INDEMNIZACION DE PERJUICIOS - Acumulacin de indemnizaciones y posibilidad de descuentos.

Relacin de la responsabilidad civil, la seguridad social y el derecho de seguros / ACUMULACION DE INDEMNIZACIONES Definicin y descuentos Posicin actual de la Sala. / COMPENSATIO LUCRI CUM DAMNO - Definicin. Casos en que procede / SISTEMA DE RIESGOS PROFESIONALES - Naturaleza jurdica de carcter objetivo / ACCIDENTE DE TRABAJO - Naturaleza indemnizatoria de las prestaciones econmicas por lo tanto constituyen un pago parcial de la indemnizacin plena / DERECHO A LA SUBROGACION DE LA SEGURIDAD SOCIAL - Casos en que procede / DESCUENTOS - Procedencia de descuentos en la indemnizacin plena cuando se han recibido pagos del Sistema de Riesgos Profesionales. El problema jurdico relativo a la posibilidad de acumulacin de diferentes compensaciones por un mismo dao, entendido como el derecho a percibir indemnizaciones derivadas de varias fuentes: la plena del responsable del dao y la indemnizacin a forfait o predeterminada por las leyes laborales, o un seguro privado, remite a lo que en la doctrina se conoce como la compensatio lucri cum damno. Adriano De Cupis la define como la disminucin proporcional que el dao experimenta cuando con l concurre un lucro (ventaja), o con otras palabras, la reduccin del montante del dao resarcible por la concurrencia de un lucro. El tema pone de presente las relaciones de la responsabilidad civil y la seguridad social y si se quiere, del derecho de seguros. Como lo expresa el profesor Andr Tunc, a pesar de sus diferencias filosficas, tcnicas y de sus resultados la responsabilidad y la seguridad social tienen una relacin muy fuerte que deriva de un hecho fundamental: todos los daos personales causados a alguien por el hecho de otro son susceptibles de ser cubiertos a la vez por la responsabilidad civil y por la seguridad social. Este cmulo se produce a menos que la cobertura de la seguridad social no sea ms que parcial o a menos que la aplicacin de la responsabilidad civil no est excluida. Esta acumulacin crea un problema evidente de coordinacin: la vctima se puede beneficiar a la vez de dos sistemas de derecho? Si no es as, cul mtodo se emplear para evitar la acumulacin?. Estos son problemas muy difciles y de gran importancia prctica. El tratamiento jurisprudencial y legislativo del asunto puede ser abordado desde una doble perspectiva: 1) Cuando el hecho causante del dao es imputable al patrono o empleador y 2) Cuando ste es imputable a un tercero. Adicionalmente, es posible diferenciar dos periodos a partir de la expedicin de la ley 100 de 1993 y los decretos que la desarrollan, normas stas que crearon en Colombia el llamado Sistema de Seguridad Social Integral. La Sala considera que la definici n sobre la procedencia o no de la acumulacin de la indemnizacin de perjuicios con las prestaciones pagadas a la vctima por la seguridad social, sea que se demande la responsabilidad plena del patrono o empleador o de un tercero, debe efectuarse a partir de la naturaleza jurdica de la seguridad social y de la existencia o no de la subrogacin en los derechos de la vctima por parte de la entidad de la seguridad social que paga. La Corte Constitucional en la sentencia 453 del 12 de junio de 2002 expres: El sistema de riesgos profesionales se estructura a partir de la

existencia de un riesgo creado por el empleador. El Legislador acoge en esta materia la teora del riesgo creado en la que no se toma en cuenta la culpa del empleador sino que se establece una responsabilidad objetiva por cuya virtud resulta obligado a reparar los perjuicios que sufre el trabajador al desarrollar su labor en actividades de las que el empresario obtiene un beneficio. (...) En ese orden de ideas las entidades Administradoras de Riesgos Profesionales, bajo un esquema de aseguramiento, deben ocuparse de brindar a los trabajadores la prestacin de los servicios de salud que requieran, as como asumir el reconocimiento y pago oportuno de las prestaciones econmicas establecidas en el Decreto ley 1295 de 1994. Esta interpretacin jurisprudencial coincide con lo expresado por la doctrina extranjera. En consecuencia, si a travs de la seguridad social el patrono traslada los riesgos a otra entidad (ISS, Cajanal o administradora de riesgos profesionales) las prestaciones derivadas del accidente de trabajo tienen una naturaleza indemnizatoria y por lo tanto, en el evento de que exista culpa suficientemente comprobada del patrono constituyen un pago parcial de la indemnizacin plena a cargo de ste, independientemente de que le asista o no el derecho de subrogacin frente al patrono, cosa que por lo dems resultara lgica, en tanto el asegurador se estara volviendo contra el asegurado en un seguro de responsabilidad civil. Cosa distinta sucede cuando el hecho causante del dao es imputable a un tercero distinto del patrono o empleador. En este caso, el nico mecanismo que impedira a la vctima acumular la indemnizacin de perjuicios con las prestaciones obtenidas de la seguridad social sera la subrogacin que la ley otorgara a sta para que sustituyera a la vctima y pudiera obtener del responsable el reembolso de lo pagado. Esta ha sido la solucin del derecho francs y es la tendencia en el derecho comparado. Nota de Relatora: Ver sentencia C-453 de 2002.

ACUMULACIN DE INDEMNIZACIONES Y DESCUENTOS - Cuando el dao es imputable al patrono. Antecedentes legales y jurisprudenciales antes y despus de la Ley 100 de 1993 / ACUMULACIN DE INDEMNIZACIONES Y DESCUENTOS - Cuando el dao es imputable a un tercero. Antecedentes legales y jurisprudenciales antes y despus de la ley 100 de 1993 Encontramos el fallo Cames del Consejo de Estado Francs (1895) por primera vez estableci la responsabilidad objetiva o por el riesgo creado (riesgo profesional) del patrono derivada del accidente de trabajo. Tres aos ms tarde, en 1898 ese criterio fue incorporado a la ley sobre accidentes de trabajo, cuyas orientaciones fueron adoptadas en las diferentes legislaciones del mundo sobre la materia, entre ellas la colombiana. A nivel legislativo encontramos la ley 6 de 1945 que en su artculo 12, estableca que mientras se organiza el seguro social obligatorio, corresponderan al patrono las indemnizaciones por accidente de trabajo o enfermedad profesional. Luego la ley 90 de 1946 que cre el Instituto Colombiano de los Seguros Sociales; posteriormente, el Cdigo Sustantivo de Trabajo (1950), artculos 193, 216, 219; y el Decreto 3170 de 1964, artculo 83.

