Universidad Interamericana para el Desarrollo

Tema: Fusin y escisin de las sociedades mercantiles

Materia: Sociedades en Derecho Mercantil

Nombre del alumno: Miryam Yeraldi Ortiz Arroyo

Profesor: Jos francisco Salgado Jimnez

Licenciatura: Derecho

Acapulco Guerrero

21 Junio 2013

ndice
Introduccin..........3

Fusin y escisin de las sociedades mercantiles...3

Clasificacin..4

Formas de escisin..7

Requisitos legales8

Conclusin..10

Introduccin
La Fusin constituye una operacin usada para unificar inversiones y criterios comerciales de dos compaas de una misma rama o de objetivos compatibles. El objetivo de este ensayo es el anlisis de fusin y escisin de las sociedades mercantiles el cual se cumple estudiando los aspectos siguientes concepto y caractersticas de fusin y escisin forma y tipos que la doctrina de legislacin mexicana establece; las sociedades que pueden participar en esta figura; semejanzas y diferencias con la fusin; los derechos que le asisten tanto a los acreedores como a los socios de la escindida; as como las consecuencias de la escisin en las relaciones jurdicas de la escindente, las escindidas y los socios o accionistas

Fusin y escisin de las sociedades mercantiles

Fusin: es el efecto de unirse dos o ms sociedades en una sola entidad jurdicamente independiente. El concepto de fusin de sociedades implica la disolucin de una o varias sociedades jurdicamente independientes, con la subsistencia de una o nacimiento de otra nueva que absorbe todos los derechos y obligaciones de las fusionadas. Lo anterior implica la unin de propiedad y direccin comn. Constituye una Fusin la absorcin de una sociedad por otra, con desaparicin de la primera, y realizada mediante el aporte de los bienes de sta a la segunda sociedad. La Fusin puede hacerse igualmente mediante la creacin de una nueva sociedad, que, por medio de los aportes, absorba a dos o ms sociedades preexistentes. La Fusin es la reunin de dos o ms compaas independientes en una sola. El jurisconsulto francs Durand expresa que la Fusin "es la reunin de dos o ms sociedades preexistentes, bien sea que una u otra sea absorbida por otra o que sean confundidas para constituir una nueva sociedad subsistente y esta ltima hereda a ttulo universal los derechos y obligaciones de las sociedades intervinientes. Hay Fusin cuando dos o ms sociedades preexistentes se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya existente absorbe a otra u otras que, sin liquidarse, quedan disueltas.

Clasificacin:
La fusin implica la disolucin de las sociedades, ms no su liquidacin: esto es, los accionistas no recibirn los bienes o dinero que sus acciones o sus aportaciones representen, sino acciones nuevas a cambio de las existentes antes de la fusin. Como se ha mencionado anteriormente, la fusin puede tomar dos formas: a) Que nazca una nueva entidad distinta a las que se fusionan, disolvindose estas ltimas. Esta forma se llama fusin pura o por integracin. Las empresas X e Y transmiten sus recursos netos, esto es, sus activos y pasivos a la empresa Z disolvindose las empresas X e Y. La empresa X, nueva sociedad, tendr su estructura financiera compuesta por la suma de capitales de las sociedades X e Y que desaparecen. Esta fusin se conoce con el nombre de fusin horizontal, porque los accionistas o socios de las empresas fusionadas que desaparecen son los mismos de la empresa fusionan te que nace (Z). b) Que una de la sociedades que se fusiona subsista absorbiendo a la otra u otras, las cuales desaparecern por disolucin. A esta forma se le llama fusin por incorporacin o absorcin. La empresa B transmite sus recursos a la empresa A disolvindose la empresa B. Esta fusin se conoce con el nombre de fusin vertical porque los accionistas o socios de la empresa fusionada (A) desaparecen continuando los accionistas o socios de la empresa fusionante (B) que subsiste. No se dan fusiones de entidades que tengan fines de lucro diferentes, como una sociedad mercantil con una sociedad civil, cuyos objetos sociales son opuestos, uno tiene como fin el lucro y la otra tiene un fin preponderantemente econmico, pero que no constituye una especulacin comercial. No habr razn para que las empresas decidan fusionarse. De acuerdo con lo establecido en el artculo 371, literal 1 del Cdigo de Comercio francs, la Fusin puede ser de dos tipos: -Fusin Pura. Dos o ms compaas se unen para constituir una nueva. Estas se disuelven, pero no se liquidan. -Fusin por Absorcin. Una sociedad absorbe a otra u otras sociedades que tambin se disuelven pero no se liquidan.

