SENTENCIA 1RA.

INSTANCIA RECHAZA AMPARO

21/05/2007 Tribunal Origen: J11 Firmante: JUAN LIMA FERNANDO ENRIQUE () Extracto: SENT DEF Expte. N: EXP - 16.826/0: Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires c/ GIBA y otros s/ amparo (art. 14 CCABA). Ciudad Autnoma de Buenos Aires, de mayo de 2007. Y VISTOS; CONSIDERANDO: I. Que, a fs. 1/21 vta., la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires promovi accin de amparo contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires -en adelante, GCBA (Secretara de Educacin) y la Empresa Distribuidora Sur S.A. en adelante, EDESUR- a

fin de que se ordenase a la citada empresa el retiro de la cmara transformadora de energa elctrica -en adelante, CT-, que se encuentra instalada en el predio de la Escuela Primaria N11 Antonio J. Bucich del D.E. N4, dependiente de la Secretara de Educacin del Gobierno de la Ciudad de
Buenos Aires. Asimismo, peticion que se ordenase al GCBA, en tanto titular dominial del

aludido inmueble y responsable de la salud e integridad fsica de los alumnos, padres, docentes, no docentes y de todas las personas que integran la comunidad escolar, que realizara todas las medidas conducentes en orden a retirar la mencionada CT del establecimiento.
Arguy que la referida instalacin presentaba dos cuestiones que, por su potencialidad daosa, merecan particular atencin. Tales cuestiones sigui sealando se circunscriban a que en dicha CT se estara utilizando un contaminante de altsima toxicidad como es el PCB y a la influencia cotidiana que ejercan sobre toda la poblacin de la comunidad escolar los campos electromagnticos -en adelante, CEM- que generaba esa cmara. Por ltimo, fund su pretensin en derecho, cit jurisprudencia y doctrina que a su entenderavalaba su postura, ofreci prueba e hizo reserva del caso federal. II. Que, a fs. 94, el seor Asesor Tutelar tom intervencin en representacin de los derechos de incidencia colectiva de las personas menores de edad que en calidad de alumnos/as concurren a la Escuela Primaria N11 Antonio J. Bucich. III. Que, a fs. 181/184 vta., luego de ciertas contingencias procesales, la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires ampli su demanda, presentado como

nueva documentacin un informe elaborado por el Ente Nacional Regulador de la Electricidad -en adelante, ENRE- (Nota-ENRE N61.724) y otro informe realizado por el Ingeniero Jorge Ferrari, personal de esa Defensora, que corren agregados a fs. 154/174 vta. y 175/177, respectivamente.

A fs. 185, el tribunal requiri al GCBA el informe previsto en el artculo 8 de la ley 16.986 y dispuso correr el pertinente traslado a EDESUR. IV. Que, a fs. 244/247 vta., el GCBA contest el aludido informe, peticionado el rechazo de las pretensiones de su contraria. Arguy, en apoyo a su postura, que ella se encontraba legalmente obligada a

otorgar una servidumbre a la empresa distribuidora de electricidad Edesur S. A., de conformidad con lo dispuesto en la ley 24.065.
Seal que no le corresponda a ella efectuar el exclusivo control respecto del funcionamiento del generador elctrico, sino que tal funcin le corresponda al rgano pblico con competencia para fiscalizar todas las empresas de servicios concesionadas, en el caso, el ENRE. Por ltimo, ofreci prueba y solicit que se citase como tercero, en los trminos del artculo 88 del CCAyT, al ENRE. V. Que, a su turno, EDESUR contest el pertinente traslado, peticionando el rechazo de la accin incoada (confr. fs. 300/322 vta.). VI. Que, a fs. 511/520, la parte actora se opuso a la citacin del ENRE como tercero. A fs. 524/525 vta., el seor Asesor Tutelar tom la intervencin que le corresponda, oponindose tambin a dicha citacin. A fs. 527/527 vta., el tribunal resolvi denegar el pedido de citacin de tercero efectuado por el codemandado GCBA. VII. Que, a fs. 579, se rechaz la prueba que, a entender del suscripto, no resultaba conducente para la solucin del litigio. A fs. 584/589 vta., el seor Asesor Tutelar efectu el dictamen sobre el fondo de la cuestin planteada. A fs. 590 se llamaron autos para dictar sentencia. VIII. Que, en primer trmino, cabe recordar que en el artculo 14 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires se establece en lo que aqu interesa- que Toda persona puede ejercer accin expedita, rpida y gratuita de amparo, siempre que no exista otro medio judicial mas idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares que en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Nacional, los tratados internacionales, las leyes de la Nacin, la presente Constitucin, las leyes dictadas en consecuencia y los tratados interjurisdiccionales en los que la Ciudad sea parte (el resaltado me pertenece; confr. en el mismo sentido artculo 43 de la Constitucin Nacional). IX. Que la arbitrariedad o ilegalidad manifiesta a la que se alude en el texto constitucional citado requieren que la lesin de los derechos o garantas reconocidos resulte del acto u omisin de la autoridad pblica en forma clara e inequvoca, sin necesidad de un largo y profundo estudio de los hechos, ni de amplio debate o prueba (conf. CSJN, Fallos: 306:1253, 307:747; Cmara del fuero, Sala I, sentencia en los autos Perrone, Mara Cristina c/ GCBA Secretara de Educacin- s/ amparo (art. 14 CCABA), del 29/12/00).

X. Que, en este orden de ideas y liminarmente, se ha de puntualizar que los jueces no estn obligados a analizar todas y cada una de las argumentaciones de las partes, sino tan slo aqullas que sean conducentes y posean relevancia para decidir el caso (confr. C.S.J.N., Fallos: 306:444; 302:235; 301:676; 300:535; 272:225, entre otros). Asimismo, en sentido anlogo, tampoco es obligacin del juzgador ponderar todas las pruebas agregadas, sino aquellas que estime apropiadas para resolver el caso (confr. C.S.J.N., Fallos: 308:950; 308:2263; 280:320; 274:113; etc.). En otras palabras, se han de considerar los hechos jurdicamente relevantes. XI. Que, en primer trmino, es necesario precisar que la pretensin de la actora est orientada a que se orden a EDESUR ...el retiro de la cmara

transformadora de energa elctrica propiedad de la empresa que se encuentra instalada en el interior del edificio... educativo Antonio J. Bucich, y al GCBA ...a realizar todas las medidas conducentes [para] retirar la mencionada cmara transformadora.... Ello con fundamento en que
habra dos cuestiones que, por su potencialidad daosa, mereceran particular atencin.

La primera estara referida al hecho de que en la citada CT se estara utilizando un contaminante de altsima toxicidad como es el PCB y, la segunda, a la influencia cotidiana que ejerceran sobre toda la poblacin de la comunidad escolar los CEM que generara esa cmara.
XI. 1. Efectuada la aclaracin que antecede, corresponde sealar que, conforme surge del examen de la prueba producida en la causa, en lo que se refiere al lquido denominado PCB, reaulta que: A fs. 43, el ENRE, que es el rganismo encargado del control y fiscalizacin de las instalaciones de las empresas concesionarias del servicio pblico de electricidad (confr. arts. 2 y 54 a 56 de la ley 24.065), inform a la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, con fecha 19 de agosto de 2004, que el anlisis de una muestra de PCB tomada el da 23 de mayo de 2001 de la CT en cuestin (con transformador identificado como CIT N12977-0), que se encontraba funcionando en el mismo lugar desde el ao 1996, haba dado como resultado ...una concentracin

de 39,1 ppm de PCB.

Asimismo, destac que ello implicaba una concentracin menor de 50 ppm,

por lo que esa instalcin estaba calificada por la ley 25.670 ...como si no tuviera PCB a los efectos de la gestin durante su vida til y est sujeto a los mismos cuidados a los que son sometidos los equipos en los que no se detect PCB.
A lo expuesto, agreg que, de conforamidad con el resultado de la inspeccin realizada por el Departamento de Seguridad Pblica de dicho organismo, con fecha 18 de junio de 2004, las referidas instlaciones de EDESUR cumplan con la normativa vigente informe acompaado a la causa por la actora-. A fs. 50, un funcionario de la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires (Ing. Ferrari), a raz del informe antes reseado, expres que ...si hay un cumplimiento de las

normas vigentes no hay objecin alguna que hacer a las instalaciones bajo anlisis, destacando a continuacin la falta de previsin de esas normas acerca de los CEM, mas sin hacer mencin alguna a lo relativo a la medicin de PCB. A fs. 85, corre agregada una nota de fecha 26 de marzo de 2003, de la Direccin General de Infraestructura, Mantenimiento y Equipamiento de la Secretara de Educacin del GCBA dirigida a la empresa EDESUR, a travs de la cual se le solicitaba el retiro de la CT ubicada en la escuela Antonio J. Bucich, con motivo de las reiteradas quejas de la comunidad educativa de dicho establecimiento, en razn de la inseguridad y riesgos que representaba esa cmara para los alumnos. A fs. 154, el ENRE, con fecha 9 de septiembre de 2005, inform que el transformador instalado en la CT era un equipo nuevo (fabricado en el ao 2004) con garanta vigente y constancia del fabricante del tipo de aceite aislante que contena. Asimismo, seal que ese tipo de transformadores haban sido excluidos de la obligatoriedad del anlisis de lquido refrigerante en los trminos de la Resolucin ENRE N655/2000. Los detalles de las mediciones respectivas se acompaaron a fs. 155/156 a cuyos trminos me remito a fin de evitar reiteraciones innecesarias. A fs. 176, el seor ingeniero Ferrari funcionario de la Defensora destac, con relacin a la medicin de PCB, que atento lo expresado en el informe precedente no era ...exigible una verificacin del contenido del lquido refrigerante. Ello no obstante, sugera la

necesidad de solicitar a la empresa EDESUR una copia de los certificados de especificaciones, fabricacin y garantas mencionadas en el citado informe. A fs. 288, la empresa EDESUR agreg una copia de la constancia otorgada por la empresa TRAFO de Hortolandia, que -segn lo puso de manifiestoestaba referida a la garanta otorgada por esa entidad con relacin al tipo de transformadores como el ubicado en la CT de que aqu que se trata (identificado con el N47418-6), en la que se dej constancia de que dichos transformadores estaran libres de PCB, destacndose que el lquido refrigerante que utilizaban sera silicona (ver fs. 305).
A fs. 469 y 475, corren agregadas dos actas de la inspeccin ocular realizada con fecha 26 de diciembre de 2005 en la CT, que fueron confeccionadas por personal de la Asesora Tutelar y de la Defensora del Pueblo de la Ciudad, respectivamente, en donde se dej constancia de que el nmero del transformador efectivamente era coincidente con el antes indicado. Adems, en el acta de fs. 469, se dej asentado que el recinto donde est ubicada la CT se encontraba cerrado con una puerta de dos hojas de metal con candado, al que slo tendra acceso la empresa EDESUR. A fs. 491/492, el Departamento de Proteccin Ambiental de la

Superintendencia Federal de Bomberos inform que en la inspeccin ocular antes mencionada se haba constatado que la CT posea un portn de ingeso que estaba cerrado con llave.