Sobre este punto, la jurisprudencia de la Corporacin no ha mantenido una posicin uniforme, pues ha considerado: a) que si bien el damnificado tiene derecho a la reparacin plena del dao, para evitar un enriquecimiento sin causa debe descontarse de la indemnizacin la suma correspondiente a las prestaciones sociales que hubiera recibido; b) que haba lugar a esa acumulacin sin ningn descuento porque las prestaciones sociales y la indemnizacin tenan fuentes diversas: las primeras, derivan de la relacin jurdico laboral de la vctima y por lo tanto, no tienen carcter indemnizatorio y la segunda tiene su origen en el dao sufrido por la vctima y c) en otras oportunidades se ha negado el derecho a recibir la indemnizacin por incapacidad laboral temporal cuando la vctima ha recibido la prestacin social correspondiente. A este respecto, la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia tampoco ha tenido una posicin unnime. Cuando el dao es imputable a un tercero, la jurisprudencia de la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia ha oscilado en su jurisprudencia entre reconocer a la vctima o sus beneficiarios el derecho a acumular lo pagado por la seguridad social y la reparacin que obtiene del responsable del dao, por considerar que stas tienen causas jurdicas diferentes, o negarle el derecho, so pretexto de que ello constituira una doble indemnizacin. A partir de la ley 100 de 1993 y sus decretos reglamentarios, entre ellos el decreto ley 1295 de 1994 que determina la organizacin y administracin del sistema general de riesgos profesionales, establece en el artculo 77 que dicho sistema ser administrados por el Instituto de Seguros Sociales y las entidades aseguradoras de vida que obtengan autorizacin de la Superintendencia Bancaria para la explotacin del ramo de seguro de riesgos profesionales. Esto significa que entidades diferentes como las cajas de previsin social que antes administraban tales riesgos, a partir de la vigencia de ese decreto perdieron dicha funcin. El artculo 16 del citado decreto establece la obligatoriedad de las cotizaciones en forma exclusiva a cargo del empleador durante la vigencia de la relacin laboral. Igualmente el artculo 98 derog en forma expresa varias disposiciones del Cdigo Sustantivo del Trabajo, norma que a su vez no derog el artculo 216 sobre responsabilidad total y ordinaria del patrono, lo cual significara que actualmente de la indemnizacin plena a cargo de ste se descuenta lo recibido de la seguridad social (pago parcial pero definitivo por cuenta del empleador que le traslad los riesgo profesionales derivados de la relacin laboral). El artculo 12 del decreto 1771 de 1994, reglamentario del 1295, previ el derecho a la subrogacin de las entidades administradoras de riesgos profesionales. Jurisprudencialmente, cuando el hecho causante del dao proviene del patrono o empleador en la sentencia de 11 de septiembre de 2000 de la Sala de Casacin Laboral dijo que el artculo 12 del decreto 1771 de 1994 tiene una redaccin similar a la de su antecesor, el 83 del Acuerdo 155 de 1963 de la Junta Directiva del I.S.S. de manera que por este solo aspecto, si fuera puesto en relacin con el 216 del CST, no sera til para dar por sentada la posibilidad de descontar las prestaciones econmicas del seguro Social de la indemnizacin ordinaria de perjuicios. Y cuando el hecho causante del dao proviene de un tercero, la interpretacin de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil consider que ese texto era idntico al del art. 83 del Decreto 3170

de 1964 aprobatorio del acuerdo de la Junta directiva del ISS y que por lo tanto, la interpretacin deba ser la misma ya que ninguna de esas normas regulan un sistema asegurativo de la responsabilidad en que pueda incurrir ese tercero a quien le es imputable el dao razn por la cual carece de fundamento su pretensin destinada a obtener que las prestaciones econmicas pagadas por el seguro social le sean descontadas del valor de la indemnizacin ordinaria por perjuicios que deba asumir de acuerdo con la ley. Nota de Relatora : Sentencia C432 de 2002 INDEMNIZACION DE PERJUICIOS - Descuentos de los pagos efectuados por la entidad de seguridad social por accidente de trabajo / INDEMNIZACIN PLENA - Descuentos de los pagos efectuados por la entidad de seguridad social por accidente de trabajo / DESCUENTOS - Procedencia de descuentos en la indemnizacin plena cuando se han recibido pagos del Sistema de Riesgos Profesionales. Rectificacin jurisprudencial Como en el caso concreto el hecho daoso es imputable a la Nacin (Fiscala General) y esa entidad haba trasladado los riesgos que pudieran sufrir sus funcionarios como consecuencia de un accidente de trabajo a CAJANAL, la pensin de invalidez que sta le reconoci al seor Juan Manuel Caro Gonzlez, en su condicin de empleado de la Fiscala, constituye pago parcial de la indemnizacin plena a cargo de la ltima y por lo tanto, tienen naturaleza indemnizatoria. Ahora bien, CAJANAL le reconoci al demandante una pensin por invalidez total equivalente al 100 0/0 de su remuneracin. Esto significa que cubri totalmente el valor del lucro cesante que le correspondera pagar a la Nacin (Fiscala Nacional), pues para el clculo de la indemnizacin de tal perjuicio se toma en cuenta el salario que devengaba la vctima en la poca del accidente y la fecha probable de su muerte, que son los mismos factores con base en los cuales se liquid y se pagar en este evento la pensin otorgada al demandante. PERJUICIOS MORALES A CONYUGE - Improcedencia porque el matrimonio se efectu despus del accidente y no se demostr vida marital con anterioridad al mismo La parte actora solicita que se le reconozca el perjuicio moral sufrido por la seora Rosemary Grosso Ruiz como esposa del lesionado, ya que el a quo neg su reconocimiento al considerar que de las pruebas obrantes en el proceso no se deduce que el lesionado y la seora Grosso hicieran vida marital antes de los hechos de la demanda (25 de marzo de 1993), sino que nicamente obra el registro civil en el que consta que el matrimonio se celebr el 2 de julio de 1994. Se advierte que los hechos sucedieron el 25 de marzo de 1993 y que tal como consta en el registro civil de matrimonio, ste se celebr el 2 de julio de 1994 y en los testimonios obrantes en el expediente nada se dice en relacin a que los seores Caro Gonzlez y Grosso Ruiz tuvieran vida en comn para la poca de

