Direito e Marxismo

Um encontro necessrio
Leandro Alves1

Na cincia, tal como na vida, ainda est muito em moda mudar-se o nome das ruas em vez de se trocarem as pedras, ou pintar de vermelho as paredes velhas que esto caindo em vez de reconstru-las. Petr Ivanovich Stucka

Resumo
O objetivo deste trabalho apresentar uma crtica marxista viso marxista do direito. Apresentando-o, a partir de uma anlise terica materialista, como fruto das relaes sociais e no como mera produo estatal. Pretende mostrar tambm a complexidade de apreenso do fenmeno jurdico, apresentando seu carter mltiplo, que s pode ser apreendido a partir de uma viso dialtica da realidade. Apresento a idia de que ele tem um papel estruturador e orientador destas relaes sociais. Sendo um instrumento que teve um papel importante na ascenso da burguesia ao poder. E que os marxistas devem se apropriar desse instrumento para seus objetivos tticos e estratgicos. Utilizando o manancial terico marxista para transformar o direito, rompendo com o positivismo jurdico e aproximando-o da realidade social. Tornando-o um instrumento capaz de apreender toda a complexidade da produo e reproduo dos seres humanos organizados em sociedade.

Leandro Alves Acadmico de Direito e Servidor do Poder Judicirio do Rio Grande do Sul. Foi Assessor Sindical do SINDIMETRO/RS e do SINTRAJUFE/RS, Assessor Parlamentar na Cmara de Vereadores de Porto Alegre e na Assembleia Legislativa do Rio Grande do Sul E-mail: leandroalvesrs@hotmail.com
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A viso marxista do direito

A viso mais difundida no meio marxista acerca do direito a que por ser ele parte da superestrutura - o toma como mero reflexo das relaes econmicas da sociedade. O modo produo da vida material condiciona a vida social e poltica, sendo, em ltima instncia, o determinante absoluto do direito. Os defensores de tal concepo costumam justificar seu entendimento numa exposio de Engels em sua obra A Contribuio Crtica da Economia Poltica de Karl Marx, que diz:
Na produo social de sua vida, os homens constroem determinadas relaes necessrias e independentes de sua vontade, relaes de produo que correspondem a uma determinada fase de desenvolvimento das suas foras produtivas materiais. O conjunto dessas relaes de produo formam a estrutura econmica da sociedade, a base real sobre a qual se levanta a superestrutura jurdica e poltica e qual correspondem determinadas formas de conscincia social. O modo de produo da vida material condiciona o processo da vida social, poltica e espiritual em geral. (Marx e Engels, Obras escolhidas, volume 1, p.301).

Essas palavras tornaram-se um dogma para os marxistas. Tal vezo fez com que a cincia marxista ficasse estagnada no campo do direito, restringindo-se a uma rea exclusiva dos intelectuais burgueses. Com o tempo esse entendimento foi sendo combatido. O prprio Engels questiona a maneira equivocada como suas palavras e as de Marx foram interpretadas. Marcus Vincius Martins Antunes, em seu ensaio Engels e o Direito, utiliza a seguinte passagem de Engels:
Se algum tergiversa dizendo que o fator econmico o nico determinante, converter aquela tese em uma frase vazia, abstrata, absurda. A situao econmica a base, mas os diversos fatores da superestrutura que sobre ela se levantam as formas polticas e a luta de classes e seus resultados, as Constituies que, depois ganha uma batalha, a classe triunfante redige, etc., as formas jurdicas, e inclusive os reflexos de todas essas lutas reais no crebro dos participantes, as teorias polticas, jurdicas, filosficas, as idias religiosas e o desenvolvimento ulterior destas at convert-las em um sistema de dogmas exercem tambm sua influncia sobre o curso das lutas histricas e determinam, predominantemente em muitos casos, sua forma. (Fios de Ariadne Ensaios de interpretao marxista, Editora UPF, p.36).

H uma srie de juristas que entendem o papel que o marxismo pode ter no desenvolvimento do direito, mas todos apontam que precisamos primeiramente romper com a viso dogmtica sobre o direito. Fabio Coelho Ulhoa, em seu livro Direito e Poder, questiona essa viso dogmtica por parte dos marxistas:

Essa equao reducionista, esse economicismo, uma deturpao simplificadora do marxismo marxista O modo de produo existente em uma sociedade a sua base real no sentido de que condiciona as demais relaes sociais. No as determina, por certo; apenas a condiciona. As manifestaes do esprito humano possuem o que se costuma chamar de relativa autonomia, de uma lgica interna que no se consegue entender apenas com o reporte s condies materiais da vida social. (Coelho, 2005: 08).

Mais adiante, Coelho diz:

Pela reduo voluntarista, o Direito visto como mera expresso dos interesses da classe dominante. Ignora-se, nessa perspectiva, o papel que as classes dominadas desempenham na histria e a prpria dinmica da luta de classes. O Direito acompanha, com maior ou menor proximidade, os movimentos dessa luta. As concesses localizadas da burguesia e os avanos e as conquistas do proletariado esto presentes no condicionamento da produo normativa. Alm disso, a classe dominante possui suas segmentaes, seus projetos diferenciados, que compem uma complexa rede de interesses, impossvel de ser sintetizada na idia de um Direito que atenda exclusivamente aos de uma classe social apenas. (Coelho: 2005, 8-9).

Alm de rever nossa posio em relao ao direito, teremos de desfazer a imagem negativa que temos entre os juristas progressistas, buscando uma aproximao com esse seguimento da intelectualidade que ter um papel estratgico na edificao de um Estado democrtico e inovador de suas instituies. Entendo que o caminho para isso nico, retomar a essncia do marxismo, que nada tem a ver com o dogmatismo. O marxismo uma teoria viva, no um materialismo mecnico, que entende que a conscincia social fica reduzida s condies econmicas. Karel Kosik, em sua obra Dialtica do Concreto, questiona esse reducionismo e diz:
Ao contrario, a dialtica materialista demonstra como o sujeito concretamente histrico cria, a partir do prprio fundamento materialmente econmico, idias correspondentes e todo um conjunto de formas de conscincia. No reduz a conscincia s condies dadas; concentra a ateno no processo ao longo do qual o sujeito concreto produz e reproduz a realidade social; e ele prprio, ao mesmo tempo, nela produzido e reproduzido. (Kosik, 995, 124).