Tellado hijo considera que la Fusin puede llevarse a cabo de dos maneras: -Fusin "Por Combinacin". Denominada tambin Fusin propiamente dicha, consiste en que dos o ms compaas se unen para constituir una nueva. Estas se
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disuelven simultneamente para constituir una compaa formada por los activos de las anteriores, mediante la atribucin de acciones de la compaa resultante a los accionistas de las disueltas. La disolucin de las compaas fusionadas, si es anterior a la formacin de la compaa nueva, se puede convenir bajo la condicin suspensiva de la Fusin. -Fusin "Por Anexin". Una o varias compaas disueltas para ello, aportan su activo a otra ya constituida y con la cual forman un solo cuerpo. La compaa absorbente ha aumentado su capital mediante la creacin de acciones que atribuye a los accionistas de las compaas anexadas, en representacin de los aportes efectuados para la Fusin. Condiciones de Forma, Condiciones de Fondo de los Diferentes Tipos de Fusiones, Fusin Por Absorcin. Fase Preparatoria de la Fusin Por Absorcin Formalidades. Cuando la Fusin se realiza por va de la absorcin de una sociedad por acciones por otra ya existente, se deben aplicar para la compaa absorbente, las mismas formalidades prescritas por la ley para el aumento de capital, con aporte en naturaleza de una compaa, que son las siguientes: Se convoca una Junta General Extraordinaria, la cual decidir el aumento y crear las acciones que sern atribuidas en representacin del aporte efectuado por la compaa absorbida; Har tambin las modificaciones estatutarias que sean la consecuencia del aumento. Para la verificacin y aprobacin de los aportes en naturaleza efectuada por la compaa absorbida, se proceder de la siguiente forma: Una Junta General Extraordinaria, estimar el valor de los fondos aportados y la causa de las ventajas particulares, si las hubiere, y designar un Comisario para que rinda un informe sobre los mismos, el cual se imprimir y se tendr a la disposicin de los accionistas durante cinco (5) das Expirado este plazo, se reunir una segunda Junta General, la cual, despus de haber odo al Comisario en su informe, aprobar el aporte de la sociedad anexada y las ventajas particulares, si procede. Las formalidades a cumplir por parte de la compaa que se anexa a la otra, son las siguientes: La Junta General Extraordinaria de Accionistas pronuncia la disolucin anticipada de la compaa; Designa los liquidadores y les da poderes para que aporten el activo de la compaa a la absorbente, mediante la atribucin a los accionistas de acciones de la subsistente. Acuerdo Base de la Fusin. Constituye el primer paso para realizar la Fusin. Este puede hacerse tanto ante notario, como por acto bajo firma privada, el cual deber ser aprobado mediante el consentimiento unnime de los accionistas de las sociedades a ser fusionadas; esta aprobacin surge como consecuencia de que la Fusin conlleva el traslado a
