hecho determinado, es decir, exacto y concreto (no genrico), lo cual no sucede de lo sealado por el ciudadano DARIO SALGADO, pues este refiere que la ciudadana Alba Uribe, lo seala como la persona que est realizando comentarios a travs de un pgina de internet, (NO SEALA QUE TIPO DE

COMENTARIOS), pgina que cabe sealar es pblica, adems de ello que la persona que realiza estos comentarios se identifica como Shin jitsu, es decir que utiliza un seudnimo.

Es decir, no determina un hecho preciso proferido por la ciudadana Alba Uribe, que pueda conexionarlo con los comentarios que realiza la persona que se identifica en la pgina digital denominada Facebook como Shin jitsu.

Ante ello es por lo que esta Juzgadora, considera que el hecho imputado por el ciudadano DARIO LENIN SALGADO GARCIA, en contra de la ciudadana ALBA URIBE, no reviste carcter penal, es decir, no rene el elemento diferenciador de la norma imputada, como lo es que se impute un hecho determinado, exacto y concreto, al advertir esta causal de inadmisibilidad, es entonces innecesario continuar analizando las dems causales sealadas en el artculo 405 de la norma adjetiva penal.

Por las razones antes expuestas, concluye esta Juzgadora que en el presente caso es procedente INDAMITIR LA ACUSACIN PRIVADA, interpuesta por el ciudadano DARIO LENNIN SALGADO GARCIA, venezolano, titular de la cdula de identidad N V-19.360.796, soltero, domiciliado en el Sector Catedral, calle 3 con carrera 3, casa N 2-31, San Cristbal, Estado Tchira, asistido por la abogada DEYSI MARIA SANDOVAL ROJAS, en contra de la ciudadana ALBA URIBE, por la comisin del delito de DIFAMACION, contemplado en el artculo 442del Cdigo Penal, de conformidad con lo sealado en el artculo 405 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Y as decide.

En consecuencia, ESTE TRIBUNAL SEGUNDO DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIN DE JUICIO DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO TCHIRA, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, RESUELVE:

UNICO: INNADMITE LA ACUSACIN PRIVADA, interpuesta por el ciudadano DARIO LENNIN SALGADO GARCIA, venezolano, titular de la cdula de identidad N V-19.360.796, soltero, domiciliado en el Sector Catedral, calle 3 con carrera 3, casa N 2-31, San Cristbal, Estado Tchira, asistido por la abogada DEYSI MARIA SANDOVAL ROJAS, en contra de la ciudadana ALBA URIBE, por la comisin del delito de DIFAMACION, contemplado en el artculo 442del Cdigo Penal, de conformidad con lo sealado en el artculo 405 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

Contra la presente decisin la vctima podr ejercer el recurso de apelacin dentro de los cinco das hbiles siguientes a su publicacin, conforme lo dispone el artculo 406 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

Publquese y djese copia para el archivo del Tribunal. Cmplase.

ABG. BELKIS LVAREZ ARAUJO JUEZ SEGUNDO DE JUICIO

ABG. MILTON ELOY GRANADOS SECRETARIO

CAUSA N 2J-1689-10