Ento no podemos partir de um nico determinante, pois assim estaremos negando a prpria essncia do marxismo. Cometemos, assim, um grande erro. Ao reduzimos o objeto que estudamos, por bvio, chegamos a concluses imprecisas. Entendo que um dos principais erros cometidos por ns marxistas ao analisar o direito o fato de tom-lo isoladamente da sociedade. Ao entender o direito como algo fora, ou acima, da sociedade, esquecemos que ele obra dos seres humanos. Apegamo-nos a forma jurdica a lei tomada

isoladamente - e nos esquecemos do contedo - as relaes sociais apreendidas na complexidade de todas suas dimenses.

A extino do direito
Essa viso parcial do direito nos levou a um equivoco que estagnou o pensamento marxista no campo jurdico. Ao entendermos o direito simplesmente como a forma jurdica, adotamos uma viso positivista do direito2, aquela que entende que s o Estado produz o direito. Ento partimos para uma soluo mecnica que pode ser resumida na seguinte frmula: se nosso objetivo estratgico a extino do Estado e s este cria o direito, nossa relao com o direito j est determinada s nos resta aniquil-lo, ou seja, o fim do Estado igual ao fim do direito. Fica evidente, ento, a influncia redutora do positivismo jurdico na percepo marxista do fenmeno jurdico. Esta armadilha positivista que s direito o que elaborado pelo Estado - construda pela burguesia logo aps derrubar o poder feudal, enredou o pensamento marxista no positivismo jurdico de tal forma que o horizonte do direito para o marxismo ficou restrito a duas possibilidades, quais sejam: ou decretamos a morte do direito j que queremos destruir o Estado , ou criamos um positivismo de esquerda j que a nica forma de direito o estatal , a chamada legalidade socialista. Essa viso tem limitado no s nossa ao no campo terico, mas tambm no campo poltico, pois num perodo histrico onde os setores progressistas necessitam acumular foras para aproximar-se do objetivo estratgico, um mecanismo como o direito que pode cumprir um papel estratgico na acumulao de foras no pode ficar fora do horizonte poltico e terico dos portadores de novas relaes sociais. Devemos nos desarmar para enfrentar esse debate. As frmulas e modelos s prejudicaram a teoria marxista. Para desenvolver o marxismo no basta dizer as mesmas coisas que foram ditas no passado pelos fundadores do marxismo, ou deixar de falar coisas novas porque eles no falaram. Precisamos analisar a realidade, ver o que mudou, quais so as caractersticas da atual fase histrica e, a partir delas, buscar alternativas baseadas nos princpios marxistas, no como dogmas, mas como fio condutor, como espinha dorsal de nosso pensamento. Infelizmente, ainda h aqueles que usam as obras dos fundadores do marxismo para impossibilitar a criao de qualquer tipo de formulao que no
O positivismo jurdico advoga a possibilidade de se entender o direito e aplic-lo independentemente de valoraes ticas, polticas e sociais, no importando sua relao com a produo e reproduo da sociedade. Para essa concepo s importa a lei como suporte de validade da prpria lei e o Estado como o nico criador do direito como fator de legitimidade.
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esteja nos moldes do que j foi escrito por Marx, Engels e Lnin. Num apelo autoridade, usam o argumento de que Marx no escreveu sobre isso, Lnin no disse tal coisa e assim por diante. Tal forma de encarar o marxismo incompatvel com a postura cientfica de seus prprios fundadores. A complexidade da realidade mundial em face da derrota sofrida pelo campo socialista - e as tarefas de reconstruo de um novo imaginrio socialista, atualizado e em consonncia com a realidade, cobram mais dos marxistas. A luta pela construo de um novo paradigma de enfrentamento das questes tericas entre os marxistas j vem sendo travada em nosso meio em todo o mundo. Samir Amin nos apresenta uma grade contribuio para ajudar nossa corrente de pensamento a superar antigos vezos ideolgicos. Para ele ser marxista na atualidade requer uma profunda mudana em nossa postura intelectual:
Para mim, ser marxista partir de Marx e no se deter mele, ou em um de seus grandes sucessores da histria moderna, seja Lnin ou Mao. Marxista e marxlogo so dois tipos diferentes. Partir de Marx significa partir da dialtica materialista, sem para tanto considerar que todas as concluses por ele tiradas do uso que ele disso fazia tenham sido necessariamente corretas em seu tempo, ou sejam hoje. Fazer isso significa transformar Marx em profeta, o que ele jamais pretendeu ser. Desmistificar Marx se impe. (Samir Amin, 2010: 72).

Tenho plena concordncia com Samir Amin, devemos rever entendimentos tidos como inquestionveis e trilhar caminhos que antigamente no foram explorados pelos fundadores do marxismo. A realidade histrica vivida por eles era diferente. Suas obras devem ser estudadas - e compreendidas dentro de determinado perodo histrico, com uma realidade especfica. Precisamos desenvolver o marxismo para que ele possa estar altura dos desafios atuais, sendo um instrumental terico capaz de transformar a realidade concreta e no um discurso vazio. E s conseguiremos cumprir essa grande tarefa se adotarmos uma postura crtica, criadora e antidogmtica.

Para entender o direito

Devemos entender o direito como um fenmeno social de composio mltipla, no s sob a forma jurdica, mas sim sob a dimenso das relaes sociais, como forma de produo e reproduo dos seres humanos em determinada sociedade. O direito deve ser diferenciado da lei, pois ele muito mais que isso. A tentativa de igualar o direito lei e fazer crer que ele s pode ser criado pelo Estado - uma construo da burguesia para fazer crer que toda a legislao

direito, ou seja, tem base nas relaes sociais de determinada sociedade. Contrariando essa tese, Lyra Filho enftico:
A legislao abrange, sempre, em maior ou menor grau, Direito e AntiDireito, isto , direito propriamente dito, reto e correto, e negao do Direito, entortado, pelos interesses classsticos e caprichos continustas do poder estabelecido. ( Filho, 1995: 8).

