Ministerio Pblico Fiscal de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Fiscala General

Expte. 5820/08 Cortina, Robert Vincent c/ GCBA s/ amparo (art. 14 CCABA)

TRIBUNAL SUPERIOR

Robert Vincent Cortina, en su carcter de ciudadano y vecino de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, invocando la calidad de Diputado Nacional por este Distrito y Presidente del Partido Socialista de la Ciudad de Buenos Aires, interpuso accin de amparo contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires en los trminos la ley N 2145.

II

En su demanda solicita que se intime al Poder Ejecutivo de la Ciudad a dar cumplimiento al Convenio N 23/2006 (suscripto con el Ministerio del Interior de la Nacin, B.O.C.B.A. N 2514 del 01/09/2006) debiendo ejecutar las acciones necesarias para la aprobacin del Anteproyecto de Delimitacin de Circuitos Electorales en el plazo que V.E. se sirva fijar, para que pueda tener lugar el acto electoral convocado por la ley N 2405 para el da 10 de agosto de 2008; y a cumplir el requerimiento explcito del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 1 remitiendo la suma de $ 1.367.075.- a dicho juzgado.

Cabe reiterar que la pretensin del actor, tal como se expuso en el Capitulo II del Dictamen FG 12-E/08 que obra a fs. 65/69, se desarrolla en el marco de la vigencia del Convenio N 23/06 mencionado anteriormente, en el cual se acord que la Direccin Nacional Electoral dependiente del Ministerio del Interior de la Nacin y la Direccin General Electoral del Gobierno de la
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Ciudad Autnoma de Buenos Aires colaborarn recprocamente en todas las acciones necesarias para la implementacin de la Ley de Comunas N 1777, pudiendo requerir de terceras partes gubernamentales o no gubernamentales colaboracin para el desarrollo de las tareas inherentes a la mejora de los procesos electorales, la informacin pblica sobre los mismos, la adecuacin de los locales de votacin y toda otra cuestin que se vincule con la finalidad perseguida en el presente convenio.

En ese marco, la Direccin Nacional Electoral, solicit la colaboracin del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional N 1 con competencia electoral en el mbito de la Ciudad de Buenos Aires, al que incluso se han transferido fondos para llevar adelante las misiones encomendadas (conf. ley N 2.037, Anexo I, Jurisdiccin 99, concepto Trans. Sec. Elect. Nac. - Conf. Padrn Elec. por Comunas, por la suma de $ 2.000.000).

Asimismo, con fecha 18 de diciembre de 2007 el mencionado tribunal habra solicitado a la Comisin de Descentralizacin y Participacin Ciudadana de la Legislatura de la Ciudad (mediante nota que remiti tambin a la Presidencia de la Legislatura, al Jefe de Gobierno, al Ministro de Justicia y al Tribunal Superior de Justicia, entre otros), la aprobacin del Anteproyecto de Delimitacin de Circuitos Electorales que fuera remitido; la definicin respecto de cuestiones atinentes a la asignacin a una u otra comuna de los electores de la ciudad, cuando ello resulte materialmente imposible hacerlo y, por ltimo, la transferencia de la suma de la suma de $ 1.367.075, ampliatoria de la aludida en el prrafo anterior.

Con fecha 12 de febrero de 2008, el citado Juzgado Federal habra enviado al Jefe de Gobierno una nueva nota, insistiendo en la necesidad de contar con la aprobacin, por parte de la autoridad local competente del
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anteproyecto de ley mencionado, con ms los recursos requeridos, todo ello, segn la documentacin acompaada por el accionante.

En este marco, el actor seala que el incumplimiento por parte del Gobierno de la Ciudad de la aprobacin del anteproyecto de ley y de la transferencia de los fondos que le fueran solicitados, pone en duda, no slo, la realizacin del comicio convocado por la ley N 2405, sino tambin la implementacin del sistema de comunas, extendiendo la violacin a un claro mandato constitucional como consecuencia de una omisin arbitraria e injustificada e impidiendo al accionante y a la ciudadana en general, no slo el ejercicio de su derecho a elegir representantes comunales y a ser elegidos como tales, sino a participar en ese nuevo contexto constitucional.

