INGENIERÍA CONSTITUCIONAL (IMPRIMIR) L

TEORA DE LA CONSTITUCIN: ESTABLECIMIENTO, PRESENTACIN, ESTRUCTURA Y VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN (INGENIERA CONSTITUCIONAL)
DERECHO CONTITUCIONAL I
NDICE
1.
PROCEDIMIENTOS PARA EL OTORGAMIENTO O ESTABLECIMIENTO DE LA CONSTITUCIN E rror! Bookmark not defined. 1.1. a) b) 1.2. a) b) c) d) 1.3. a) b) 2. Procedimientos monrquicos ........................................Error! Bookmark not defined. La Carta otorgada ............................................................Error! Bookmark not defined. El Pacto ............................................................................Error! Bookmark not defined. PROCEDIMIENTOS DEMOCRTICOS................................Error! Bookmark not defined. La Convencin ............................................................................................................... 7 La Asamblea Constituyente .............................................Error! Bookmark not defined. El Referndum Constitucional ..................................................................................... 10 El Plebiscito ................................................................................................................. 11 PROCEDIMIENTOS RESPECTO AL ORDEN PREEXISTENTE ........................................ 12 Jurdicos ....................................................................................................................... 12 De Hecho .........................................................................Error! Bookmark not defined.
ESTRUCTURA O PARTES DE LA CONSTITUCIN .................................................................. 13 2.1. a) b) c) d) e) a) b) ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN ...............................Error! Bookmark not defined. El Prembulo ...................................................................Error! Bookmark not defined. Parte terica ....................................................................Error! Bookmark not defined. Parte orgnica .................................................................Error! Bookmark not defined. La frmula de revisin .....................................................Error! Bookmark not defined. El Apndice ......................................................................Error! Bookmark not defined. Prembulo .......................................................................Error! Bookmark not defined. Cuerpo o texto.................................................................Error! Bookmark not defined.
3.
INGENIERA CONSTITUCIONAL ............................................................................................ 18
4. PRESENTACIN DE LA CONSTITUCIN....................................Error! Bookmark not defined. 4.1. 5. LA CONSTITUCIN DE 1993.............................................Error! Bookmark not defined.
ENTRADA EN VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN .......................Error! Bookmark not defined. a) b) Aplicabilidad de una vigencia constitucional ..................Error! Bookmark not defined. Factores para la vigencia de una Constitucin ................Error! Bookmark not defined.
6.
VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN .............................................Error! Bookmark not defined. 6.1. a) b) c) d) e) f) g) Conceptos previos ...........................................................Error! Bookmark not defined. Vigencia ...........................................................................Error! Bookmark not defined. Eficacia......................................................................................................................... 38 Vigencia de la Constitucin ......................................................................................... 39 Excepciones a las vigencias de la Constitucin ........................................................... 39 Atribuciones de urgencia ................................................Error! Bookmark not defined. Legislaciones por decretos ..............................................Error! Bookmark not defined. Derecho de Necesidad ....................................................Error! Bookmark not defined.
BIBLIOCGRAFIA.41
1. PROCEDIMIENTOS PARA EL OTORGAMIENTO O ESTABLECIMIENTO DE LA CONSTITUCIN
Los procedimientos para establecer y modificar una Constitucin varan de acuerdo con la estructura interna de cada Estado y de poltica imperante en cada circunstancia. la concepcin
Vladimiro Naranjo Meza,
con relacin a este tema, nos explica lo
siguiente: No hay procedimientos que sean universalmente valederos para redactar y promulgar una Constitucin. En muchas ocasiones el procedimiento empleado indica de por s la perspectiva poltica que inspira la Constitucin que se va a Establecer. Estos procedimientos pueden catalogarse en dos grupos: los procedimientos monrquicos y los procedimientos democrticos1
En seguida estaremos desarrollando cada uno de estos procedimientos con relacin al otorgamiento o establecimiento de la Constitucin.
1.1
Procedimientos monrquicos Son aquellos utilizados por las monarquas absolutas cuando stas estn en proceso de transformarse en monarquas
constitucionales y acceden por tanto a dotar de una Constitucin a su
NARANJO MESA, Vladimiro: Teora Constitucional e Instituciones Polticas, 10 edicin, Edit. Temis, Santa Fe de Bogot Colombia, 2000, pg. 364
5
DERECHO CONTITUCIONAL I pueblo. Estos procedimientos revisten dos modalidades: la Carta otorgada y el Pacto2.
a) La Carta otorgada
Conocido como otorgamiento, es un medio por el cual un rey absoluto consciente en reglamentar el ejercicio de su propio poder, mediante el otorgamiento de una Constitucin a su pueblo. La Carta otorgada tiene las siguientes caractersticas:
Posee carcter de legalidad No expresan voluntad nacional, pero presentan un acuerdo establecido entre la Corona parlamentario. No proveen mtodo de revisin. y el cuerpo legislativo o
Un claro ejemplo clsico fue la Carta otorgada de Francia de 1814, promulgada por el Rey Luis XVIII.
b) El Pacto
El pacto es un tipo de procedimiento que concilia ms con el procedimiento democrtico, puesto que no existe una decisin unilateral o vertical por parte del monarca, sino se estableceuna especie contrato entre el monarca
2
de
y sus sbditos, a travs de la libre
NARANJO MESA, Vladimiro: Teora constitucional e Instituciones Polticas, 7 Edicin, Editorial Temis, Santa fe de Bogot-Colombia, 1997, pg. 248
6
DERECHO CONTITUCIONAL I representacin de stos. Por lo general, el pacto se impone al monarca como resultado de una revolucin3.
A continuacin, citaremos los ejemplos clsicos que se tienen sobre este tipo de procedimiento de pactos entre monarcas y sbditos.
La Carta
Magna
de 1215 en la
que
fijaron
lmites a la
supremaca feudal y judicial del rey, al derecho de impuesto y se consagr la libertad de la Iglesia. La peticin de derechos, en el que se fijaron lmites precisos entre poder del rey y el poder de la ley. El Bill of Rights, con los que limitaron an ms los poderes del monarca al consagrar el derecho de peticin de los sbditos y la libre eleccin de los miembros del Parlamento.
1.2
PROCEDIMIENTOS DEMOCRTICOS
Este procedimiento se fundamenta sobre la siguiente base: Esel pueblo a quien le corresponde, en todo caso, determinar las condiciones en la cuales delega el ejercicio de su Poder Constituyente4.
NARANJA MESA, Vladimiro: Teora Constitucional e Instituciones Polticas, Edit. TEMIS, Santa Fe de Bogot Colombia, 2010, pg.365 4 NARANJO MESA, Vladimiro: Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, Edit. TEMIS, santa Fe de Bogot, 2010, pg. 366
7
DERECHO CONTITUCIONAL I En este tipo de procedimientos,la intervencin del pueblo, quien es el titular del Poder Constituyente originario, no ha sido directa, sino que se manifiesta a travs de poderes constituidos por l.
El restablecimiento de la Constitucin se realiza mediante los procedimientos de la Convencin de la asamblea constituyente. Excepcionalmente, puede el pueblo directamente establecer una Constitucin a travs de
5
los
procedimientos
del
referndum
constitucional o plebiscito
a) La Convencin
Es una asamblea especialmente elegida para elaborar o derogar una Constitucin. Su carcter es constituyente. No acumula el poder legislativo ordinario. Una vez cumplida su objetivo, la asamblea se disuelve. Excepcionalmente aprueba leyes de carcter ordinario.
b) La Asamblea Constituyente
De la misma forma que la Convencin, tiene por objeto establecer una Constitucin. Ella presenta las siguientes caractersticas:
Es una corporacin especialmente integrada para elaborar un texto constitucional para un Estado en formacin, o reemplazar y para
hacer modificaciones a una Constitucin ya
existente, en aspectos como la forma del Estado, el sistema de gobierno o al rgimen poltico.
HERRERA PAULSEN, Daro: Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, pg. 213