A burguesia, com tal pretenso de igualdade, almeja congelar as relaes sociais atuais, anestesiando a capacidade de crtica da sociedade frente a uma lei injusta, escondendo-a sob o manto da legitimidade jurdica do Estado, tentando fazer crer que as atuais relaes sociais baseadas na explorao sejam imutveis, como se fossem inerentes aos seres humanos e no uma construo historicamente determinada. Depois dessa distino, necessrio que vejamos o direito no como algo com vida prpria, margem ou acima da sociedade, mas sim como algo construdo pela experincia humana. No se pode falar em direito desconectado da histria de determinada sociedade, de suas foras produtivas, de seu desenvolvimento social, dos valores que lhe do suporte, enfim, no se pode falar em direito apartado da existncia humana. A sociedade se apresenta como uma cadeia ininterrupta de relaes sociais. Essas relaes se do em diversos nveis e dimenses. Essas relaes devem ser entendidas como o prprio produzir-se da vida dos seres humanos organizados em sociedade. Marcos Bernardes de Melo, no seu livro Teoria do Fato Jurdico, apresenta alguns elementos dessa cadeia de relaes:
O ser humano, em situao normal, nasce no seio da famlia o grupo social bsico e a partir da tem incio a moldagem de suas potencialidades no sentido da convivncia social. A ampliao gradativa dos crculos sociais em que o homem se v envolvido no desenrolar de sua existncia faz crescer, proporcionalmente, o grau de influncia que a sociedade exerce em sua formao. medida que o indivduo expande a rea de seu relacionamento com os outros, participando de grupos maiores, como companheiros de brincadeiras, a escola, as congregaes e comunidades religiosas, os clubes, e.g., aumentam tambm as presses dos condicionantes sociais que procuram conduzir a sua personalidade conforme os padres da sociedade. (Mello, 2007: 03).

Note-se que os elementos apresentados por Mello deixam de lado as contradies de classes, mas isso no invalida a ideia acerca da complexidade das relaes sociais. Na verdade os elementos que ele apresenta servem de base para a afirmao que ele far em seguida no seu livro de que o direito um instrumento de que a sociedade se utiliza para agir sobre o ser humano, com o escopo de inserir em sua personalidade os valores sociais dominantes na sociedade em que est inserido.

O direito o mecanismo que organiza as relaes sociais, buscando ao mesmo tempo manter e direcionar essa sociedade. Manter o essencial para garantir sua continuidade e direcion-la. Aqui se apresenta um elemento importante do papel do direito na construo da hegemonia em determinada sociedade, porque o direito tem um duplo aspecto, ele influenciado pelas relaes sociais e depois se volta para essas mesmas relaes, dando-lhes direo.

As trs dimenses do direito

Disse acima, que no podemos considerar o direito fora da sociedade em que ele criado. Ento, o mesmo no se apresenta como realmente , mas de uma forma que esconde sua essncia. O direito, que segundo uma apreenso restrita seria a lei, apresentado como a vontade do Estado que, em apertada sntese, seria uma imposio das classes dominantes. Os marxistas no podem se apegar aparncia dos fenmenos, porque eles no se apresentam como realmente so. A dialtica marxista fundamental para enxergar por trs dos fenmenos, para superar sua aparncia. Karel Kosik nos mostra a complexidade da apreenso dos fenmenos numa realidade fetichizada:
O complexo dos fenmenos que povoam o ambiente cotidiano e a atmosfera da vida comum da vida humana, que, com sua regularidade, imediatismo e evidncia, penetram na conscincia dos indivduos agentes, assumindo um aspecto independente e natural, constitui o mundo da pseudoconcreticidade. A eles pertencem: - O mundo dos fenmenos externos, que se desenvolvem superfcie dos processos realmente essenciais; - O mundo do trfico e da manipulao, isto , da prxis fetichizada dos homens ( a qual no coincide com a prxis crtica revolucionria da humanidade); - O mundo das representaes comuns, que so projees dos fenmenos externas na conscincia dos homens, produto da prxis fetichizada, formas ideolgicas de seu movimento; - O mundo dos objetos fixados, que do a impresso de ser condies naturais e no so imediatamente reconhecveis como resultado da atividade social dos homens.(Kosik, 1995: 15).

Com o fenmeno jurdico acontece o mesmo. O direito apresentado como a forma jurdica, mas isso no corresponde realidade concreta. Tratase de uma falsa apreenso de sua natureza. Em sua complexidade, o direito possui trs dimenses fundamentais que o compe, quais sejam: a cincia jurdica o ordenamento posto; a sociologia jurdica os fatos que o geram; e a filosofia jurdica os valores sociais e que lhes do suporte. Cabe salientar que essas trs dimenses no so estanques, havendo uma interpenetrao entre as mesmas. Essas trs dimenses formam o todo do fenmeno do direito.

O direito, para ser entendido, deve ser observado sob a totalidade da experincia humana, e no como uma mera lei escrita, que seja fruto da vontade da classe dominante ou como um ser com vida prpria. importante observar a opinio de Giusepe Lumia, que fortalece a viso do direito como um fenmeno com trs dimenses e nos apresenta elementos importantes para uma melhor apreenso do que ele realmente :
a) a experincia do entrelaamento real das relaes intersubjetivas disciplinadas por certo tipo de regras de comportamento que so as normas jurdicas; b) essas prprias regras, o modo pelo qual so criadas e se organizam em sistemas normativos mais ou menos complexos e estruturados; c) a atividade de aprovao ou desaprovao que assumimos diante de tais regras, segundo as consideramos ou no conforme as idias que temos sobre o melhor modo pelo qual essas relaes derivam ser reguladas. (Giusepe Lumia, 2003: 3-4).

Destarte, tambm para Lumia, devemos entender o direito sob estes trs aspectos que o determinam: a norma em si e sua elaborao; a realidade social que fundamenta o ordenamento jurdico e o sistema de valores que fundamentam esse ordenamento. Posto de outra forma, devemos observar o direito sob a dimenso cientfica, sociolgica e filosfica. No h como entender o direito em face de sua complexidade enquanto fenmeno social sem levar em considerao os trs aspectos que o compe. Em sua dimenso cientfica, temos a norma em si, como feita a lei, seus requisitos formais e materiais e sua estrutura. Nessa dimenso s a lei e o processo legislativo so levados em considerao. No importa, nessa dimenso, para que serve a lei, nem quais seus objetivos, s importa se na sua elaborao foram observados os requisitos para sua validade. A viso positivista do direito encerra o fenmeno jurdico nessa dimenso. Na dimenso sociolgica, temos os fatos sociais, que so criados por seres humanos, pertencentes a classes sociais diferentes, temos as foras produtivas, entre outros aspectos. Nessa dimenso importam os motivos da criao da lei, quais seus objetivos e para que serve determinada lei. Tem preocupao com os conflitos sociais que compem a sociedade. Na dimenso filosfica, temos os valores morais e polticos. Aqui precisamos perquirir os valores e as ideologias dos grupos que compem dada sociedade, precisamos realizar a crtica das outras dimenses e construir um conceito do que justo ou injusto em dada sociedade, enfim, a dimenso filosfica tem uma funo axiolgica, busca definir o valor especfico que se busca no direito. A complexidade do fenmeno jurdico nos deixa claro que observ-lo apenas sob um desses aspectos nos levar e tem levado a uma apreenso equivocada do direito. Por isso defendo que o instrumental terico marxista tem um papel importante na apreenso e superao dos limites do direito.