Asimismo, se seal que, luego de que ste fue abierto por personal de EDESUR, se haba comprobado que en su interior se encontraba un transformador de media tensin

con placa identificatoria de 500 KVA, con el nmero identificatorio 47418-6, no habindose observado a simple vista la presencia de ...SUSTANCIAS PELIGROSAS FUERA de CONTROL.
A fs. 496, la Direccin General de Control de la Calidad Ambiental, Area

Control de Efluentes y Residuos del GCBA, inform con relacin a la mentada inspeccin del da 26 de diciembre que ...se observa el interior del gabinete, sin derrames y/o manchas de aceite (...) aprentemente el transformador fue cambiado en mayo del 2005 (actualmente 47418-6, usa aceite siliconado-....
A fs. 567 y 572 corren agregadas dos actas de inspeccin llevadas a cabo por personal del ENRE en la CT en cuestin, con fecha 8 y 9 de agosto de 2006, respectivamente. En ellas se dej asentado que se trataba de una CT con acceso desde la va pblica, que

no lindaba con edificaciones de la Escuela Bucich y que el transformador en ella instalado contara ...con silicona lquida como aislante, no habindose constatado prdidas ni agua en el interior de la cmara.
XI.2. A su vez, respecto al CEM resulta que: A fs. 50 vta. el seor ingeniero Ferrari, funcionario de la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, destac que en la normativa a la que se remiti el informe elaborado por el ENRE que agreg a fs. 43, no se haca mencin alguna a los lmites de las intensidades de los CEM que se generaban en las instalaciones o los alrededores de las CT como la de este caso. Luego de efectuar una resea de la incidencia de esos campos sobre la salud de las personas, puso de relieve cules seran, a su entender, los mnimos deseables y la necesidad de que las autoridades encargadas del control de estas instalaciones se ocuparan de exigir esos lmites, pese a que no existira segn dijo- una norma especfica para el tipo de CEM de que aqu se trata. A fs. 154, el ENRE inform con fecha 9 de septiembre de 2005 que

EDESUR habra realizado una medicin de campos elctricos y magnticos en el rea de influencia de la aludida CT, que en ...su proyeccin a la mxima carga del transformador... di resultados ...inferiores al valor mximo de exposicin.
A lo que agreg que se haba encomendado la realizacin de dicha medicin al Instituto de Investigaciones Tecnolgicas para Redes y Equipos Elctricos (en adelante, INTREE) de la Universidad de La Plata (en adelante, UNLP). A fs. 175/177, el seor Ferrari, funcionario de la Defensora, en funcin del informe antes reseado, con fecha 31 de septiembre del ao 2005, luego de destacar que las mediciones de los aludidos CEM

encuadraban efectivamente dentro de los mnimos previstos en la preceptiva vigente en la materia (Res. N77/98 de la Secretara de

Energa, mnimo 25 ut), expres que dichos mnimos deban ser considerados riesgosos, de acuerdo con los estudios ...citados en la referencia bibliogrfica la Hoja Informativa de la OMS N263 y varios libros sobre el tema-, concluyendo entonces en que la situacin de riesgo seguira vigente.
A fs. 539/540, el ENRE, con fecha 12 de septiembre de 2006, inform que,

dado que se haba verificado con anterioridad que el campo electromagntico relacionado con la CT, haba dado una medicin que exceda los mnimos fijados en la Resolucin N77/98 de la Secretara de Energa, se instruy a EDESUR a adecuar sus instalaciones a fin de reducir el campo magntico generado.
Al respecto, seal que, con fecha 19 de julio de 2006, la distribuidora inform la finalizacin de la tareas de adecuacin adjuntando una medicin de campo elctrico y magntico efectuada el 18 de julio de 2006, en la que se haban obtenido los siguientes resultados Valor mximo de campo de induccin magntica medido 11, 79 ut. Valor mximo de campo magntico proyectado a mxima carga: 19, 34 ut. Valor mximo de campo elctrico medido: 0,0045 kV/m, los que seran aun menores a los mnimos establecidos legalmente. Asimismo, destac que, con fecha 9 de agosto de 2006, el Departamento Ambiental del ENRE verific que EDESUR haba efectuado las obras de adecuacin comprometidas (ver fs. 556/567). A su turno, a fs. 574/576 vta., la Defensora del Pueblo a raz del aludido informe, sin cuestionar la veracidad de su contenido y destacando que se trataba de hechos acaecidos con posterioridad al inicio de la presente accin ms de un ao posterior- seal que, aun cuando los valores de los CEM obtenidos con fecha 18 de julio de 2006 se encontraban por debajo de los mnimos establecidos en la preceptiva aplicable al efecto, ...lo que cabe preguntarse, a la luz de los conocimientos cientficos actuales, es si los lmites fijados en la normativa vigente son suficientes para garantizar cabalmente la preservacin de la salud de las personas sometidas a la influencia de las radiaciones electromagnticas (confr. fs. 575/575 vta.). Al respecto, cit una serie de estudios cientficos que dataran desde el ao 1979 al 1997 (ver citas, fs. 575 vta.) es decir, anteriores al dictado de la Resolucin N77/98 de la Secretara de Energa, en la que se fijaron los mnimos cuestionados- donde se habran encontrado relaciones significativas entre la proximidad de lneas de distribucin de energa elctrica, con la aparicin de leucemia. Por otro lado, seal que la OMS en junio de 2001, luego de analizar estudios epidemolgicos sobre la aparicin de leucemia en nios, finalizaron clasificando los campos magnticos de muy baja frecuencia como ...posiblemente carcingenos a los seres humanos, destacando que todava no se cuenta con prueba contundente sobre el particular. Por lo tanto, termina expresando que, ...aun cuando el nivel de induccin magntica tolerado por la Res. SE 77/98 es menor que el adoptado internacionalmente, ste resulta ser entre 62,5 y 83,3 veces mayor al considerado como riesgoso por la OMS el destacado corresponde al original-. XI. 3. Sobre la base de la resea de la prueba colectada, cabe concluir en que ha quedado demostrado que, con posterioridad al inicio de esta accin, el transformador ubicado en la CT en cuestin ha sido reemplazado en el ao 2005 por uno nuevo que, de acuerdo con la documentacin acompaada y lo informado por el propio ENRE organismo de fiscalizacin y control de la actividad elctrica arts. 2 y 54 a 56 de la ley 24.065-, ya no utilizara PCB como lquido refrigerante, sino que usara silicona lquida como aislante, no constatndose prdidas ni agua en el interior de la cmara.

Por otro lado, es oportuno recordar que, como consecuencia de la inspeccin llevada a cabo el da 26 de diciembre del ao 2006, la Superintendencia de Bomberos constat que la CT posea un portn de ingeso que estaba cerrado con llave. Asimismo, seal que, luego de que ste fue abierto por personal de EDESUR, se haba comprobado que en su interior se encontraba un transformador de media tensin con placa identificatoria de 500 KVA, con el nmero identificatorio 47418-6, no habindose observado a simple vista la presencia de ...SUSTANCIAS PELIGROSAS FUERA de CONTROL (confr. fs. 491/492). A su turno, la Direccin General de Control de la Calidad Ambiental, Area Control de Efluentes y Residuos del GCBA, inform con relacin a dicha inspeccin que ...se observa el interior del gabinete, sin derrames y/o manchas de aceite (...) aprentemente el transformador fue cambiado en mayo del 2005 (actualmente 47418-6, usa aceite siliconado-... (confr. fs. 496). En consecuencia, el riesgo para la salud de las personas que concurren al establecimiento educativo donde se encuentra ubicada la CT alegado al inicio de esta accin, con fundamento en la existencia de PCB ya no existira, en tanto el nuevo transformador no contendra dicho liquido, resultando de las inspecciones realizadas en dicha cmara que tampoco se ha constatado que haya prdidas o derrames de alguna sustancia. En cuanto a los CEM, cabe hacer notar que, ms all de las apreciaciones formuladas por la Defensora del Pueblo y el seor Asesor Tutelar acerca de la conveniencia de que los lmites impuestos en la normativa que actualmente rige la materia sean disminuidos, lo cierto es que tambin ha quedado acreditado y admitido por la propia Defensora del Pueblo que las mediciones efectuadas en el ao 2006, con posterioridad al inicio de esta accin, han arrojado resultados que indicaran que los campos elctricos y magnticos que genera la instalacin de la CT bajo examen, estn por debajo de los lmites establecidos en la Resolucin N 77/98 de la Secretara de Energa. Por lo expuesto, no parece irrazonable concluir en que en el caso sub examine la empresa EDESUR habra dado cumplimiento con el plexo de normas que rige su actividad en cuanto a la instalacin de la CT ubicada en la escuela Bucich, habiendo tambin cumplido con los diversos requerimientos que, a su turno, le hizo el ENRE a fin de que adecuara dichas instalaciones a la citada preceptiva, tanto en lo relacionado al liquido refrigerante conocido como PCB, como en lo relativo a los CEM. Es decir, que la empresa aqu demandada habra ajustado su accionar con relacin a la mentada CT al ordenamiento jurdico que rige la materia cuya validez no ha sido cuestionada en la causa (confr. leyes N24.065, N25.612 y N25.670, Res. S.E. N77/98 y ley local 760). Con base a lo antes expresado, si se toma en consideracin que con posterioridad a la construccin de la CT ao 1996, anterior a la entrada en vigencia de la Resolucin N77/98- y al pedido de su retiro efectuado por el GCBA en el ao 2003 (confr. fs. 83) se han producido una serie de cambios y reparaciones en la CT, que habran sido realizados por la empresa EDESUR, los que, adems, han sido fiscalizados por el ENRE en su calidad de rgano de fiscalizacin y control, con los resultados antes reseados, tampoco parece irrazonable concluir en que no habra mediado un obrar arbitrario o ilegtimo por parte de la Administracin. XII. Que, no se me oculta que la Defensora del Pueblo ha expresado que, de acuerdo con estudios cientficos realizados con anterioridad al dictado de la Resolucin N77/98 de la Secretara de Energa, se habran encontrado relaciones significativas entre la proximidad de lneas de distribucin de energa elctrica, con la aparicin de leucemia. A lo que agreg que en la Hoja Informativa N263 de la OMS se han clasificando los campos magnticos de muy baja frecuencia como posiblemente carcingenos a los seres humanos, destacando finalmente que, aun cuando el nivel de induccin magntica tolerado por la citada resolucin es menor que el adoptado internacionalmente, ste resulta ser mayor al considerado como riesgoso por la OMS. Ello no obstante, tampoco puedo dejar de mencionar que los estudios cientficos a los que ha hecho alusin la Defensora del Pueblo

