1 JURISPRUDENCIA CONTRALORA 2004 ACTUALIZACIN TECNOLGICA Equipo de ltima versin. R-DAGJ-1572004.- Lic. 7170-T. ...

. se lee equipo nuevo de ltima generacin especificacin tcnica que cumple la oferta adjudicataria, al comprometerse en entregar un router de ltima versin fabricado por cisco (hecho probado 8) y como sustituto del 3640, compromiso que no altera los precios ofertados y est acorde con la resolucin R-DAGJ-206.2003 ... ADICIN Y ACLARACIN - Extemporneo pero con efectos. R-DAGJ-67-2004. Empresa presenta recurso de adicin y aclaracin contra resolucin de la CGR que haba rechazado recurso anterior por extemporneo ante lo cual la CGR rechaza la gestin pero anula el procedimiento de contratacin 7221-E pues dice que el ICE public una modificacin como aclaracin y eso viola el principio de publicidad. Luego ante recurso de reconsideracin del ICE la CGR en oficio R-DAGJ-93-2004 anula solo la frmula 7. ADJUDICACIN.- Criterios tcnicos. Oficio 13744 del 8 de noviembre del 2004.Por lo anterior, y ante la trascendencia de las pruebas realizadas, resulta necesario que ese Instituto aclare, en razn de que la recomendacin para adjudicar se aprob por diferencia de un voto a favor y entre estos el de un funcionario del rea administrativa; la razn por la cual se incorpor un funcionario de esa rea a unas pruebas de carcter puramente tcnico informtico, as como los conocimientos sobre la materia que ostente dicho funcionario. APELACIN Diferencia entre admisibilidad e improcedencia manifiesta. R-DAGJ23-2004.Es reiterada la jurisprudencia de este rgano contralor en punto a los criterios de improcedencia manifiesta o inadmisibilidad que permiten rechazar ad portas un recurso de apelacin. En ese sentido, se ha sealado, solo por citar un antecedente: Este rgano Contralor, en aras de evitar el entorpecimiento indebido de la actividad administrativa, est legalmente obligado a analizar con todo detenimiento, dentro del plazo de los diez das hbiles posteriores al vencimiento del plazo para apelar, su admisibilidad (la del recurso) y procedencia general, procurando detectar en esta etapa las gestiones manifiestamente improcedentes...; en trminos de la Ley de Contratacin Administrativa, sera la valoracin y aplicacin en tres sentidos; veamos: La Contralora General de la Repblica dispondr, en los primeros diez das hbiles, la tramitacin del recurso o, en caso contrario, su rechazo por inadmisible o por improcedencia manifiesta. Esta facultad podr ejercerse en cualquier etapa del procedimiento en que se determinen estos supuestos (segn artculo 86 de la Ley citada). Sea, deriva de la norma que el rgano Contralor podr, en punto al recurso de apelacin: a) Rechazar ad portas por improcedencia manifiesta, dentro del plazo dado (ver artculo 93 del Reglamento General); b) rechazar por inadmisible un recurso, que, de conformidad con la lnea que desarrolla este despacho se dara cuando del mismo recurso y de la documentacin que obra en expediente se estime que existen suficientes elementos de juicio en sentido contrario a las argumentaciones del apelante (Ver, entre otras, la R-DAGJ-453-2003, de las 11:00 del 23 de octubre del 2003) y, c) que, aunque en el plazo para admisibilidad no se haga ejercicio de los aspectos indicados, no existe impedimento para que, una vez cursada la audiencia inicial, se pueda determinar la aplicacin de alguno de los dos parmetros (a y b)

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ya sealados. Para el caso que nos ocupa, nos quedaremos solo con los criterios de improcedencia manifiesta y de inadmisibilidad. Sobre lo primero, resulta que la Ley de la materia esboza los supuestos existentes. En ese sentido, haciendo una lectura de las normas de rigor, tenemos que el numeral 86 dispone la posibilidad de rechazar el recurso de apelacin por improcedencia manifiesta. Luego, el artculo 95 del Reglamento de la Ley dispone los criterios de improcedencia manifiesta. En ese tanto, los indicadores de rechazo ad portas por ese motivo son: a) Cuando el recurso se interpone por una persona carente de inters legtimo, actual, propio y directo. La misma norma explica que carece de legitimacin el recurrente que: i) no resulte apto para resultar adjudicatario por ser su plica inelegible o ii) porque an en el caso de prosperar por el fondo sus alegatos, no sera vlidamente beneficiario del negocio de inters por el sistema de calificacin utilizado; en otras palabras, se impone una suerte de probanza de la aptitud (mejor derecho) para ganar el procedimiento concursal (valga acotar que dentro de este supuesto del artculo 95.1 del Reglamento General de Contratacin Administrativa se pueden dar otros desarrollados bsicamente por la doctrina y la jurisprudencia, por ejemplo, la imposibilidad de recurrir contra actos preparatorios, preclusin procesal, entre otros); b) cuando la argumentacin del recurrente se base sobre criterios donde la Contralora General ya haya adoptado una posicin en sentido contrario a los intereses de quien apela y no haya mrito para modificarla; c) cuando el recurso se presente sin la fundamentacin exigida por el numeral 88 de la Ley de Contratacin Administrativa. Tal falta de fundamentacin sera cuando no se indica con precisin la infraccin sustancial del ordenamiento jurdico o cuando se discrepa de las valoraciones tcnicas o apreciaciones que sirven de sustento al acto de adjudicacin, mas no se rebate de manera razonada, de ser posible mediante prueba (dictmenes o estudios), los estudios o la fundamentacin legal, tcnica o de conveniencia que utiliza la administracin para adjudicar; d) cuando se previene el mantener vigente la rendicin de la garanta de participacin y/o la vigencia de la oferta, y no se obre de conformidad y, finalmente, e) cuando el recurso se presenta fuera de tiempo. Por otro lado, solo por reiterarlo, la normativa establece (en el artculo 86 de la Ley de Contratacin Administrativa) la posibilidad de rechazar ad portas cuando el recurso es inadmisible. Para este supuesto este Despacho ha sealado: el artculo 86 de la Ley de Contratacin Administrativa establece una doble obligacin al realizar el anlisis de las gestiones interpuestas, distinguiendo dos supuestos que seran la inadmisibilidad y la improcedencia manifiesta. Al respecto indica ese numeral (...) Ahora bien, las gestiones recursivas pueden resultar inadmisibles entre otros casos, cuando de la lectura de los argumentos del apelante y de la revisin del expediente administrativo pueda desprenderse que no le asiste razn en el fondo de lo reclamado, de tal suerte que pueda determinarse que su recurso no podra ser declarado con lugar en la resolucin final sin perjuicio de que ostente la legitimacin para recurrir. (...) rechazando por inadmisibles entre otros, aquellos supuestos en que la Contralora General determine que el recurrente no llevara razn en el fondo de sus alegatos aun cuando se procediera a tramitar el recurso; esto implica incluso que se pueda superar el anlisis de improcedencia manifiesta por falta de legitimacin previsto por el artculo 95.1 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, pues bien puede ocurrir que el recurrente la ostente y aun as su recurso sea inadmisible. (Vase en ese sentido la resolucin No. R-DAGJ-453-2003, de las 11:00 del 23 de octubre del 2003). (Ver R-DAGJ-598-2003, de las 14:00 horas del 19 de diciembre del 2003).