8
Es una institucin de carcter temporal y bajo regmenes dictatoriales o de facto. Sustituye al Congreso o Parlamento en su funcin legislativa, con lo cual acumula los dos poderes: el constituyente originario y el derivado como el legislativo; as tiene la excusa para prolongar su duracin.
El
procedimiento
de
asamblea
constituyente
no
est
contemplado en los textos constitucionales, es entonces, un procedimiento extra constitucional que solo se utiliza de manera excepcional. Por lo tanto, su naturaleza jurdica es la titular transitoria del Poder Constituyente derivado. Reemplaza al Congreso o al rgano competente para actuar como tal. Es importante resaltar que las decisiones que tome una asamblea constituyente deben ser refrendadas por el titular original de este poder.
Se convoca en casos especiales: cuando se haya presentado una ruptura total del ordenamiento constitucional de un Estado, o cuando la legitimidad de ese ordenamiento est siendo severamente cuestionada por la sociedad y se han agotado las posibilidades de reformarlo por los mecanismos previstos en l. Si no median esas circunstancias, la convocatoria de una asamblea constituyente carece de justificacin.
Debe ser convocada por el pueblo soberano, a travs del procedimiento de un plebiscito. En la prctica la convoca el gobierno de turno y raramente el Congreso que difcilmente se desprendera de su carcter de constituyente derivado.
Para su integracin, si se quiere que sea realmente democrtica, sus miembros deben ser elegidos por voto popular; lo que no es muy recomendable porque adquirira un carcter partidista, y ganaran los que tienen ms experiencia y mejor maquinaria para contiendas electorales.
Existe el procedimiento mixto, en el que una parte de los integrantes son de eleccin popular y la otra por el sistema de colegios electorales o directamente designada por el Ejecutivo, o por el Parlamento o por ambos. En regmenes de facto los integrantes son designados directamente por el gobierno de turno.
Podemos citar algunos casos de asambleas constituyentes como las siguientes:
La francesa de 1789, que aprob la Declaracin de los Derechos del Hombre. La primera Constitucin de Francia en 1791. La italiana de 1947. La de la Repblica Federal de Alemania de 1949.
c) El Referndum Constitucional
Es el sistema en el cual se aplican los principios de la democracia directa.Es el pueblo mismo el que establece la Constitucin, mediante el sistema que consiste en someter al pueblo el texto de una nueva
10
DERECHO CONTITUCIONAL I Constitucin para que l se pronuncie libremente mediante sufragio universal, y se hace de dos maneras:
Una asamblea constituyente elabora y aprueba el texto que ser sometido a la ratificacin popular mediante referndum. Esto se constituye en una democracia semidirecta.
En la segunda, el gobierno es el encargado de elabora el texto que propone al pueblo mediante la va del referndum. A este proceso se le denomina democracia directa.
d) El Plebiscito
Es un procedimiento parecido al referndum, ya que se somete a la consideracin del pueblo, un proyecto de decisin para que diga s o no por medio del voto. Las diferencias son:
El plebiscito se hace en torno a una pregunta, a una propuesta genrica o a una persona; mientras que el referndum se hace para un texto elaborado. Cuando el plebiscito se hace para una persona, no hay garantas y libertades cimentadas en la democracia y suele realizar en regmenes autocrticos.
11
1.3
PROCEDIMIENTOS RESPECTO AL ORDEN PREEXISTENTE
Un tercer procedimiento es aquel que se realiza teniendo en cuenta un determinado orden constitucional, es decir, la forma como se establece una nueva Constitucin ya existente, tal como lo seala Vladimiro Naranjo Mesa: La emanacin de las nuevas constituciones con respecto al ordenamiento constitucional preexistente pueden ser jurdicos o de hecho 6.
a) Jurdicos
Son aquellas que han sido de algn modo predispuestos por las normas del derecho positivo vigente. En este caso se est refiriendo a lo que llamamos como Reforma Constitucional, tal como lo menciona el citado autor: ninguna Constitucin prev su cambio total por otra, las constituciones son siempre elaboradas con vocacin de permanencia y estabilidad. Ellas se limitan a sealar sus sistemas de reforma, pero nunca de abolicin7.
En efecto, esta tarea, la de reformar la Constitucin, es competencia del Poder Constituyente Derivado.
NARANJO MESA, Vladimiro, Ob. cit. pg. 301 NARANJO MESA, Vladimiro, Ob. cit., pg. 303
12
DERECHO CONTITUCIONAL I b) De hecho
En este caso, ya estamos hablando del cambio de una Constitucin por otra. Con relacin a este tema, Vladimiro Naranjo Mesa seala que: Si tenemos en cuenta la Teora del Poder Constituyente, ya vista,habra que distinguir, entonces, si el cambio de Constitucin fue obra de la voluntad del Poder Constituyente, o si no lo fue, es decir, si fue producto de la imposicin de un rgimen de facto, de un gobernante arbitrario o de un grupo reducido de personajes. Si el cambio se produce en estas circunstancias, entonces s cabe la calificacin de antijurdico8
2. ESTRUCTURA O PARTES DE LA CONSTITUCIN
2.1
ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN
Resulta un tanto complejo que se hable de la estructura de una Constitucin, ya que evidentemente en cada Estado, sta presenta modalidades muy diversas y su contenido vara notablemente. Por consiguiente, pese a las aparentes diferencias existentes entre las distintas constituciones de los Estados puede afirmarse que de acuerdo a su objeto, los pilares fundamentales sobre los cuales se cimienta la estructura de una Constitucin son uniformes.
Con respecto al concepto de estructurade la Constitucin tenemos diferentes planteamientos, tal como lo sealaremos a continuacin:
NARANJO MESA, Vladimiro, Ob. cit. , pg. 304