los hechos. Por lo anterior, es claro que el perjuicio moral alegado por la seora Claudia Rossemary Grosso Ruiz, en su condicin de cnyuge no fue acreditado, ya que el matrimonio tuvo lugar despus del accidente. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN ACCIDENTE DE TRANSITO - Rgimen aplicable el de responsabilidad objetiva / CULPA EXCLUSIVA DE LA VICTIMA - Inexistencia / ACCIDENTE DE TRANSITO - Invalidez permanente del cien por ciento de la vctima En relacin con los daos causados con armas de fuego, redes de energa elctrica o la conduccin de vehculos automotores, la Sala ha aplicado el rgimen de responsabilidad objetiva, con fundamento en el riesgo que crea quien explota la actividad, que slo se exonera si acredita la existencia de una causa extraa. Est debidamente acreditado en el proceso que el 25 de marzo de 1993, con ocasin de las lesiones sufridas por el joven JUAN MANUEL CARO GONZALEZ al chocar el vehculo oficial donde se transportaba en misin oficial, perdi su capacidad laboral lo cual le ocasion una invalidez permanente. En consecuencia, probado que el dao fue causado por un funcionario pblico en ejercicio de una funcin oficial con un objeto peligroso de propiedad de la entidad demandada, la responsabilidad del Estado se establece a partir del riesgo que crea. La entidad demandada invoc como eximente de responsabilidad que el dao se produjo por culpa exclusiva de la vctima, quien al observar que el conductor del vehculo conduca excediendo la velocidad mxima reglamentaria debi exigirle que la disminuyera. Para que el hecho de la vctima pueda ser considerado como causal de exoneracin de responsabilidad es necesario acreditar no slo que la vctima particip en la realizacin del dao, sino que entre su actuacin y el dao haya una relacin de causalidad. De las pruebas allegadas al proceso no se desprende que el seor Juan Manuel Caro Gonzles haya participado en la realizacin del dao, ya que ste simplemente era un pasajero del vehculo en el cual se transportaba. Nota de Relatora: Ver sentencias del 2 de marzo de 2000 Exp. 11.401 y del 15 de marzo de 2001 Exp. 11.222. Sentencia 3007(14207) el 02/10/03. Ponente: RICARDO HOYOS DUQUE. Actor: JUAN MANUEL CARO GONZALEZ. Demandado: NACION-FISCALIA GENERAL DE LA NACION

CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN TERCERA Consejero ponente: RICARDO HOYOS DUQUE

Bogot, D.C., tres (3) de octubre de dos mil dos (2002) Radicacin nmero: 19001-23-31-000-1995-3007-01(14207) Actor: JUAN MANUEL CARO GONZALEZ Demandado: NACIN - FISCALIA GENERAL DE LA NACION

Conoce la Sala del recurso de apelacin interpuesto por la parte actora en contra de la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo del Cauca el 8 de julio de 1997, mediante la cual se decide:

1). Declrase a la Nacin - Fiscala General de la Nacin administrativamente responsable de las lesiones sufridas por el demandante JUAN MANUEL CARO GONZALEZ en el accidente de trnsito ocurrido el 25 de marzo de 1993 en la poblacin de Santander, Cauca, sobre la va panamericana que de Popayn conduce a Cali, cuando se desplazaba en un vehculo de la Fiscala General de la Nacin conducido por un funcionario de la misma entidad. 2). Como consecuencia, condnase a la Nacin - Fiscala General de la Nacin a pagar a los demandantes los perjuicios morales causados, as: Al lesionado JUAN MANUEL CARO GONZALEZ y a su madre ROSALBA GONZALEZ ARDILA o GONZALEZ CARO el equivalente a un mil gramos oro (1.000) para cada uno. A ANA MARIA CARO GONZALEZ, hermana, el equivalente a quinientos (500) gramos oro. Los valores anteriores se entendern como condena en concreto y se liquidarn conforme certificado que sobre el precio interno del oro a la fecha de ejecutoria de esta sentencia expida el Banco de la Repblica. 3). Condnase a la Nacin - Fiscala General de la Nacin a pagar al demandante lesionado JUAN MANUEL CARO GONZALEZ por concepto de perjuicios fisiolgicos la suma de VEINTE MILLONES DE PESOS ($20.000.000,oo). 4). Las condenas se cumplirn en los trminos de los Arts. 175 y 177 del C.C.A.

5). Niganse las dems pretensiones de la demanda por las razones consignadas en la parte motiva. 6). Sin costas (Art. 171 del C.C.A.).

ANTECEDENTES PROCESALES

1. Las pretensiones

Por intermedio de apoderado judicial y en ejercicio de la accin de reparacin directa establecida en el artculo 86 del C.C.A., el 21 de marzo de 1995, los seores JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, CLAUDIA ROSEMARY GROSO RUIZ, ROSALBA GONZALEZ DE CARO y ANA MARIA CARO GONZALEZ, formularon demanda ante el Tribunal Administrativo del Cauca, con las siguientes pretensiones:

PRIMERA. LA NACIN (FISCALIA GENERAL DE LA NACIN) es responsable administrativa y civilmente de todos los daos y perjuicios, tanto morales, como materiales y por prdida de goce fisiolgico, ocasionados a los esposos JUAN MANUEL CARO GONZALEZ Y CLAUDIA ROSEMARY GROSSO RUIZ; y a la seora ROSALBA GONZALEZ DE CARO y su hija ANA MARIA CARO GONZALEZ, mayores y vecinos de Santaf de Bogot D.C., con ocasin de las graves lesiones personales (paraplejia total) que se le ocasionaron al seor JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, quien es esposo de CLAUDIA, hijo de la siguiente y hermano de la ltima, en hechos sucedidos el da 25 de marzo de 1993 en la poblacin de Santander (Cauca) sobre la va Panamericana que de Cali conduce a Popayn, en una evidente y presunta falla en el servicio atribuible a la FISCALIA GENERAL DE LA NACIN, que le produjeron al lesionado una merma en su capacidad laboral del 100% y una prdida total de su goce fisiolgico.