APELACIN Para definir cuanta se toma en cuenta solo el aporte del ICE. RDAGJ-560-2004. De la especie, resulta oportuno recordar que la competencia en razn de la cuanta radica en lo que expresamente dispone el artculo 84 de la Ley de Contratacin

3 Administrativa que, echando mano al presupuesto para bienes y servicios no personales de cada administracin pblica, determina s, por el monto adjudicado, procede una apelacin o, en su defecto, una revocatoria ante la propia administracin licitante. En el caso, el ICE adjudica por C36.872.823.27 anuales (hecho probado 1) lo que, como sucedi, oblig a este despacho, por el asunto de la competencia, a tener que rechazar ad portas por la cuanta, sin descuidar el detalle de que la adjudicacin es solo por el aporte institucin (que es de orden pblico), no as por la otra parte que, como se seala (hecho probado 2), obedece al pago por el servicio que lo realiza directamente el funcionario, o mejor dicho, el cliente final de la soda. ARRIENDO.- No procede prorroga del arriendo sino ejercer la opcin. Oficio 8349 del 23 de julio del 2004 En cuanto al plazo de arrendamiento, en el punto 2.18.3 c) del cartel, dispone que bajo previa negociacin de las partes, el ICE podr prorrogar el contrato de arrendamiento con los mismos equipos arrendados por un plazo igual entendemos seis aos - , o ao con ao hasta el tope del plazo originalmente pactado. Si bien en el contrato no se menciona esta posibilidad, debe tener presente esa Institucin, que dada la naturaleza del contrato arrendamiento con opcin de compra -, no sera atendible que al vencimiento del plazo contractual originalmente pactado, ese Instituto pretendiera prorrogar la vigencia del negocio ao con ao o por otro perodo similar al pactado, pues tal alternativa generara cuantiosos costos adicionales a las arcas pblicas, al arrendarse un equipo que eventualmente pudo ser adquirido por un precio residual considerablemente menor al total de las cuotas que se tendran que pagar por un nuevo arrendamiento. CARTEL Ofertas deben respetar el cartel. R-DAGJ-191-2004. Lic. 7149-T. Bajo ese orden de cosas, por principios de igualdad y seguridad jurdica, la regla es que el cartel debe respetarse tanto en la fase de formulacin de ofertas, como de suscripcin del contrato y eventual ejecucin, salvo que en su texto contemple disposiciones ilegales, por oposicin a alguna norma o por ilgicas en su contenido o alcance o bien por alguna inconsistencia grave. CARTEL.- Prevalece sobre el contrato. Oficio 8349 del 23 de julio del 2004 En la misma clusula segunda, punto y) Cuotas de arrendamiento se establece que el ICE deber pagar al arrendador veinticinco cuotas trimestrales, vencidas y consecutivas, que se harn efectivas mediante transferencia bancarias a la cuenta del Arrendador o a la cuenta que ste indique y debern efectuarse libres de deducciones o retenciones de cualquier naturaleza, presente o futura siendo por cuenta y cargo del ICE cualesquiera cargos o comisiones bancarias que deban cancelarse para efectuar dicha transferencia. No obstante lo anterior, en el punto 1.7.1. de las condiciones generales del cartel se dispone que todos los gastos bancarios fuera de Costa Rica que originen las modalidades de pago, corren por parte del adjudicatario ... CESIN DE CONTRATO.- No procede en alquileres. Oficio 9153 del 10 de julio del 2004.Como puede verse la regulacin aplica para efectos procedimentales, en tanto las regulaciones de fondo sobre esa forma contractual no se rigen precisamente por la citada Ley de Contratacin Administrativa sino por la normativa especial, es decir la Ley General de Arrendamientos Urbanos y Suburbanos (Ley 7527 del 10 de julio de 1995), tal como lo prescribe su articulo 6

4 Ahora bien, en criterio de esta Divisin, esa disposicin es la aplicable para efectos de traspasos de bienes inmuebles que han sido arrendados a la Administracin Pblica y no la disposicin del artculo 36, por cuanto en este caso no estamos en presencia de una cesin del contrato de arrendamiento, sino de un negocio entre particulares relacionado con la propiedad y en el que todo caso se garantiza el pleno derecho, segn el supracitado artculo 75 de la Ley de Arrendamientos Urbanos y Suburbanos, la continuidad del objeto contractual. ESPECIES FISCALES. En caso de contratos con prorrogas. Oficio 4441 del 28 de mayo 2004. As, se tena que el precio anual era por C 69.120.000.00., mismo valor sobre el cual se estableci la estimacin fiscal para el perodo de un ao, desprendindose entonces que, ante el supuesto de ampliarse el plazo por medio de la prrroga que el mismo Contrato reconoca alguna, variaba consecuentemente la estimacin del fiscal, debiendo por ende cancelarse los timbres faltantes correspondientes. ESTRUCTURA DE PRECIOS NO SE PUDE MODIFICAR LUEGO DE APERTURA DE OFERTAS Consejo de Transporte Pblico. . Resolucin R-DAGJ122-2004. Ahora bien, la recurrente no demostr en su recurso que cumple con la Directriz No. 34 de cita, en cuanto al pago de salarios mnimos a los trabajadores establecido en el Decreto de Salarios Mnimos Vigente para el II Semestre del 2003, el que aplica para el caso concreto, toda vez que la apertura de ofertas de ese concurso fue el 11 de agosto de ese ao (ver hecho probado 1). Por otra parte, estima este Despacho que ms bien reconoce la recurrente que no cumple con ese pago y que su alegato, en el sentido de que el faltante que seala la Administracin en el rubro de mano de obra que es por la suma de colones, se pueda costear con la utilidad final que obtenga resulta improcedente, toda vez que la estructura porcentual de los elementos que componen el precio cotizado jurdicamente resultan inmodificables despus de la apertura de las ofertas. EXPERIENCIA. R-DAGJ-191-2004. Lic. 7149-T Si bien en reiteradas oportunidades se han avalado carteles que disponan, como acontece en el caso presente, que el tema de la experiencia quedaba reservado al sistema de evaluacin de ofertas, es lo cierto que para esta Divisin resulta inadmisible una plica que no demuestre contar con la experiencia mnima que sea necesaria para la correcta ejecucin del contrato; experiencia mnima que incluso podra no haber sido requerida expresamente en el cartel, pero que dependiendo de cada objeto, es la que se impone como bsica para que un oferente pueda cumplir en debida forma con sus obligaciones contractuales EVALUACIN Procede en ofertas nicas. R-DAGJ-191-2004. Lic. 7149-T. La ausencia de competencia no significa que a la Administracin no le interese conocer qu puntaje obtiene la oferente y determinar si es razonable o no y, en caso negativo, rechazar la propuesta. De ah que se impone que la Administracin del ICE incorpore en futuros negocios de esta misma repercusin nacional, el mnimo de experiencia que como requisito de admisibilidad deben de tener las personas fsicas o jurdicas que desean presentar sus