13
DERECHO CONTITUCIONAL I Vctor Garca Toma, desde un punto de vista genrico, seala que el trmino estructura alude a: La interrelacin, compenetracin y conexin de los aspectos que componen lo relativo a la Constitucin9.
Asimismo, el autor citado expresa con relacin a la estructura de la Constitucin:Como aquella regla de conducta dictada en un tiempo y lugar determinado y que, con vocacin de plasmar principios de naturaleza poltica y jurdica, seala la obligacin de hacer o no hacer algo y otorga la facultad de decidir sobre ello. Adems aade que la norma constitucional anuncia algo que debe ser, en virtud de haber reconocido dentro de un espacio histrico un valor coexistencial como determinante para el sealamiento de un comportamiento especfico de cumplimiento obligatorio10.
Por su parte, Chanam Orbe plantea que: La estructura constitucionalcomo el cuerpo de una Constitucin, dividido para una mejor comprensin, en segmentos que van articulando su funcionamiento en correspondencia con el conjunto de la estructura11.
De las citas realizadas por los distintos autores se entiende que la estructura de la Constitucin est referida bsicamente al cuerpo de sta, es decir, de cmo est estructurada y de la manera de cmo est articulado su funcionamiento.
GARCA TOMA, Vctor: Teora del Estado y Derecho Constitucional, Edit. Palestra, Lima, 2008, pg. 416 10 GARCA TOMA, Vctor, Ob. cit., pg. 395. 11 CHANAME ORBE, Ral: Comentarios de la Constitucin Poltica, Edit. Jurista, Lima, 2005, pg. 110
14
DERECHO CONTITUCIONAL I Con relacin a la estructura o divisin de la Constitucin, tendremos en cuenta a los autores a quienes ya citamos:
Segn
la
perspectiva
de
Vladimiro
Naranjo
Mesa:Una
Constitucin debe constar bsicamente de dos tipos de normas: normas de carcter orgnico y normas de carcter terico. Las primeras, son todas aquellas que se refieren directamente al primero de los objetivos sealados: la organizacin del poder en el Estado.
Las
segundas,
consagran
los
derechos,
libertades
responsabilidades de los asociados y establecen los principios filosficos que deben inspirar a la accin de los gobernantes Las constituciones contienen, por lo general, una clusula de reforma, es decir, una o varias normas destinadas especficamente a prever y describir los mecanismos para su propia reforma. Por lo dems, las constituciones estn precedidas -salvo contadas excepciones- de un Prembulo, en el cual se trazan de manera solemne y genrica los grandes principios que inspiran su expedicin12.
Por su parte, Vctor Garca Toma13, divide a la Constitucin en cinco partes:
12
NARANJO MEZA,Vladimiro: Teora Constitucional e Instituciones Polticas,Edit. TEMIS, Santa Fe de Bogot Colombia, 2000, pg. 335 13 GARCA TOMA, Vctor, Ob. cit., pg. 439, 440.
15
DERECHO CONTITUCIONAL I a) El prembulo
Contiene aquella frmula solemne de introduccin que anuncia compendiosamente quien hace la Constitucin y a que fines se encamina, y sirve para exponer la tendencia del texto al que precede.
Se le considera como la frmula solemne colocada a manera de introduccin en el encabezamiento de la Constitucin y que resume las grandes directrices que aspiran su promulgacin y deben servir de pauta o gua a los gobernantes y gobernados. Por lo tanto,no contiene artculos.
b) Parte terica
Hace alusin a los derechos, obligaciones, garantas. En ella se constituyen los derechos, libertades y responsabilidades de los asociados que son garantizados por el Estado. A la vez indica cules son las limitaciones impuestas en el ejercicio de los mismos. Tambin establecen los principios filosficos que deben aspirar la accin de los gobernantes. All encontramos los derechos de primera generacin, que son llamados derechos individuales y libertades pblicas esenciales; asimismo, encontramos los derechos de segunda generacin,
denominados derechos sociales, y por ltimo los derechos de tercera generacin o derechos colectivos.
c) Parte orgnica
Se refiere al Estado, a su forma.Esta parte hace referencia a la institucionalizacin sistemtica del cuerpo poltico y al conjunto de reglas
16
DERECHO CONTITUCIONAL I para el establecimiento y funciones de los rganos y organismos estatales, as como: el reparto de competencia entre stas y los mecanismos de eleccin o designacin de las autoridades encargadas de su conduccin.
Segn esta perspectiva se plantean regulaciones en las tres reas siguientes:
Tipo de Estado (unitario, complejo). Forma de gobierno (Monarqua, Repblica, Presidencialismo). Las competencias de los organismos de poder, relaciones, controles, etc. (Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Organismos Autnomos).
d) La frmula de revisin
Hace referencia al ITER procedimental a seguirse para la actualizacin de la Constitucin.
e) El apndice
Por su parte, El autor CHANAME ORBE, en su obra Comentarios de la Constitucin Poltica divide la Constitucin en dos partes: una terica, que es la parte formal de la Constitucin donde se renen los derechos y libertades de los ciudadanos; y la orgnica, que es la parte
17
DERECHO CONTITUCIONAL I escrita de la Constitucin donde consagra de manera expresa la organizacin del poder polticode dicho Estado14
Los autores guila Grados y Caldern Sumarriva dividen a la Constitucin de la siguiente manera: parte terica, conformada por los derechos fundamentales de las personas, pues constituye la parte invariable de toda Constitucin; y la parte orgnica, conformada por la estructura de stas. Generalmente, las clasificaciones Constitucin a Constitucin. varan de
Por tanto, teniendo en cuenta las dos partes ms importantes de la Constitucin: orgnica y terica, la Constitucin generalmente tiene un doble objeto: En primera instancia,organiza el ejercicio del poder (la parte formal), porque establece unas normas que determinan la actividad poltica de los gobernantes. Vale decir que entre otros aspectos establece la legitimidad de los gobernantes y su competencia dentro de un Estado de derecho. En segundo lugar (parte de fondo)establece los principios que inspiran la accin del Estado, fijados en las mayoras de las constitucionesen las llamadas declaracin de los derechos.
En consecuencia, al contrastar las diversas citas relacionadas al tema de la estructura o partes de la Constitucin, concluimos que los diversos autores coinciden al estructurar o dividir a la Constitucin en dos partes: una de carcter terica, que se constituye en la parte formal, conformada por los derechos fundamentales de la persona; y la otra que es la parte orgnica, que es la parte escrita de la Constitucin, conformada por la estructura que generalmente vara de Constitucin a Constitucin.
14
CHANAME ORBE, Ral. Ob. cit., pg. 401