Para se ter uma real apreenso do direito necessrio ir alm da aparncia dos fenmenos e buscar os valores sociais que sustentam o ordenamento jurdico de determinada sociedade, o grau de desenvolvimento da luta de classes e qual correlao de foras na esfera nacional e internacional, o grau de desenvolvimento das foras produtivas, a composio das instituies polticas e sociais. Somente com uma viso do todo teremos uma real apreenso do direito, conseguindo assim, a utilizao de todo o seu potencial no desenvolvimento de determinada sociedade. Nesse sentido as palavras de Plauto Faraco de Azevedo so esclarecedoras:
A Metodologia Jurdica, para ser fecunda, deve orientar-se por uma concepo do direito, que seja capaz de integrar todas as suas dimenses. Como afirma Elias dias, no se entende plenamente o mundo jurdico se o sistema normativo (Cincia do Direito) se insula e separa da realidade em que nasce e a que se aplica (Sociologia do Direito) e do sistema de legitimidade que o inspira e deve sempre possibilitar e favorecer sua prpria crtica racional (Filosofia do direito). Uma compreenso totalizadora da realidade jurdica exige a complementaridade, ou melhor, a recproca e mtua interdependncia dessas trs perspectivas ou dimenses que cabe diferenciar ao falar do direito: perspectiva cientfico-normativa, sociolgica e filosfica. A no aceitao dessa complementaridade funda-se em uma perspectiva epistemolgica injustificvel, sujeitando a aplicao do direito a todos os azares, em virtude de separ-los do contexto histrico, em funo de que existe e se aplica. (Azevedo, 1999: 23 e 24).

O que o direito
O debate sobre o conceito do direito antigo no s no meio marxista, mas tambm entre os intelectuais burgueses. Para eles difcil chegar a um conceito, porquanto teriam que reconhecer o carter poltico do fenmeno jurdico, algo que colocaria a baixo todo o manto de neutralidade que eles tentam fazer crer que existe no direito. No meio marxista o debate se desenvolveu em dois campos: o que entende o direito como fruto das relaes sociais, portanto algo que existiu desde quando os homens passaram a se organizar em sociedade; e, o que entende o direito como um fenmeno que surgiu com a ascenso da burguesia ao poder, basicamente como a norma jurdica. Aqui reside um aspecto fundamental, pois dependendo do campo que o marxista se coloque ter um resultado diametralmente oposto sobre a importncia do direito: a consequncia do primeiro entendimento ser a de que o direito continuar a existir, mesmo com o fim do Estado. Da ser necessrio estud-lo e desenvolv-lo, porquanto ser um instrumento necessrio para nossas tticas e estratgia. J o resultado do segundo entendimento ser necessariamente o de que a extino do Estado levar ao fim do direito. Nesse caso no precisamos nos preocupar com ele, pois ele fenecer junto com o Estado.

Evgeny Bronislavoviv Pachukanis, grande jurista sovitico, que foi Vice-Comissrio do Povo para a Justia da URSS, em sua obra principal, Teoria Geral do Direito e Marxismo, combateu a viso que entendia o direito como fruto das relaes sociais. Defendeu que a questo central para os marxistas era desvendar norma jurdica e que o contedo material (as relaes sociais) do direito era secundrio:
O conceito de direito aqui considerado exclusivamente sob o ponto de vista do seu contedo; a questo da forma jurdica como tal de nenhum modo exposta. Porm, no resta dvida de que a teoria marxista no deve apenas examinar o contedo material da regulamentao jurdica nas diferentes pocas histricas, mas dar tambm uma explicao materialista sobre a regulamentao jurdica como forma histria determinada. Se se recusa a analisar os conceitos jurdicos fundamentais, apenas se consegue uma teoria que explica a origem da regulamentao jurdica a partir das necessidades materiais da sociedade e, consequentemente, do fato de as normas jurdicas corresponderem aos interesses materiais de uma ou outra classe social.(Pachukanis, 1988: 21).

Note-se que o que vai nortear a anlise terica de Pachukanis o aspecto formal do direito apenas uma de suas dimenses -, que na poca da burguesia a forma jurdica. Pachukanis chegou a mencionar a existncia de um momento jurdico dentro das relaes sociais. Esse elemento no foi devidamente explicado em sua obra, mas a relao com a forma jurdica clara. Pachukanis3 chegou dizer que o fim da forma jurdica seria o fim do prprio direito.
O aniquilamento das categorias do direito burgus significar nestas condies o aniquilamento do direito em geral, ou seja, o desaparecimento do momento jurdico das relaes sociais. (Pachukanis, 1988; 27).

Ao restringir sua anlise apenas forma jurdica, Pachukanis incorreu em um erro que limitou sua possibilidade de apreenso do fenmeno jurdico: deixou de lado a essncia - as relaes sociais - e se debruou apenas sobre o fenmeno - a forma jurdica. A necessidade de combater o direito burgus foi levada ao extremo e, da mesma forma que Marx e Engels acentuaram o fator econmico como condicionante absoluto do processo da vida social devido luta que se estabeleceu contra os idealistas da poca - a forma jurdica foi elevada ao fator principal do direito. Analisamos o que a burguesia criou e nos demos por satisfeitos, no fomos alem da aparncia do fenmeno jurdico.
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Importante ressaltar que Pachukanis faz uma autocrtica acerca da teoria defendida por ele em sua principal obra. Nessa autocrtica ele assume a concepo de que o direito fruto das relaes sociais. Ele fala no direito como uma forma de regulao e consolidao das relaes de produo e tambm de outras relaes sociais. No est muito clara essa mudana de entendimento por parte de Pachukanis, alguns escritores levantam a possibilidade de ele ter sido forado a mudar de opinio face aos interesses do Estado Sovitico notadamente no perodo stalinista -. Outros dizem que essa autocrtica foi fruto de uma reflexo terica, que o levou a reconhecer seu equivoco.