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otra empresa de los capitales aportaos por los accionistas; o por la Junta General Extraordinaria, cuando la faculten los estatutos de la sociedad para ello. Se deber hacer un original, de idntico tenor, por cada sociedad interesada del Contrato Base de Fusin y tambin un nmero de originales necesario para el registro y la publicacin. Puesta en comn por dos o ms sociedades de todos sus activos con la toma del pasivo, ya produciendo la creacin de una sociedad nueva, ya realizando aportes consentidos a una sociedad preexistente (absorbente) y aumentando su capital en el caso de que el activo neto exceda su capital suscrito; La desaparicin de la (s) sociedad (es) aportante (es) o absorbida (s); La atribucin de nuevos derechos sociales a los asociados de las sociedades desaparecidas; De acuerdo con la opinin del Dr. Jos Luis Taveras, "la Fusin se caracteriza por: Disolucin de la sociedad absorbida que desaparece en tanto persona moral; Transmisin de la universalidad de los bienes de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente; Los accionistas de la sociedad absorbida devienen en socios de la absorbente; Las Fusiones son operaciones generalmente practicadas en perodos de expansin econmica o de crisis". Tomando en cuenta la definicin de Fusin dada por la Directiva creada por el Consejo de Ministros de la Comunidad Econmica Europea, pueden establecerse las siguientes caractersticas: La transferencia de todo el patrimonio activo y pasivo de las sociedades absorbidas a la sociedad absorbente o de las sociedades a fusionarse a la nueva sociedad; La disolucin sin liquidacin de las sociedades absorbidas a fusionarse; La atribucin inmediata a los accionistas o de las sociedades absorbidas o de las sociedades fusionan ts de acciones de la sociedad absorbente o de la sociedad nueva y eventualmente de una indemnizacin o compensacin en especie que no sobrepase el 10% del valor nominal de las acciones atribuidas o, en defecto de valor nominal, por su parte contable. Escisin: Es un acto jurdico exentamente opuesto a la fisin, pues implica la desintegracin de la empresa, y, eventual mente la extincin de la sociedad mediante la transmisin parcial de los elementos que constituyen su activo y activo, a otras sociedades nuevas o preexistentes. Es la divisin de una sociedad que puede desaparecer o no en dos o ms sociedades nuevas que adquieren personalidad jurdica y patrimonios propios. Se presenta cuando una sociedad llamada escindente se disuelve y transmite la mitad o parte de su activo, pasivo o capital social en 2 o ms partes, a otras de nueva creacin llamadas escindidas; o bien sin extinguirse, transmiten en bloque una parte de su activo, pasivo y capital, para formar otra u otras nuevas sociedades. Esto solo se llevara a cabo si las partes sociales u acciones, segn el caso estn totalmente pagadas -La escisin puede darse de diferentes maneras:
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Escisin pura o tota.- la sociedad escindente se extingue y transmite la totalidad de su activo, pasivos y capital social a dos o ms sociedades, llamadas beneficiarias o de nueva creacin. Su principal caracterstica es, se extingue la sociedad sin pasar el proceso de disolucin, ya que ello implicara ponerle la liquidacin. -Escisin parcial.- en este caso la sociedad escindente no se extingue, solo transmite parte de sus derechos y obligaciones a otra u otras sociedades beneficiarias. -Escisin por integracin.- la sociedad escindente divide la totalidad de su patrimonio, entre dos o ms sociedades de nueva creacin extinguindose, sus socios pasan hacer los de la sociedad escindente