III

En el desarrollo de este proceso llevado adelante contra el Poder Ejecutivo y Legislativo de la Ciudad, el actor solicit como urgente medida cautelar, en los trminos del art. 15 de la ley N 2145, que se ordene al Poder Ejecutivo remitir al Juzgado Federal aludido, dentro de las 24 hs. de notificado, la suma indicada precedentemente e informar en autos qu medidas ha adoptado para dar cumplimiento a los dems requerimientos del Juzgado Federal.

En oportunidad de dictaminar en las presentes actuaciones -conforme la vista conferida por V.E. a fs. 64- esta Fiscala General postul la competencia del Tribunal para entender en esta accin y el rechazo de la medida cautelar solicitada por las consideraciones expuestas a fs. 65/69, sugiriendo tambin la realizacin de medidas ordenatorias conducentes a dilucidar la cuestin planteada en autos.

V.E., en el marco de la competencia electoral establecida en el art. 113 inc. 6 de la CCABA, dispuso diferentes medidas a fin de verificar la modificacin de la Ley de Comunas N 1777 (conf. fs. 73).

A fs. 91/99 la Legislatura de la Ciudad de Buenos Aires, informa que fue sancionado el 13 de marzo del corriente ao el proyecto modificatorio del Anexo a la ley N 1777, con el N 2650, y a fs. 103/112 obra agregada una copia certificada de dicha ley.

As las cosas, V.E. rechazaron la medida cautelar peticionada en el decisorio de fs. 115/119, entendiendo que no exista razn alguna que justifique dictarla, atento que el Juzgado Federal no ha considerado necesario todava, que se haga efectiva la transferencia del dinero que la Ciudad debe aportar el rgano electoral federal para sufragar los gastos vinculados con su colaboracin en la preparacin del proceso electoral y, por otro lado, se trataba de una prueba informativa encubierta bajo el pedido de medida cautelar cuya necesidad de produccin anticipada y urgente no se ha justificado de manera alguna por el accionante.

Asimismo, en dicha decisin ordenaron dar traslado de la demanda al Poder Ejecutivo de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, para que comparezca al proceso, la conteste y ofrezca prueba en el plazo de diez (10) das.

IV

Al contestar el traslado conferido a fs. 123/143, el Sr. Procurador General de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires seal que la pretensin del amparista ha devenido abstracta, carente de actualidad y vigencia atento que
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la Direccin General Electoral del GCBA ha arbitrado los mecanismos necesarios para poner a disposicin del Juzgado Federal la suma de $1.367.075.-, a lo que dicho tribunal respondi que esa transferencia por el momento no resulta necesaria.

Agrega que la Legislatura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires ha sancionado la ley N 2650, con lo cual se ha producido una nueva demarcacin de las comunas; y por lo tanto tambin, en este aspecto, la pretensin ha devenido abstracta.

En consecuencia, considera aplicable la reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que ha resuelto que en los juicios de amparo debe fallarse con arreglo a la situacin fctica y jurdica existente a la fecha de la sentencia (Fallos 292-140, 300-844, 304-1020, 313-344 y 1375 ente otros) y sostiene que cualquier pronunciamiento judicial en autos sera de carcter puramente terico o abstracto, lo cual est vedado a los tribunales de justicia.

En subsidio, opone excepcin de falta de legitimacin activa alegando la inexistencia de caso judicial en razn de que el actor no resulta titular -ni individual ni colectivamente- del inters que denuncia como afectado, sino que pretende ingresar en las relaciones jurdico-institucionales que la ciudad tiene con el Ministerio del Interior de la Nacin o el Juzgado Federal con competencia electoral, siendo un tercero ajeno a dicha cuestin.

Manifiesta que la vaga invocacin del derecho al sufragio que formula el actor no es razn jurdica suficiente que habilita a invocar la existencia de derechos de incidencia colectiva ya que, en la especie, no se debate ese derecho ni tampoco se ha demostrado que el actor sea afectado directo ni que estn en juego derechos de incidencia colectiva. Al no contar la actora
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con legitimacin procesal activa, tampoco se da la existencia de caso -en el sentido de intereses adversos que deben ser dirimidos por el Poder Judicialque habilite la competencia de los jueces en los trminos del art. 106 de la CCABA.