Pettr Ivanovich Stucka4 questiona a viso restrita do direito e defende sua relao direta com as relaes sociais. Ele entende o direito como um sistema de relaes sociais, utiliza a expresso forma de organizao das relaes sociais ao se referir ao fenmeno jurdico. E com o objetivo de mostrar que no est dissociado da teoria marxista ele usa a seguinte citao de Marx:
A um determinado nvel de desenvolvimento das foras produtivas dos homens corresponde uma determinada forma de comrcio e de consumo. A determinadas fases do desenvolvimento da produo, do comrcio, do consumo, correspondem determinadas formas de constituio social, uma determinada organizao da famlia, das camadas sociais e das classes; numa palavra, determinada sociedade civil. A determinada sociedade civil corresponde determinado estado poltico, que no mais do que a expresso oficial da sociedade civil. (Stucka, 1988: 26).

Essas palavras comprovam que a concepo de que o direito tem por base as relaes sociais no nova entre os marxistas. O problema que essa discusso foi retirada do nosso meio, causando um grande atraso no desenvolvimento da teoria marxista acerca do papel do direito. O ser humano no produto simples da natureza, mas o resultado do convvio com outros seres humanos. Mais que isso, o ser humano precisa conviver em sociedade, no pode existir isoladamente, necessita do convvio social para continuar existindo. nesse convvio social que o ser humano produz e se reproduz socialmente. Karel Kosik ao falar do carter social do homem nos diz o seguinte:
Na produo e reproduo da vida social, isto , na criao de si mesmo como ser histrico-social, o homem produz: 1) Os bens materiais, o mudo materialmente sensvel, cujo fundamento o trabalho; 2) As relaes e as instituies sociais, o complexo das condies sociais; 3) E, sobre a base disto, as idias, as concepes, as emoes, as qualidades humanas e os sentidos humanos correspondentes. Sem o sujeito, estes produtos sociais do homem ficam privados de sentido, enquanto o sujeito sem pressupostos materiais e sem produtos objetivos uma imagem vazia. A essncia do homem a unidade da objetividade e da subjetividade. (Kosik,1995: 126/127).

, portanto, na complexidade do construir-se socialmente do ser humano que devemos buscar o direito. O direito um fenmeno social, no existe por si, ao contrrio, obra dos seres humanos organizados em sociedade. Isso fundamental para nossa compreenso, no importa o ser humano tomado isoladamente, mas sim integrado em sociedade. Uma
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Petr Ivanovitch Stucka (1865/1932), filho de camponeses, nasceu na Letnia, nas proximidades de Riga. Participante ativo das lutas revolucionrias, foi um dos articuladores da fuso do Partido Operrio Socialdemocrtico Leto com o Partido de mesma denominao russo, onde militou entre os bolcheviques e chegou a membro do comit de Petrogrado. Comissrio do Povo para a Justia no primeiro governo revolucionrio liderado por Lnin. Ocupou diversos cargos na URSS, dentre os quais o de Diretor do Instituto do Direito Sovitico.

regra, um princpio, uma pratica reiterada, s ganha relevncia se estiver vinculada a vrios seres humanos relacionados entre si. Devemos, portanto, buscar o direito nas relaes sociais, como fruto dessas, com toda sua complexidade e antagonismos. No h direito sem a existncia dos seres humanos vivendo em sociedade. E foi a vida em sociedade que apresentou as circunstancias para que se criassem os primeiros elementos do que hoje conhecido como direito. Friedrich Engels, em sua obra Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado, nos mostra que mesmo as sociedades mais rudimentares possuam regulamentao das relaes sociais, formas de relacionamento entre as gens e tribos e entre seus componentes. Essa regulamentao, ou costumes, como escreveu Engels, orientavam os casamentos, a relao com a propriedade, o funcionamento das instituies dirigentes, enfim, dava estrutura quelas sociedades. Assim:
Em todas as gens h os seguintes costumes; 1. So eleitos o sachem (dirigente em tempo de paz) e o caudilho (chefe militar). O sachem deve ser escolhido dentro da prpria gens e suas funes so internamente hereditrias,no sentido de serem imediatamente ocupadas em caso de vacncia. O chefe militar pode ser escolhido fora da gens e, s vezes, seu posto pode permanecer vago. Nuca eleito sachem o filho do anterior, dada a vigncia do direito materno,segundo o qual o filho pertence a outra gens, mas so eleitos frequentemente o irmo do sachem anterior ou o filho de sua irm. Todos, homens e mulheres, tomam parte da eleio. Mas ela deve ser ratificada pelas outras setes gens, e s depois de cumprida essa condio que o eleito empossado, pelo conselho comum de toda a federao iroquesa. (Engles: 70). Nenhum membro da gens tem direito a casar-se no seio dela. Esta a regra fundamental da gens, o vinculo que a mantm unida... (Engles: 71). A propriedade dos que faleciam passava aos demais membros da gens, pois no devia sair dela... (Engles: 71). Um conselho de tribo para assuntos comuns. Compunha-se dos sachens e chefes militares de todas as gens seus legtimos representantes, porquanto podiam sempre ser depostos e substitudos. O conselho deliberava em pblico, diante dos demais membros da tribo, aos quais se permitia tomar a palavra e expressar sua opinio; o conselho que decidia. Como regra geral, o conselho ouvia todo assistente que desejasse falar; tambm mulheres opinavam, atravs de um orador escolhido por elas. (Engles: 75). O conselho tribal ficava encarregado, particularmente, das relaes com outras tribos. Recebia e mandava embaixadas, declarava a guerra e conclua a paz. (Engles: 75/76).