5 ofertas al concurso, mxime cuando el tema de la experiencia ha sido harto discutido en esta sede. EVALUACIN Experiencia de casa matriz. R-DAGJ-191-2004. Lic. 7149-T. En este orden, no es del todo atinado afirmar que Ericsson de Costa Rica S. A. no cuenta con un mnimo de experiencia, por cuanto se estara haciendo abstraccin de los atestados con que cuenta dicha firma como parte del Grupo Ericsson... Uno de los reparos que puede afrontar este hecho es que en el cartel no se permite atraer la experiencia de casas matrices, sino que debe recaer directamente en quien participa, argumento tambin formalista .... EVALUACIN Experiencia dentro de admisibilidad. R-DAGJ-259-2004. Lic. 7198-T. Siempre dentro de esta lnea, llamamos la atencin a la entidad a fin de que pondere si la experiencia debe, en todos los casos constituir un elemento de admisibilidad EVALUACIN Clientes representativos. R-DAGJ-260-2004 Lic. 7208-T. Otro punto que merece nuestro comentario y censura va dirigido al requerimiento de la Experiencia y Clientes Representativos, a lo cual otorg 30 puntos, aspecto que consideramos sumamente criticable desde el punto de vista de comprobacin metodolgica, pues nicamente se solicit una lista de clientes representativos para conferir un puntaje tan determinante. EVALUACIN - Condiciones de admisibilidad y condiciones evaluables. R-DAGJ260-2004 Lic. 7208-T. Por tanto, deber introducirse una mejora cualitativa, tendiente a simplificar y depurar el sistema de evaluacin y determinar en mejor forma cules son condiciones de admisibilidad y cules son condiciones a ser evaluadas, confiriendo, a stas ltimas una ponderacin razonable segn el grado de importancia que se les d y sobre todo, teniendo en cuenta que muchas de las condiciones que son exigidas como factores de evaluacin no arrojan elementos diferenciadores entre oferentes y bien podran ser solicitados como requisitos de admisibilidad. EVALUACIN.- Debe ser simple. R-DAGJ-606-2004. Licitacin 7059-T. Adicionalmente, debe cuestionarse la entidad licitante si un sistema tan complejo de asignacin de mltiples puntajes a diversos aspectos, todo por captulos, para luego sacar un promedio total es proporcionado para los fines propuestos, es decir, debe evitarse que en la multiplicidad y diversidad de factores calificados, no se vaya a diluir o sesgar la importancia de algunos elementos trascendentes con otros poco relevantes para una valoracin como puede ser la simple indicacin del monto por servicios de instalacin (clusula 11.7.1). FIRMA DEL CONTRATO. Solo parte adjudicada e ICE deben firmarlo. Oficio 8349 del 23 de julio del 2004 Por ello, debiendo existir identidad entre el adjudicado y las partes suscribientes del contrato, no se puede pretender incorporar en el documento contractual a una empresa que no form parte de la oferta adjudicada, de modo que para asegurarse el apoyo tcnico que el Grupo Ericsson otorga a la firma nacional, deber ese Instituto buscar los instrumentos legales procedentes para que, acorde con la resolucin de cita, se deje patente el apoyo tcnico de la casa matriz sin utilizar un mecanismo que violente

6 abiertamente las disposiciones que rigen la materia, como ocurre en el presente contrato de repetida cita. GARANTA DE BIENES. Debe ser del oferente. R-DAGJ-260-2004 Lic. 7208-T. En primer lugar, es importante tener en cuenta que son los contratos los que erigen obligaciones, por lo que, en la especie, es claro que no exista obligacin alguna entre el fabricante y la Administracin por cuanto para efectos del presente negocio, el fabricante no es parte negocial. Es nuestro criterio que dicho requerimiento era innecesario, toda vez que las garantas las debe cubrir el oferente y no el fabricante como ya se analiz supra, amn a que en realidad el contenido de la certificacin es mera informacin sin valor vinculante para quin la emiti; ... GARANTAS Se puede aplicar el tope. R-DAGJ-471-2004. Lic Reg. 2004-0037. Alega la objetante que el cartel en lo referente a la garanta de participacin establece un 5% del valor cotizado, cuando lo usual ha sido un 1%. Agregan que en el cartel en lo referente a la garanta de cumplimiento establece un 10% del valor cotizado, cuando lo usual ha sido un 5% ... Criterio para resolver. Tales porcentajes establecidos en el cartel para las garantas de participacin y cumplimiento, estn dentro del margen que se determina la Ley de Contratacin Administrativa y su Reglamento, y como lo ha explicado la Administracin se fijaron con la finalidad de que las empresas participantes tengan la suficiente solidez financiera y por tanto puedan respaldar su oferta hasta el momento de la adjudicacin. HECHO HISTRICO. Cundo no lo es. R-DAGJ-144-2004. Lic 7194-T. En relacin con este punto, consideramos que la informacin que se traduce no es complementaria sino esencial, y tan es as que es evaluada, y con puntuacin muy alta como es que se le asignan 400 puntos a este aparte; en consecuencia no podra ser subsanada ... En este aspecto, tampoco es vlido aceptar que la informacin de las cartas en portugus, qued referenciada en el cuadro resumen hecho en idioma espaol, ya que el cartel claramente especificaba los datos que deban contener los proyectos de migraciones efectuadas (ver hecho probado 4, folio 84), en del estudio del cuadro resumen, se ve que fueron omitidos muchos de esos datos. INICIO EJECUCIN DEL CONTRATO.- Oficio 11103 del 22 de setiembre del 2004 (Licitacin 7149-T sobre 600.000 lneas mviles). Inicio ejecucin del contrato. Importacin por parte de firma adjudicataria. Antecedentes del caso: La firma Ericsson de Costa Rica adjudicataria de dicha licitacin decidi transportar hacia Costa Rica equipos para atender dicha licitacin antes de obtener el refrendo contralor. Dichas mercancas se consignaron a nombre del ICE y permanecieron en un depsito aduanero privado. Consecuentemente, visto que Ericsson ha trasladado desde Suecia los equipos requeridos para cumplir con la prestacin contractual, consignndose los mismos a nombre del ICE, como lo dispona el cartel de la Licitacin, se evidencia que el contrato se ha empezado a ejecutar. As las cosas, habindose evidenciado que el contrato en estudio ya ha desplegado algunos de los efectos contemplados en las disposiciones contractuales, sin la obtencin