seran de fecha anterior al dictado de la mentada Resolucin N 77 y, en tal sentido, cabe hacer notar que de la lectura de dicha norma cuya validez no ha sido cuestionada- surge que para su elaboracin se habra dado intervencin a una serie de organismos cientficos de la Argentina con competencia en materia de salud y tecnologa, tales como SECRETARIA DE POLITICA Y REGULACIN DE SALUD del MINISTERIO DE SALUD Y ACCIN SOCIAL, al CONSEJO NACIONAL DE INVESTIGACIONES CIENTIFICAS Y TECNICAS (CONICET), de la SECRETARIA DE CIENCIA Y TECNOLOGIA, a la SECRETARIA DE RECURSOS NATURALES Y DESARROLLO SUSTENTABLE, dependiente de PRESIDENCIA DE LA NACION, al ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE), a la ASOSCIACION DE GENERADORES DE ENERGIA ELECTRICA DE LA REPUBLICA ARGENTINA (AGEERA), a la ASOSCIACION DE DISTRIBUIDORES DE ENERGIA ELECTRICA DE LA REPUBLICA ARGENTINA (ADEERA), a la ASOCIACION DE TRANSPORTISTAS DE ENERGIA ELECTRICA DE LA REPUBLICA ARGENTINA (ATEERA). Tambin se tomaron en cuenta las recomendaciones efectuadas por el INSTITUTO DE INVESTIGACIONES TECNOLOGICAS PARA REDES Y EQUIPOS ELECTRICOS (IITREE). Por otra parte, tambin la Defensora del Pueblo ha sealado que respecto de la relacin significativa que habra entre la proximidad de lneas de distribucin de energa elctrica no existira prueba contundente sobre el particular, admitiendo adems que el nivel de induccin magntica tolerado por la Resolucin N77/98 es menor que el adoptado internacionalmente -el destacado me pertenece-. As las cosas, cabe poner de relieve que, de la lectura de la Hoja Informativa de la OMS que cita la Defensora del Pueblo la que ha sido bajada de la pgina web de la OMS de internet, www.who.int-, resulta que si bien es cierto que esa Organizacin formula una recomendacin sobre los lmites que sera deseable tomar en consideracin respecto de los CEM, no es menos exacto que tambin all se destaca que la carcinogenicidad de los campos elctricos y magnticos estticos y de ELF ha sido calificada, tal y como lo ha sealado la Defensora del Pueblo, como ...posiblemente carcingeno a los seres humanos, que ...es una clasificacin usada para denotar un agente para el cual hay limitada evidencia de carcinogenicidad en humanos y evidencia menos que suficiente para carcinogenicidad en animales de experimento. En idntico sentido, no puede dejar de mencionarse que, aun cuando en dicha Hoja Informativa se hace alusin a investigaciones que sugieren que ...en una poblacin expuesta a los campos magnticos promedios en exceso de 0,3 a 0,4 T, el doble de nios podran desarrollar leucemia comparada a una poblacin con exposiciones ms bajas, tambin se incluye dentro de la misma categora y en igual grado de riesgo, al caf, escape de motores gasolineros, humos de soldadura, etc.. Al tiempo que se hace hincapi en que ...no hay evidencia consistente de que la exposicin a los campos ELF experimentados en nuestra vida diaria causen un dao directo a las molculas biolgicas, incluyendo DNA. Puesto que parece improbable que los campos ELF puedan iniciar el cncer, se han conducido una gran cantidad de investigaciones para determinar si la exposicin de ELF puede influenciar la promocin o la co-promocin del cncer. Y de que ...a pesar de que la base de datos es grande, sigue habiendo una cierta incertidumbre si es que la exposicin al campo magntico o algn otro factor(s) podra haber influido en el incremento de la leucemia.. A su turno, el seor Asesor Tutelar en su dictamen de fs. 562/569 vta., luego de destacar que ...lamentablemente no se cuenta con prueba contundente que demuestre si los campos electromagnticos producidos por la cmara transformadora generan un peligro cierto para la salud de la comunidad educativa..., seal que tal circunstancia se deba a la decisin adoptada por el tribunal sobre la prueba solicitada en autos. Sobre el particular, es necesario precisar que la prueba requerida

respecto del lquido refrigerante conocido como PCB, a criterio del suscripto, no resulta necesaria a la luz de lo ya expresado en los prrafos precedentes con relacin al nuevo equipo transformador ubicado en la CT en cuestin (ver. fs. 288, 305, 491/492, 496, 567 y 572). Por otra parte, lo requerido respecto de las mediciones de los CEM, en rigor fue solicitado a fin de medir ...las radiaciones electromagnticas presentes en la cmara... (confr. fs. 524), dato que surge de los informes que fueron presentados por la propia Defensora del Pueblo (ver. fs. 539/572) con posterioridad a dicho requerimiento. En efecto, de esa prueba no slo surgen las mediciones de los CEM solicitados mediante la prueba denegada, sino que, adems, dichos informes no han sido controvertidos por las partes ni por el seor Asesor Tutelar, a lo que cabe agregar que en la elaboracin de algunos de ellos intervino el INTREE y que todos cuentan con la aprobacin del ENRE. Por todo lo expuesto, el suscripto no advierte cul sera la utilidad de la prueba en cuya produccin insiste el seor Asesor Tutelar. Por ltimo, slo resta hacer notar que, siguiendo la misma lnea de razonamiento que la Defensora del Pueblo, el seor Asesor Tutelar en su dictamen final, como fundamento de la necesidad del retiro de la CT, hizo alusin a algunas de las investigaciones llevadas a cabo por la OMS, que si bien es cierto que seran de fecha ms reciente que las citadas por la Defensora del Pueblo, no lo es menos que llegan a idntica conclusin, sta es, que, aun cuando se insiste en la falta de contundencia de las pruebas que existen con relacin a la incidencia de los CEM sobre la salud de los seres humanos, ...se ha elaborado un programa de investigaciones para los prximos aos a fin de aportar datos que permitan elaborar evaluaciones mejor fundamentadas en el futuro, recomendndose ...una revisin de las normas cuando se publiquen nuevas pruebas cientficas (confr. Nota Descriptiva N299, marzo de 2006, OMS, www.who.int). XIII. Que, por todo lo expuesto, no parece irrazonable concluir en que no se

ha demostrado que la empresa EDESUR o el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aries hayan incurrido en una conducta manifiestamente arbitraria o ilegtima, antes bien, por el contrario, del anlisis de la documentacin
obrante en la causa surge que el accionar de la empresa demandada en lo relativo a la instalacin de la CT habra sido acorde a lo establecido en la normativa que rige la materia y a las exigencias oportunamente formuladas por el ENRE en su calidad de organismo de fiscalizacin y control de la actividad de las concesionarias del servicio pblico de electricidad. En otro orden de ideas, es necesario precisar que, aun cuando no ha sido cuestionada la validez de la normativa aplicable al caso, tampoco se han aportado elementos de juicio o de prueba lo suficientemente concluyentes como para sostener que los lmites establecidos en dicha preceptiva respecto de los campos elctricos y magnticos que genera el funcionamiento de la CT puedan ser considerados un riesgo cierto o al menos altamente potencial para la salud de la poblacin escolar del establecimiento en el que se encuentra ubicada dicha cmara -ntese, que pese a que la OMS ha realizado numerosas investigaciones sobre el tema, se refiere a los CEM como ...posiblemente carcingeno a los seres humanos, que ...es una clasificacin usada para denotar un agente para el cual hay limitada evidencia de carcinogenicidad en humanos y evidencia menos que suficiente para carcinogenicidad en animales de experimento, ver www.who.int-. En conclusin, de la prueba colectada no slo surgira que la construccin y funcionamiento de la CT se ajusta a la preceptiva aplicable al caso, sino que tambin resultara que en la actualidad la CT no importara un riesgo cierto para la salud de la comunidad educativa del colegio Antonio Bucich. Entindase bien: no se trata de desconocer la necesidad de adoptar polticas y medidas de prevencin a fin de paliar riesgos que podran dar lugar a la produccin de un posible e hipottico dao a futuro, pero

tales decisiones no pueden ser adoptadas en el marco de una accin como la de autos, de conocimiento restringido y dirigida a evitar daos concretos y ciertos producidos por un accionar manifiestamente ilegtimo y arbitrario ya sea de las autoridades pblicas o particulares- que, conforme lo precedentemente reseado, no se habra configurado en este caso. Mxime, si se toma en consideracin que como prueba de ese posible riesgo slo se han sealado estudios de la OMS en los que se admite la falta de contundencia de las pruebas que existen a nivel mundial sobre el particular. En mrito a lo expuesto, FALLO: I. Rechazando la accin de amparo deducida por la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y Edesur SA. II. Imponiendo las costas en el orden causado, en tanto no se configura en el caso la circunstancia excepcional prevista en el artculo 14 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, que hara viable imponerlas al vencido. Regstrese, notifquese -al seor Asesor Tutelar en su despacho- y, oportunamente, archvese.

DICTAMEN FISCAM CONFIRMAR RECHAZO AMPARO

25/09/2007 Tribunal Origen: FISCAM Firmante: DRA. DANIELA UGOLINI () Extracto: CUESTION DE HECHO Y PRUEBA - REPLANTEO DE PRUEBAS EN AMPARO DEFENSORIA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES CONTRA GCBA Y OTROS SOBRE AMPARO (ART. 14 CCABA), Expte: EXP 16826 / 0 Sala I E X C M A. C A M A R A: I.- Llegan estos autos a conocimiento de V.E. a raz del recurso de apelacin interpuesto por el seor Asesor Tutelar de Primera Instancia (fojas 597/604) y la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires (fojas 613/623) contra la sentencia dictada por el seor Juez de grado que rechaz la accin de amparo (fs. 591/595). II.- En primer lugar, cabe analizar la admisibilidad formal del recurso articulado contra lo decidido en la instancia de grado. En este sentido, considero oportuno sealar que, las acciones de amparo ya iniciadas y en trmite al momento de la entrada en vigencia de la Ley de Amparo de la Ciudad de Buenos Aires N 2.145 12/02/07continuarn su curso con la aplicacin de las normas procesales a las que se encontraban sometidas (conf. art. 29 y 30). En consecuencia, habindose iniciado las presentes actuaciones el 15/06/2005 (conf. cargo judicial de fs. 21vta.) resulta aplicable la ley 16.986 (conf. lo resuelto por el TSJ, in re, Perrone, Hctor Alejandro c/GCBA s/amparo, Exp. 30/99, sentencia del 22/4/99) siempre y en todo cuanto no desvirte o contradiga el claro mandato del constituyente local plasmado en el prrafo 4 del artculo 14 de la CCABA (ver TSJ, in re, Asociacin Telerradiodifusoras Argentinas y O. c/GCBA s/amparo, Expte. 334/00, del 13/04/2000, en igual sentido, V. E in re, Najmias Little, Luis c/GCBA (Dir. Gral. de Educacin de Gestin Privada) s/amparo (art. 14 CCABA) del 12/12/2000; Bernadelo, Edgardo Tisiano L. c/GCBA s/amparo, del 26/12/2000, y Sala I, en autos Klimosvsky c/GCBA s/amparo, del 16/11/2000, entre otros).

En estos trminos, observo que de las constancias de la causa (ver fs. 596, 604, 609 y 623vta.) surge que los recursos han sido interpuestos y fundados en debido tiempo y forma (conf. res. CM 292/2007), por lo que resultan formalmente admisibles de conformidad con lo dispuesto por el art. 15 de la ley 16.986. III.- La Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires inici accin de amparo contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y la Empresa Distribuidora Sur S.A. (EDESUR S.A.) a fin de que se ordene a la citada empresa el retiro de la cmara transformadora de energa elctrica -propiedad de la empresa- que se encuentra instalada en el interior del edificio que ocupa la Escuela Primaria N 11 Antonio J. Bucich del Distrito Escolar N 4... y... se ordene al GCBA... a realizar todas las medidas conducentes en orden a retirar la mencionada cmara transformadora del interior del establecimiento escolar. El seor Juez de grado rechaz la accin de amparo intentada sosteniendo que ... no parece irrazonable concluir en que no se ha demostrado que la empresa EDESUR o el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires hayan incurrido en una conducta manifiestamente arbitraria o ilegtima... En conclusin, de la prueba colectada no slo surgira que la construccin y funcionamiento de la CT se ajusta a la preceptiva aplicable al caso, sino que tambin resultara que en la actualidad la CT no importara un riesgo cierto para la salud de la comunidad educativa del colegio... (ver fs. 594vta./595). El seor Asesor Tutelar de Primera Instancia (fojas 597/604) apel la decisin solicitando a V.E., en primer lugar, que atento a que el seor juez de grado deneg la apertura a prueba, se produzca la prueba requerida por ese Ministerio Pblico Tutelar a fojas 524vta., pto. 4 (conf. fs. 598). Adems, sostuvo que a pesar de no contar en el da de hoy con pruebas cientficas contundentes sobre el riesgo producido a la salud por los CEM, ante la mnima posibilidad de produccin de daos a la salud..., el magistrado debi haber ordenado el retiro de la cmara transformadora en cuestin (fojas 602). La Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires (fojas 613/623) expres fundamentalmente entre sus agravios que el seor juez a quo rechaz la accin de amparo sin admitir la produccin de las pruebas conducentes y sin atenter al principio precautorio... (fs. 617vta.). Consider que las pruebas ofrecidas y peticionadas por la Defensora como por el Asesor Tutelar... habran aventado las dudas que se traslucen en su fallo. (fs. 614vta.). Agreg que el magistrado de grado no analiz la irrazonabilidad de mantener la cmara transformadora en cuestin en una escuela (fojas. 621vta.). Adems, solicit que, atento a que el seor juez de grado deneg la apertura a prueba, V.E. ordene la prueba informativa y pericial que requiere a fojas 622/vta. IV.- a) En atencin a lo expuesto, destaco que los agravios de los recurrentes se dirigen a cuestionar la valoracin que efectu el magistrado de grado de las constancias de autos y la falta de la produccin de la prueba ofrecida por las partes, todo lo cual remite al anlisis de hechos y probanzas que exceden el mbito de mi intervencin (conf. arts. 1 y 33 de la ley 1903, modif. por ley 2386, BOCBA 23-08-2007). b) Por otra parte, con respecto del replanteo en Cmara de la prueba informativa y pericial que efectan los apelantes (fs. 598 y 622/vta.) tendientes a demostrar los

posibles daos a la salud que producen los transformadores elctricos

(ver fs. 524vta. y 622/vta.), destaco que los recursos de apelacin fueron concedidos en los trminos previstos en el artculo 15 de la ley de amparo 16.986 (conf. fs. 605 y 625) y por lo tanto, resulta improcedente tanto el ofrecimiento de prueba ante la Cmara (art. 245, CCAyT), como su replanteo (conf. Sala I, febrero 10 de 2005, GIORDANO GRACIELA C/ O.S.B.A. Y OTROS S/AMPARO (ART. 14 CCABA),