A exposio de Engels, ainda que sujeita s descobertas cientficas posteriores na rea antropolgica, continua vlida quanto existncia de normas diretivas nas sociedades primitivas, no no sentido que entendemos hoje, mas como orientaes e princpios, aceitos pela coletividade com o objetivo de sua manuteno. Havia instituies representativas (conselhos), com normas de funcionamento e com eleies com regras preestabelecidas. Estes costumes representam uma estruturao e direcionamento

daquelas sociedades, garantindo um mnimo de estabilidade para sua existncia, permitindo, assim, a continuidade das mesmas. Os costumes representam o inicio do que veio a ser o direito. Pode-se falar que mesmo nas organizaes sociais mais primitivas j existia o direito, entendido esse sob o aspecto que apresento. O prprio Pachukanis reconhece essa afirmao:
Se passarmos aos povos primitivos vemos a certamente o embrio do direito, mas a maior parte das relaes disciplinada extrajuridicamente, por exemplo, sob a forma de preceitos religiosos. (Pachukanis, 1988: 42).

O erro de Pachukanis reside em querer justificar a inexistncia do direito nas sociedades primitivas pelo fato de que as normas de condutas eram disciplinadas extrajudicialmente. Mais uma vez aparece a confuso entre o direito e a forma jurdica. No podemos falar em extrajudicial e judicial naquelas sociedades, ela s podia se organizar dentro dos limites que seu desenvolvimento permitia, entretanto negar a existncia de instrumentos de organizao social - mesmo que rudimentares - um grande equivoco. Nesse sentido Marcos Bernardes de Mello ressalta o entendimento de que o direito existiu mesmo em sociedades primitivas e de seu papel imprescindvel para a organizao social:
O brocardo jurdico ubi societas ibi ius5 ressalta muito bem esse carter necessrio da ordem jurdica. O estado, por exemplo, nem sempre existiu e ainda hoje h grupos que desconhecem as estruturas e os entes estatais. No se pode dizer, no entanto, que esses grupos no tenham sido ou no sejam sociedades humanas, embora em estgio embrionrio ou em desenvolvimento. Todavia, mesmo nessas organizaes sociais primitivas, onde so mnimas as carncias em relao convivncia de seus integrantes, j se encontravam delineadas normas de adaptao social, as quais so respeitadas e impostas, at, pelo prprio grupo. Essas normas que so jurdicas pela impositividade podem ser bastante simples, mesmo rudimentares, mas nem por isso dispensveis...sejam, porem, rudimentares ou refinadas, elementares ou complexas, simples ou prolixas, as normas jurdicas so indispensveis e insubstituveis, porque constituem o nico meio hbil e eficaz de evitar o caos social e obter uma coexistncia harmoniosa entre seres humanos. (Mello, 2007:07).

Portanto, essencial diferenciar o direito da forma jurdica, pois com essa diferenciao mudaremos nossa viso acerca de um importante instrumento na luta poltica. O primeiro envolve o produzir-se dos seres humanos em sociedade, sendo um instrumento que serve para garantir e estruturar as relaes sociais, construindo uma coeso social, e por consequncia no ser extinto com o fim do Estado; o segundo, por sua vez,

Onde h sociedade, h direito.

a lei, uma das manifestaes do direito, foi criada pela burguesia quando ascendeu ao poder e no possui um carter universal.

O papel do Direito
Uma viso reducionista reserva ao direito uma funo meramente conservadora da ordem vigente, um mero instrumento de controle social, restringindo a utilizao dessa ferramenta importante para a luta poltica. Busquemos analisar a forma como o direito foi apreendido e utilizado pela burguesia para a construo de uma sociedade que atendesse aos seus objetivos. Sua postura em relao ao direito foi fundamental para ascender ao poder. As palavras de Tigar e Levy so fundamentais para entender como eram considerados os mercadores dentro da sociedade feudal:
O lucro, ou a diferena entre o preo ao qual o mercador comprava e o preo ao qual vendia, era considerado desonroso numa sociedade que exaltava as nobres virtudes do assassinato e reverenciava aqueles que viviam graas ao cansao e labuta nas palavras de uma carta constitucional da poca dos camponeses. (Tigar e Levy 1978: 20).

Sendo uma classe marginal no sistema de ento, a burguesia teve de buscar formas de criar espaos para consolidar sua concepo de mundo nas entranhas da sociedade que lhe era hostil. Uma anlise acurada da histria da ascenso da burguesia ao poder mostra que o direito teve papel essencial nessa consolidao. Tigar e Levy apresentam trs aspectos importantes na relao entre a burguesia nascente e o Direito:
Em primeiro lugar, na extenso em que se pode falar em Direito na selva da vida feudal, ele ou silenciava sobre o comrcio ou lhe era hostil.. medida que aumentava o nmero, o poder, dos comerciantes, os idelogos jurdicos desta classe fizeram um esforo para justificar o lugar do comrcio na simetria da vida feudal. Buscaram tambm uma acomodao com o Direito feudal e procuraram explorar-lhe os pontos fracos. Em segundo lugar, medida que o comerciante ampliava seu campo de atividades e criava as instituies de comrcio, entrava em choque direto com os interesses econmicos e polticos dos senhores feudais de uma outra parte do territrio... Por ltimo, haviam leis que os prprios mercadores elaboraram, a ordem jurdica que conceberam para servir a seus prprios interesses. (Tigar e Levy 1978: 20-21).

A classe mercantil vivia em confronto com as leis e os costumes da poca. Para transformar essa realidade, a burguesia teve de procurar brechas e contradies dentro da prpria ordem feudal e foi criando atravs de praticas reiteradas e de intensa luta poltica - suas normas e seus tribunais, que mais tarde serviriam de base para a sociedade que estava em gestao.

A burguesia soube apreender o papel poltico do direito, entendeu sua funo organizadora das relaes sociais compreendida essa como um processo de construo da hegemonia poltica e social , utilizou-o para consolidar seus valores e, atravs de um longo processo de luta poltica, foi moldando a sociedade sua imagem e semelhana. Em sntese: o direito teve papel importante na construo de sua hegemonia poltica e social. Justamente por entender o papel do direito, depois de derrubar o sistema feudal e construir uma ordem que atendia a suas necessidades, a burguesia abandonou todos os instrumentos que lhe serviram de instrumento de ascenso ao poder com o objetivo nico de perpetuar as relaes sociais que lhes eram favorveis. O jusnaturalismo que fundamentava seu direito de insurreio , os costumes e as prticas que foram pilares para a construo de sua hegemonia precisavam ser controlados. Plauto Faraco de Azevedo retrata essa questo de forma esclarecedora:
Efetivamente, sucedeu que, desde o incio do sculo xix, com a instalao definitiva da burguesia no poder, com a aplicao em seu proveito de uma ordem jurdica estatal elaborada e defendida nos sistemas jusnaturalistas e em particular na codificao do novo direito burgus, desaparece o carter revolucionrio do pensamento jurdico burgus e da burguesia em geral. Sua cincia tem, ento, por objetivo reforar o direito existente e no destru-lo atravs da revoluo. No se est mais procura de um novo direito natural, eis que no s foi ele encontrado como foi escrito nas leis. Trata-se tos, da em diante, de aplic-lo. Torna-se, em conseqncia, dominante o mtodo do direito positivo dogmtico. (Azevedo 2000: 42 e 43).