SEGUNDA. Condnase a la NACIN (FISCALIA GENERAL DE LA NACIN), a pagar a los esposos JUAN MANUEL CARO GONZALEZ y CLAUDIA ROSEMARY GROSSO RUIZ; y a la seora RIOSALBA GONZALEZ DE CARO y su hija ANA MARIA CARO GONZALEZ, mayores y vecinos de Santaf de Bogot D.C., por intermedio de su apoderado, todos los daos y perjuicios, tanto morales, materiales y por goce fisiolgico, que se les ocasionaron con las graves lesiones corporales de que fue vctima su esposo, hijo y hermano, seor JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, conforme a la siguiente liquidacin o la que se demostrase en en el proceso, as: a.- DOSCIENTOS MILLONES DE PESOS ($200.000,oo) por concepto de lucro cesante, que se liquidaran a favor del lesionado y ofendido seor JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, correspondientes a las sumas que el mismo ha dejado y dejar de producir, en razn de la grave merma laboral que le aqueja y por todo el resto posible de vida que le queda, en la actividad econmica a que se dedicaba (funcionario de la Fiscala), habida cuenta de su edad al momento del insuceso (21 aos), y a la Esperanza de Vida calculada conforme a las Tablas de Mortalidad aprobadas por la Superintendencia Bancaria. b.- Daos y perjuicios patrimoniales directos o dao emergente, por concepto de gastos hospitalarios, por cirugas, drogas, radiografas, enfermera permanente y de por vida, y en fin, todos los gastos presentes y futuros que se sobrevinieron con las graves lesiones sufridas por el seor JJUAN MANUEL CARO GONZALEZ que se estiman en la suma de CINCUENTA MILLONES DE PESOS ($50.000.000,oo). c.- El equivalente en moneda nacional de 1000 gramos de oro fino para cada uno de los demandantes por concepto de perjuicios morales o pretiun doloris, consistentes en el profundo trauma psquico que produce el hecho de saberse vctima de un acto arbitrario nacido de la falta de responsabilidad en la administracin, en aplicacin del art. 106 del C. Penal, mxime cuando el hecho se comete por imprevisin atribuible a un funcionario de la FISCALIA GENERAL DE LA ACCION, entidad que tiene el deber constitucional de velar por la salud de los asociados y al no hacerlo se han causado graves lesiones corporales a un ser querido, como lo es un esposo, un hijo y un hermano. d.- La suma de CUARENTA MILLONES DE PESOS ($40.000.000) a favor del incapacitado seor JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, en razn de la grave merma en su capacidad de goce fisiolgico, teniendo en cuenta que se trataba de una persona con todas sus facultades normales para desarrollar una vida plena, de la cual no podr disfrutar

por el resto de su existencia, debido a que deber permanecer sujeto a una silla de ruedas de por vida. e.- Todas las condenas sern actualizadas conforme a la evolucin del ndice de precios al consumidor. f.- Intereses aumentados con la variacin promedio mensual del ndice de precios al consumidor.

2. Fundamentos de hecho

Los hechos fueron relatados as en la demanda: el 25 de marzo de 1993, el seor JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, se diriga hacia la ciudad de Cali procedente de Popayn, despachado en comisin de la Fiscala General de la Nacin desde la ciudad de Santaf de Bogot, en compaa de los seores JOS EDISON VARGAS PINTON Y JULIO CESAR SANTANA CASAS, en un vehculo oficial marca TROPER, de Placas NS 5017 adscrito a la Fiscala General de la Nacin, conducido por el seor JAIME ANTONIO BARRAGN VIVAS, conductor que debido al exceso de velocidad con que manejaba y a la imprevisin del mismo en razn a que la carretera estaba mojada, perdi el control del vehculo oficial, colisionndolo aparatosamente contra un bus de servicio pblico afiliado a la Flota Magdalena que vena en sentido contrario, justo cuando se encontraba arribando a la poblacin de Santander (Cauca), accidente que dejara como saldo trgico la muerte del conductor JAIME ANTONIO BARRAGN VIVAS y lesiones a los otros ocupantes entre los que se cont el seor JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, quien fue trasladado de urgencia al Hospital Departamental de la ciudad de Cali,

debido a la gravedad de las lesiones, donde se le salv la vida, pero quedando lastimosamente parapljico de por vida y como es obvio, con una merma en su capacidad laboral del 100% y una prdida total de su goce fisiolgico.

3. La sentencia recurrida

El a quo declar administrativamente responsable a la Nacin- Fiscala General de las lesiones sufridas por el seor Juan Manuel Caro Gonzlez, con fundamento en las siguientes consideraciones: ...era la Fiscala Nacional la llamada a probar uno de los eximentes de responsabilidad para desvirtuar la presuncin, evento que no sucedi en el presente caso ya que el ente demandado condujo sus esfuerzos a demostrar la existencia de una fuerza mayor aduciendo que el hecho de que la maana estaba lluviosa, el pavimento mojado y el terreno curvo se erige en causa extraa, imprevisible e irresistible cuyo origen no es imputable a la esfera jurdica del deudor toda vez que si las circunstancias que la configuraban no se hubiese presentado el accidente no hubiera ocurrido. En sucesivas jurisprudencias ha dicho el H. Consejo de Estado que la fuerza mayor como eximente de responsabilidad debe ser irresistible e imprevisible y no puede ser imputable al deudor ni haber ocurrido por su culpa o negligencia. En este caso la lluvia o la llovizna, porque segn el conductor del bus la precipitacin no era fuerte, el pavimento liso no consecuencia de la misma y la topografa curva del terreno no constituyen fuerza irresistible ni imprevisible, la conduccin de automotores es de por si una actividad peligrosa que implica la posibilidad previsible de causar un perjuicio y el conductor del vehculo oficial tena ese oficio por lo que deba sabe que en las condiciones en las que se desplazaba en la maana de autos se impona una conduccin ms cuidadosa y, contrariamente, de manera imprudente invadi el carril contrario a excesiva velocidad lo que provoc la colisin. Tampoco acepta el Tribunal como eximente de responsabilidad la alegada culpa de la vctima en tanto que entre el lesionado seor CARO

y el seor BARRAGN, conductor del vehculo de la Fiscala, no exista ningn vnculo de subordinacin y, al contrario, el conductor BARRAGN fue puesto a disposicin de los tcnicos que se encontraban en comisin de servicios y por esa razn en el evento de haber existido alguna irregularidad en el manejo del vehculo por parte del seor BARRAGN, como se afirma en la demanda, es reprochable la actitud del seor CARO al no haberlo reprendido por su conducta lo que implica una negligencia frente a su propia integridad y, en el hipottico caso de que lo hubiera hecho previendo las consecuencias, todava tena la opcin de descender del vehculo, no slo porque estamos ante hiptesis o supuestos no probados pudo reconvenirlo o no y pudo querer abandonar el vehculo sin lograrlo por encontrarse en movimiento, sino porque el pasajero en estos casos est prcticamente a merced del conductor. Por las razones anteriores, en criterio del Tribunal, la demostracin del carcter Oficial del vehculo, propiedad de la Fiscala General de la Nacin, y su conduccin por un funcionario pblico, hacen operante la figura de la responsabilidad presunta, o, la forma como conduca el funcionario oficial demuestra la falla en el servicio atribuible a esa entidad, por lo que existe razn para responsabilizar al centro de la imputacin demandado por los perjuicio irrogados.