7 del requisito constitucional del refrendo como presupuesto de eficacia resulta improcedente otorgar el mismo a esta negociacin, lo que nos obliga indefectiblemente a denegar la aprobacin solicitada, en virtud de lo preceptuado en los artculos 20 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y 11 del Reglamento sobre Refrendo de las Contrataciones de la Administracin Pblica, lo cual podra conllevar la nulidad absoluta de lo actuado. Observacin: luego del voto 2004-14421 el ICE corrigi observaciones hechas por la CGR y la misma mediante oficio 02455 del 11 de marzo del 2005 decidi refrendar la compras de las 600,000 lneas mviles. Por similar razones no fue refrendado contrato para adquisicin de gras en licitacin 6913-E pero ante nueva gestin del ICE, la CGR en oficio 02676 del 7 de marzo del 2005 dio el refrendo. INTERESES MORATORIOS.- Apegados a la normativa. Oficio 8349 del 23 de julio del 2004 En la clusula dcimo sexta punto c), se establece que en caso de atraso en el pago de las cuotas de arrendamiento por parte del ICE, no imputables a Ericsson de Costa Rica o al Arrendador o causas de fuerza mayor o caso fortuito, el Instituto deber reconocer un inters moratorio igual a la tasa prime rate ms un margen fijo del 1% anual, desde la fecha en que se debi efectuar el pago hasta la fecha de su efectiva cancelacin por parte del ICE, utilizando la base de das actuales en un ao de 365 das. Al respecto, es necesario sealar que el Reglamento General de Contratacin Administrativa, dispone en el artculo 21 punto l) que para operaciones en dlares americanos como en el presente caso cuando la Administracin incurra en retraso en el pago efectivo de sus obligaciones pecuniarias deber reconocer al acreedor intereses sobre lo adeudado, segn la tasa prime rate por lo que no sera procedente en virtud del principio de legalidad que rige el actuar de la Administracin Pblica, reconocer porcentajes adicionales al sealado en dicho numeral. MODIFICACIN CONTRACTUAL.- Computo del plazo de los seis meses del 14.5. Oficio 13251 del 28 de octubre del 2004.Reiteramos para ser contestes con nuestra Unidad de Autorizaciones y Aprobaciones, que de conformidad con lo previsto por el artculo 37.13 del Reglamento General de Contratacin Administrativa, la rendicin de la garanta de cumplimiento por ese nuevo contrato, se podr rendir dentro de los diez das hbiles posteriores al acto de adjudicacin. Dentro del plazo de los seis meses que contempla el artculo 14.5 del RGCA debe existir la anuencia del contratista y dictarse el acto de adjudicacin del nuevo contrato, que se ajustar en condiciones de precio, calidad y porcentaje a lo que se dispone en ese artculo (ver numeral 14.5.2 del RGCA. Observacin: en jurisprudencia del 2007 se puede ver que el plazo de los meses se cuenta hasta que se perfeccione el contrato con la entrega de la garanta de cumplimiento. JERARQUA DE LAS NORMAS. Aplicacin de la LGAP. R-DAGJ-425-2004. Lic 7237-T. Primero que todo, es necesario aclarar a la firma recurrente que segn dispone el artculo 367.2 inciso b) de la Ley General de la Administracin Pblica, la materia de contratacin administrativa est exceptuada del mbito de aplicacin en lo concerniente al procedimiento administrativo, es por ello que no en pocas oportunidades hemos

8 indicado que en contra de las resoluciones de este rgano Contralor no cabe ulterior recurso ordinario. MODIFICACIONES AL CONTRATO.- Procede segn artculo 12 de la LCA. Oficio 8349 del 23 de julio del 2004 Este aparte hacer referencia a la clusula 3.26.11 que dice: El ICE podr modificar la cobertura del sistema de acuerdo a su conveniencia, para lo cual el oferente realizar dichas modificaciones, de comn acuerdo entre las partes y de requerirse equipo adicional, este deber mantener o disminuir los precios contenidos en su oferta Respecto a esta clusula el contrato no especifica si los equipos que se adquieren se hacen bajo la misma modalidad del arrendamiento ... Sobre este aparte y) es importante advertir que, para evitar interpretaciones errneas debe tenerse en consideracin la modalidad de adquisicin de equipos adicionales, y que en todo caso, la modificacin contractual que de ello se genere deber ajustarse a lo previsto en el numeral 12 de la Ley de Contratacin Administrativa y 14 de su Reglamento. MUESTRAS Descalificacin por no presentar las de la oferta base. R-DAGJ-3852004 (bis) Lic. 7202-T. En cumplimiento a esta especificacin cartelaria, se tiene que la recurrente no aport las muestras para la oferta base, solo entreg las muestras para la oferta alternativa. Ante tal incumplimiento, la firma inconforme no ostenta la legitimacin necesaria para accionar ante esta sede, siendo lo procedente rechazar ad portas su recurso de apelacin. MUESTRAS Exclusin de muestras debe ser motivada. R-DAGJ-606-2004. Licitacin 7059-T. De tal suerte que podemos concluir que ni la ausencia, ni las imprecisiones de una muestra pueden generar la exclusin automtica del oferente que se encuentre en esa situacin; sino que ello exige la valoracin de la trascendencia que para el caso concreto pueda tener tal circunstancia. Aunado a lo anterior tenemos que, segn la literalidad de la norma cartelaria, lo importante era que se cumpliera con un hilo rasgador y no estableci cuales seran las pruebas objetivas a las cuales sera sometida la muestra, lo cual evidencia que era un mero aspecto de simple verificacin, para lo cual bastara una aceptacin de parte del oferente y el respectivo cumplimiento de parte del adjudicatario. NEUTRALIDAD TECNOLGICA.- Acto debe ser motivado. Oficio 13744 del 8 de noviembre del 2004.Resulta entonces que en el expediente analizado se hecha de menos los estudios requeridos en la normativa supracitada, ante lo cuales importante recalcar, que cada decisin tcnica que asuma la Administracin, incluyendo la escogencia de la plataforma hacia la que se mover sus sistemas, ir en perjuicio y en beneficio de determinadas empresas, y por lo tanto, dicha decisin, como acto administrativo que es, debe estar debidamente justificado bajo parmetros de la lgica y la tcnica, en cumplimiento del artculo 16 de la Ley General de la Administracin Pblica