A burguesia precisava de um instrumento que garantisse a manuteno da ordem que ela havia criado, precisava de uma forma de petrificar as relaes sociais. sob essa tica que a forma jurdica e o positivismo jurdico devem ser entendidos. Ela corresponde, na verdade, s necessidades da classe que ascendia ao poder. A codificao do direito foi uma necessidade sua, a qual fruto de um momento histrico e no tem um sentido universal. Uma coisa a forma jurdica, a lei escrita, outra o direito, que um processo histrico construdo pela as relaes sociais, ou seja, pelos seres humanos organizados em sociedade. Toda ordem social pressupe relaes humanas. Para consolidao de determinada ordem, essas relaes devem ser planejadas e devem possuir certa continuidade. Como e por quem sero planejadas depender do sistema social e poltico dessa determinada sociedade. O direito um mecanismo que organiza as relaes sociais, dando-lhes uma orientao e certa continuidade. Essa organizao tem por fulcro consolidar determinados valores em determinada sociedade; esses valores, por sua vez, so historicamente determinados pelas prprias relaes sociais; e essas relaes tm seus limites impostos pelo grau de desenvolvimento das foras produtivas.

O grau de complexidade que as relaes sociais e institucionais alcanaram - com a multiplicidade de aes que o ser humano obrigado a realizar para produzir e se reproduzir, independentemente de sua vontade - no permitem simplificaes nem tampouco vises estreitas acerca do papel do direito. H que se buscar um entendimento do direito em sua totalidade, compreendendo-o como um produzir-se da prpria experincia humana, como um mecanismo de consolidao de determinados valores e de determinados objetivos. Como a humanidade pode produzir e se reproduzir sem uma organizao poltica e social? Como uma Nao pode relacionar-se com outra sem um conjunto de princpios que balizem essas relaes? Como iro se concretizar as relaes entre os blocos econmicos? At onde vai o poder do Estado com relao a outro Estado? Qual o limite do Estado perante o ser humano? Podemos construir outra forma de organizao poltica? De onde surgir essa nova forma de organizao? As respostas a essas perguntas no podem ser encontradas distanciadas do que a prpria humanidade produziu at o atual momento histrico. No podemos criar uma nova sociedade desconectada da antiga. O novo tem, necessariamente, de ser construdo dentro do velho, deve existir uma transio do velho para o novo. As transformaes sociais no se do por saltos impostos pela nossa vontade, nem tampouco se realizam dentro de um laboratrio, mas so construdas em uma sociedade real, com seres humanos reais e sob condies econmicas e polticas concretas. A humanidade ainda no inventou uma forma de organizao poltica capaz de dar conta da complexidade poltico-organizativa diferentemente da atual. No h, no horizonte imediato, outra forma de estruturao social que no a do Estado como organizador da sociedade. Em outras palavras, o fim do Estado pode at ser um objetivo estratgico, mas no est no nosso horizonte histrico a sua destruio; portanto, a partir dele e com ele que iremos criar as bases da nova sociedade. O objetivo de destruio do Estado no pode ser mais entendido como fim do direito, mas justamente o contrrio. O direito deve ser utilizado na luta de classes para alcanar avanos que podem ajudar numa transio longa e complexa que a construo do socialismo/comunismo. O direito deve ser entendido e utilizado pelos marxistas como foi pela burguesia como um instrumento da luta poltica pela substituio do Estado capitalista por outra forma de organizao poltica e social mais avanada. O direito no substitui a revoluo, isso tem que ficar claro. Entendo que ele pode ser um instrumento a servio dela. Precisamos utilizar todos os meios e espaos possveis de luta. Para tanto, precisamos nos despir de prconceitos, modelos e dogmas. Entender que o processo revolucionrio longo e que compreender vrias transies e que o campo do direito tem um potencial importante nessas transies, sendo fundamental para o futuro da

luta de classes. No sei qual fisionomia ter a sociedade socialista e sua organizao poltica e social, mas de uma coisa tenho convico: ela nascer e ser testada nas entranhas da atual.

Contribuio para uma nova viso marxista do direito

Anteriormente, apresentei os elementos que entendo importantes e que devem ser levados em considerao para uma real apreenso do direito, quais sejam: a) a infra-estrutura ou base econmica, na qual incluo o grau de desenvolvimento das foras produtivas internacionais e nacionais; b) as instituies polticas que compreendem Executivo, Legislativo, Judicirio, funes essenciais Justia, etc.; c) as instituies sociais que abrangem as entidades sindicais, estudantis, comunitrias, enfim, os movimentos sociais em geral; e, d) o grau de desenvolvimento da luta de classes, tanto internacional como nacional. Para garantir a sobrevivncia do ser humano e a execuo de seus objetivos essenciais, necessria a instaurao de uma ordem que direcione e organize as relaes sociais. Como ficou comprovado toda sociedade precisa de normas por mais rudimentares que sejam -, no importa o grau de desenvolvimento ou o contedo destas relaes. Para determinada sociedade no importa se capitalista, socialista ou comunista - continuar existindo e alcanar seus objetivos, necessrio que os meios de adaptao social, notadamente o direito, garantam a continuidade dessa sociedade. O direito o instrumento que cumpre a funo de dar estruturas a estas relaes sociais, dando-lhes forma e condies de consolidar os objetivos de determinada sociedade. Ele funciona como estruturador e mediador das relaes sociais, econmicas e polticas; portanto, relaes de poder. O direito serve como amlgama e orientador da sociedade em desenvolvimento. O espao em que se d a produo do direito complexo e possui vrias esferas, pois abrange o prprio produzir-se de determinada sociedade. O direito posto como est hoje, sob a hegemonia da burguesia, exerce um papel de freio do desenvolvimento social. Os entraves positivistas no permitem seu desenvolvimento pleno, no deixam que ele exera seu potencial estruturador e mediador de determinada sociedade. Ou, como expe o professor Herkenhoff:
O positivismo reduz o direito a um papel mantenedor da ordem. Sacraliza a lei. Coloca o jurista a servio da defesa da lei e dos valores e interesses que ela guarda e legitima, numa fortaleza inexpugnvel.(Herkenhoff, 2001: 16).

