Universidade do Vale do Itaja Campus Itaja Centro de Cincias Jurdicas e Sociais Ncleo de Prtica Jurdica Mdulo II: Direito

o Civil Professora Orientadora: Ana Lcia Pedroni Acadmica: Mirela Emilia Camara Bulegon Aula 04 10.10.2011

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DA FAMLIA DA COMARCA DE ITAJA - SC.

Processo n. 033.33.333333-3

JOO BATISTA, j qualificado nos autos da Ao de Alimentos, movida por JANDIRA DE SOUZA e JERUSA BATISTA, tambm j qualificada, vem presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu procurador infrafirmado, oferecer CONTESTAO, o que faz atravs dos fatos e fundamentos que passa a expor.
1. Resumo dos fatos contidos na exordial.

Alegam, as autoras, na pea vestibular, que o requerido percebe aproximadamente R$ 6.000,00 (seis mil reais) como representante comercial e que estas necessitam de ajuda financeira para se manter, porquanto possuem gastos elevados,

pleiteando, assim, penso no equivalente a 05 (cinco) salrios mnimos cada uma. Colacionaram documentos a fim de demonstrar as despesas que suportam (fls.), o que soma aproximadamente R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais).
2. Dos fundamentos jurdicos. 2.1.

Da realidade dos fatos e Do Direito.

Em que pese os vastos fundamentos exarados pelas requerentes, o pleito exordial no merece prosperar. Excelncia, de fato, o requerido labora como Representante Comercial, revendendo aviamentos (ls, linhas, zper, agulhas, etc), produtos estes que possuem baixo valor comercial e pouca circulao, o que rechaa a alegao inaugural de que o requerido perfaz a quantia de R$ 6.000,00 (seis mil reais) mensais. Ademais, sabe-se que representante comercial no garante renda requerido, em alta temporada, no mximo R$ reais), conforme faz prova o documento em anexo a profisso de fixa, atingindo, o 3.000,00 (trs mil (doc. 01).

H que se ressaltar, tambm, o fato de o mesmo j ter constitudo famlia, possuindo, inclusive, outro filho, o qual conta com 03 (trs) anos de idade e impe gastos ao oramento familiar. O requerido , tambm, responsvel pelo sustento e mantena de sua me, a qual sofreu um derrame (doc. 02), ficando, assim, sua atual esposa impedida de trabalhar, uma vez que cuida do filho e da sogra me do requerido -. Assim, Excelncia, em suma, as requerentes pleiteiam a ttulo de penso alimentcia o salrio mais alto do requerido na ntegra, o que no pode prosperar, sob pena de prejuzo ao sustento de sua nova famlia, bem como de dificuldades no auxlio de sua me. Se no bastasse quelas pretenderem todos os frutos do labor do requerido, h ainda o fato de a genitora da filha do requerido (primeira requerente), pretender penso alimentcia para si. Ora Excelncia, a mesma desenvolve a funo de professora universitria (doc. 02), havendo a possibilidade de esta possuir remunerao ainda maior que aquela do requerido, no

restando justificada, pelos documentos que instruram os autos, a necessidade do requerido em pagar penso alimentcia em prol desta. Nesta seara, prev o art. 1.695 do Cdigo Civil:
Art. 1.695. So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento.

No mesmo sentido, colhe-se de julgado do Egrgio Tribunal Catarinense:

APELAO CVEL. AO DE EXONERAO DE ALIMENTOS. PENSO ALIMENTCIA ACORDADA EM AO DE DIVRCIO. ALIMENTANDA QUE NO COMPROVA POSSUIR PROBLEMAS DE SADE. DOCUMENTOS DEMONSTRANDO APTIDO PARA EXERCER ATIVIDADE REMUNERADA. EXONERAO DO ENCARGO ALIMENTAR DEFERIDA. SENTENA MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. Embora possa a mulher receber alimentos de seu excnjuge, h de se ter prova nos autos da impossibilidade de prover seu prprio sustento para fazer jus a PENSO ALIMENTCIA, uma vez que tal instituto uma excepcionalidade. (Apelao Cvel n. 2010.066001-0, de So Jos. Rel. Des. Saul Steil. Julgado em 01.04.2011).

E, ainda:
[...] lcito ao ex-cnjuge requerer alimentos do outro com fundamento na assistncia mtua. Contudo, para no desvirtuar a verdadeira natureza jurdica da obrigao, faz-se necessria a comprovao de que o alimentando de fato esteja impossibilitado de prover, por seu esforo, sua subsistncia, bem como das reais condies financeiras de quem, por direito, estaria obrigado a prestar auxlio." (Apelao Cvel n. 2003.004550-3, da Capital. Rel. Des. Marcus Tulio Sartorato. Julgado em em 11.03.2005).

E, da doutrina, extrai-se:
[...] No podemos pretender que o fornecedor de alimentos entregue necessidade, nem que o necessitante se locuplete a sua custa. Cabe ao juiz ponderar os dois valores de ordem axiolgica em destaque. Destarte, s pode reclamar alimentos quem comprovar que no pode sustentar-se com o

prprio esforo. No podem os alimentos converterse em em prmio para os nscios e descomprometidos com a vida. Se, no entanto, o alimentando encontra-se em situao de penria, ainda que por ele causada, poder pedir alimentos. Do lado do alimentante, como vimos, importa que ele tenha meios de fornec-los: no pode o Estado ao vestir um santo, desnudar o outro. (Direito Civil: direito de famlia. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 360 in Apelao Cvel n. 2011.063767-8, de Lages. Rel. Des. Subst. Stanley da Silva Braga. Julgado em 06.10.2011).