EXPTE: EXP 7256/0 y Sala II, 10-10-03, Galleta, Carmen c/GCBA s/Amparo Expte. 6831/0, consid. 4). Por ltimo, cabe recordar que para que sea procedente la accin de amparo debe existir

una accin o una omisin, actual o inminente, que configuren una ilegalidad o arbitrariedad manifiesta. Al respecto, V.E. tiene dicho en
sentencia dictada el 11 de marzo de 2002 en autos "Di Stfano, Alfredo c. GCBA s. Amparo" Expte. 2161, que: "...el amparo, resultar idneo siempre que,...la accin u omisin cuestionada rena prima facie las caracteres de ilegitimidad y/o arbitrariedad manifiesta y, asimismo, ocasione una lesin, restriccin, alteracin o amenaza de derechos o garantas constitucionales o legales. Una interpretacin diferente importara limitar indebidamente la operatividad de la garanta constitucional. As, la lesin de los derechos o garantas constitucionales debe resultar del acto u omisin de la autoridad pblica en forma clara e inequvoca, sin necesidad de un largo y profundo estudio de los hechos o de un amplio debate y prueba (conf. Fallos CSJN: 306:1253 307:747). Por otra parte y en lo que respecta al dao, la doctrina subraya dos aspectos fundamentales. El perjuicio debe ser real, efectivo, cierto, concreto, tangible e ineludible. Tambin se exige que la lesin sea actual; es decir, que tenga vigencia (conf. Sags, Pedro Nstor, Accin de amparo, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 112). En este contexto, advierto que el perjuicio alegado por los recurrentes no cumple con estos requisitos, en particular, con el de certeza. Los apelantes incluso reconocen que no existen pruebas contundentes

acerca de la peligrosidad de los campos electromagnticos para la salud

(ver fs. 597 vta.). De este modo, si bien el Asesor Tutelar afirma que tanto la Dra. Pierini como el suscripto sostenemos que existen razones valederas que permiten afirmar que la exposicin por tiempo prolongado a los campos electromagnticos constituye un potencial riesgo (fs. 598 vta.), lo cierto es que esas manifestaciones no encuentran respaldo en la prueba producida en autos, la cual ha sido minuciosamente analizada por el a quo. En consecuencia, en mi opinin, no se han acreditado la concurrencia de los recaudos de admisibilidad de la accin de amparo. V. Por lo expuesto, considero que VE debera confirmar la sentencia apelada. Fiscala, de septiembre de 2007.- DICTAMEN N -FCCAYT.

DERECHO A LA SALUD - ACCION DE AMPARO - PROCEDENCIA ESTABLECIMIENTOS EDUCACIONALES - NIOS NIAS Y ADOLESCENTES SERVICIOS PUBLICOS - ENERGIA ELECTRICA - TRANSFORMACION DE ENERGIA ELECTRICA - RIESGO CREADO - CONCESION DE SERVICIO PUBLICO - ACTOS U OMISIONES DE AUTORIDADES PUBLICAS ARBITRARIEDAD O ILEGALIDAD MANIFIESTAS

En el caso, corresponde revocar la sentencia dictada por el Sr. Juez aquo y en consecuencia, hacer lugar a la accin de amparo interpuesta, por medio de la cual se solicita que se ordene a la empresa concesionaria del servicio de energa

elctrica, el retiro de la cmara transformadora de energa elctrica -propiedad de la empresa- que se encuentra instalada en el interior de una escuela primaria dependiente del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, atento a que los campos electromagnticos generados por dicha cmara lesionan o, al menos, amenazan en forma cierta en los trminos expresos del art. 14 CCABA el derecho a la salud de los alumnos de manera manifiestamente ilegtima o arbitraria.
A criterio de este Tribunal no existe incertidumbre en cuanto a que, de acuerdo al estadio actual de avance cientfico en relacin a este tema, la exposicin continuada a dichos campos electromagnticos a consecuencia de la existencia de una cmara transformadora emplazada en el mbito escolar supone, sin lugar a dudas, un riesgo cierto y concreto para la salud de las personas que concurren diariamente al establecimiento educativo. A su vez, esta situacin se ve agravada por la circunstancia de que dicho peligro se proyecta sobre la salud de nios y nias en edad escolar que, como es sabido, por razones biolgicas resultan mucho ms vulnerables a este tipo de daos que los adultos. Ello as en tanto, al encontrarse en una etapa de crecimiento, presentan una tasa de multiplicacin celular muy elevada pero, al mismo tiempo, no poseen an un sistema inmunolgico completamente desarrollado. DATOS: Cmara de Apelaciones Contencioso, Administrativo y Tributario. Causa Nro.: 16826/0. Autos: DEFENSORA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES c/ GCBA Y OTROS s/ AMPARO. Sala I. Del voto de Dr. Carlos F Balbn, Dr. Esteban Centanaro, Dr. Horacio G. Corti. 27/03/2008. Sentencia Nro. 20.

DERECHO A LA SALUD - ACCION DE AMPARO - PROCEDENCIA ESTABLECIMIENTOS EDUCACIONALES - NIOS NIAS Y ADOLESCENTES SERVICIOS PUBLICOS - ENERGIA ELECTRICA - TRANSFORMACION DE ENERGIA ELECTRICA - RIESGO CREADO - CONCESION DE SERVICIO PUBLICO - RESPONSABILIDAD - ACTOS U OMISIONES DE AUTORIDADES PUBLICAS - ARBITRARIEDAD O ILEGALIDAD MANIFIESTAS RESPONSABILIDAD DEL ESTADO - EFECTOS CON RELACION A TERCEROS DERECHOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES

En el caso, corresponde revocar la sentencia dictada por el Sr. Juez aquo y en consecuencia, hacer lugar a la accin de amparo interpuesta, por medio de la cual se solicita que se ordene a la empresa concesionaria del servicio de energa elctrica, el retiro de la cmara transformadora de energa elctrica -propiedad de la empresa- que se encuentra instalada en el interior de una escuela primaria dependiente del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, atento a que los campos electromagnticos generados por dicha cmara lesionan o, al menos, amenazan en forma cierta en los trminos expresos del art. 14 CCABA el derecho a la salud de los alumnos de manera manifiestamente ilegtima o arbitraria. La Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires tutela expresamente el derecho a la salud de las personas arts. 20 y 46 CCABA y, asimismo, la Ciudad tiene a su cargo un deber irrenunciable de proteccin integral de los nios y nias art. 39 CCABA Asimismo, ha quedado debidamente demostrado en autos que los campos electromagnticos de muy baja frecuencia que la cmara transformadora ubicada en una escuela primaria irradia constituyen un riesgo cierto para la salud de las personas entre ellos, lgicamente, los nios y nias que son alumnos que, al concurrir diariamente al establecimiento, estn sometidos a una exposicin prolongada a los mismos, conducta que resulta imputable tanto al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires -titular dominial del inmueble donde funciona la escuela como al titular de la concesin para la prestacin del servicio de distribucin de energa elctrica en la jurisdiccin de la Ciudad. La arbitrariedad del curso de accin adoptado por los accionados ha quedado claramente evidenciada en el hecho de que las demandadas no han desvirtuado, de manera adecuada, los dichos de los actores relativos a que existan y existen ubicaciones alternativas para la cmara transformadora que, de haber sido consideradas, razonablemente hubieran impedido la situacin de riesgo analizada. No es posible soslayar que la cmara transformadora que actualmente funciona en la escuela y cuya remocin se solicita en autos provee de energa elctrica a los vecinos de la zona, terceros ajenos a esta contienda y cuyos derechos en cuanto usuarios y consumidores deben ser adecuadamente preservados y respetados en el sub lite. Entonces, adems de ordenar a los codemandados que procedan al retiro de la cmara transformadora de energa elctrica de la escuela, tambin que la empresa concesionaria arbitre todos los medios necesarios para garantizar el normal suministro elctrico de los usuarios del rea, una vez retirada la mencionada cmara transformadora. DATOS: Cmara de Apelaciones Contencioso, Administrativo y Tributario. Causa Nro.: 16826/0. Autos: DEFENSORA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES c/ GCBA Y OTROS s/ AMPARO. Sala I. Del voto de Dr. Carlos F Balbn, Dr. Esteban Centanaro, Dr. Horacio G. Corti. 27/03/2008. Sentencia Nro. 20.

DERECHO AMBIENTAL - DERECHO A LA SALUD - PRINCIPIO DE PRECAUCION - ALCANCES - OBJETO - RIESGO CREADO - DEBERES DE LA ADMINISTRACION - ALCANCES

El principio de precaucin resulta aplicable cuando la existencia de una relacin causal entre una determinada tecnologa y un posible dao o perjuicio no ha sido an cientficamente comprobada de modo pleno. Entonces, cuando una determinada actividad se plantea como una amenaza para la salud humana o el medio ambiente, deben tomarse medidas precautorias an cuando algunas relaciones de causa y efecto no se hayan probado cientficamente en su totalidad. En consecuencia, el principio de precaucin representa el derecho y la obligacin que posee un Estado de adoptar medidas para evitar o disminuir un posible dao grave e irreparable provocado por una actividad o proyecto a realizar, a pesar que exista incertidumbre cientfica sobre la efectiva ocurrencia de tales perjuicios. La incertidumbre recae sobre el saber cientfico en s mismo, a diferencia del principio de prevencin, en donde el dao posible es conocido, y previsible. En cuanto a los elementos constitutivos del principio, en general se mencionan tres: a) la incertidumbre cientfica: esta es la principal caracterstica del principio de precaucin y lo distingue del principio de prevencin, en donde los posibles efectos daosos de una actividad o proyectos son conocidos. Por el contrario, el principio de precaucin est destinado a gerenciar el riesgo de un dao desconocido o mal conocido, derivando entonces en la toma de medidas aun antes de que el peligro de dao pueda ser realmente identificado. b) el riesgo de dao: debe darse adems la posibilidad de un riesgo originado en la incertidumbre cientfica. c) el nivel de riesgo: el dao potencial debe ser grave e irreversible y si bien este tipo de ponderaciones siempre resulta difcil, lo relevante es que, en caso de acaecer el perjuicio, sea imposible o muy dificultoso volver a un estado o condicin anterior (Graciela Adriana Silva, Estaciones base telefona celular. De las ondas en radiofrecuencias emitidas por estaciones base, elDial DCB5B, publicado el 13/06/07). A nivel local, el principio precautorio ha sido expresamente reconocido tanto en el artculo 4 de la Ley N 25.675 como en el artculo 26 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires. DATOS: Cmara de Apelaciones Contencioso, Administrativo y Tributario. Causa Nro.: 16826/0. Autos: DEFENSORA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES c/ GCBA Y OTROS s/ AMPARO. Sala I. Del voto de Dr. Carlos F Balbn, Dr. Esteban Centanaro, Dr. Horacio G. Corti. 27/03/2008. Sentencia Nro. 20.