18
DERECHO CONTITUCIONAL I Es necesario recalcar que uno de los autores aade partes complementarias a las ya mencionadas, siendo stas: El prembulo y las disposiciones finales y transitorias. Sin embargo, como se puede observar, la parte orgnica y la tericason las mencionadas por todos.
Por otro lado, con relacin a laConstitucin Poltica del Per, Genaro Uribe Santos15 nos presenta la divisin que, seguidamente, detallamos:
a) Prembulo
Es una declaracin de principiosque justifican la razn de ser delcontenido de la Constitucin.
b) Cuerpo o texto
Es el conjunto de dispositivos legales o armazn jurdica que comprende la Constitucin. Se divide en:
VI TTULOS:
TITULO I: De la Persona y la Sociedad (Art. del 1 al 42) Captulo I: Derechos fundamentales de la persona. Captulo II: De los derechos sociales y econmicos. Captulo III: De los derechos polticos y de los deberes.
15
URIBE SANTOS, Genaro: Biblioteca Bsica Legal-Constitucin Poltica del Per-Tomo 1 (de ta la coleccin de 7 tomos), Edit. LPG Editores, Edicin 5 , Per, 2011
19
DERECHO CONTITUCIONAL I Captulo IV: De la funcin pblica. TITULO II: Del Estado y la Nacin (Art. del 43 al 57) Captulo I: Del Estado, la nacin y el territorio Captulo II: De los tratados. TITULO III: Del Rgimen Econmico (Art. del 58 al 89) Captulo I: Principios generales. Captulo II: Del ambiente y los recursos naturales. Captulo III: De la propiedad. Captulo IV: Del rgimen tributario y presupuestal. Captulo V: De la moneda y la banca. Captulo VI: Del rgimen agrario y de las comunidades campesinas y nativas. TITULO IV: De la Estructura del Estado (Art. del 90 al 199) Captulo I: Poder legislativo. Captulo II: De la funcin legislativa. Captulo III: De la formacin y promulgacin de las leyes. Captulo IV: Poder ejecutivo. Captulo V: Del Consejo de ministros. Captulo VI: De las relaciones con el Poder Legislativo. Captulo VII: Rgimen de excepcin. Captulo VIII: Poder judicial. Captulo IX: Del Consejo nacional de la magistratura. Captulo X: Del Ministerio pblico. Captulo XI: De la Defensora del pueblo. Captulo XII: De la seguridad y la defensa nacional. Captulo XIII: Del sistema electoral. Captulo XIV: De la descentralizacin, las regiones y las municipalidades. TITULO V: De las Garantas Constitucionales (Art. del 200 al 205)
20
DERECHO CONTITUCIONAL I TITULO VI: De la Reforma de la Constitucin (Art. 206) XXVI CAPTULOS
206 ARTCULOS 16 DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS Declaracin:Acerca de la posesin y soberana sobre la Antrtida.
3. INGENIERA CONSTITUCIONAL
Para el desarrollo y sustento de este tema, nos abocaremos principalmente a considerar los aportes del profesor juristaGiovani Sartori, en sus diversas producciones, tales como: La Ingeniera Constitucional y sus Lmites yLa Ingeniera Constitucional Comparada.
Para una mejor comprensin, el profesor de la Universidad de Columbia, Giovanni Sartori, en su obra La Ingeniera Constitucional Comparada, recurre a la analoga, puesto que asemeja a la Constitucin a diseos de mquinas o aparatos: La ingeniera tiene que ver con las mquinas, su mecnica, diseo y funcionamientoLas constituciones (de alguna manera) se parecen a las mquinas, esto es, a mecanismos que deben funcionar y producir algo 16.
16
SARTOEI Giovanni: Ingeniera Constitucional Comparada, Edit. Fondo Cultura Econmica, Tercera edicin, Mxico, 2003, pg. 8 books.google.es/books/.../Ingeniera_Constitucional_Comparada.htm
21
DERECHO CONTITUCIONAL I De las siguientes citas, entendemos que el trmino ingeniera
constitucional fue acuado para referirse al anlisis del diseo y funcionamiento de la maquinaria o aparato estatal; no obstante, que las constituciones son diseos para producir gobernabilidad, concebida sta como la aptitud de una organizacin poltica en su conjunto para responder satisfactoriamente a las demandas que la sociedad formula.
El trmino Ingeniera Constitucional parte de un enfoque diferente a la tradicional que consiste en redaccin o confeccin constitucional, tal como lo expresa Sartori, en su obra La Ingeniera constitucional y sus lmites: La Constitucin no son meros documentos legales que estn plasmados de mandatos y prohibiciones que organiza el poder, sino tambin se espera de ella que ordenen el comportamiento17.
El autor citado hace hincapi, al sealar que: No es muy probable que las constituciones funcionen como se desea a menos que empleen las maquinarias de Jeremy Benthman, es decir los castigos y las recompensas18
De lo sealado, con relacin a castigos, el jurisconsulto ingls Jeremy Bethman, nos explica que: El acontecimiento del delito debe producir dos pensamientos: El uno de prevenir la repeticin de delitos semejantes, y el otro de reparar en lo posible el mal del delito pasado19.
17
SARTORI, Giovanni, Ob. cit., pg. 9 www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/trcons/cont/3/est/est5.pdf 18 SARTORI, Giovanni, Ob.cit., pg. 9 19 DUMOND, Esteban: Teora de las penas y recompensas, obra clsica de Jeremy Bethman. Edit. Barcelona, pg.1838 books.google.com/.../Teora_de_las_penas_y_de_las_recompensa.html?id.
22
DERECHO CONTITUCIONAL I Por otro lado, con relacin a las recompensas refiere: El cumplimiento de la obligacin produce beneficio que cesa por s mismo desde que no se cumple con ella20. La recompensa no solo se da en dinero, sino en honores, incentivos, ascensos, estmulos y otros.
Desde el enfoque contemporneo de Giovanni Sartori, las constituciones tienen la finalidad de constituirse como instrumentos de proteccin, ya que manifiesta que su inters primordial radica en controlar y limitar el ejercicio de poder poltico.
La Declaracin Francesa de Derechos de 1789 seala en su artculo XVI: cualquier sociedad en la que la garanta de los derechos no est asegurada, ni la separacin de poderes establecida, carece de Constitucin21.
A partir de la Declaracin Francesa de Derechos, queda claro que las constituciones son necesarias para proteger el derecho de los ciudadanos, y con relacin al poder, no es para nicamente limitarlo, sino evitar que ste sea concentrado, es decir que ninguna persona sola ostente y controle el poder.
Por tanto, las constituciones son procedimientos, cuya intencin es la de asegurar un ejercicio controlado del poder y que stas deben estructurar y disciplinar los procesos de toma de decisiones de los Estados.En efecto, las constituciones no slo son instrumentos de proteccin, sino de gobierno.y de un gobierno eficaz22.
20
BETHMAN, Jeremy, Ob. cit. pg. 272 books.google.es/books?id=9479JZACe9AC 21 SARTORI, Giovanni, Ob. cit., pg.79 22 SARTORI, Giovanni, Ob. cit., pg. 80
23
DERECHO CONTITUCIONAL I Giovanni Sartori para mejor comprehensin de lo expresado, utiliza una ilustracin en la que compara a la Constitucin con las carreteras y las normas de trfico, ya que stas indican el itinerario, el camino que permite un ejercicio controlado del poder. Si por el contrario, estas normas conducen a un punto muerto o ineficaz y dbil, entonces nos encontramos frente a una Constitucin mal diseada.
En suma, segn la opinin de Sartori, la Constitucin es aplicable nicamente a una forma de Estado que implica proteccin a los ciudadanos.23
Con relacin al derecho de ciudadanos, encuadrado dentro del Derecho Constitucional, el catedrtico y jurista espaol, Javier Prez Royo expone: nicamente hay un momento en el mundo del Derecho en el que se contempla a cada individuo no en lo que tiene de diferente, sino en lo que tiene de igual a todos los demsPara el Derecho Constitucional el individuo es exclusivamenteciudadano. Ni propietario rstico o urbano, ni jornalero o trabajador industrial o de servicios, ni accionista de una sociedad annima o de responsabilidad limitada, ni concesionario de un servicio pblico o usuario del mismo. Para el Derecho Constitucional el individuo es titular de derechos fundamentales en condiciones de igualdady deberes exclusivamente24.
Segn muchos investigadores, coinciden en sealar que para Sartori lo ms importante es el diseo de la forma y estructura de gobierno que enfrente la necesidad de gobernar de una forma eficaz y responsable, es decir centra o presta ms atencin a la forma cmo funcionan las estructuras polticas y cmo pueden mejorarse.
23 24
SARTORI, Giovanni, Ob. cit., pg. 81 PREZ ROYO, Javier: Curso de Derecho Constitucional www.marcialpons.es static pdf 7 15 000.pdf
24
DERECHO CONTITUCIONAL I 4. PRESENTACIN DE LA CONSTITUCIN
Cuando hablamos de presentacin, debemos empezar sealando que es un proceso que permite exhibir el contenido de un tema ante una audiencia; sta significa ofrecer informacin.
La forma de presentar una Constitucin es dando a conocer todos aquellos contenidos que estn en una norma constitucional. En efecto, Vladimiro Naranjo Mesa expresa: Resulta tanto complejo describir las diversas formas en las cuales pueden presentarse los textos constitucionales, segn el querer de cada Estado. Las hay muy extensas y pormenorizadas, que van en ciertos casos hasta el detalle superfluo, y caen en un reglamentarismo impropio de una Constitucin25
Por otro lado, nuestra Constitucin vigente va precedida de un prembulo, que pueden definirse como una declaracin solemne de los propsitos del constituyente. ste expresa los principios y necesidades de un pueblo (o de una nacin), el cual ser el ordenamiento superior que le servir de sistematizacin en su futuro.
Seguido del prembulo se tiene el contenido, el cual se suele dividir por materias, ttulos, captulos, o secciones. Cada uno de stos contiene artculos correspondientes a la materia que pertenecen y suelen estar divididos en ordinales y pargrafos. Todas stas de acuerdo al contenido de la Constitucin.
25
NARANJO MEZA, Vladimiro, Ob. cit., pg.343