9 NORMATIVA APLICABLE.- Pas de origen. Oficio 8349 del 23 de julio del 2004 En la clusula vigsimo tercera, se especifica que Ericsson de Costa Rica y el ARRENDADOR renuncian a las leyes y tribunales de su pas de origen. Sobre el texto transcrito, cabe hacer la observacin de que Ericsson de Costa Rica no podra renunciar a las leyes y tribunales de su pas de origen por cuanto sta constituye una empresa nacional sujeta a la normativa costarricense. De igual forma, el Arrendador (BCIE) por su naturaleza no tendra pas de origen, por lo que tampoco cabra una renuncia en los trminos apuntados en la mencionada clusula. NULIDAD DE ACTO DE ADJUDICACIN. Debido proceso. Oficio 6672 del 17 de junio del 2004. Nota: breve resumen del caso: El ICE adjudic una partida a la empresa XYZ que se realiz con financiamiento BID. Debido a un reclamo ante el BID, dicho organismo decidi no financiar esa compra. El caso fue elevado al Consejo Directivo por la Subgerencia de Electricidad para que fuera declarado nula la adjudicacin de dicha partida por falta de fondos. El Consejo Directivo anula la adjudicacin y solicita el dictamen favorable a la CGR al amparo del artculo 173 de la LGAP. La CGR devuelve el asunto sin pronunciarse debido a los siguientes aspectos. Una de las manifestaciones de la autotutela administrativa consiste en la posibilidad de anular, en va administrativa, sin acudir ante la autoridad judicial, los actos declaratorios de derechos, cuando stos sean de manera evidente y manifiesta, absolutamente nulos (artculo 173 de la Ley General de la Administracin Pblica). Esta facultad se constituye como una excepcin a la doctrina de los actos propios... Este principio estatuye que las administraciones no pueden ir en contradiccin con sus actos definitivos ni desconocerlos, porque ellos las vinculan frente al administrado que los invoca a su favor. Es importante destacar que los actos administrativos cuentan con la presuncin de legitimidad. Por lo tanto, una vez que son tomados por la administracin y debidamente comunicados, se presumen que son legtimos y eficaces y, por ende ejecutorios ... En el caso concreto, se advierte que no se cumpli con ninguno de los requisitos antes mencionados, dado que no se inici un procedimiento administrativo ordinario. Entre otras falencias, se pudo corroborar que no hubo acto de apertura, menos an la debida comunicacin de ste a las partes interesadas, ya sea directa o indirectamente. No se sigui el debido proceso, como la oportunidad de defenderse para los interesados; posibilidad de recurrir las actuaciones administrativas que consideraren opuestas al ordenamiento jurdico; tampoco se realiz la comparecencia oral y privada, etc. Por otra parte, en punto al criterio externado por la Divisin de Contratacin Administrativa, Direccin Jurdica Institucional, del Instituto Costarricense de Electricidad, no lleva razn en el sentido de que para anular el acto de adjudicacin con respecto a las partidas 3 y 4 sea necesario que se requiera de la anuencia del contratista previamente, en virtud de que la anulacin se refiere a un acto declaratorio de derechos subjetivos. OBJECIN La necesidad la define la Administracin. R-DAGJ-109-2004. En objecin al cartel el ICE no estuvo de acuerdo con potencial oferente para cambiar requisitos que la obra deba cumplir y la CGR dice que es la propia entidad la que conoce el giro de su actividad y mejor conoce cmo satisfacer sus necesidades .... OBJECIN Redondeo de fracciones. R-DAGJ-20-2004.- Objecin al cartel de licitacin 7221-E