Assim, conclui-se que a penso alimentcia em favor da ex-companheira uma excepcionalidade, qual no se enquadra o caso em apreo, posto que a mesma possui emprego fixo e notrio o fato de que a mesma tem renda suficiente para sua mantena e, ainda, auxlio no sustento da filha. J no que tange ao pleito de concesso de penso alimentcia em favor da filha do casal, certo que o quantum pretendido na pea prtica no possui qualquer cabimento ou fundamento robusto, porquanto o requerido ganha metade daquele valor alegado pelas requerentes e, ainda, responsvel pelo seu sustento e de outras trs pessoas filho, esposa e genitora -. Deste modo, as requerentes colacionaram comprovantes de despesas que somam a importncia de R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais), esperando, assim, a fixao de verbas alimentares em favor da ex-esposa e da filha. Contudo, ante o fato de a me trabalhar como professora universitria, eventuais despesas atribudas filha do casal, devem ser divididas, de modo que o valor arbitrado considere a capacidade econmica do alimentante requerido e a necessidade do alimentado filha -, conforme art. 1.694, 1 do Cdigo Civil:
Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. 1o Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.

Nesta seara tem entendido a jurisprudncia:

APELAO CVEL. AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM PEDIDO DE PENSO ALIMENTCIA. INSURGNCIA COM RELAO AO INDEFERIMENTO DO BENEFCIO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA EM PRIMEIRA INSTNCIA.

HIPOSSUFICINCIA DEMONSTRADA NOS AUTOS. IMPOSSIBILIDADE DE ARCAR COM AS CUSTAS PROCESSUAIS SEM PREJUZO DO PRPRIO SUSTENTO E DE SUA FILHA. PLEITO CONCEDIDO. MINORAO DO VALOR ARBITRADO A TTULO DE ALIMENTOS. REQUERIMENTO INDEFERIDO. ATENDIDO O BINMIO DA NECESSIDADE/POSSIBILIDADE. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. [...] Na fixao do quantum a ser pago a ttulo de alimentos ser levado em considerao o binmio da necessidade/possibilidade, analisando-se, em cada caso, a necessidade daquele que os percebe e a possibilidade financeira de quem os fornece. (Apelao Cvel n. 2011.059230-1, de Sombrio. Julgado em 08.09.2011 in Apelao Cvel n. 2011.063767-8, de Lages. Rel. Des. Subst. Stanley da Silva Braga. Julgado em 06.10.2011).

Tambm:
DIREITO DE FAMLIA. AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM ALIMENTOS. PATERNIDADE RECONHECIDA ATRAVS DE EXAME DE DNA. VERBA ALIMENTAR FIXADA EM UM SALRIO MNIMO. PRETENDIDA A MAJORAO DA VERBA ESTABELECIDA EM SENTENA SOB ALEGAO DE QUE O RU DETENTOR DE GRANDE FORTUNA. IMPOSSIBILIDADE. DECISO JUDICIAL QUE, NESTE MOMENTO, ATENDE AO BINMIO NECESSIDADE/POSSIBILIDADE INSCULPIDO NO ART. 1.694, 1, DO CDIGO CIVIL. SENTENA MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. por demais sabido que cabe a ambos pais o dever de prestar alimentos para os filhos e vice-versa. Assim, para a fixao da PENSO ALIMENTCIA, deve o magistrado estar atento s provas produzidas no feito, no s quanto s possibilidades de quem deve prest-los (recursos financeiros e sinais exteriores de riqueza), mas tambm acerca das necessidades palpveis ou at mesmo presumveis, prprias da idade, de quem os pleiteia. (Apelao Cvel n. 2011.060148-0, de Lauro Mller. Rel. Des. Marcus Tulio Sartorato. Julgado em 04.10.2011). (grifei).

Em assim sendo, obervando-se as provas amealhadas aos autos (comprovante de rendimentos do requerido; comprovantes das despesas das requerentes; posio ocupada pela requerente; responsabilidade do requerido no sustento de sua nova

famlia), sugere-se seja arbitrada a penso alimentcia no patamar de 1 (um salrio mnimo e meio), ou seja, hoje, R$ 817,50 (oitocentos e dezessete reais e cinquenta centavos). Frise-se que tal quantia equivale a aproximadamente metade daqueles comprovantes de despesa colacionados pela requerente e, ainda, que valor suficiente para a manuteno de uma criana de 05 (cinco) anos de idade. 3 . Quanto aos pedidos. Diante do exposto, requer:
a) A improcedncia da presente demanda no que concerne determinao de penso alimentcia em favor da requerente Jandira de Souza; b) A procedncia parcial da demanda em face da requerente Jerusa Batista, concedendo-lhe penso alimentcia no importe de 1 (um salrio mnimo e meio); c) A produo de todas as provas em direito admitidas, especialmente a oitiva de testemunhas, cujo rol segue ao final, alm de outras necessrias comprovao do alegado; d) A condenao das requerentes no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, no percentual de 20% (vinte por cento) sobre o valor da causa. Itaja, 03 de outubro de 2011.

Advogado OAB

Testemunhas: 1 . Nome qualificao.