25
DERECHO CONTITUCIONAL I Cada Constitucin poltica no solamente tendr una presentacin determinada, sino sta variar de acuerdo a la estructura, contenido y/o criterio de cada Estado. Biscaretti Di Ruffia, con relacin a este tema, nos indica: La solucin mejor parece estar en el justo medio, ya quesi, por una lado, el excesivo laconismo de una Constitucin puede permitir al legislador ordinario cambiar en la prctica, sensiblemente el mismo contenido mediante sus normas de actuacin, de otro lado la prolijidad excesiva disminuya su prestigio, ya que requiere demasiadas y frecuentes revisiones26.
En nuestra Constitucin se describe todo un marco normativo, los cuales estn direccionados al cuidado y proteccin de cada uno de las personas que se encuentran en el pas. Se describe los derechos de cada persona, sus deberes y un sinnmero de funciones para aquellos que nos representan, los cuales sern obligatorios cumplirlas. De la misma forma, nos describe la estructura, la forma de cmoest organizada al Congreso y finalmente las competencias que tienen cada rgano dentro del Estado.
Por tanto, en la Constitucin se reconocen los derechos de la persona por su sola condicin de serlo, ya que se encuentra, plenamente, al servicio del ser humano, pues protege su libertad, dignidad, igualdad, etc.
Al respecto, Vctor Ral Haya de la Torreen su discurso de la sesin inaugural del 28 de julio de 1978 haba dicho lo siguiente: Nuestra Constitucin debe emanciparse de las limitaciones y las copias, una Constitucin debe ser concisa y pragmtica que se centre en torno al hombre y a los derechos humanos27.
26 27
Ibid. pg. 344 HERRERA PAULSEN, Daro: Derecho Constitucional e Instituciones Polticas,2 edicin, pg.131
26
DERECHO CONTITUCIONAL I 4.1 LA CONSTITUCIN DE 1993:
El 31 de octubre de 1993, mediante un referndum, el pueblo peruano ratific la aprobacin de la Constitucin Poltica de la Repblica del Per, que efectu el Congreso Constituyente Democrtico (CCD), sustituyendo de esta manera la Constitucin de 1979.
Es importante dar a conocer el artculo 43 de la Constitucin, el cual textualmente afirma: La repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana28.De la cita, entendemos que el Estado es uno e indivisible. Su gobierno es unitario,representativo y
descentralizado,y se organiza segn el principio de la separacin de poderes.
Este enunciado hace alusin a una comunidad poltica en la que las bases de las exigencias establecidas para el Estado de derecho y el ejercicio del poder se sustentan en la libre voluntad del pueblo. Asimismo, est destinada asegurar la vigencia plena de los derechos fundamentales.
Finalmente, la Constitucin contiene una amplia gama de normas y principios, los cuales se constituyen en base fundamental para la organizacin y existencia de un Estado, as como para su desarrollo.
28
Constitucin Poltica del Per, Ttulo II Del Estado y La Nacin, Captulo I Del Estado, Nacin y Territorio, pg14.
27
DERECHO CONTITUCIONAL I 5. ENTRADA EN VIGENCIA DE LA CONSTITUCION
La aparicin de las constituciones fue fundamental para la ratificacin de sta en diversos pases;por lo cual el constitucionalismo expone tres bases fundamentales: La Revolucin inglesa de 1688,laindependencia de los Estados Unidos de 1776 ylaRevolucin de 1789. Seguidamente, detallaremos cada uno estos fundamentos.
a)
La Revolucin Inglesa
Influy de manera decididaen la Revolucin Norteamericana y francesa. La controversia en la Revolucin inglesa no radicaba en la supremaca de poderes de la corona o parte alguna del gobierno, sino en el equilibrio de poderes entre el monarca y sus tribunales.
La Revolucin de 1688 produjo un cambio profundo en laConstitucin Inglesa, porque se consideraba por primera vez laLey Suprema del Pasy su accin gira en torno a la soberana popular, a las constituciones escritas, limitaciones constitucionales, bicameralismo, entre otros.
b)
La Revolucin Francesa
Surge en ella la necesidad poltica de la Constitucin escrita, por considerarse que todo pueblo libre deba tener una ley fundamental que fuera expresin de la nacin. La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadanode Francia fue aprobada por la Asamblea
Constituyente el 26 de agosto de 1789. La famosa declaracin proclamada: Los hombres nacen iguales y permanecen libres en
28
DERECHO CONTITUCIONAL I derechos, y a partir de all reconoce una serie de derechos y libertades del hombre, que son recogidas hasta ahora por muchas constituciones.
El Per desde su independencia en 1821, con relacin a la historia constitucional observamos la dacin de 11 constituciones,
siendo stas: la de 1823, 1826, 1828, 1834, 1839, 1856, 1860, 1867, 1920, 1933, 1979 y la actual Carta Neoliberal de 1993. De todas ellas, la que sienta las bases es la Constitucin de 1828 y sus lneas perdurarn ms de un siglo. La de 1860 es muy significativa por su contenido y larga duracin, como en cierto sentido lo es la de 1933; ambas son las ms importantes de los ltimos cien aos.
Ellos explican los avatares y sobre todo los cortes y alteraciones de nuestro discurrir institucional. Por cierto, no todos tienen igual valor y vigencia, pero no se puede dejar de tomarlos en cuenta, si se quiere tener una visin completa y realista de lo sucedido.
Para mayor detalle, a continuacin elaboramos la siguiente lista cronolgica, que tiene carcter provisional. En esta lista de XXIV momentos constitucionales aparecen entre parntesis y con
numeracin arbiga, las que realmente deben ser consideradas constituciones del Per.
i.
Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, promulgada por el rey Fernando VII, para Espaa y sus dominios de ultramar. Conocida como Constitucin de Cdiz. Esta Constitucin tuvo su vigencia a partir del 19 de marzo de 1812 a 4 de mayo de 1814. Posteriormente, esta Constitucin ser restablecida en 1820 y luego en 1836, pero sin ninguna vinculacin para Amrica.
29
ii.
Reglamento Provisional, expedido por el general Jos de San Martn, en Huaura. Entr en vigor el 12 de febrero de 1821 al 8 de octubre de 1821.
iii.
Estatuto Provisional, dado por el Protector de la Libertad del Per, para el mejor rgimen de los departamentos libres, mientras se establece la Constitucin permanente del Estado. Ella se dio a partir del 8 de octubre de 1821 al 17 de diciembre de 1822.
iv.
Bases de la Constitucin Poltica de la Repblica Peruana, dada por el Soberano Congreso Constituyente y promulgadas por la Suprema Junta Gubernativa, presidida por el general Jos de La Mar. Esta Constitucin se ejerci a partir del 17 de diciembre de 1822 al 12 de noviembre de 1823.
v.
(1) Constitucin Poltica de la Repblica Peruana, dada por el Congreso Constituyente y promulgada por el presidente y mariscal Don Jos Bernardo Tagle. Ella tuvo su eficacia a partir del 12 de noviembre de 1823 al 9 de diciembre de 1826.
vi.
(2) Constitucin para la Repblica Peruana, elaborada por el Libertador Simn Bolvar y promulgada por el Consejo de Gobierno que estuvo presidido por el gran mariscal Don Andrs de Santa Cruz el 30 de noviembre de 1826 y proclamada el 9 de diciembre del mismo ao. Conocida como Constitucin Vitalicia o Bolivariana. Ella obtiene su validez el 9 de diciembre de 1826 al 16 de junio de 1827.
30
DERECHO CONTITUCIONAL I vii. Constitucin Poltica de 1823, restaurada por el Congreso el 11 de junio de 1827 y mandada a cumplir por D. Manuel Salazar y Baqujano, vice Presidente de la Repblica, encargado del Poder Ejecutivo, el 16 de junio del mismo ao. Su periodo de duracin se dio a partir del 16 de junio de 1827 al 18 de marzo de 1828.
viii.
(3) Constitucin Poltica de la Repblica Peruana, dada por el Congreso Constituyente el 18 de marzo de 1828 y promulgada el mismo da por el general Jos de La Mar, presidente de la Repblica. Su vigencia fue hasta el 10 de junio de 1834.
ix.
(4) Constitucin Poltica de la Repblica Peruana, emitida por la Convencin Nacional el 10 de junio de 1834 y promulgada el mismo da por el mariscal Luis Jos de Orbegoso, presidente provisional de la Repblica. Ella tuvo su validez hasta el 6 de agosto de 1836.
x.
Constitucin Poltica del Estado Sud-Peruano, emanada por la Asamblea reunida en Sicuani, a partir del 17 de marzo de 1836 a 10 de noviembre de 1839. Los Estados Sud y Norperuano con la Repblica de Bolivia formaron la Confederacin Per-Boliviana, que fue establecida por el gran mariscal Santa Cruz, Protector Supremo de los tres Estados, por decreto dado en Lima el 28 de octubre de 1836.
xi.
Constitucin Poltica del Estado Norperuano, elaborada por la Asamblea reunida en Huaura. Su vigor fue desde el 6 de agosto de 1836 al 10 de noviembre de 1839.
31
DERECHO CONTITUCIONAL I xii. Ley Fundamental de la Confederacin Per-Boliviana, provista por el Congreso de Plenipotenciarios de los tres Estados reunidos en Tacna el 1 de mayo de 1837. Estuvo en vigencia hasta el 10 de noviembre de 1839. Se le conoce como el Pacto de Tacna.
xiii.
(5) Constitucin Poltica de la Repblica Peruana, dada por el Congreso General reunido en Huancayo, el 10 de noviembre de 1839 y promulgada el mismo da por el gran mariscal Don Agustn Gamarra, presidente provisorio de la Repblica. Conocida como Constitucin de Huancayo. Tuvo efecto hasta el 27 de julio de 1855.
xiv.
Estatuto Provisorio, dado por la Convencin Nacional el 26 de julio de 1855 y promulgado por el presidente provisorio, general Ramn Castilla, el da siguiente. Su eficacia se dio a partir del 27 de julio de 1855 al 19 de octubre de 1856.
xv.
(6) Constitucin Poltica del Per, dada el 13 de octubre de 1856 y promulgada el 16 del mismo mes por el presidente provisorio, mariscal Ramn Castilla. Entr en fuerza el 19 de octubre de 1856 a 13 de noviembre de 1860.
xvi.
(7) Constitucin Poltica del Per, dada por el Congreso de la Repblica el 10 de noviembre de 1860. Fue promulgada por el mariscal Castilla el 13 del mismo mes y ao. Ella reform la Constitucin de 1856. Su eficacia fue a partir del 13 de noviembre de 1860 al 29 de agosto de 1867.
xvii.
(8) Constitucin Poltica del Per, dada por el Congreso Constituyente el 29 de agosto de 1867 y promulgada por el
32
DERECHO CONTITUCIONAL I presidente coronel Mariano Ignacio Prado. Su duracin fue hasta el 6 de enero de 1868.
xviii.
Constitucin Poltica de 1860,puesta nuevamente en vigencia por el general Pedro Diez Canseco, vicepresidente de la Repblica. Fue el encargado del Poder Ejecutivo, despus de la abdicacin del coronel Prado. Su periodo de duracin fue desde el 6 de enero de 1868 al 27 de diciembre de 1879.
xix.
Estatuto Provisorio, expedido por el Jefe Supremo de la Repblica, seor Nicols de Pirola,Primer vice Presidente encargado del Poder Ejecutivo, ante la ausencia del presidente Prado. Su vigor fue a partir del 27 de diciembre de 1879 a 18 de enero de 1881.
xx.
Constitucin Poltica de 1860, sta se dio despus que el Jefe Supremo, seor Pirola, abandon el territorio de la Repblica (1881). Asumieron el mando diversas personas en distintas pocas y lugares a causa de la invasin chilena; entre ellas, tenemos: al Dr. Francisco Garca Caldern, el general Lizardo Montero, el general Andrs A. Cceres y el general Miguel Iglesias, los cuales cean sus actos a la Constitucin de 1860, aun cuando algunos (como Iglesias) promulgaron Estatutos Provisorios. Su periodo de eficacia fue a partir del 18 de enero de 1881 al 23 de octubre de 1883.
xxi.
Constitucin Poltica de 1860,sufri algunas modificaciones hechas por los sucesivos Congresos. Fue puesta otra vez en vigencia al asumir el poder, el general Miguel Iglesias, el 23 de octubre de 1883 al 18 de enero de 1920.
33
xxii.
(9) Constitucin para la Repblica del Per, aprobada el 27 de diciembre de 1919 por la Asamblea Nacional. Fue convocada plebiscitariamente por don Augusto B. Legua, presidente provisorio de la Repblica y promulgada por l mismo el 18 de enero de 1920, ya como presidente constitucional. Su duracin fue hasta el 9 de abril de 1933.
xxiii.
(10) Constitucin Poltica del Per, dada por el Congreso Constituyente de 1931 y promulgada el 9 de abril de 1933. Su duracin fue hasta el 28 de julio de 1980.
xxiv.
(11) Constitucin Poltica del Per, sancionada por la Asamblea Constituyente el 12 de julio de 1979 y puesta en vigencia con el cmplase correspondiente el 28 de julio de 1980 por el presidente de la Repblica, Fernando Belaunde Terry.
En el tercer trimestre de 1968, en nuestra historia republicana se produce una nueva interrupcin constitucional mediante ungolpede Estado. En consecuencia, el gobierno formalmente democrtico cedi paso ante un complot militar de tendencia revolucionaria y metodologa populista. ste tuvo como objetivo llevar a cabo profundas y urgentes reformas sociales que, reclamadas de antao, no haban podido ser efectuadas por el gobierno formalmente democrtico29.
Este gobierno formalmente ilegal, pero legitimado desde el inicio de sus primeras ocasiones, intent profundas reformas sociales con diversas fortunas; variando la poltica de la nacin, tal como lo seala el
29
QUIROGA Len, Anbal: El mdulo de la Constitucin de 1979. En su: La Constitucin: diez aos despus, Edit. ICS, Lima,1989, pg. 106
34
DERECHO CONTITUCIONAL I Dr. Bernales Ballesteros: Llama la atencin que las Fuerzas Armadas (...) haya podido producir un proceso revolucionario de tanta trascendencia histrica (...)30.
La primera fase de este gobierno militar se desarrolla en casi siete aos cruciales en la historia de la nacin, caracterizados por una profunda catarsis poltica, social y econmica. La gran oligarqua tradicional desaparece para dar paso a una incipiente burguesa nacional, y a una clase media; adems de presentarse el fenmeno de la migracin campesina, producto del centralismo y como efecto residual de la reforma agraria.
La segunda fase se inici en 1975 y se dio cuando un movimiento institucional al interior del Sector Militar, dej de lado al General Velasco y es reemplazado por el General Morales Bermdez. Este cambio se produce por diversos factores, como los excesos cometidos al confiscar medios de comunicacin social y la salud del Gral. Velasco, entre otros. Morales Bermdez, frente al rechazo popular del militarismo, concibe la entrega del poder a los civiles, inicindose el proceso de conversin democrtica del Estado Peruano.
En octubre de 1977 se convoca a una asamblea constituyente y en junio de 1978 se eligen a sus representantes. Durante un ao trabaj el nuevo texto constitucional; si bien el gobierno militar realiz algunas observaciones al Proyecto de Constitucin, stas son rechazadas por la asamblea.
30
BERNALES Ballesteros, Enrique: Socialismo y Nacin, Edit. Mesa Redonda Editores, Lima, 1987, pg. 97-98.
35
DERECHO CONTITUCIONAL I En mayo de 1980 se producen las elecciones presidenciales, resultando ganador el arquitecto Fernando Belande Terry. Es con la asuncin de mando del electo presidente, que la promulgacin de la Carta se da de manera formal. De esa manera, el 28 de julio de 1980 se firma el cumplimiento de laConstitucin peruana, que cobr vigor a partir del da siguiente de su publicacin, segn la formalidad de la temporalidad legislativa.
Por otro lado, en la Constitucin Poltica del 1979 se dio una serie de lineamientos.
a) Es un texto consensuado; para lo cual hubo acuerdo de intereses, ms no de ideologas. Esto se explica por la composicin plural de la Asamblea Constituyente que redact esta para hacer primar sus decisiones31. Constitucin y porque
ninguna de las fuerzas polticas tena una mayora absoluta como
c)
Existe una consagracin del pluralismo, tanto econmico como poltico. En lo econmico se admiti variadas formas de propiedad, se consagr una economa social de mercado y se ratific la intervencin del Estado en la actividad econmica, sin menoscabo de la libre iniciativa privada. En lo poltico, porque se reconoci constitucionalmente y se le dio un status definido a los partidos polticos.
d) Hallamos un respeto y exaltacin de los Derechos Humanos, como no lo hubo en anteriores textos constitucionales. Ello fue motivado debido a la salida de un gobierno militar que no siempre respet
31
GARCIA Belande, Domingo: Esquema de la Constitucin Peruana , Lima, 1981, pg. 52