SENTENCIA SALA 1 REVOCA Y CONCEDE AMPARO

Autos: DEFENSORA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES c/GCBA Y OTROS s/AMPARO , Causa N 16826/0 , 27/03/2008. Buenos Aires, 27 de marzo de 2008. Y VISTOS: Estos autos para resolver sobre el recurso de apelacin interpuesto por el Sr. Asesor Tutelar de Primera Instancia (fs. 597/604) y el recurso de apelacin interpuesto por la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires (fs. 613/623) contra la sentencia del Sr. Juez de grado (fs. 591/595) por intermedio de la cual se resolvi rechazar la accin de amparo interpuesta. A fs. 659/661 dictamin la Sra. Fiscal de Cmara, propiciando se confirme la sentencia apelada. I.- La Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires inici accin de amparo contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y la Empresa Distribuidora Sur S.A. (EDESUR S.A.) solicitando que se ordene a la citada empresa el retiro de la cmara transformadora de energa elctrica -propiedad de la empresa- que se encuentra instalada en el interior del edificio que ocupa la Escuela Primaria N 11 Antonio J. Bucich del Distrito Escolar N 4. Asimismo, el accionante requiri que se condene al GCBA a realizar todas las medidas conducentes en orden a retirar la mencionada cmara transformadora del interior del establecimiento escolar. A fs. 591/595 el sentenciante de la anterior instancia rechaz la accin de amparo intentada. Para as decidir, el juez sostuvo que no parece irrazonable concluir en que no se ha demostrado que la empresa EDESUR o el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires hayan incurrido en una conducta manifiestamente arbitraria o ilegtima. Ello as en tanto, a su entender, de la prueba colectada no slo surgira que la construccin y funcionamiento de la cmara transformadora se ajusta a la preceptiva aplicable al caso, sino tambin que en la actualidad la mencionada cmara no importara un riesgo cierto para la salud de la comunidad educativa del colegio (vid. fs. 594vta./595). Dicha decisin fue apelada por el seor Asesor Tutelar de Primera Instancia a fs. 597/604, solicitando que, toda vez que el seor juez de grado deneg la apertura a prueba en su momento solicitada, se ordene la produccin de las medidas probatorias requeridas a fojas 524 vta., pto. 4 (conf. fs. 598). Asimismo, en sustento de su apelacin el Sr. Asesor seal que a pesar de no contar en el da de hoy con pruebas cientficas contundentes sobre el riesgo producido a la salud por los CEM, ante la mnima posibilidad de produccin de daos a la salud..., el magistrado debi entonces ordenar el retiro de la cmara transformadora en cuestin (fojas 602). Por su parte, la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires tambin apel la decisin del juez a quo (fs 613/623). Entre sus agravios el apelante expres que el magistrado de grado rechaz la accin de amparo sin admitir la produccin de las pruebas conducentes y sin considerar el principio precautorio (vid. fs. 617vta.). Asimismo, el Defensor expres que, de haberse producido, las pruebas ofrecidas y peticionadas por la Defensora como por el Asesor Tutelar habran aventado las dudas que se traslucen en su fallo (fs. 614 vta.). Por otro lado, el recurrente sostuvo que el magistrado de grado no analiz de manera adecuada su argumento consistente en que mantener la cmara transformadora en una escuela resulta irrazonable (vid.fs. 621vta.). Por todo ello solicit que, atento a que el seor juez de grado deneg la apertura a prueba, se ordene la prueba informativa y pericial que fue requerida a fojas 622/vta. II.- As planteados los agravios contra la decisin recurrida, cabe determinar cul es, en la presente causa, el thema decidendum sometido a consideracin de este Tribunal. Pues bien, por un lado, ambos apelantes replantean ante esta Cmara la prueba informativa y pericial que les fuera denegada en primera instancia y que, a su entender,

hubiese resultado idnea para demostrar de manera eficaz los posibles daos a la salud que producen los transformadores elctricos (vid. fs. 524vta. y 622/vta.), Por otro lado, los recurrentes cuestionan la valoracin que efectu el magistrado de grado de las constancias de autos en relacin al efecto que pueden tener sobre la salud de los nios y nias que concurren a la Escuela Primaria N 11 Antonio J. Bucich del Distrito Escolar N 4 la presencia de una cmara transformadora en el interior del edificio que se utiliza como sede de dicha institucin educativa. III.- As las cosas, por razones de mejor exposicin, nos ocuparemos primero de la queja dirigida contra la decisin del juez de grado consistente en denegar la solicitud de produccin de prueba en la anterior instancia. Pues bien, a efectos de tratar esta queja el Tribunal considera que basta con sealar que, tal como quedar claramente explicado infra al tratar los restantes agravios planteados por los apelantes, las constancias probatorias obrantes en autos son suficientes para resolver la cuestin debatida en el sub exmine y, en consecuencia, no

resulta necesario a esos efectos recurrir a ninguna medida probatoria adicional. As las cosas, en este aspecto los recursos de apelacin intentados por los
actores deben ser desestimados. IV.- En segundo lugar, cabe tratar los agravios planteados por los apelantes consistentes en que el hecho de mantener la cmara transformadora en el interior de

la escuela constituye una decisin irrazonable en tanto su cercana fsica puede acarrear serios perjuicios a la salud de los nios y nias que concurren al establecimiento. En este aspecto es necesario recordar, en primer lugar, cules son los presupuestos de admisibilidad de la accin de amparo a la luz del rgimen vigente al momento de interponerse la presente demanda.
En relacin con esta cuestin este Tribunal ha sealado en otras oportunidades que la accin de amparo procede contra todo acto u omisin de autoridades pblicas

o de particulares que, en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos o garantas reconocidos por la Constitucin Nacional, los tratados internacionales,
las leyes de la Nacin, la Constitucin de la Ciudad, las leyes dictadas en su consecuencia y los tratados interjurisdiccionales en que la Ciudad sea parte, de conformidad con lo establecido por los artculos 43 C.N. y 14 C.C.A.B.A. As, tal como lo ha declarado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la

arbitrariedad o ilegalidad manifiesta requiere que la lesin de los derechos o garantas resulte del acto u omisin de la autoridad pblica en forma clara e inequvoca, sin necesidad de un largo y profundo estudio de los hechos o de un amplio debate y prueba (Fallos, 306:1253;
307:747). Sin embargo, no por ello puede calificarse al amparo como una accin excepcional.

Por el contrario, toda vez que sta constituye una garanta constitucional,

para tutelar de modo rpido y eficaz los derechos y las garantas establecidas para protegerlos, la procedencia de aqul debe ser analizada con criterio razonablemente amplio, resultando admisible siempre que el proceder impugnado rena las caractersticas y efectos que prevn los textos constitucionales.
Por ello, el amparo resultar idneo siempre que, conforme a la

prudente ponderacin de las circunstancias del caso, la accin u omisin cuestionada rena prima facie los caracteres de ilegitimidad y/o arbitrariedad manifiesta y, asimismo, ocasione en forma actual o inminente- una lesin, restriccin, alteracin o amenaza de derechos o garantas constitucionales o legales.
Una interpretacin diferente importara limitar indebidamente el carcter operativo de la garanta constitucional. Segn lo ha puesto de relieve la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ...siempre que aparezca de manera clara y manifiesta la ilegitimidad de una restriccin cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las personas, as como el dao grave e irreparable que causara remitiendo el examen de la cuestin a los procedimientos...judiciales, corresponder que los jueces restablezcan de inmediato el derecho restringido por la va rpida del amparo (C.S.J.N.; Fallos, 241:291;280:228). V.- Asimismo, en otros precedentes esta Sala ha puesto especialmente de resalto que no

constituyen exigencias constitucionales para la procedencia de la garanta en examen la existencia de un obrar positivo de la administracin -y mucho menos un acto administrativo-, la verificacin de una omisin antijurdica o la configuracin de una efectiva lesin al derecho cuyo amparo se pretende, bastando a tal efecto la amenaza (en tal sentido v. Sags, Nstor Pedro, Accin de Amparo,
Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 71, 38; Morello, Augusto M. y Vallefn, Carlos A., El amparo. Rgimen procesal, Librera Editora Platense, La Plata, 1998, p. 18, 1-a; Bidart Campos, Germn, Rgimen legal y jurisprudencial del amparo, Ediar, Buenos Aires, 1969, p. 229). Es decir que, de acuerdo a lo hasta aqu dicho, si se comprueba en autos que la

presencia fsica de la cmara transformadora en el mbito escolar es susceptible de amenazar, de manera manifiestamente arbitraria o ilegtima, derechos protegidos por el ordenamiento jurdico, la accin promovida deber tener favorable acogida.
VI.- Pues bien, en el sub exmine los actores sostienen que la presencia del transformador en el mbito educativo pone en riesgo el derecho a la salud de los alumnos, con sustento en dos argumentos: por un lado, porque dicha cmara

transformadora utiliza un contaminante de altsima toxicidad (PCB) y, por el otro, por el efecto nocivo que produce la exposicin cotidiana de los alumnos a los campos electromagnticos que irradia el transformador. Es decir, por un lado, se alega un dao cierto y concreto al derecho a la salud de los estudiantes del establecimiento mientras que, por el otro, tambin se hace referencia a una amenaza de lesin. Ciertamente y de acuerdo a lo hasta aqu dicho, ambos supuestos son tutelables por va de la accin de amparo. VII.-Determinada as la cuestin debatida en autos, y para comenzar con el anlisis de los agravios planteados contra la decisin de fondo, cabe recordar cul es el contenido material del derecho cuya tutela se pretende en autos. En este aspecto cabe recordar que, conforme la Convencin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, toda persona tiene derecho a que su salud sea preservada por medidas sanitarias y sociales, relativas entre otros aspectos a asistencia mdica (art. 11). Con similar orientacin, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos establece que toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure entre otros beneficios la salud, el bienestar, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios (art. 25.1). Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, reconoce el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental y, entre las medidas que deben adoptar los Estados partes a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, enuncia la prevencin y el tratamiento de las enfermedades (art. 12, incs. 1 y 2, ap. a). Es oportuno destacar que las normas de estos instrumentos internacionales sobre derechos humanos cuentan con rango constitucional (art. 75, inc. 22, CN). En el orden local, el art. 20, CCABA, garantiza el derecho de los ciudadanos a la salud integral, mientras que el art. 46, CCBA dispone que la Ciudad garantiza, asimismo, la defensa de los consumidores y usuarios de bienes y servicios protegiendo entre otros derechos la salud (art. 46, CCABA). Asimismo, la proteccin constitucional del derecho a la salud resulta operativa. En efecto, el art. 10, CCABA, establece que rigen todos los derechos, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional, las leyes de la Nacin y los tratados internacionales ratificados y que se ratifiquen. Y agrega que los derechos y garantas no pueden ser negados ni limitados por la omisin o insuficiencia de su reglamentacin y sta no puede cercenarlos. Por otro lado, no es posible soslayar que, como ya ha puesto de resalto este tribunal, el

derecho a la salud se encuentra ntimamente relacionado con el derecho a la vida y al principio de autonoma personal (esta Sala, in re
Lazzari, Sandra I. c/ O.S.B.A. s/ otros procesos incidentales, EXP n 4452/1; CSJN, in re Asociacin Benghalensis y otras c/ Estado Nacional, 6/1/00, Fallos, 323:1339; del dictamen del Procurador General de la Nacin, que fue compartido por el Tribunal). En el caso de autos, a todo ello se suma que, tratndose de la salud de nios en edad escolar, resulta aplicable el principio general previsto en el art. 3.1 de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio (norma de rango constitucional a tenor de lo dispuesto por el art. 75, inc. 22, CN) segn el cual el inters superior

de los menores es el criterio primordial para resolver cualquier cuestin que los afecte. Asimismo, la CCABA dispone en su artculo 39 que la