4. Razones de la impugnacin

El apoderado de la parte actora solicita se modifique la sentencia apelada, revocando el numeral segundo para indemnizar a la seora ROSEMARY GROSSO RUIZ como esposa del lesionado, ya que al demostrarse el vnculo matrimonial se presumen los perjuicios morales sufridos con el hecho. La

indemnizacin por perjuicio moral tiene carcter compensatorio por un sufrimiento padecido por la vctima de un dao extrapatrimonial; por lo tanto, este perjuicio no se causa y agota en el primer momento del hecho; por el contrario, se sigue causando en el tiempo, ya que compromete el estado de nimo de la persona por una situacin que lo afecta profundamente en el aspecto sicolgico.

Solicita igualmente se le reconozca el perjuicio material en la modalidad de lucro cesante, ya que ste tiene una fuente jurdica diferente a la de la pensin de invalidez reconocida por la Caja Nacional de Previsin Social, por cuanto esta ltima nace de la relacin laboral y la anterior del hecho generador de responsabilidad extracontractual administrativa consistente en una falla en el servicio probada en el proceso.

Agrega que la pensin de invalidez no otorga ninguna indemnizacin al lesionado sino que reconoce una prestacin a la cual tena derecho.

5. Actuacin en segunda instancia

Del trmino concedido en esta instancia para presentar alegaciones hicieron uso la parte demandada y el Ministerio Pblico. La parte demandada en su alegato de conclusin manifiesta en relacin con la solicitud de reconocer perjuicios morales a favor de la seora Claudia Rossemary Grosso Ruiz que la presuncin de existencia de perjuicios morales en los parientes prximos, no surge del simple parentesco. Es necesario acreditar que convivan, es decir, vivan en el mismo hogar, que conformaban un grupo familiar unido, que an viviendo en lugares distantes conservaban una unin afectiva, etc que permita deducir como lo hace la presuncin, que realmente se lesion una relacin afectiva.

En cuanto al perjuicio material en la modalidad de lucro cesante manifiesta que la reparacin de un perjuicio busca en la medida de lo posible, restablecer las cosas al estado en que se encontraban justo antes de la ocurrencia del hecho daoso, en otras palabras devolver el equilibrio econmico que ha sido alterado, de ninguna manera puede convertirse en fuente de enriquecimiento, pensar lo contrario repugna a la justicia pilar sobre el cual se cimenta la teora de la responsabilidad aquiliana.

La definicin legal de lucro cesante dice:

entindese... por lucro cesante, la

ganancia o provecho que deja de reportarse.... En el proceso quedaron claramente establecidos los ingresos que reciba el seor Caro, que correspondan al salario mensual como funcionario de la Fiscala General de la Nacin. Tambin esta plenamente demostrado que disfruta de una pensin de invalidez equivalente al salario mensual dejado de percibir. En cuanto a la legitimacin en la causa por pasiva manifiesta que para la poca de los hechos la representacin de la Fiscala General de la Nacin le corresponda al Ministerio de Justicia; por lo tanto, considera que se configura un vicio en el proceso por indebida representacin de las partes.

Por su parte, el Ministerio Pblico solicita la confirmacin de la sentencia con algunas modificaciones, en los siguientes trminos:

En relacin con los argumentos esgrimidos por el apelante, en cuanto a que la seor CLAUDIA ROSSEMARY ROSSO RUIZ tiene derecho a la reparacin del dao moral, estima este Despacho que no hay lugar a tal reconocimiento, por cuanto para demostrar la titularidad del derecho pretendido alleg al expediente el registro civil con el que se demuestra que el matrimonio se celebr el 2 de julio de 1994 (fl. 18 C. ppal.), es decir, despus de ms de un ao de sucedidos los hechos. Por otra parte, no existe dentro del expediente prueba alguna que indique que la citada seora con anterioridad al matrimonio hiciera vida marital con el seor JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, situacin que hubiera justificado la indemnizacin de perjuicios en su calidad de compaera permanente. En cuanto a la solicitud de reconocimiento de los perjuicios materiales, en la modalidad de lucro cesante, estima este Despacho, que atendiendo las pautas jurisprudenciales fijadas por el Consejo de Estado, hay lugar a tal reconocimiento, no obstante que la entidad de previsin a la cual estaba afiliado le haya otorgado a la vctima una pensin de invalidez, por cuanto la indemnizacin que se pretende mediante el presente proceso y el reconocimiento de la pensin de invalidez tienen causas diferentes. La primera, tiene su origen en la responsabilidad extracontractual del Estado por falla en el servicio y, la segunda, en una relacin laboral.

CONSIDERACIONES DE LA SALA

Aunque slo apel la parte demandante, la Sala se pronunciar sobre todos los aspectos de la sentencia en el grado jurisdiccional de consulta, de conformidad con lo establecido en el artculo 184 del C.C.A., porque la condena que se impuso (2.500 gramos oro por perjuicios morales, los cuales equivalan a la fecha de la misma a $28.143.000,oo, ms $20.000.000 por perjuicios materiales), superaba la mnima cuanta establecida para los procesos de doble instancia1, esto es $13.454.000,oo. No se aplica en el caso concreto la modificacin efectuada a esa

Criterio establecido por la Sala en providencia del 18 de noviembre de 1994, exp. 10.221

norma por la ley 446, porque el artculo 163 de la misma previ que el recurso debe tramitarse de acuerdo con las normas vigentes al momento de su interposicin.

1.- El rgimen de responsabilidad en accidentes de trnsito.

Se afirma en la demanda que el joven Juan Manuel Caro Gonzlez

qued

parapljico por la lesiones sufridas con ocasin del accidente de trnsito ocurrido cuando se encontraban llegando a la poblacin de Santander de Quilichao, en misin oficial, en un vehculo Trooper de placas NS 5017 adscrito a la Fiscala General de la Nacin. Por consiguiente, es necesario definir en primer lugar el rgimen de responsabilidad bajo el cual se analizar el caso.

En relacin con los daos causados con armas de fuego, redes de energa elctrica o la conduccin de vehculos automotores, la Sala ha aplicado el rgimen de responsabilidad objetiva, con fundamento en el riesgo que crea quien explota la actividad, que slo se exonera si acredita la existencia de una causa extraa. Ha dicho la Sala:

El problema de la responsabilidad del Estado debe resolverse con base en lo prescrito en el art. 90 de la Carta Poltica, segn el cual el Estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas. Debe establecerse, entonces, en cada caso, si existen los elementos

previstos en esta disposicin para que surja la responsabilidad, esto es, el dao antijurdico y la imputabilidad del mismo al Estado.