36
DERECHO CONTITUCIONAL I estos derechos y asimismo a la proyeccin internacional de los Derechos Humanos.
e) Proteccin procesal de los Derechos Humanos,mediante las acciones de Hbeas Corpus y Amparo. Asimismo, se pudo acceder a la Jurisdiccin Supranacional32.
f)
La impronta anti militar, pues hubo un rezago en la Constitucin contra lo que es el militarismo y los gobierno de facto, en pro de la defensa de los gobiernos constitucionales.
g) Tendencia Reglamentarista. La Constitucin de 1979 fue una de las ms extensas del mundo, pues contaba con 307 artculos y 18 disposiciones generales y transitorias. La idea de la Asamblea Constituyente fue plasmar en la Carta todas las aspiraciones y las demandas del pueblo.
h) La normativa conlleva a la garanta de un futuro estable y democrtico33.
i)
Definicin explcita de que el Per es un Estado Social y Democrtico de Derecho. Esta Constitucin postula un Estado de Bienestar, muy marcado, de apoyo social y vocacin asistencial en
32
As vemos que son fines de stas acciones: garantizar la primaca de la Constitucin, es decir, la jerarqua formal de la Constitucin y la vigencia de los derechos fundamentales; es decir, tienen una finalidad trascendente que los distingue de los dems procesos judiciales. La Supremaca Constitucional, recin se consigna en la Constitucin de 1979. QUIROGA LEN, Anbal: El mdulo de la Constitucin de 1979. La Constitucin: diez aos despus, Edit. ICS, Lima, 1989, pg. 34. 33 QUIROGA LEN, Anbal: El mdulo de la Constitucin de 1979. En su: La Constitucin: diez aos despus, Lima ICS, 1989, ob. cit., pg. 29.
37
DERECHO CONTITUCIONAL I favor de los sectores menos favorecidos. Expresndose en el reconocimiento de derechos como el acceso a la seguridad social y a la proteccin integral de la salud.
j)
La configuracin de nuevos rganos constitucionales, como: el Consejo Nacional de la Magistratura, el Tribunal de Garantas Constitucionales, el Ministerio Pblico (parte del Poder Judicial) y el Jurado Nacional de Elecciones.
En efecto, diremos que: La Carta poltica de 1979 cerr el perodo del rgimen militar populista e inaugur en los aos 80 un amplio escenario democrtico para la reflexin jurdica y poltica, debido el establecimiento de un moderno diseo constitucional democrtico y social. En l se destac la creacin de la Jurisdiccin Constitucional, la incorporacin de los Derechos Humanos y la Jurisdiccin Supranacional, las Garantas Constitucionales
34
el
Tribunal
de
Garantas
Constitucionales .
No obstante, que en el marco de la Democracia Constitucional, tambin se dio inicio a la etapa de violencia poltica y crisis econmica que marc el desarrollo de la Constitucin en la dcada de los ochenta y el funcionamiento de la justicia constitucional. La violencia poltica se vio compulsada por el accionar terrorista de Sendero Luminoso y el MRTA. A su vez, la presencia del fenmeno de la hiperinflacin, que paradjicamente fortaleci a los grupos de poder econmico.
Estos factores dan lugar a la progresiva institucionalizacin de las corrosivas prcticas gubernamentales, como son: el abuso de las
34
10 GARCIA BELAUNDE, Domingo: La Constitucin en el Pndulo, Edit. UNSA, Arequipa, 1996, pg. 26.
38
DERECHO CONTITUCIONAL I emergencias constitucionales, econmicas, polticas y militares. Se tom como justificacin para cualquier exceso, la crisis del sistema poltico y econmico, abrindose la brecha entre el Texto Constitucional y la
realidad. De esa forma se puso en evidencia la dbil vida constitucional y la precaria conviccin democrtica de los gobernantes del pas.
Desde mediados de la dcada de los aos 80, frente al escenario de crisis econmica, aparecieron crticos severos que postulando la vuelta al liberalismo econmico. Plantearon refundar la legitimidad social ya no con el Estado Benefactor, sino en el seno de la sociedad y del mercado35, en virtud del cual, el gobierno recin electo de Fujimori en 1990,promovi la incorporacin del liberalismo econmico, infringiendo sus promesas electorales.
Desde la perspectiva poltica de grave conflicto interno, creado por el accionar de los movimientos terroristas; las Fuerzas Armadas con el apoyo del nuevo gobierno y los grupos econmicos sostuvieron la necesidad de restaurar el orden civil y la seguridad ciudadana. Para ello, mediante legislacin delegada del Congreso al Ejecutivo, se reforz el poder militar en la lucha contra el terrorismo.
Es as que el presidente Alberto Fujimori Fujimoriabus de sus facultades conferidas por el Congreso de la Repblica para legislar en materia de seguridad ciudadana y contrarrestar al terrorismo,
expidindose decretos legislativos y decretos de urgenciaque rebas al ordenamiento jurdico establecido en nuestra Carta Magna. Frente a este hecho se opuso el Congreso de entonces, lo que motiv el autogolpe del cinco (05) deabril de 1992,argumentando que el Congreso y el Tribunal
35
DE SOTO, Hernando: El otro Sendero, Edit. Instituto Libertad y Democracia, Lima 1986, pg. 16
39
DERECHO CONTITUCIONAL I de Garantas Constitucionalesconstituan un obstculo para la
modernizacin y el progreso del pas.
En consecuencia, se clausur el Congreso con el apoyo de las Fuerzas Armadas y se destituy a los Vocales de la Corte Suprema, asimismo se clausur el Tribunal de Garantas Constitucionales. Se instal la arbitrariedad en el mbito de la actividad estatal, afectando los derechos y libertades de los ciudadanos, establecindose un Estado de Fuerza por el cual la autoridad somete a la Ley.
La nueva Constitucin Poltica del Per, la cual fue aprobada por el Congreso Constituyente Democrtico, entr en vigencia el 30 de Diciembre de 1993. El mismo que signific, por un lado, una respuesta poltica al Estado social de la Constitucin de 1979, al cual el gobierno atribuy un rol obstruccionista a las medidas de modernizacin en funcin de la Economa de Libre Mercado. Esta nueva Constitucin otorg asidero a un pretendido pensamiento neoliberal que cerr con la etapa del constitucionalismo social ms nominal que real. Signific, asimismo, una salida frente a la presin poltica interna y sobretodo econmica internacional, producida a raz del autogolpe de Estado de Alberto Fujimori de 1992.
En tal sentido, el esquema constitucional de 1993 expresa jurdicamente el programa poltico y sobre todo el programa econmico del gobierno. Ella Sirvi de carta de garanta para los inversionistas, a travs de la consagracin de una Constitucin econmica de Libre Mercado y de la eliminacin de la planificacin democrtica o concertada, libre de los atavismos empresariales estatales y del control de precios. Fue defensora de la propiedad privada sin posibilidad de la expropiacin por inters social y la exclusin del tratamiento preferencial
40
DERECHO CONTITUCIONAL I de ciertos sectores sociales y econmicos marginados. En ese sentido. La Constitucin puede ser calificada como de un liberalismo social moderno, que intenta insertarse en una economa internacional de mercado (...)36.
El primer ao de gobierno del reelecto Presidente Fujimori, cuando la mayora parlamentaria oficialista aprob el 23 de agosto del 1996, la Ley N 26657fue denominada: Ley de Interpretacin Autntica del Art. 112 de la Constitucin. Esta ley-medida, llamada de Interpretacin Autntica del 112 de la Constitucin, fue habilitaba al entonces presidente Alberto Fujimori para que pueda ser reelecto en las elecciones polticas generales del ao 2000.
Esta
ley
fue
declarada
inconstitucional
por
el
Tribunal
Constitucional, dando lugar a la acusacin constitucional que formul la mayora parlamentaria oficialista contra los magistrados constitucionales que firmaron la resolucin que declar inaplicables la ley de la reeleccin presidencial. Proceso poltico que sin respetar las garantas del debido proceso parlamentario concluy arbitrariamente en mayo de 1997 con la destitucin de tres magistrados constitucionales.
La Constitucin y las instituciones propias de la democracia representativa, como son: el Congreso, el Poder Judicial, el Tribunal Constitucional, la Contralora General, los Gobiernos Locales y entre otros organismos constitucionales, quedaron a merced plenamente del gobierno y de su proyecto reeleccionista. Eso se puso de manifiesto con las elecciones presidenciales y parlamentarias del ao 2000. En efecto,
36
TORRES y TORRES LARA, Carlos Alcances de la nueva Constitucin del Per , Ius et praxis. (25), pg. 48.
41
DERECHO CONTITUCIONAL I en dicho proceso electoral no se cumplieron los estndares mnimos de una eleccin democrtica.
La fraudulenta victoria de Alberto Fujimori sobre el candidato Alejandro Toledo en la segunda vuelta electoral, desencaden una ola de protestas ciudadanas de la oposicin poltica y social, as como tambin, dio lugar al cuestionamiento internacional a la legitimidad del tercer mandato.
En suma, la vigencia de la Constitucin, est relacionado con la vigencia del Derecho Constitucional. El Derecho Constitucional como rama del Derecho no pudo surgir en las sociedades esclavista y feudal, sino que es resultado de las revoluciones burguesas. Su formacin como rama independiente del Derecho fue un proceso paulatino, a partir de la aparicin de la Constitucin como instrumento de tutela jurdica de los intereses de la nueva realidad social. Al respecto, Lenin sealque las revoluciones burguesas eran de orden de formacin del rgimen constitucional.
a) Aplicabilidad de una vigencia constitucional
Conviene puntualizar que las vigencias constitucionales no son puros hechos, ni pura realidad. Precisamente, para haber llegado a ser vigente, para adquirir esa filosofa que someramente hemos dibujado, han debido alcanzar normatividad, ejemplaridad y exigibilidad.
42
DERECHO CONTITUCIONAL I b) Factores para la vigencia de una Constitucin
Los siguientes factores manifestados son:
Factores de poder: Sonlos que influyen en las decisiones del Estado. Dinmica poltica: Referido a los grupos de presin, partidos polticos, lucha por el poder, la opinin pblica y la influencia de la ideologa. Sistema socio-poltico: La presencia de intereses creados, los intereses de clase, la propiedad de los medios de produccin, entre otros.
6. VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN
6.1
Conceptos previos
a) Vigencia
La norma es vigente mientras no sea derogada(expresa o tcitamente) por otra igual o superior jerrquica.
Se suele sealar como causal de prdida de vigencia de la norma a la suspensin (v.gr. La declaracin de estado de excepcin por el cual se suspende el ejercicio de algunos derechos constitucionales, Const. Poltica. Art. 137). La declaracin de suspensin de una norma no lo hace perder su vigencia, sino apenas su eficacia por todo el tiempo que
43
DERECHO CONTITUCIONAL I dure la suspensin. La norma al formar parte del derecho en vigor, es realidad presente.
b) Eficacia
La eficacia es una caracterstica del ordenamiento jurdico, no de la norma. El Derecho es eficaz, cuando sus normas son realmente obedecidas y aplicadas; las normas abstractas llegan a encarnarse en comportamientos concretos.
c) Vigencia de la Constitucin
Si bien se ha podido encontrar una disolucin referente a la vigencia de la Constitucin, podemos deducir que a su entrada en vigencia, deroga a la Constitucin que le precede, tal como nos seala nuestra Constitucin en la parte que trata de disponerse finales y transitorias, tal como lo sealamos en el siguiente ejemplo.
Decimosexta: Promulgada la presente Constitucin, sustituye alao 1979.
d) Excepciones a la vigencias de la Constitucin
El
ordenamiento
jurdico
de
una
sociedad,
mediante
una
Constitucin escrita, cuya supremaca sobre los poderes es indiscutida, admite algunas excepciones. El contrasentido aparente radica en quepara salvar la constitucionalidad, se autoriza la suspensin transitoria
44
DERECHO CONTITUCIONAL I de su imperio, tal como sucede con las atribuciones de urgencia, asimismo con el llamado derecho de necesidad.
Tales excepciones constituyenun problema, es obvio que la Constitucin ha sido dictada para que rija siempre y en todos los casos. Lo ideal sera que todos los hechos fueran afrontados dentro del cauce constitucional, es decir, dentro de una continuidad jurdica. Sin embargo, algunas situaciones sobrevienen desbordando los causes jurdicos, o sea, con ruptura del ordenamiento constitucional.
En las revoluciones y golpes de Estado que no admiten previsin constitucional, se presentan situaciones de emergencias como: La guerra, la subversin, las catstrofes naturales y la crisis econmica, que imponen la suspensin de las garantas constitucionales y la alteracin del orden legtimo.
e) Atribuciones de urgencia
Rigen para las excepciones previstas, es decir, cuando el Estado debe entrar en accin rpida, y por tanto exige medidas preventivas. En el Per est autorizada la suspensin de determinadas garantas constitucionales.
La flexibilidad del criterio empleado, vino a demostrar que pese al texto invariable de la Constitucin, poda fragmentarse el paso a sistemas inspirados en el bien de la colectividad como idea rector.
f)
Legislaciones por decretos