10 Pero, an en el supuesto de que se sumarn los das de ms que se dan por la prrroga, resulta que entre la primera publicacin (del 27 de noviembre) y la nueva fecha para recibir ofertas (26 de enero) hay un total de 32 das hbiles, entre estas fechas se da un tercio de 10,66 das hbiles, sea, 10 das por que no se consideran las fracciones OBJECIN.- Principios de racionabilidad y proporcionalidad. Oficio R-DAGJ-6862004.Criterio para resolver: se procede a declarar con lugar esta impugnacin; toda vez, que la redaccin de este tem es muy amplia, al exceder los principios de racionabilidad y proporcionalidad, dado que no solo est contemplando los defectos de fabricacin y calidad de los pantalones sino que abarca cualquier otra cosa imputable al contratista; pues, en el comercio en general las garantas sobre los bienes no exceden de un plazo de seis meses, y en la especie se pretende una garanta sobre los defectos de fabricacin y calidad de los pantalones de doce meses, la que resulta a todas luces desproporcionada. OFERTAS Factores de comparacin de ofertas es discrecional. R-DAGJ-471-2004. Lic Reg. 2004-0037. Esta Divisin en forma reiterada ha determinado que resulta enteramente discrecional para la Administracin interesada, como regla de principio, de conformidad con las caractersticas del requerimiento que se pretenda, definir o establecer cules son los factores que se tomarn en cuenta para la comparacin de ofertas, entre otros, precio, plazo de entrega, experiencia, garantas, entre otros. Por lo dicho, tambin resulta enteramente discrecional para la Administracin licitante el establecer las reglas bajo las cuales se determinar la calificacin de cada uno de los parmetros que conforman el sistema de calificacin. OFERTAS - Informacin en otros sobres. R-DAGJ-606-2004. Licitacin 7059-T. Sin embargo, tanto el ndice de la oferta como la recurrente en su escrito de impugnacin sealan que esa informacin se encuentra disponible, desde el da de apertura de ofertas, solamente que por error se incluy en el sobre econmico. De tal manera que por la ndole de la informacin, si se sostiene que aunque sta se encuentra en poder de la Administracin, por no haberse incluido en el sobre tcnico, conlleva la exclusin, sera darle prioridad a la forma sobre el fondo en s mismo, lo cual es contradictorio con el referido principio de eficiencia .. se encontrara en mantener la oferta econmica cerrada previniendo a la recurrente toda la citada informacin; y condicionando su elegibilidad a que lo que se indique en ese momento de subsanacin corresponda plenamente a la informacin ya incluida en el sobre econmico. OFERTAS Faltante en materiales y precios. R-DAGJ-606-2004. Licitacin 7059-T. Si la Administracin detecta que hay un faltante tanto en la lista de materiales como en los precios, de tres torres, que reiteramos no estn cotizadas, la empresa tendra tres opciones: la primera aceptar que sus precios solo incluyen 24 torres y mantener que esa es su cotizacin definitiva; en segundo trmino cobrar adicionalmente las tres torres omitidas, lgicamente aumentando el precio original o, por ltimo, puede ofrecer las veintisiete torres por el precio de veinticuatro, con tal de no ser excluida. En cualquiera de los tres escenarios estamos en presencia de un vicio descalificante. OFERTA.- Vicio puede excluir la oferta. R-DAGJ-606-2004. Licitacin 7059-T. As las cosas, debemos concluir que efectivamente existe una inconsistencia en la oferta presentada por el consorcio Alacatel Indetel Alcatel Costa Rica, en cuanto a

11 los alcances de las caractersticas de las computadoras porttiles ... lo procedente es analizar la trascendencia del vicio a efectos de determinar si tiene la posibilidad de excluir la oferta o no ... Dicho criterio tcnico es avalado por este Despacho y, por tanto, tenemos, en conclusin que la variacin en la memoria y velocidad de las unidades porttiles no se puede considerar como trascendente al punto de que pudiera generar la exclusin de la recurrente. OFERTA.- Aspectos obligatorios y evaluables. R-DAGJ-606-2004. Licitacin 7059-T. Tericamente el sistema es adecuado; sin embargo, se pueden presentar problemas al determinar cules aspectos se incluiran como obligatorios y cules como evaluables; una confusin con esa labor, al momento de elaborar el cartel podra generar graves inconvenientes, como sera: incluir elementos bsicos para la adecuada satisfaccin del inters pblico (requisitos de admisibilidad) como aspectos calificables en cuyo caso sin una empresa no lo cumple la consecuencia sera la asignacin de cero puntos y podra an continuar elegible; por otra, parte podran incluirse como ventajas del sistema de calificacin aspectos que son absolutamente irrelevantes desde el punto de vista de un sistema comparativo, o bien, podra darse la situacin de que se incluyan aspectos de mera ventaja como de elegibilidad. OFERTA.- En caso de diferencias con el contrato. Oficio 8349 del 23 de julio del 2004 En lo que respecta a la clusula tercera relativa al PRECIO, dentro de esta se establece un monto por concepto de arrendamiento distinto al ofertado por la contratista... PODER ESPECIAL. Solo para lo que fue otorgado. Oficio 9252 del 11 de agosto del 2004. Ntese que el Poder Especial de cita otorgaba las facultades necesarias para que el seor Sonderegger Beyeler firmara slo el contrato principal de suministros y materiales con ese Instituto. Asimismo confiri poder para firmar cualquier aclaracin o adicin hasta lograr el refrendo del documento contractual. Resulta claro que esas aclaraciones o adiciones corresponden a los eventuales documentos que esta Contralora pudiese requerir en medio del trmite de aprobacin del contrato principal. En este sentido, no procede que ese Instituto suscriba un addendum ampliando la compra en un 50%, sin contar con una manifestacin expresa de voluntad por parte del Consorcio contratista para que el seor Sonderegger Beyeler pueda representarlo en ese acto especficamente. PODER GENERALSIMO. R-DAGJ-157-2004.- Lic. 7170-T. Si se entiende que se trata de un poder general o generalsimo, que se sabe debe ser otorgado en escritura pblica e inscritos en el Registro Pblico, su omisin debe ser prevenida a efecto de que las partes se refieran al punto. En este sentido, este rgano Colegiado ya ha establecido que las deficiencias que se adviertan en los contratos de mandato, pueden ser prevenidas y subsanadas segn las reglas establecidas en el Cdigo Civil, por no existir regulacin en la Ley de Contratacin Administrativa. PRECIO Precio residual no deben incluir intereses posteriores. R-DAGJ-380-2004. Lic 6873-T.