Asimismo, sostiene la improcedencia formal de la accin de amparo atento que el actor no ha demostrado la inexistencia de cauces judiciales de tutela distintos al amparo, ni que esos sean ineficaces para tutelar adecuadamente las situaciones de hecho que invoca, obviando el cumplimiento de una elemental carga procesal. Por lo tanto, indica que -a la luz de la exigencia establecida por los artculos 14 CCBA y 2 de la ley N 2145 - que condiciona el amparo a que no exista otro medio judicial mas idneo, la accin intentada resulta improcedente.

En igual sentido manifiesta que sera necesario un mayor mbito de debate y una accin probatoria amplia encaminada a demostrar que la omisin imputada, efectivamente, impide el acto eleccionario y que no existen otros mecanismos alternativos, a pesar de la omisin, para que ste se lleve a cabo conforme a la ley. Por ello, el GCBA solicita que V.E. rechace la accin de amparo dado que no se ha cumplido con el recaudo de admisibilidad previsto por la Constitucin.

Por ltimo, alega la improcedencia material de la accin de amparo ya que no se presenta en autos una ilegalidad manifiesta atento que el actor no ha demostrado que exista imperativo jurdico con plazo cierto para la entrega de los fondos sino que, por el contrario, surge de la prueba documental acompaada que la remisin de los fondos no es an considerada necesaria.

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Luego de ello y a fs. 148, el amparista se presenta contestando el traslado conferido de la prueba documental acompaada por el Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, solicitando a posteriori la acumulacin a estos actuados del expediente N 28624/0 caratulado Montenegro, Fandor Lucio y otros c/ GCBA s/ Amparo (Art. 14 CCBA). Del pedido de acumulacin se le corri traslado a la Procuracin General de la Ciudad de Buenos Aires, siendo contestado el mismo a fs. 159/160.

Tal como surge de fs. 163, V.E. seal que esta Fiscala General ya haba emitido opinin acerca de la acumulacin de procesos mencionada y orden que se agreguen copias certificadas del dictamen recado en el expediente N 5894/08 Montenegro, Fandor Lucio y otros c/ GCBA s/ Amparo.

As las cosas, V.E. resolvi a fs. 171, por un lado no hacer lugar al pedido de acumulacin de expedientes formulado por la actora por entender que no se verificaba el recaudo exigido en el inciso 4 del art. 170 del CCAyT, y por otro correr vista de las actuaciones a esta Fiscala General por el trmino de dos (2) das.

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A) Tal como lo expusiera oportunamente esta Fiscala General al emitir el Dictamen FG N 21-E/08 -Montenegro, Fandor Lucio y otros c/ GCBA s/ Amparo-, que obra agregado en estas actuaciones, y coincidentemente con lo solicitado por esta parte y resuelto por V.E. en el expediente N 5836/08
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Gallardo, Mirta Susana y otro c/ Legislatura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires s/ amparo (decisin del 1/04/2008), correspondera tener por agotada la pretensin del actor en cuanto a ejecutar las acciones necesarias para la aprobacin del Anteproyecto de Delimitacin de Circuitos Electorales en razn de la sancin de la ley N 2650 con fecha 13/03/2008, promulgada por Decreto N 364/008 del 14/04/2008 y publicada en el BOCBA N 2910 del 16/04/2008.

Es que, tal como indica el art. 14 de la Constitucin de la CABA, la accin de amparo procede contra todo acto u omisin que en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, los derechos y garantas all enunciados (el resaltado me pertenece).

En efecto, con el dictado de la ley N 2650, se reform la ley N 1777, conforme el proyecto enviado por el Poder Ejecutivo a la Legislatura, en base al anteproyecto que le fuera remitido a ste por la Sra. Jueza Federal con competencia electoral.

Por ello, desaparecida la actualidad o inminencia a la que alude la norma, aun con posterioridad a la interposicin de la accin, el proceso de amparo pierde todo su sentido y, estando a las propias palabras de nuestra ley suprema local, resulta improcedente.