45
La delegacin o encargo del poder ejecutivo se da a travs de un decreto, para que ste legisle sobre determinadas materias.
Ello sucede, con frecuencia en la dacin de Cdigos, los cuales requieren una coordinacin tcnica y una precisin que no puede darse en la liberacin parlamentaria. Por ello, la redaccin del artculo se libra al poder ejecutivo, o sea en realidad a la revisin que ste haga a travs de una comisin de tcnicos, pero siempre debern respetar los principios o criterios rectores que haya sealado el legislador al tiempo de proveer la delegacin.
g) Derecho de necesidad
Segn Ral Ferrero Rebagliati: Es una institucin de peligro, en la cual se desplazan atribuciones a favor del Ejecutivo. En el cual la urgencia del orden prima y no hay ms que remedio que la violacin del derecho para proteger a la sociedad de la anarqua, evitando la inequidad o graves daos a la repblica.37
37
FERRERO REBAGLIATI, Ral. Teora del Estado y Derecho Constitucional, Edit. Librera Studion S.A., Lima Per , 1966
46
BIBLIOGRAFIA BERNALES Ballesteros, Enrique: Socialismo y Nacin, Edit. Mesa Redonda Editores, Lima, 1987. CHANAME ORBE, Ral: Comentarios de la Constitucin Poltica, Edit. Jurista, Lima, 2005. DE SOTO, Hernando: El otro Sendero, Edit. Instituto Libertad y Democracia, Lima 1986. FERRERO REBAGLIATI, Ral. Teora del Estado Y Derecho Constitucional, Edit. Librera Studion S.A., Lima Per , 1966. GARCA TOMA, Vctor: Teora del Estado y Derecho Constitucional, Edit. Palestra, Lima, 2008. GARCIA Belande, Domingo: La Constitucin en el Pndulo, Edit. UNSA, Arequipa, 1996. NARANJO MESA, Vladimiro: Teora Constitucional e Instituciones Polticas, 10 edicin, Edit. TEMIS, Santa Fe de Bogot Colombia. 2000. PREZ ROYO, Javier: Curso de Derecho Constitucional www.marcialpons.es static pdf 7 15 000.pdf QUIROGA Len, Anbal: El mdulo de la Constitucin de 1979. En su: La Constitucin: diez aos despus, Edit. ICS, Lima, 1989. SARTOEI Giovanni: Ingeniera Constitucional Comparada, Edit. Fondo Cultura Econmica, Tercera edicin, Mxico, 2003. URIBE SANTOS, Genaro: Biblioteca Bsica Legal-Constitucin Poltica del Per-Tomo 1 (de la coleccin de 7 tomos), Edit. LPG Editores, Edicin 5ta, Per, 2011.
47
48