Formas de escisin
La escisin puede ser pura o parcial. La escisin es pura cuando la sociedad se divide o separa desapareciendo la empresa escindente y naciendo nuevas empresas. La escisin es parcial cuando la sociedad escindente divide una parte de sus activos, pasivos y capital, para formar una nueva sociedad escindida subsistiendo la sociedad escindente con el capital que no fue transferido a la empresa de nueva creacin.

Requisitos legales
La escisin se regir de la siguiente forma: I. Slo podr acordarse por resolucin de la Asamblea de Accionistas u rgano equivalente, por la mayora exigida para la modificaron del contrato social; II. Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda debern estar totalmente pagadas; III. Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendr inicialmente una proporcin de capital social de las escindidas, igual a la de que sea titular en la escindente; IV. La resolucin que apruebe la escisin deber contener:

a. La descripcin de la forma, plazos y mecanismo en que los diversos conceptos de activo, pasivo y capital social sern transferidos. b. La descripcin de las partes del activo, del pasivo y del capital social que correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente, con detalle suficiente para permitir la identificacin de stas; c. Los estados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos las operaciones realizadas durante el ltimo ejercicio social, debidamente dictaminadas por auditor externo. Corresponder a los administradores de la escindente, informar a la Asamblea sobre las operaciones que se realicen hasta que la escisin surta plenos efectos legales; d. La determinacin de las obligaciones que por virtud de la escisin asuma cada sociedad escindida. Si una sociedad escindida incumpliera algunas de las obligaciones asumidas por ella en virtud de la escisin, respondern solidariamente ante los acreedores que no hayan dado su consentimiento expreso, la o las dems sociedades escindidas, durante un plazo de tres aos contado a partir de la ltima de las publicaciones a que se refiere la fraccin V, hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido en la escisin a cada una de ellas: si la escindente no hubiera dejado de existir; sta responder por la totalidad de la obligacin, y e. Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas. V. La resolucin de escisin deber protocolizarse ante Notario Pblico de Comercio. Asimismo, deber publicarse en la Gaceta Oficial y en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la escindente, un extracto de dicha resolucin que contenga, por lo menos la sntesis de la informacin a que se refieren los incisos a) y d) de la fraccin IV de este artculo, indicando claramente que el texto completo se encuentra a disposicin de socios y acreedores en el domicilio de la sociedad por un plazo de 45 das naturales contado a partir de que se hubieran efectuado la inscripcin y ambas publicaciones. VI. Durante el plazo sealado, cualquier socio o grupo de socios que representen por lo menos el 20% del capital social o acreedor que tenga inters jurdico, podr oponerse judicialmente a la escisin, la que se suspender hasta que cause ejecutoria la sentencia que declarara que la oposicin es infundada, se dicte solucin que tenga por terminado el procedimiento sin que hubiera procedido la oposicin o se llegue a convenio, siempre y cuando quien se oponga diere fianza

bastante para responder de los daos y perjuicios que pudieren causarse a la sociedad con la suspensin. VII. Cumplidos los requisitos y transcurrido el plazo a que se refiere la fraccin V, sin que se haya presentado oposicin, la escisin surtir plenos efectos; para la constitucin de las nuevas sociedades, bastar la protocolizacin de sus Estatutos y su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; VIII. Los accionistas o socios que voten en contra de la resolucin de escisin gozarn del derecho a separarse de la sociedad, aplicndose en lo conducente lo previsto en el artculo 206 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. IX. Cuando la escisin traiga aparejada la extincin de la escindente, una vez que surta efectos la escisin se deber solicitar del Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato social. X. No se aplicar a las sociedades escindidas lo previsto en el artculo 141 de la LGSM. (Se refiere a la obligatoriedad de depositar en la sociedad, las acciones pagadas en especie). Estas disposiciones legales tienden a proteger los intereses de terceros como acreedores, proveedores, trabajadores y en general a cualquier persona fsica o moral que tenga derechos que la escindente tramite a una o varias escindidas. El acuerdo a que se refiere el prrafo anterior, para llevar a cabo la escisin, debe tomarse en asamblea extraordinaria de conformidad con lo dispuesto en el artculo 182 de la LGSM puesto que esta operacin implica la modificacin de su capital social. En dicha asamblea de accionistas es conveniente que los administradores de la sociedad escindente presenten un proyecto de escisin, el cual deber contener los nombres de la o las sociedades que surja de la escisin o bien de alguna (s) que participe (n), en la escisin; el procedimiento de canje de acciones que seguirn para sus efectos de la divisin del capital social de la sociedad escindente que formar otra u otras sociedades y la dems informacin que se juzgue conveniente para la mejor comprensin de la operacin que se pretende. Asimismo, el procedimiento para la constitucin de la sociedad o sociedades que se formen, los bienes y obligaciones que se les transmitan y los estados financieros dictaminados por contador pblico independiente (auditor externo)

Conclusiones
En las fusiones o escisiones no estamos frente a una ausencia de hecho generador sino frente a una presuncin de hecho que establece que no existe el hecho que d lugar al nacimiento de una obligacin tributaria, teniendo en cuenta que no hay una realizacin efectiva de una posible utilidad, adems no hay pago a quien transfiere, ya que la sociedad desaparece; por tanto la eventual utilidad se realizar en el futuro cuando llegue efectivamente a los socios o accionistas de la sociedad fusionada, absorbida o escindida. La fusin y escisin son recomposiciones societarias que tiene un beneficio fiscal, en el sentido que no hay un hecho generador que lleve a la obligacin sustancial que es el pago del tributo, por lo que no se considera que haya una enajenacin en este proceso que lleve a la generacin de una utilidad.

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Bibliografa

http://mexicolegal.com.mx/vp-ind.php?id=623&categoria=derecho

http://www.azc.uam.mx/publicaciones/alegatos/pdfs/69/76-07.pdf

http://prezi.com/lywzk-cctkcz/fusion-y-escision-de-sociedades-mercantiles/

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