Ha sido reiterada la tesis de la Sala, segn la cual en los eventos en que el dao es producido por las cosas o actividades peligrosas (armas de dotacin oficial, vehculos automotores, conduccin de energa elctrica, etc.), el rgimen aplicable es de carcter objetivo, porque el factor de imputacin es el riesgo grave y anormal a que el Estado expone a los administrados. De tal manera, que basta la realizacin del riesgo creado por la administracin para que el dao resulte imputable a ella. Es sta la razn por la cual la Corporacin ha seguido refirindose al rgimen del responsabilidad del Estado fundado en el riesgo excepcional, en pronunciamientos posteriores a la expedicin de la nueva Carta Poltica.

...El rgimen as denominado por esta Corporacin en varias oportunidades tena, sin duda, todas las caractersticas del rgimen objetivo de responsabilidad, en el que si bien no tiene ninguna injerencia la calificacin subjetiva de la conducta -por lo cual no se requiere probar la falla del servicio ni se acepta al demandado como prueba para exonerarse la demostracin de que su actuacin fue diligente-, los dems elementos de la responsabilidad permanecen y deben ser acreditados por la parte demandante. Recaer sobre la parte demandada la carga de la prueba de los hechos objetivos que permitan romper el nexo de causalidad, nicos con vocacin para exonerarlo de responsabilidad2.

En dichos eventos (daos producidos por las cosas o las actividades peligrosas), al actor le bastar probar la existencia del dao y la relacin de causalidad entre ste y el hecho de la administracin, realizado en desarrollo de una actividad riesgosa. Y la entidad demandada, para exculparse, deber probar la existencia de una causa extraa, esto es, que el dao se produjo por fuerza mayor, culpa exclusiva y determinante de la vctima o hecho exclusivo y determinante de un tercero3.

Cf. Sentencia del 2 de marzo de 2000, Exp. 11.401, actor:: MARA NUBY LPEZ y otros.
3

Sentencia del 15 de marzo de 2001, exp: 52001-23-31-000-1994-6040-01(11222).

2. Prueba de que la actividad riesgosa fue la causa del dao.

Las lesiones sufridas por el seor Juan Manuel Caro Gonzlez fueron acreditadas con la copia de la historia clnica que llev la Caja Nacional de Previsin Social (fls. 289 a 589 C.2), en la que consta que el seor Caro Gonzlez sufri trauma raquimedular a nivel de 06 y comprensin de la medula a dicho nivel el 25 de marzo de 1993 en accidente de trabajo.

Por su parte, la junta mdico laboral en informe presentado el 21 de septiembre de 1993 (fls. 295, 296) manifest:

ANTECEDENTES: Paciente quien el 25 de Marzo de 1993 sufre trauma raquimedular a nivel de 06; comprensin de la mdula a dicho nivel. ESTADO ACTUAL: Parapljico, con anestesia de T10, e imposibilidad para flexin en las manos que le imposibilitan las actividades bsicas de la vida; secuelas con escasa posibilidad de recuperacin. CONCLUSIN: La Divisin de Salud Ocupacional en la Junta Mdico Laboral concluy que JUAN MANUEL CARO GONZALEZ, ha perdido su capacidad laboral en un porcentaje del ciento por ciento y de carcter permanente.

En relacin con los hechos sucedidos el 25 de marzo de 1993 obran en el expediente las siguientes pruebas:

a.- Informe presentado por la directora seccional del cuerpo tcnico de investigacin de la Fiscala General de la Nacin en la que manifiesta:

El da martes 23 del que cursa recib en esta ciudad la comisin de personal tcnico procedente de esa ciudad, la cual tena como objetivo instalar los equipos de radiocomunicaciones adquiridos por esta Seccional para implementar este sistema. Dicha comisin la integraban el ingeniero JOSE EDISON VARGAS y los tcnicos JUAN MANUEL CARO y JULIO CESAR SANTANA. Este da permanecieron en las instalaciones del Cuerpo Tcnico de Investigacin haciendo los acondicionamientos pertinentes de las comunicaciones tanto para los radios como para la intercepcin telefnica, ya que al da siguiente deban desplazarse hasta el lugar donde se instalara la repetidora. El da mircoles 24 estando en el Cerro de Munchique, en la instalacin referida, el ingeniero EDISON VARGAS recibi llamada de la oficina de comunicacin de esa capital a travs de la cual le informaron que el da jueves 25 deba desplazarse a la ciudad de Cali para Coordinar con el tcnico de la Motorola algunas cuestiones de los equipos de esa regional. Esta fue la manifestacin que l me hizo de dicha llamada, por lo mismo me solicit colaboracin para lograr su desplazamiento hasta esa ciudad. Efectivamente el da 24 en las horas de la noche dispuse el vehculo y el conductor que deba trasladar la respectiva comisin, para tal efecto se asign en esa misin al seor JAIME ANTONIO BARRAGN VIVAS con cargo de Escolta I como conductor del vehculo marca chevrolet tipo campero cabinado, color negro con blanco, numero de motor 590162, modelo 1989, placas NS5017, numero de chasis US 899012. Siendo aproximadamente las 6am este seor recogi en las instalaciones del Cuerpo Tcnico de Investigacin a los tres funcionarios arriba nombrados, quienes haban pernoctado en stas, tomando el rumbo indicado. Cerca de las 8:30 am recib en mi oficina la noticia del insuceso en el cual se manifestaba que la comisin del Cuerpo Tcnico de Investigacin que viajaba en ese vehculo haba sufrido un accidente a

la altura del Municipio de Santander de Quilichao, lugar hasta donde me desplac en compaa del Director Seccional de Fiscalas, donde verificamos tal informacin y que a la fecha se puede detallar de la siguiente manera: El da jueves 25 de marzo siendo las 7:50 am en la localidad de Santander de Quilichao concretamente en la va Panamericana, rea urbana en el barrio Altamira, colision el vehculo Trooper de placas NS 5017 con un bus de servicio pblico interdepartamental de placas XA 2869 afiliado a la flota Magdalena, que era conducido por ALVARO DE JESS GOMEZ con cdula de Cali Valle, en el accidente pereci en forma instantnea el funcionario del cuerpo Tcnico de Investigacin JAIME ANTONIO BARRAGN VIVAS y resultaron heridos gravemente los seores JOSE EDISON VARGAS, JUAN MANUEL CARO y JULIO CESAR SANTANA quienes fueron remitidos del hospital de la localidad al Departamento de Cali por la gravedad de los heridos. Adems de estos funcionarios resultaron levemente heridos 4 pasajeros de la flota (fls. 34-35 C-3).

b.- Certificacin del administrador de bienes de la Fiscala General de la Nacin (fl. 38) en la que consta:

El vehculo tipo campero, marca chevrolet trooper, modelo 1989 color negro, cabinado, numero de motor 590162, numero de chasis US 899012, que para la fecha de 25 de marzo de 1993 perteneca al parque automotor de la Fiscala General de la Nacin asignado al cuerpo tcnico de Investigacin Seccional Popayn.

c.- Resolucin No. CTPJ16111 del 19 de junio de 1990 mediante la cual se nombr al seor JUAN MANUEL CARO GONZALEZ en la Fiscala General de la Nacin en el cargo de archivero grado 09 (fls. 135 a 139) y acta de posesin del seor Caro Gonzlez (fl. 140).