Ciudad reconoce a los nios, nias y adolescentes como sujetos activos de sus derechos, les garantiza su proteccin integral y deben ser informados, consultados y escuchados. Se respeta su intimidad y privacidad. Cuando se hallen afectados o amenazados pueden por s requerir intervencin de los organismos competentes. Se otorga prioridad dentro de las polticas pblicas, a las destinadas a las nias, nios y adolescentes (...) (nfasis agregado). VIII.- En primer trmino cabe hacer una breve mencin a la primer lnea argumental ensayada por los actores en sus respectivos escritos de demanda, esto es, que la

utilizacin del lquido denominado PCB como refrigerante del transformador puede provocar, a tenor de su alta toxicidad, daos gravsimos a la salud de los nios y nias que concurren a la Escuela Primaria N
11. En relacin con esta cuestin, es necesario poner de resalto que la decisin del sentenciante de grado es contundente en demostrar invocando para ello diversas constancias probatorias obrantes en autos que el transformador que actualmente se encuentra instalado en la escuela (que habra sido colocado en 2005) no utiliza PCB

como lquido refrigerante sino que funciona a base de lquido siliconado (vid. Punto XI.1 de la decisin de primera instancia, fs. 592/592 vta.), de
manera que los posibles daos a la salud derivados de la existencia de dicha substancia no son actuales. A ello se suma que, en posteriores inspecciones qued

debidamente comprobado que no existen prdidas o derrames de ningn tipo. A su vez, estas afirmaciones no han sido objeto de apelacin por parte
de los actores, razn por la cual, en este aspecto, la sentencia de primera instancia debe ser mantenida. IX.- Por su parte, la segunda lnea argumental a la que recurren los amparistas para demostrar la procedencia de su pretensin consiste en sostener que los campos

electromagnticos de muy baja frecuencia, como los que emite la cmara transformadora instalada en la escuela, ponen en serio riesgo la salud de los alumnos del establecimiento educativo.
En relacin con este argumento sealaremos, primero, que la circunstancia de que

el transformador emite campos electromagnticos de muy baja frecuencia no ha sido objeto de controversia. En segundo trmino, parece relevante explicar brevemente en qu consisten los campos electromagnticos de muy baja frecuencia, en tanto ella nos resultar til para delimitar claramente, a su vez, cul es la cuestin debatida en relacin con este aspecto de la controversia. As, con carcter preliminar diremos que el magnetismo es uno de los aspectos del electromagnetismo que es, a su vez, una de las interacciones fundamentales de la naturaleza junto con la gravedad, la fuerza nuclear fuerte y la fuerza nuclear dbil. A su vez, las fuerzas magnticas son producidas por el movimiento de partculas cargadas, como por ejemplo los electrones, de manera que existe una relacin cercana entre la electricidad y el magnetismo.

Por su parte, el electromagnetismo comprende una gran variedad de

formas de energa, que en algunos casos son perceptibles por los sentidos mientras que, en la mayora de los casos, no lo son.
Por otro lado, es posible definir a la radiacin como la transmisin de

partculas de energa en forma de ondas, a travs del espacio o de un medio material mientras que las radiaciones electromagnticas son aquellas capaces de propagarse en ausencia de materia y son las que, precisamente, dan origen a los denominados campos electromagnticos. Los campos electromagnticos pueden ser, a su vez, naturales o artificiales.
La investigacin cientfica ha comprobado que los campos electromagnticos artificiales interactan con el cuerpo humano de manera diferente a como lo hacen los naturales (vgr. el campo magntico terrestre). En efecto, los campos electromagnticos artificiales de muy baja frecuencia inducen dbiles corrientes elctricas, de manera que la exposicin de las personas a stos genera un vnculo entre ambos: toda vez que el cuerpo humano acta como una antena receptora de campos electromagnticos, al mismo tiempo se ve expuesto a ser influenciado por estas ondas (Rodrguez Salas, Aldo, Contaminacin electromagntica. Antenas de Telecomunicaciones: el poder de polica local y la proteccin ambiental y de los usuarios, Jurisprudencia Argentina, Suplemento de Derecho Ambiental del 10/10/07, 2007-IV, pg. 62). En consecuencia, la cuestin que las diferentes disciplinas cientficas han tratado de determinar de manera fehaciente en los ltimo aos ha sido establecer, precisamente, si estas corrientes afectan o pueden afectar, de algn modo, a la salud de las personas (Macoretta, Ana, La problemtica jurdica de los campos electromagnticos en Espaa, elDial - DC70F, publicado el 04/10/05). X.- Pues bien, en el caso de autos, los actores sostienen que los campos electromagnticos de muy baja frecuencia que produce la cmara transformadora ubicada en la escuela Antonio Bucich son susceptibles de afectar o poner en

riesgo la salud de los alumnos del establecimiento.

A su vez, en relacin con esta cuestin el juez a quo ha sostenido en su sentencia que an cuando no ha sido cuestionada la validez de la normativa aplicable al caso, tampoco se han aportado elementos de juicio o de prueba lo suficientemente concluyentes como para sostener que los lmites establecidos en dicha preceptiva respecto de los campos elctricos y magnticos que genera el funcionamiento de la CT puedan ser considerados un riesgo cierto o al menos altamente potencial para la salud de la poblacin escolar del establecimiento en el que se encuentra ubicada dicha cmara -ntese, que pese a que la OMS ha realizado numerosas investigaciones sobre el tema, se refiere a los CEM como ...posiblemente carcingeno a los seres humanos, que ...es una clasificacin usada para denotar un agente para el cual hay limitada evidencia de carcinogenicidad en humanos y evidencia menos que suficiente para carcinogenicidad en animales de experimento, ver www.who.int-.

En conclusin, de la prueba colectada no slo surgira que la construccin y funcionamiento de la CT se ajusta a la preceptiva aplicable al caso, sino que tambin resultara que en la actualidad la CT no importara un riesgo cierto para la salud de la comunidad educativa del colegio Antonio Bucich. Entindase bien: no se trata de desconocer la necesidad de adoptar polticas y medidas de prevencin a fin de paliar riesgos que podran dar lugar a la produccin de un posible e hipottico dao a futuro, pero tales decisiones no pueden ser adoptadas en el marco de una accin como la de autos, de conocimiento restringido y dirigida a evitar daos concretos y ciertos producidos por un accionar manifiestamente ilegtimo y arbitrario ya sea de las autoridades pblicas o particulares- que, conforme lo precedentemente reseado, no se habra configurado en este caso. Mxime, si se toma en consideracin que como prueba de ese posible riesgo slo se han sealado estudios de la OMS en los que se admite la falta de contundencia de las pruebas que existen a nivel mundial sobre el particular. Es decir que, a criterio del juez de grado, las constancias obrantes en autos no resultan suficientes para demostrar que la presencia del transformador en el mbito escolar ocasiona un dao concreto a la salud de los alumnos o, en su defecto, un riesgo cierto o al menos altamente potencial para su salud. Es, precisamente, en este aspecto en el cual este Tribunal difiere de la apreciacin que ha efectuado el magistrado de grado de la prueba producida en autos y coincide, parcialmente, con los argumentos vertidos por los apelantes en sus respectivos memoriales. En efecto, cabe adelantar que, en opinin de esta Sala, las

constancias documentales acompaadas en autos resultan suficientes para tener por debidamente probado en autos que los campos electromagnticos generados por la cmara transformadora instalada en la escuela primaria N 11 Antonio C. Bucich lesionan o, al menos, amenazan en forma cierta en los trminos expresos del art. 14 CCABAel derecho a la salud de los alumnos de manera manifiestamente ilegtima o arbitraria.
XI.- A efectos de demostrar la certeza de esta afirmacin, a continuacin se har referencia a diversas constancias probatorias obrantes en el sub lite y que, a criterio de este Tribunal, demuestran de manera fehaciente que los campos

electromagnticos que irradia el transformador ubicado en la escuela constituyen, al menos, un riesgo cierto y concreto para la salud de los
nios y nias que concurren al establecimiento educativo. XI. A) las inspecciones practicadas sobre la cmara transformadora En primer lugar cabe hacer referencia al informe presentado por el ENRE obrante a fs. 539/540 que da cuenta que al momento de ser inspeccionado el transformador por personal del Instituto de Investigaciones Tecnolgicas para Redes y Equipos Elctricos de la Universidad Nacional de la Plata esto es, al 6 de junio de 2006, la emisin de campos electromagnticos superaba el lmite mximo establecido en la Resolucin S.E. N 77/98. Y si bien de acuerdo con el documento de fs. 539/540 la demandada EDESUR inform al ENRE con fecha 19 de julio de 1996 que haba finalizado las tareas de adecuacin de

la cmara transformadora y adjunt, a tal efecto, una nueva medicin del campo elctrico, lo cierto es que como afirman los apelantes esta ltima medicin fue efectuada por personal de la propia empresa demandada (vid. fs 556 y 557), sin que los mismos hayan sido sometidos al contralor de los tcnicos de la Universidad Nacional de La Plata, ya sea durante o despus de efectuadas las mediciones. Por otro lado, tampoco podemos soslayar en este aspecto que con fecha 26 de marzo de 2003 la Direccin General de Infraestructura, Mantenimiento y Equipamiento de la ex Secretara de Educacin del GCBA curs a Edesur S.A. la Nota N 422.749 por medio de la cual se le solicit el retiro de la cmara transformadora, con sustento en el malestar ocasionado por la inseguridad y riesgos que representa la presencia de dicho centro de transformacin, en cuyas paredes y puertas se apoyan los alumnos (fs. 85). As, y sin perjuicio del posterior cambio de criterio del GCBA, es claro que en esa oportunidad se reconoci expresamente el riesgo que la presencia del transformador significa para la salud y seguridad de los alumnos. XI.B) los estudios cientficos realizados sobre el tema Por otro lado, tampoco es posible soslayar que se han invocado en autos diversos estudios cientficos que dan cuenta de los posibles efectos nocivos para la salud que poseen los campos electromagnticos de muy baja frecuencia. As, cabe citar, por ejemplo, los medulosos estudios llevados a cabo por la Organizacin Mundial de la Salud sobre el tema. En efecto, dicho organismo internacional se ha ocupado de analizar, en diferentes oportunidades, cul es la influencia que tiene sobre la salud la exposicin continuada a campos electromagnticos. En particular, en la Hoja Informativa N 263 de octubre de 2001 (que puede ser consultada en el siguiente link: www.who.int/docstore/pehemf/publications/facts_press/sfact/fs263.htm) se seala, en relacin a los campos de muy baja frecuencia, que en 1996, La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) estableci el proyecto internacional de Campos Electromagnticos (CEM) dirigido a temas de salud asociado con la exposicin a CEM. El proyecto CEM se encuentra actualmente revisando los resultados de la investigacin y conduciendo la evaluacin de riesgos a la exposicin a campos elctricos y magneticos estticos y de frecuencias extremadamente bajas (ELF). La OMS planea conducir una evaluacin de todos los efectos sobre la salud que producen la exposicin a campos ELF en el periodo 2002-2003. Siempre que la electricidad es conducida a travs de lneas de transmisin, lneas de distribucin o es usada en artefactos, se encuentra presentes cerca de las lineas o los artefactos el campo elctrico y el campo magntico. La frecuencia de poder usada es 50 o 60Hz. El uso de la energa elctrica se ha convertido en parte de la vida diaria. Sin embargo, se han levantado preguntas sobre si estos campos y otros campos ELF son carcinognicos. La Agencia Internacional para la Investigacin del Cncer (IARC)- una agencia de la OMS especializada en la investigacin del cncer- recientemente concluy el primer paso sobre el proceso de evaluacin del riesgo a la salud de los campos ELF de la OMS clasificando los campos ELF con respecto a la fuerza de la evidencia como que podran causar cncer en humanos. http//monographs.iarc.fr Esta Hoja Informativa actualiza los hallazgos de recientes revisiones sobre los efectos en la salud de los campos elctricos y magneticos estticos y de ELF conducidos por la IARC (Junio 2001), por el Consejo de Salud de los Pases Bajos (Mayo 2001) y por un experto Grupo de Consejeros del Consejo Nacional