12 Analizada la informacin suministrada por Ericsson en su oferta, se determin que dentro de cada valor de opcin de compra trimestral, adems de contemplarse el valor residual del precio de los equipos y licencias y ejecutorios, se incluy la sumatoria de los intereses que se generaran en los trimestres posteriores a la fecha en que se ejerza la opcin de compra. Esto resulta lesivo a la Hacienda Pblica y para los intereses econmicos de la institucin licitante, por cuanto de ejercer la opcin de compra en forma anticipada, pagara intereses posteriores a dicha adquisicin, sobre el saldo de los precios de los equipos y licencias y ejecutorios que ya cancel, justamente al momento de ejercer la opcin de compra. PRECIOS No cotizar precios unitarios anula la oferta. R-DAGJ-380-2004. Lic 6873T. El cartel de la licitacin dispuso, en su apartado 13.12.1, que dado que el ICE se reserva el derecho de variar las cantidades de planta externa, el oferente deba cotizar costos unitarios para cada artculo de planta externa ... As las cosas, se observa que, al no cotizarse precios unitarios, no existe seguridad para fijar tal monto con los elementos que constan en el cartel y los que constan en la oferta del Consorcio readjudicatario. En caso concreto existe certeza del costo total, pero tal certidumbre se echa de menos cuando de la cantidad de kilmetros de cable se trata. En consecuencia, al no estar claramente definido este aspecto, la omisin acusada a la oferta del Consorcio Ericsson III viene a constituir un vicio de nulidad absoluta, que es fcilmente constatable, el cual se agrava tomando en consideracin las particularidades del negocio, en razn de que al no estar an definidas las cantidades exactas a construir de las obras de Planta Externa, era necesario cotizar costos unitarios para cada artculo de dicha Planta, como dispuso la clusula. PRESUPUESTO - Estados financieros . R-DAGJ-156-2004.- Lic. 7145-T.Nos llama poderosamente la atencin el hecho de que el cartel solicite la presentacin de los estados financieros de los ltimos 3 perodos fiscales, sin referirse a los criterios que se seguirn para el anlisis de los mismos y que el estudio de la Administracin que recomienda la adjudicacin no analice esos estados financieros solicitados... si se solicitan estados financieros es para analizarlos detalladamente y bajo los criterios previamente definidos en el pliego de condiciones, de no ser as carece de toda lgica y sentido prctico que lo soliciten. En consecuencia no tiene vicio alguno de presentar estados financieros consolidados de la firma matriz por parte de una subsidiaria oferente. No debemos perder de vista que lo anterior obedece estrictamente al cumplimiento de leyes que sobre la materia rigen en Estados Unidos de Norteamrica, y para las sociedades que adopten ese sistema, lo cual ocurre en este caso pues ambas sociedades son de origen estadounidense. Tambin esa adopcin conlleva otras consecuencias, como las relacionadas con la responsabilidad, en donde la firma madre responde legalmente por los compromisos que adquiera la subsidiaria ... PRESUPUESTO.- Presupuestos futuros. Oficio 6685 del 25 de marzo del 2004. Tal y como lo expresramos en oficio 6279/2004, preocupa sobremanera a este rgano Fiscalizador el hecho de que ese Instituto comprometa significativamente recursos de prximos perodos presupuestarios, puesto que dependiendo de la magnitud de ello podra provocarse una desfinanciacin sucesiva para los subsiguientes perodos, de forma tal que se podra provocar un crculo vicioso en materia presupuestaria y a su

13 vez violentar en forma reiterada el principio de anualidad presupuestaria establecido en el artculo 5 de la Ley de Administracin Financiera de la Repblica y Presupuestos Pblicos. (En igual sentido oficios 6279 del 11 de junio del 2004, 7325 del 14 de julio del 2004 y 7519 del 14 de julio del 2004). REAJUSTE DE PRECIOS.- No procede en caso de dlares. Oficio 8349 del 23 de julio del 2004 ... se omite la indicacin del fundamento jurdico que posibilita la aplicacin de ese tipo de metodologas para el caso en particular, mxime si se tiene en consideracin, por una parte, que en materia de contratacin administrativa los precios son firmes, fijos y definitivos, salvo los mecanismos de reajustes o revisin de precios incorporados a las contrataciones, los cuales se aplican durante la vigencia de la contratacin y se fundamentan en clusulas tpicas y regladas, y por otra, que el precio de la presente negociacin ha sido pactado en moneda extranjera (US dlares). Sobre este ltimo aspecto, ha sido criterio reiterado de esta Contralora General que tratndose de contrataciones en moneda extranjera no resulta aplicable ningn mecanismo de reajuste o revisin de precios, puesto que al establecerse un precio en moneda extranjera (US dlares), ello produce que en forma automtica el monto de la contratacin en su equivalente a moneda nacional, se modifique en cada pago, de acuerdo con la variacin que muestre el tipo de cambio en el transcurso del ao, salvo que existan costos o gastos de origen extranjero que afecten el equilibrio econmico financiero de la contratacin, metodologas de reajuste o revisin de precios que en todo caso sern aplicables, como se indic en el prrafo anterior, una vez que el contrato respectivo se encuentre en ejecucin. REAJUSTE DE PRECIOS. Se puede actualizar la utilidad. Oficio 10531 del 27 de agosto del 2004. Lo anterior, evidencia las mltiples opciones que tienen las partes al momento de acordar la expresin algebraica que se utilizar para el mantenimiento del equilibrio econmico financiero en una contratacin administrativa. Es por ello, que este rgano de Fiscalizacin Superior ha establecido como tesis de principio, que sern vlidas las expresiones algebraicas que permitan el reconocimiento de las variaciones ocurridas en los costos directos e indirectos que integran el precio y que mantengan la utilidad en trminos absolutos o relativos. Frmula tradicional sin reajuste de utilidad: iMOtm Pv = Pc MO iMOtc + I iItc iIti + GA iGAtc iGAtg + U

Pv Pc MO I GA U

= Precio variado = Precio de cotizacin o ltimo revisado = Porcentaje de costo de mano de obra del precio de cotizacin = Porcentaje de insumos del precio de cotizacin = Porcentaje de gastos administrativos del precio de cotizacin = Utilidad

14 iMotm iMotc iIti iItc iGAtg variacin iGAtc = ndice del costo de la M.O en el momento de la variacin = ndice del costo de la M.O en el momento de la cotizacin o ltimo reajuste. = ndice del costo de los insumos en el momento de la variacin = ndice del costo de los insumos en el momento de la cotizacin o ltimo reajuste. = ndice del costo de los Gastos Administrativos en el momento de la

= ndice del costo de los Gastos Administrativos en el momento de la cotizacin o ltimo reajuste. Frmula de reajuste con utilidad:

iMOtm Pv = Pc MO iMOtc + I

iIti + GA iItc 1U

iGAtg iGAtc

Ejemplos: Supuestos: Estructura de precio: Rubro Mano de Obra Insumos Gastos Administrativos Utilidad Total Pc = 100 (Colones) Porcentaje 20% 50% 20% 10% 100%

IMotm = 110 IMotc = 100 IIti IItc = 110 = 100

IGAtg = 110 IGAtc = 100 Reajuste con frmula tradicional:

15

110 Pv = 100 20% 100 Pv = 109 + 50%

110 100

110 + 20% 100

+ 10%

Frmula con reajuste de utilidad:

110 Pv = 100 20% 100 + 50%

110 100 1 10%

110 + 20% 100

Pv = 110 RECURSOS No aplican en actos preparatorios (pero Administracin puede valorarlos). R-DAGJ-606-2004. Licitacin 7059-T Al respecto, debemos sealar que si bien es cierto que los oferentes pueden realizar observaciones que consideren oportunas a lo largo de la fase de estudio y seleccin, el ordenamiento jurdico vigente no ha instrumentado la va recursiva contra actos preparatorios como estudios tcnicos, legales o financieros por lo que no existe obligacin legal de responder a cada cuestionamiento que en la fase de valoracin de ofertas hagan las diversas partes, claro est, sin perjuicio de las valoraciones discrecionales que puedan evitar un entorpecimiento de los procedimientos licitatorios. REFRENDO.- Potestades de la Contralora. Voto de la Sala Constitucional 200414421.La validez y la eficacia de un contrato administrativo deben interpretarse de forma flexible El refrendo es una manifestacin especfica de la figura dogmtica de la aprobacin, por lo que comparte las caractersticas de ese instituto en el sentido de fungir como un requisitos de eficacia A travs del refrendo, la Contralora General de la Repblica ejerce una fiscalizacin o control sobre los actos de los sujetos pasivos que puedan comprometer la Hacienda Pblica De modo que a travs de la improbacin del contrato la Contralora General de la Repblica debe sealarle a la Administracin activa los defectos que deben ser subsanados, enmendados o corregidos para obtener el respectivo refrendo. A travs de

16 esta herramienta la tutela administrativa de la Contralora General de la Repblica no puede anular de forma oblicua o indirecta el acto de adjudicacin y un contrato administrativo, primero por cuanto tales potestades de anulacin, rescisin o resolucin debe ejercerlas, naturalmente, la propia administracin activa y no la de control, puesto que, es la primera que dict el acto de adjudicacin y formaliz el contrato con el cocontratante. cuando la Contralora General de la Repblica, como contralor jerrquico impropio, conoce y resuelve, antes del momento en que se produce el refrendo, el recurso de apelacin contra el acto de adjudicacin, puesto que, en esta hiptesis se encuentra normativamente habilitada para anular el acto de adjudicacin, Tocante a la aplicacin e interpretacin indebida sta salta a la vista al reparar en el tenor literal de tales normas, dado que, estn referidas a la Administracin activa y a los servidores pblicos de sta que ordenen o ejecuten actividades o actuaciones tendientes a iniciar la ejecucin del contrato de previo a obtenerse el refrendo y no a los simples actos preparatorios ejecutados por un tercero o el adjudicatario o cocontratante. no resulta posible concluir que el Contralor General de la Repblica anulara el acto de adjudicacin o el contrato administrativo ya formalizado y sometido a su aprobacin, puesto que, de haberse dispuesto lo anterior hubiese incurrido en un claro exceso y desviacin de poder constitucional. Obsrvese que el Contralor seala que la circunstancia de la ejecucin contractual podra conllevar la nulidad absoluta de lo actuado, extremo que debe ser dispuesto por la propia administracin activa, sede ante la cual s debe garantizarse de forma plena y absoluta el debido proceso y la defensa del adjudicado o cocontratante. de modo que no puede existir un contradictorio, puesto que, no se trata de un procedimiento administrativo en que existen intereses contrapuestos. Algunas conclusiones: En un refrendo la CGR no puede declarar una nulidad. En un refrendo la CGR no puede efectuar una anulacin indirecta. En un refrendo la CGR lo que puede es solicitar al ICE el saneamiento, subsanacin, enmienda o correccin de errores. Si la CGR detecta una nulidad absoluta puede prevenir al ICE para que proceda a iniciar el procedimiento de nulidad absoluta. El ICE no puede ordenar ni ejecutar un contrato donde exista una nulidad absoluta; bajo sancin para funcionarios. En el refrendo no existe contradictorio ni debido procedimiento. En el recurso de apelacin la CGR puede anular un acto de adjudicacin. El importar bienes por parte del cocontrante antes del refrendo no significa iniciar ejecucin del contrato. Dicha norma est sancionados pero para el ICE.

SANCIONES No pueden ser retroactivas. Oficio 14939 del 26 de noviembre del 2004. Al respecto, es importante considerar que el mencionado artculo 100 de la Ley de Contratacin Administrativa no contempla el supuesto de aplicar la sancin para un

17 procedimiento de contratacin administrativa que se encuentre en trmite, por lo que no se prev expresamente la posibilidad de anular los actos de adjudicacin respectivos. Ms bien pareciera que la norma dispone la aplicacin de la sancin a futuro, es decir se inhabilita al particular que incurri en alguna de las causales previstas, para participar en procedimientos administrativos que se lleven a cabo dentro de los prximos aos. As las cosas, considerar que resulta factible anular un acto de adjudicacin en virtud de una inhabilitacin recada con posterioridad al dictado del mismo, o que se encuentra en proceso de investigacin, consistira a nuestro juicio una interpretacin extensiva de la letra de la ley, lo cual no es procedente en tratndose de materia sancionatoria. SUBSANACIN Casos en que procede. R-DAGJ-191-2004. Lic. 7149-T Por esto, y por la razn de ser la misma subsanacin, y por el principio indicado, es que esta Contralora General ha aceptado la posibilidad de prevenir y subsanar cuestiones como: emisin de los poderes adecuados para poder actuar ante la administracin pblica, sea, incluso, subsanado documentos presentados por una persona que no contaba con el poder suficiente para actuar a nombre de la empresa oferente (Vid. R-DAGJ-069-99, R-DAGJ-406-2003); todo lo que se refiere a experiencia o atestados siempre que estos datos se hubiesen referenciado (Vid. RDAGJ-80-99, R-DAGJ-45-2004), la certificacin del cumplimiento con ciertas normas de calidad: ISO y otras (Vid. R-DAGJ-81-99), las declaraciones juradas de estar al da en el pago de tributos (Vid. RSL 78-97), las declaraciones de no afectacin con respecto al rgimen de prohibiciones (Vid. Oficio 3807 del 17 de abril de 1998), el mismo deslinde de responsabilidades en ofertas en consorcio (ver los antecedentes dichos lneas atrs), los estados financieros ( Vid. RC-253-2000), e, incluso, bajo determinadas circunstancias, el listado de subcontrataciones (Vid. Oficio 15031 del 17 de diciembre del 2001). En parte el fundamento para obrar con la subsanacin es que, entre forma y contenido, la norma es aplicar eficiencia o conservacin de la oferta, siempre que no se otorgue una ventaja indebida a favor de determinado oferente. VISITA A FBRICA. Se puede hacer sin previo aviso. R-DAGJ-471-2004. Lic Reg. 2004-0037. No demuestra el objetante en qu le impide la libre concurrencia, ni la igualdad de oportunidades lo concerniente a las visitas sin previo aviso. Por otra parte, esta Divisin estima que es una facultad de la Administracin el reservarse ese derecho, con la finalidad de verificar en cualquier momento, el proceso de produccin y ejecucin del producto contratado, es decir, no existe obligatoriedad alguna para la Administracin en que las visitas sean programadas con previo aviso.