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TEORA DE LA CONSTITUCIN: ESTABLECIMIENTO, PRESENTACIN, ESTRUCTURA Y VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN (INGENIERA CONSTITUCIONAL)

INGENIERA CONSTITUCIONAL ............................................................................................ 18

TEORA DE LA CONSTITUCIN: ESTABLECIMIENTO, PRESENTACIN, ESTRUCTURA Y VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN (INGENIERA CONSTITUCIONAL)

TEORA DE LA CONSTITUCIN: ESTABLECIMIENTO, PRESENTACIN, ESTRUCTURA Y VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN (INGENIERA CONSTITUCIONAL)

TEORA DE LA CONSTITUCIN: ESTABLECIMIENTO, PRESENTACIN, ESTRUCTURA Y VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN (INGENIERA CONSTITUCIONAL)

1. PROCEDIMIENTOS PARA EL OTORGAMIENTO O ESTABLECIMIENTO DE LA CONSTITUCIN

Vladimiro Naranjo Meza,

con relacin a este tema, nos explica lo

constitucionales y acceden por tanto a dotar de una Constitucin a su

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y sus sbditos, a travs de la libre

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hacer modificaciones a una Constitucin ya

HERRERA PAULSEN, Daro: Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, pg. 213

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Podemos citar algunos casos de asambleas constituyentes como las siguientes:

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PROCEDIMIENTOS RESPECTO AL ORDEN PREEXISTENTE

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DERECHO CONTITUCIONAL I b) De hecho

2. ESTRUCTURA O PARTES DE LA CONSTITUCIN

NARANJO MESA, Vladimiro, Ob. cit. , pg. 304

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Por su parte, Vctor Garca Toma13, divide a la Constitucin en cinco partes:

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DERECHO CONTITUCIONAL I a) El prembulo

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Segn esta perspectiva se plantean regulaciones en las tres reas siguientes:

Hace referencia al ITER procedimental a seguirse para la actualizacin de la Constitucin.

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CHANAME ORBE, Ral. Ob. cit., pg. 401

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Es una declaracin de principiosque justifican la razn de ser delcontenido de la Constitucin.

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DERECHO CONTITUCIONAL I De las siguientes citas, entendemos que el trmino ingeniera

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DERECHO CONTITUCIONAL I 4. PRESENTACIN DE LA CONSTITUCIN

NARANJO MEZA, Vladimiro, Ob. cit., pg.343

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DERECHO CONTITUCIONAL I 4.1 LA CONSTITUCIN DE 1993:

descentralizado,y se organiza segn el principio de la separacin de poderes.

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DERECHO CONTITUCIONAL I 5. ENTRADA EN VIGENCIA DE LA CONSTITUCION

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ninguna de las fuerzas polticas tena una mayora absoluta como

GARCIA Belande, Domingo: Esquema de la Constitucin Peruana , Lima, 1981, pg. 52

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