Resolucin No. 000055 del 30 de junio de 1992 mediante el cual se ascendi al cargo de tcnico judicial grado 10 al seor Juan Manuel Caro Gonzlez (fls. 147 a 156) y acta de posesin No. 000090 del 1 de julio de 1992 (fl. 157). d. Acta de accidente suscrita el 7 de mayo de 1993 en la que consta:

El da 25 de marzo, siendo las 7:50 a.m. en la localidad de Santander de Quilichao, en la va Paramericana, colision el vehculo Trooper de placas NS5017 con un bus de servicio pblico interdepartamental de placas XA2869 afiliado a la flota Magdalena, que era conducido por ALVARO DE JESS GOMEZ, con cdula de Cali. En el accidente pereci de forma instantnea el funcionario JAIME ANTONIO BARRAGN VIVAS y resultaron heridos gravemente los funcionarios JOSE EDISON VARGAS PINTO, JUAN MANUEL CARO GONZALEZ y JULIO CESAR SANTANA CASAS, quienes fueron remitidos del hospital de la localidad al Departamental de Cali por su gravedad. Tambin resultaron gravemente heridos 4 pasajeros de la flota (fl. 164 C-3).

Con las pruebas antes relacionadas se considera suficientemente acreditado que estando de servicio y cuando se transportaba hacia la ciudad de Cali, en un vehculo oficial, el seor Juan Manuel Caro Gonzlez sufri un aparatoso choque que le caus la muerte al conductor del vehculo y lesiones a los dems ocupantes, entre ellos al demandante, las cuales le ocasionaron prdida de la capacidad laboral del 100% e invalidez permanente.

3. La administracin no acredit la causal de exoneracin alegada.

Est debidamente acreditado en el proceso que el 25 de marzo de 1993, con ocasin de las lesiones sufridas por el joven JUAN MANUEL CARO GONZALEZ al chocar el vehculo oficial donde se transportaba en misin oficial, perdi su capacidad laboral lo cual le ocasion una invalidez permanente.

En consecuencia, probado que el dao fue causado por un funcionario pblico en ejercicio de una funcin oficial con un objeto peligroso de propiedad de la entidad demandada, la responsabilidad del Estado se establece a partir del riesgo que crea.

La entidad demandada invoc como eximente de responsabilidad que el dao se produjo por culpa exclusiva de la vctima, quien al observar que el conductor del vehculo conduca excediendo la velocidad mxima reglamentaria debi exigirle que la disminuyera.

Para que el hecho de la vctima pueda ser considerado como causal de exoneracin de responsabilidad es necesario acreditar no slo que la vctima particip en la realizacin del dao, sino que entre su actuacin y el dao haya una relacin de causalidad.

De las pruebas allegadas al proceso no se desprende que el seor Juan Manuel Caro Gonzles haya participado en la realizacin del dao, ya que ste simplemente era un pasajero del vehculo en el cual se transportaba.

4.- La indemnizacin de perjuicios.

4.1. Los perjuicios inmateriales.

4.1.1. Perjuicios morales.

La parte actora solicita que se le reconozca el perjuicio moral sufrido por la seora Rosemary Grosso Ruiz como esposa del lesionado, ya que el a quo neg su reconocimiento al considerar que de las pruebas obrantes en el proceso no se deduce que el lesionado y la seora Grosso hicieran vida marital antes de los hechos de la demanda (25 de marzo de 1993), sino que nicamente obra el registro civil en el que consta que el matrimonio se celebr el 2 de julio de 1994.

Mediante los registros civiles de nacimiento del lesionado Juan Manuel Caro Gonzlez y de la seora Aura Mara Caro Gonzlez se demostr el vnculo de consanguinidad que une a las seoras Rosalba Gonzlez Ardila y Ana Mara Caro Gonzlez con el lesionado (fls. 16 y 17).

Se advierte que los hechos sucedieron el 25 de marzo de 1993 y que tal como consta en el registro civil de matrimonio visible a folio 18 del expediente, el matrimonio de Claudia Rossemary Grosso Ruiz y el lesionado Juan Manuel Caro

Gonzlez se celebr el 2 de julio de 1994 y en los testimonios obrantes en el expediente nada se dice en relacin a que los seores Caro Gonzlez y Grosso Ruiz tuvieran vida en comn para la poca de los hechos.

Por lo anterior, es claro que el perjuicio moral alegado por la seora Claudia Rossemary Grosso Ruiz, en su condicin de cnyuge no fue acreditado, ya que el matrimonio tuvo lugar despus del accidente. La jurisprudencia ha considerado que en relacin con el cnyuge o compaero permanente, los hijos y padres se presume el perjuicio moral4. En el caso concreto, el perjuicio sufrido por la madre, la hermana y la vctima est acreditado con el testimonio de los seores Sonia del Socorro Meja Agudelo (fls. 196 y 197. C-2); Wilmar Bayona Meja (fls. 197y 198 C-2) y Gustavo Adolfo Rodrguez Ortiz (fl. 198 y 199 C-2).

Cabe destacar que en casos como el presente en los cuales la vctima del dao no fallece pero queda en una condicin precaria de vida (invalidez), la Sala ha reconocido a favor de ste una indemnizacin superior a los mil (1000) gramos de oro. Sin embargo, como este aspecto no fue apelado la Sala no puede

modificarlo, ya que debe entenderse que el demandante estuvo de acuerdo con su cuantificacin.

A ttulo de ejemplo se relacionan las sentencias del 17 de julio de 1992, exp: 6750 y del 16 de julio de 1998, exp: 10.916.