O positivismo jurdico no importa sua varivel que fundamenta e estrutura o nosso pensamento jurdico limitado para a apreenso da

complexidade social. De maneira simples, podemos dizer que o positivismo, tem por pressuposto que s direito aquilo que emana do Estado; portanto, s leva em conta as leis escritas de determinado Estado. Em nome de uma pseudo neutralidade, deixa a complexidade da realidade social fora de seu horizonte. Tendo em vista seu papel essencialmente poltico, o direito para fazer uma mediao que consiga apreender toda a complexidade social, precisa estar permevel a todos os elementos que compem essa sociedade. O direito, como est estruturado, no leva em considerao a complexidade das relaes sociais, ou seja, da experincia humana. A cincia e a filosofia marxista podem fazer com que o direito rompa com seus entraves positivistas. Defendendo a necessidade de um novo instrumental terico para o direito. Esse instrumental terico o marxismo. Vrios juristas j defendem uma nova concepo terica para o direito, defendem um encontro do direito com a realidade social. Plauto Faraco de Azevedo defende claramente o encontro do direito com a realidade na qual est inserido:
No se pode considerar a norma jurdica isoladamente, sendo necessrio buscar sua conexo com seu e fim, com seu contedo tico-jurdico e com sua repercusso social, com as condies histricas em que surge com seu desenvolvimento em nossa poca. Donde ser indispensvel ligar vrios aspectos: O histrico, o sociolgico e o sistemtico, ou, como dizia o jovem Savigny, o filosfico. S assim, com est viso ampla, pode a Cincia jurdica desempenhar de modo satisfatrio a tarefa social que lhe incumbe. ( Azevedo, 1999: 58 e 59).

Esse papel - de aproximao do direito com a realidade tarefa do marxismo, s ele pode realizar uma revoluo no direito, fazendo com que ele v ao encontro da realidade social. Com o marxismo o direito pode livrar-se do positivismo, levando em conta a totalidade da experincia humana. Tornando-se um instrumento capaz de compreender e apreender os diversos componentes da sociedade, os fatores culturais dos diferentes grupos sociais, os interesses das diferentes classes. A ideia de tornar o direito permevel complexidade do produzir e do reproduzir-se da sociedade no uma novidade, existe uma srie de movimentos nesse sentido. A Nova Escola de Direito, o chamado Direito achado na rua ou Direito Alternativo, e os Abolicionistas so exemplos importantes dessas tentativas. H, com relao a esses movimentos, um grande desconhecimento por parte dos marxistas. Ns temos um vezo antigo, qual seja, adoramos colocar um rtulo em pensamentos que no dominamos. Se determinado pensamento parece no estar dentro de nossa cartilha, colocamos um rtulo e, do alto de nossa sabedoria, decretamos sua invalidade. A teoria marxista pode fazer com que o direito d um salto qualitativo frente complexidade das relaes sociais, tendo um papel importante na luta por uma sociedade realmente humana. S o manancial

terico marxista est apto a captar toda a complexidade da realidade social, convertendo-a em uma verdadeira fonte de enriquecimento do direto. O marxismo pode utilizar todo o potencial que o direito enquanto estruturador, mediador e orientador das relaes polticas e sociais pode oferecer em um processo longo de transio para uma sociedade socialista. O objetivo de Lnin que entendia o marxismo com uma teoria revolucionria e no como um dogma - e de todos os grandes marxistas ao longo da histria foi construir e aperfeioar a teoria marxista dentro de suas realidades. No podiam - nem queriam - prever o futuro. Tampouco criaram uma religio com dogmas inquestionveis. No pretendo determinar todos os elementos para uma nova viso marxista acerca do direito. Seria uma contradio. Pretendo iniciar esse debate e apresentar duas convices, quais sejam: a de que o marxismo tem importante papel para a transformao do direito e a de que o direito tem um grande papel na luta de classes e na transio para uma sociedade socialista Entendo que ns marxistas temos um grande caminho a percorrer e muito que construir no campo do direito, mas para tanto, parafraseando Stucka, precisamos parar de mudar de nome as ruas do marxismo, bem como parar de pintar suas velhas paredes de vermelho, precisamos atualiz-lo.

Referencias Bibliogrfica
Amin, Samir - A via de desenvolvimento de orientao socialista. Anita Garibaldi. Janeiro. 2010. Azevedo, Plauto Faraco de. - Direito, Justia social e Neoliberalismo. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo. 1999. - Aplicao do direito e contexto social. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo. 2000. Baptista Herkenhoff, Joo. - Para onde vai o Direito?. Livraria do Advogado. 2001. Coelho Ulhoa, Fbio. - Direito e poder. Saraiva. So Paulo. 2005. Engels, Friedrich. - A Contribuio Crtica da Economia Poltica de Karl Marx. Obras Escolhidas volume 1. Vitria. - A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. Vitria Limitada. Rio de Janeiro. Gramsci, Antonio. - Cadernos do Crcere. Civilizao Brasileira. Rio de Janeiro. 2002. Kosik, Karel. - Dialtica do Concreto. Paz e Terra. So Paulo. 1995. Levi R., Madeleine e Tigar e. Michael. - O Direito e a ascenso do capitalismo. Zahar. Rio de Janeiro. 1978. Lyra Filho, Roberto. - O que Direito. Brasiliense. So Paulo. 1995. Lumia , Giuseppe. - Elementos de Teoria e Ideologia do Direito. Martins Fontes. So Paulo. 2003. Martins Antunes, Marcus Vinicius. - Engels e o Direito. Fios de Ariadne ensaios de interpretao marxista. UPF. Mello, Marcus Bernardes de. - Teoria do Fato Jurdico. Saraiva. So Paulo. 2007. Pachukanis, Bronislavoviv Evgenij. - A Teoria Geral do Direito e o Marxismo. Acadmica. So Paulo. 1988. Stucka Iva, Petr Ivanovich. - Direito e Luta de Classes. Acadmica. So Paulo. 1988.