En tal sentido, cabe aclarar que los tribunales deben pronunciarse sobre cuestiones actuales y considerar la ocurrencia de acontecimientos que tornen innecesario un pronunciamiento sobre el fondo del asunto, pues ella reflejara que se ha tornado abstracta la pretensin del accionante en este
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punto. As, ha sealado V.E. que ...Corresponde, en consecuencia, aplicar la doctrina establecida en mltiples precedentes de este Tribunal, segn la cual Los tribunales deben pronunciarse sobre cuestiones actuales y no diluidas por la ocurrencia de acontecimientos que tornen innecesario un pronunciamiento sobre el fondo del asunto (cf. este Tribunal in re GCBA s/ queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en Pons, Sandra C. y otros c/ GCBA s/ amparo (art. 14, CCABA), expte. N 3097/04, resolucin del 16/12/04; entre muchos otros). B) Por otro lado, la pretensin del actor dirigida a intimar al Poder Ejecutivo para que remita al Juzgado Federal con competencia electoral la suma de $1.3567.075.- no encuentra su correlato en algn acto u omisin manifiestamente ilegal o arbitrario -conforme lo exige el art. 14 de la CCABAque pueda redundar en una afectacin del derecho constitucional que invoca de elegir y ser elegido (conforme art. 62 de la CCABA, art. 21 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, y el art. 23 de la Convencin Americana de Derechos Humanos)..

Conforme surge de la documental agregada en estas actuaciones, la Direccin General Electoral del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires ha arbitrado los medios necesarios para poner a disposicin las sumas requeridas por dicho juzgado, habiendo manifestado la magistrada a cargo del mismo que la transferencia de los fondos no resulta necesaria hasta tanto no disponga de los restantes elementos y definiciones solicitados (fs. 87, 125 y 131).

Asimismo V.E. seal al dictar sentencia en el Expte. n 5894 Montenegro, Fandor Lucio y otros c/ GCBA s/ amparo (art. 14 CCABA) s/ Electoral - otros; (sentencia del 06/05/08) que -como surge de las constancias del expediente n 5584/07 (fs. 85 y vta), el GCBA puso a
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disposicin del Juzgado Federal Electoral -el mismo da 15 de febrero 2008la suma de dinero pedida para afrontar las tareas extraordinarias que realizara .

De ello se desprende que las autoridades de la Ciudad han instrumentado lo necesario para llevar a cabo el acto de transferencia cuya ausencia generaba el agravio sostenido por el amparista, de modo que, anlogamente a lo expuesto en el dictamen mencionado anteriormente, opino que corresponde tambin rechazar el amparo en este aspecto.

VII

Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, tal como lo he sostenido al dictaminar en el da de la fecha in re Trtora, Carlos Alfredo y otros c/GCBA s/ amparo (Expte. 5912/08, Dictamen FG N 25-E/08), entiendo que corresponde acompaar las consideraciones efectuados por V.E. en el citado fallo Montenegro, ilustrativas de las dificultades tanto fcticas como jurdicas que se presentan para la satisfaccin de los elementos necesarios para llevar adelante con el proceso electivo fijado por la Ley 2.405.

En tal sentido, deben destacarse las valiosas observaciones de los doctores Jos O. Cass, Ana Mara Conde y Julio B. J. Maier en aquel precedente, pues el pleno ejercicio de la autonoma que la Constitucin Nacional establece para este Estado (art. 129) y la propia Constitucin local proclama (art. 1), resultara garantizado en materias como la aqu tratada con la posibilidad de que las propias instituciones locales tengan en sus manos las herramientas necesarias para llevar adelante las elecciones de las autoridades de la ciudad.
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Aun con las evidentes diferencias del caso, esta Fiscala General, en cumplimiento del mandato que la Constitucin de la CABA impone en su art. 6, ha sostenido tanto en su funcin judicial como en la de gobierno del Ministerio Pblico Fiscal, la necesidad de que el ejercicio de las facultades o atribuciones que son propias de la ciudad, no se subordinen a autoridades ajenas a las locales, sino acten en su caso en forma coordinada con ellas (cfr. Resolucin FG N 92/07 y Dictmenes N 11-E/07 del expte. N 5407/2007 Abriata, Alberto Luis s/ infr. Art. 89 CC s/ denuncia y FG N 4/CAyT/08 del expte. N 5568/07 Metrovas S.A. s/ queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en Metrovas S.A. c/ Ente nico Regulador de Servicios Pblicos de la Ciudad de Bs. As. s/ otros rec. judiciales c/ res. pers. pblicas no est., entre otros).

VIII

Por todo lo expuesto considero que debe rechazarse la accin de amparo interpuesta. Fiscala General, 08 de mayo de 2008. DICTAMEN FG N 26-E/08.

Seguidamente se remiti al TSJ. Conste.

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