de Proteccin Radiolgica del Reino Unido. Este documento complementa la Hoja Informativa 205 de la OMS http // www.who.int/emf. Ms adelante, y tratando la relacin entre los campos electromagnticos y el flagelo del cncer, el informe seala que se sabe que los campos ELF interactan con los tejidos induciendo campos elctricos y corrientes en ellos. ste es el nico mecanismo de accin establecido para estos campos. Sin embargo, las corrientes elctricas inducidas por los campos ELF, encontrados comnmente en nuestro ambiente, son normalmente mucho ms bajas que las fuertes corrientes elctricas que ocurren naturalmente en el cuerpo tales como las que controlan los latidos del corazn. Desde 1979, cuando los estudios epidemiolgicos levantaron por primera vez preocupacin por las exposiciones a los campos magnticos de frecuencia de las lneas de potencia y el cncer en nios, una gran cantidad de estudios han sido conducidos para determinarse si la exposicin medida de ELF puede influenciar el desarrollo del cncer, especialmente la leucemia en nios. No hay evidencia consistente de que la exposicin a los campos ELF experimentados en nuestra vida diaria causen un dao directo a las molculas biolgicas, incluyendo DNA. Puesto que parece improbable que los campos ELF puedan iniciar el cncer, se han conducido una gran cantidad de investigaciones para determinar si la exposicin de ELF puede influenciar la promocin o la co-promocin del cncer. Los resultados de los estudios en animales realizados hasta ahora sugieren que los campos ELF no inician ni promueven el cncer. Sin embargo, dos anlisis recientes de estudios epidemiolgicos proporcionan una visin profunda sobre la evidencia epidemiolgica que desempe un papel crucial en la evaluacin realizada por la IARC. Estos estudios sugieren que, en una poblacin expuesta a los campos magnticos promedios en exceso de 0,3 a 0,4 m T, el doble de nios podran desarrollar leucemia comparada a una poblacin con exposiciones ms bajas. A pesar de que la base de datos es grande, sigue habiendo una cierta incertidumbre si es que la exposicin al campo magntico o algn otro factor(s) podra haber influido en el incremento de la leucemia. La leucemia en nios es una enfermedad rara que se presenta anualmente en cada 4 de 100000 nios entre la edad de 0 a 14 aos. Tambin el promedio de exposicin al campo magntico por encima de 0,3 o 0,4 m T, en residencias es raro. Se puede estimar de los resultados de estudios epidemiolgicos que menos del 1% de las poblaciones que usan lneas de alimentacin de 240 voltios estn expuestas a estos niveles, aunque este porcentaje puede ser ms alto en pases que usan lneas de 120 voltios. La revisin de la IARC est dirigida a determinar si es factible que los CEMELF signifiquen un riesgo de cncer. El siguiente paso en el proceso es estimar la probabilidad de ocurrencia de cncer de la poblacin en general sometida a exposiciones ordinarias y evaluar la evidencia para otras enfermedades (no cncer). Esta parte de la evaluacin de riesgo deber ser finalizada por la OMS en los prximos 18 meses (nfasis agregado). Asimismo, y producto de la preocupacin antes explicada, en 1996 la Organizacin Mundial para la Salud estableci el Proyecto Internacional CEM, cuya finalidad ha sido esclarecer cientficamente los posibles efectos sobre la salud de la exposicin a campos elctricos y magnticos estticos y variables en el tiempo. As, en la descripcin de los objetivos del proyecto se seala que los campos electromagnticos (CEM) de todas las frecuencias constituyen una de las influencias del entorno ms comunes y de crecimiento ms rpido sobre las que existe una creciente ansiedad y especulacin. Hoy en da, todas las poblaciones del mundo estn expuestas a CEM en mayor o menor grado, y conforme avance la tecnologa el grado de exposicin continuar creciendo. Por ello, incluso un pequeo efecto sobre la salud de la exposicin a CEM podra producir un gran impacto en la salud pblica. Se ha planteado

la posibilidad de que la exposicin a campos magnticos de frecuencias de la red elctrica (50/60 Hz), es decir, de frecuencia extremadamente baja (FEB), podra producir un incremento de la incidencia de cncer en nios y otros efectos perjudiciales para la salud. Los indicios proceden principalmente de estudios epidemiolgicos en zonas residenciales. Estos estudios sugieren que existe una asociacin entre la exposicin de nios a campos magnticos FEB y el aumento del riesgo de leucemia (nfasis agregado, el informe puede consultarse en el siguiente link: http://www.who.int/peh-emf/project/EMF_Project/es/index.html). Por su parte, en el documento aqu reproducido tambin se destaca que el grupo de trabajo consider las recomendaciones para la investigacin en estudios relevantes al riesgo de los efectos adversos en la salud de los nios provenientes de la exposicin a los campos electromagnticos (CEM). Los temas bajo consideracin reflejaron y amplificaron varias sugerencias y propuestas hechas por expositores del seminario precedente de Taller de la OMS sobre Sensibilidad de los Nios a los CEM llevado a cabo en Estambul el 9 y 10 de junio del 2004 (...) Los temas particulares incluyeron el rol de los campos magnticos de frecuencias extremadamente bajas (ELF) en el desarrollo del cncer en la niez, y los posibles riesgos de la radiacin de radiofrecuencia (RF) de los telfonos mviles, especialmente con respecto al cncer al cerebro y a la funcin cognitiva (...) Existe un impase en el diseo de estudios de los campos magnticos de ELF y leucemia infantil. Mientras que los estudios epidemiolgicos existentes demuestran una asociacin constante, la mayora de los estudios disponibles son del tipo caso-control y potencialmente estn sujetos sesgo de seleccin. Para continuar avanzando se necesitan acercamientos innovadores, los cuales podran incluir (1) disear estudios capaces de evaluar el sesgo de seleccin (ej. recolectando datos sobre campos magnticos y la participacin) y/o minimizarlos (ej. un estudio cohorte), o (2) identificando a las poblaciones grandes, altamente expuestas (ej. aquellas que viven en apartamentos al lado de los transformadores), o a los subgrupos susceptibles (ej. poblaciones previamente iniciadas en la que los campos magnticos actan como un segundo evento en carcinogensis). Adicionalmente, dos hiptesis referentes a la causalidad (corriente de contacto y melatonina) fueron discutidas en el Taller. Todas estas aproximaciones plantean mayores desafos (nfasis agregado. El texto completo puede ser consultado en el siguiente link: http://www.who.int/pehemf/research/children/es/index.html). Ms recientemente, en la Nota Descriptiva N 299 marzo de 2006, el efecto de los campos electromagnticos de muy baja frecuencia sobre la salud de las personas volvi a ser evaluado por la Organizacin Mundial para la Salud y, en esa oportunidad, se expres que la OMS ha efectuado evaluaciones de los problemas sanitarios planteados por la exposicin a campos electromagnticos con un rango de frecuencia de 0 a 300 GHz. El Centro Internacional de Investigaciones sobre el Cncer (CIIC) evalu la carcinogenicidad de los campos estticos en 2002 y el Proyecto Internacional CEM de la OMS ha realizado recientemente una evaluacin exhaustiva de los riesgos sanitarios de estos campos (Criterios de Salud Ambiental, 2006), que permiti determinar lagunas en los conocimientos. En consecuencia, se ha elaborado un programa de investigaciones para los prximos aos a fin de aportar datos que permitan elaborar evaluaciones mejor fundamentadas en el futuro (www.who.int/emf). La OMS recomienda una revisin de las normas cuando se publiquen nuevas pruebas cientficas. Asimismo, al referirse a los cursos de accin que las autoridades pblicas pueden adoptar ante las dudas existentes, el organismo seal que si bien la utilizacin de campos magnticos estticos aportar enormes beneficios, en particular en la medicina, es preciso evaluar adecuadamente los posibles efectos sanitarios adversos de la exposicin a esos campos para determinar con precisin los riesgos y beneficios de su

utilizacin. Pasarn varios aos hasta que se completen las investigaciones pertinentes. Entretanto, la OMS recomienda que las autoridades nacionales establezcan programas para proteger tanto al pblico como a los trabajadores de posibles efectos adversos de los campos estticos. En el caso de los campos elctricos estticos, como el principal efecto consiste en el malestar corporal provocado por descargas elctricas, es suficiente facilitar informacin sobre la exposicin a grandes campos elctricos y sobre la manera de evitarla. En el caso de los campos magnticos estticos, puesto que no se dispone de informacin suficiente sobre los posibles efectos a largo plazo o retardados de la exposicin, puede justificarse la adopcin de medidas cautelares costoeficaces para limitar la exposicin de los trabajadores y el pblico (el documento completo puede ser consultado en el siguiente link: http://www.who.int/mediacentre/factsheets/fs299/es/index.html). XI.C) las normas de aplicacin Por otro lado, tambin es necesario hacer referencia a algunas normas relevantes que se vinculan directamente con el tema aqu debatido. As, no podemos soslayar que la Resolucin N 77/98 de la Secretara de Energa de la Nacin modificada por la Res. SE N 297/98 dispone en su artculo 4 que la empresa u organismo, sea cual fuere su naturaleza jurdica, cuya actividad se encuentre sujeta a jurisdiccin nacional, y tenga a su cargo la realizacin de proyectos y/o ejecucin de obras de lneas de transmisin y distribucin de tensin igual o superior a TRECE CON DOS DECIMAS DE KILOVOLTIOS (13,2 kV) e inferiores a CIENTO TREINTA Y DOS KILOVOLTIOS (132 kV) y estaciones transformadoras y/o puestos de transformacin y compensacin, debern cumplir con las Condiciones y Requerimientos que como Anexo II forman parte integrante de la presente Resolucin. A su vez, el mencionado Anexo dispone en su Punto 4 Parmetros Ambientales que, en lo que respecta a la Ocupacin del Espacio apartado 4.1, el proyecto de un sistema de transmisin o distribucin, como de cualquier otra obra, no puede prescindir de considerar el dao potencial que puede originar al medio que lo circunda. En forma concreta ocupar un espacio originando perturbaciones al ambiente natural y al ambiente social. En el anlisis de las alternativas de las obras, debern considerarse los siguientes aspectos: (...) h) En las zonas pobladas, se deber respetar la trama urbana y tratar de utilizar espacios pblicos no destinados a parques, lugares tursticos o recreativos para la comunidad. Se sugiere el alejamiento de predios destinados a alojar o realizar actividades tales como escuelas, hospitales, hospicios,: geritricos, etc (nfasis agregado). XII.- Pues bien, tanto los informes citados, las normas aplicables al caso

como las constancias probatorias invocadas permiten concluir, con suficiente certeza, que existe en la actualidad un cierto grado de incertidumbre en el conocimiento cientfico en relacin al efecto que puede tener sobre la salud de la poblacin la exposicin a campos electromagnticos de muy baja frecuencia cuando sta es prolongada en el tiempo, duda que es constantemente sometida a nuevas y continuas evaluaciones cuyos resultados, tal como destaca la OMS, no estarn disponibles hasta dentro de unos aos. Sin embargo, a la luz de las constancias analizadas, a criterio de este tribunal no existe igual incertidumbre en cuanto a que, de acuerdo al estadio actual de avance cientfico en relacin a este tema, la exposicin continuada a dichos campos electromagnticos a consecuencia de la

existencia de una cmara transformadora emplazada en el mbito escolar supone, sin lugar a dudas, un riesgo cierto y concreto para la salud de las personas que concurren diariamente al establecimiento educativo.
A su vez, esta situacin se ve agravada, en el caso de autos, por la circunstancia de que

dicho peligro se proyecta sobre la salud de nios y nias en edad escolar que, como es sabido, por razones biolgicas resultan mucho ms vulnerables a este tipo de daos que los adultos.
Ello as en tanto, al encontrarse en una etapa de crecimiento, presentan una tasa de multiplicacin celular muy elevada pero, al mismo tiempo, no poseen an un sistema inmunolgico completamente desarrollado. XIII.- As las cosas, comprobada la existencia de dicho riesgo o peligro para la salud de los nios, ninguna duda puede haber en cuanto a que

resulta aplicable al caso el principio precautorio previsto tanto en mbito internacional como local.
Este principio ha sido receptado en diversos instrumentos y declaraciones internacionales (cabe citar, a titulo de ejemplo, el Panel Intergubernamental sobre el Cambio Climtico (IPCC) de 1987, La Declaracin Ministerial de la 2 Conferencia Mundial del Clima, Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo de Ro de Janeiro en 1992 art. 15, el Tratado de Maastricht" de la Unin Europea art. 130 R-2, la Declaracin de Wingspread emitida en Enero de 1998 y la Declaracin de Lowell que se emiti el 17 de Diciembre de 2001) y consiste, bsicamente, en un medio para prevenir daos al ecosistema, esencial para la subsistencia de los seres humanos. As, el principio de precaucin resulta aplicable cuando la existencia de

una relacin causal entre una determinada tecnologa y un posible dao o perjuicio no ha sido an cientficamente comprobada de modo pleno.
Entonces, cuando una determinada actividad se plantea como una amenaza para la salud humana o el medio ambiente, deben tomarse medidas precautorias an

cuando algunas relaciones de causa y efecto no se hayan probado cientficamente en su totalidad.

En consecuencia, el principio de precaucin representa el derecho y la

obligacin que posee un Estado de adoptar medidas para evitar o disminuir un posible dao grave e irreparable provocado por una actividad o proyecto a realizar, a pesar que exista incertidumbre cientfica sobre la efectiva ocurrencia de tales perjuicios. La incertidumbre recae sobre el saber cientfico en s mismo, a diferencia del principio de prevencin, en donde el dao posible es conocido, y previsible.

En cuanto a los elementos constitutivos del principio, en general se mencionan tres: a) la incertidumbre cientfica: esta es la principal caracterstica del principio de precaucin y lo distingue del principio de prevencin, en donde los posibles efectos daosos de una actividad o proyectos son conocidos. Por el contrario, el principio de precaucin est destinado a gerenciar el

riesgo de un dao desconocido o mal conocido, derivando entonces en la toma de medidas aun antes de que el peligro de dao pueda ser realmente identificado. b) el riesgo de dao: debe darse adems la posibilidad de un riesgo
originado en la incertidumbre cientfica. c) el nivel de riesgo: el dao potencial debe ser grave e irreversible y si bien este tipo de ponderaciones siempre resulta difcil, lo relevante es que, en caso

de acaecer el perjuicio, sea imposible o muy dificultoso volver a un estado o condicin anterior (Graciela Adriana Silva, Estaciones base telefona
celular. De las ondas en radiofrecuencias emitidas por estaciones base, elDial DCB5B, publicado el 13/06/07) Todo ello demuestra que la toma de decisiones en forma precautoria es consistente con la buena ciencia (sound science) debido a las grandes lagunas de incertidumbre e incluso ignorancia que persisten en nuestra comprensin de los sistemas biolgicos complejos, de la interconexin entre los organismos y del potencial de impactos interactivos y acumulativos de peligros mltiples. Debido a estas incertidumbres la ciencia ser, a veces, incapaz de responder

en forma clara y concreta a muchas preguntas acerca de los potenciales peligros ambientales.
As, se ha dicho que en estas instancias, las decisiones polticas deben tomarse a partir de una reflexin sensata, una discusin abierta, y otros valores pblicos, adems de toda la informacin cientfica que pueda estar disponible. Creemos que esperar a que est disponible una evidencia cientfica incontrovertible del dao causado antes de emprender acciones preventivas puede aumentar el riesgo de errores costosos que causen daos serios e irreversibles a los ecosistemas, la economa y la salud y el bienestar humanos (Sidoli, Osvaldo Carlos, El principio de precaucin: la declaracin de Wingspread y la declaracin de Lowell, ElDial, DC5FE, publicado el 07/06/05). A nivel local, el principio precautorio ha sido expresamente reconocido tanto en el art. 4 de la Ley N 25.675 como en el art. 26, CCBA. As, cabe recordar en este aspecto que en ejercicio de las potestades establecidas por la Constitucin Nacional, el Congreso Federal dict la ley 25.675, general del ambiente, cuyo art. 1 dispone: la presente ley establece los presupuestos mnimos para el logro de una gestin sustentable y adecuada del ambiente, la preservacin y proteccin de la diversidad biolgica y la implementacin del desarrollo sustentable. . Su art. 3, por su parte, establece: La

presente ley regir en todo el territorio de la Nacin, sus disposiciones son de orden pblico, operativas y se utilizarn para la interpretacin y aplicacin de la legislacin especfica sobre la materia, la cual mantendr su vigencia en cuanto no se oponga a los principios y disposiciones contenidas en sta.. A su vez, el art. 4 enumera los principios a los que debe sujetarse la poltica ambiental y entre ellos y en lo que aqu interesa se incluye al principio precautorio, segn el cual cuando

haya peligro de dao grave o irreversible la ausencia de informacin o certeza cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces, en funcin de los costos, para impedir la degradacin del medio ambiente (nfasis agregado). De manera concordante y
como anticipamos, este principio ha sido tambin receptado en la CCABA, en tanto el segundo prrafo de su art. 26 dispone que toda actividad que suponga en forma actual o inminente un dao al ambiente debe cesar(nfasis agregado). XIV.- As las cosas, lo hasta aqu dicho permite formular las siguientes conclusiones preliminares: a) por un lado, la CCBA tutela expresamente el derecho a la salud de las personas arts. 20 y 46 CCABA y, asimismo, la Ciudad tiene a su cargo un

deber irrenunciable de proteccin integral de los nios y nias art. 39 CCABA(ver considerando IV);
b) por otro lado, ha quedado debidamente demostrado en autos que los

campos electromagnticos de muy baja frecuencia que la cmara transformadora ubicada en la Escuela Primaria N 11 irradia constituyen un riesgo cierto para la salud de las personas entre ellos,
lgicamente, los nios y nias que son alumnos que, al concurrir diariamente al establecimiento, estn sometidos a una exposicin prolongada a los mismos (considerando XI); c) por ltimo, la aplicacin del principio precautorio antes explicado

conduce a concluir que toda actividad que signifique un riesgo cierto para la salud de las personas debe ser inmediatamente interrumpida
(ver considerando XII); XV.- Es por ello que, en el contexto fctico y normativo antes descripto y

por aplicacin de los principios, normas, jurisprudencia y argumentos enunciados supra, es claro para este Tribunal que la existencia de un transformador elctrico que genera campos electromagnticos de muy baja frecuencia en el mbito fsico de la Escuela Primaria N 11, Antonio C. Bucich constituye una conducta imputable tanto al GCBA titular dominial del inmueble donde funciona la escuela como a Edesur S.A. titular de la concesin para la prestacin del servicio de distribucin de energa elctrica en la jurisdiccin de la Ciudad que, de manera manifiestamente ilegtima y arbitraria

amenaza el derecho a la salud de los alumnos que concurren a dicho establecimiento educativo.
En particular, la arbitrariedad del curso de accin adoptado por los

accionados ha quedado claramente evidenciada en el hecho de que las demandadas no han desvirtuado, de manera adecuada, los dichos de los actores relativos a que existan y existen ubicaciones alternativas para la cmara transformadora que, de haber sido consideradas, razonablemente hubieran impedido la situacin de riesgo analizada.
En efecto, tal como afirman los apelantes aseveraciones que no han sido motivo de crtica por parte de los demandados, a pocas cuadras de la escuela existe una

subestacin elctrica que es propiedad de la empresa concesionaria la subestacin Hernandarias. As, nada impide que, en cumplimiento de su obligacin de conceder una servidumbre administrativa en un predio de su dominio, el GCBA ofrezca a tales efectos otro inmueble o terreno donde no concurran diariamente nios y nias en edad escolar.
XVI.- Ahora bien, no es posible soslayar, por ltimo, que tal como sealan los coactores la cmara transformadora que actualmente funciona en la escuela y cuya remocin se solicita en autos provee de energa elctrica a los vecinos de la zona, terceros ajenos a esta contienda y cuyos derechos en cuanto usuarios y consumidores deben ser adecuadamente preservados y respetados en el sub lite. Es por ello que, atendiendo a dicha circunstancia, la presente decisin habr de tener en cuenta tambin esos intereses al momento de establecer, en concreto, el contenido especfico de la condena. XVII.- As las cosas, y a tenor de todo lo hasta aqu dicho, corresponde hacer lugar a los recursos de apelacin interpuestos por los accionantes y, en consecuencia: 1) ordenar a los codemandados Edesur S.A. y GCBA que procedan al retiro de la cmara transformadora de energa elctrica ubicada en el interior del edificio donde funciona la Escuela Primaria N 11 Antonio C. Bucich, ubicada en la calle Brandsen N 1057 de la Ciudad de Buenos Aires; 2) ordenar a la codemandada Edesur S.A. que, en el cumplimiento de lo ordenado en el punto 1) arbitre todos los medios necesarios para garantizar el normal suministro elctrico de los usuarios del rea, una vez retirada o puesta fuera de servicio para ser retirada la mencionada cmara transformadora; 3) ordenar a los codemandados que, a efectos de cumplir con lo ordenado en los puntos 1) y 2), presenten en el plazo de 30 (treinta) das hbiles el respectivo cronograma de trabajos por ante el juzgado de grado; 4) ordenar a las codemandadas que, una vez aprobado el cronograma de trabajos e iniciadas las obras, debern presentar informes quincenales por ante el juzgado de grado dando cuenta del grado de avance en el cumplimiento de la sentencia.

En mrito a las consideraciones expuestas, jurisprudencia y textos legales citados; el Tribunal RESUELVE: 1) hacer lugar a los recursos de apelacin interpuestos por los accionantes y, en consecuencia: A) ordenar a los codemandados Edesur S.A. y GCBA que procedan al retiro de la cmara de energa elctrica ubicada en el interior del edificio donde funciona la Escuela Primaria N 11 Antonio C. Bucich, ubicada en la calle Brandsen N 1057 de la Ciudad de Buenos Aires; B) ordenar a la codemandada Edesur S.A. que, en el cumplimiento de lo ordenado en el punto A) arbitre todos los medios necesarios para garantizar el normal suministro elctrico de los usuarios del rea, una vez retirada o puesta fuera de servicio a efectos de ser retirada la mencionada cmara transformadora; C) ordenar a los codemandados que, a efectos de cumplir con lo dispuesto en los puntos A) y B), presenten en el plazo de 30 (treinta) das hbiles el respectivo cronograma de trabajos por ante el juzgado de grado; D) ordenar a los codemandados que, una vez aprobado el cronograma de trabajos e iniciadas las obras, presenten informes quincenales por ante el juzgado de grado dando cuenta del grado de avance en el cumplimiento de la sentencia. 2) imponer las costas del proceso a los codemandados (art. 62, CCAyT). Regstrese. Notifquese, y a la Sra. Fiscal de Cmara en su despacho. Oportunamente, devulvase. Carlos F. Balbn Horacio G. A. Corti Esteban Centanaro