Para establecer el valor de la indemnizacin la Sala tendrn en cuenta la nueva pauta jurisprudencial trazada en la sentencia del 6 de septiembre de 2001, expedientes Nos. 13.232 y 15.646, en la cual se fij en cien salarios mnimos legales mensuales el valor del perjuicio moral en los eventos de mayor intensidad, abandonando as el valor del gramo de oro, por considerarlo improcedente y para dar cumplimiento a lo previsto en los artculos 16 de la ley 446 de 1998 y 178 del Cdigo Contencioso Administrativo, que ordenan la reparacin integral y equitativa del dao y la tasacin de las condenas en moneda legal colombiana, respectivamente. Dijo la Sala:

...considera esta Sala que debe abandonarse el criterio adoptado por ella desde 1978, conforme al cual, para efectos de la indemnizacin del perjuicio moral, se daba aplicacin extensiva a las normas que, al respecto, traa el Cdigo Penal. Como ha quedado demostrado, razones de orden jurdico, apoyadas igualmente en fundamentos de orden prctico, justifican, en la actualidad, esta decisin. Se afirma, entonces, la independencia del juez contencioso administrativo para fijar, en cada caso, con sustento en las pruebas del proceso y segn su prudente juicio, el valor de la indemnizacin del perjuicio moral. Lo anterior se expresa sin perjuicio de que, con el fin de garantizar el desarrollo uniforme de la jurisprudencia en este aspecto, esta Corporacin establezca pautas que sirvan de referencia a los juzgadores de inferior jerarqua, cuyos fallos, sin embargo, en cuanto tasen la indemnizacin del perjuicio aludido, slo podrn ser revisados por la instancia superior dentro del marco de sus competencias, dada la inexistencia de una norma prevista en ley o reglamento que pueda considerarse de obligatoria aplicacin en la materia. Establecido, por lo dems, el carcter inadecuado del recurso al precio del oro, la Sala fijar el quantum de las respectivas condenas, en moneda legal colombiana, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 178 del Cdigo Contencioso Administrativo. Considerando que el salario mnimo mensual en Colombia se fija atendiendo fundamentalmente la variacin del ndice de precios al consumidor, se considera que el valor

del perjuicio moral, en los casos en que ste cobre su mayor intensidad, puede fijarse en la suma equivalente a cien (100) salarios mnimos legales mensuales....

Tal como qued consignado anteriormente el perjuicio moral se presume y qued suficientemente acreditado en el presente asunto quienes sufrieron dicho perjuicio con ocasin de las lesiones padecidas por el joven Juan Manuel Caro Gonzlez. Teniendo en cuenta la nueva pauta jurisprudencial se tasar como perjuicio moral para el lesionado Juan Manuel Caro Gonzlez y para la madre del lesionado Rosalba Gonzlez de Caro la suma de $25.339.900,oo, para cada uno y para la hermana del lesionado Ana Mara Caro Gonzlez la suma equivalente a $12.669.950,oo. Se negar el perjuicio moral solicitado para la seora Claudia Rosemary Grosso Ruiz en su condicin de cnyuge, por lo expuesto anteriormente.

4.1.2. El dao a la vida de relacin o alteracin de las condiciones de existencia.

La Sala confirmar la indemnizacin reclamada por el perjuicio fisiolgico, hoy conocido como dao a la vida de relacin5, ya que se acredit que las lesiones sufridas por el seor Juan Manuel Caro Gonzlez afectaron sus condiciones normales de existencia.

Ver sentencia de la seccin tercera del 19 de julio de 2000 Exp. 11842.

4.2. Perjuicios materiales

4.2.1. Dao emergente.

La parte actora solicita que le sea reconocido este perjuicio en la suma de $50.000.000,oo correspondiente a gastos hospitalarios, cirugas, drogas,

radiografas, enfermera presente y de por vida. Este perjuicio ser negado ya que no se allegaron al expediente los documentos en los que conste que dichos gastos fueron asumidos por los demandantes.

4.2.2. Lucro cesante.

Solicita la parte actora que se reconozca la suma de $200.000.0000 correspondiente a lo que ha dejado y dejar de producir en razn de la grave merma laboral que le aqueja.

El a quo neg este perjuicio al considerar que aunque est demostrado que JUAN MANUEL CARO GONZALEZ qued como consecuencia del accidente con invalidez permanente del 100% y que devengaba a la poca de los hechos como asignacin bsica la suma de $312.500 segn constancia expedida por la Analista de Recursos Humanos de la Direccin Seccional Administrativa y Financiera en Popayn de la Fiscala General de la Nacin, tambin est demostrado que la Caja Nacional de Previsin Social, por Resolucin No. 038737 de 21 de octubre de 1993 del Subdirector

de Prestaciones econmicas de la entidad, reconoci a Juan Manuel Caro Gonzlez el derecho a disfrutar de una pensin por invalidez en la cuanta de $375.000,oo mensuales, con efectividad a partir del 21 de septiembre de 1993, lo que significa que se ha producido ya la reparacin del dao en cuanto al lucro cesante solicitado.

EL CUMULO DE INDEMNIZACIONES

El problema jurdico relativo a la posibilidad de acumulacin de diferentes compensaciones por un mismo dao, entendido como el derecho a percibir indemnizaciones derivadas de varias fuentes: la plena del responsable del dao y la indemnizacin a forfait o predeterminada por las leyes laborales, o un seguro privado, remite a lo que en la doctrina se conoce como la compensatio lucri cum damno. Adriano De Cupis la define como la disminucin proporcional que el dao experimenta cuando con l concurre un lucro (ventaja), o con otras palabras, la reduccin del montante del dao resarcible por la concurrencia de un lucro6.

El tema pone de presente las relaciones de la responsabilidad civil y la seguridad social y si se quiere, del derecho de seguros. Como lo expresa el profesor Andr Tunc7, a pesar de sus diferencias filosficas, tcnicas y de sus resultados la responsabilidad y la seguridad social tienen una relacin muy fuerte que deriva de un hecho fundamental: todos los daos personales causados a alguien por el
6

El dao. Teora general de la responsabilidad civil, Barcelona, Casa Editorial Bosch, 1970, 2. Ed., pg. 327. 7 La Responsabilit Publique. Paris, Econmica, 1989. 2a. Ed. P. 26.

hecho de otro son susceptibles de ser cubiertos a la vez por la responsabilidad civil y por la seguridad social. Ese cmulo se produce a menos que la cobertura de la seguridad social no sea ms que parcial o a menos que la aplicacin de la responsabilidad civil no est excluida.

Esta acumulacin crea un problema evidente de coord inacin:

la vctima se

puede beneficiar a la vez de dos sistemas de derecho? Si no es as, cul mtodo se emplear para evitar la acumulacin?. Estos son problemas muy difciles y de gran importancia prctica.

El tratamiento jurisprudencial y legislativo del asunto puede ser abordado desde una doble perspectiva:

i) Cuando el hecho causante del dao es imputable al patrono o empleador y ii) Cuando ste es imputable a un tercero

Adicionalmente, es posible diferenciar dos perodos

a partir de la

expedicin de la ley 100 de 1993 y los decretos que la desarrollan, normas stas que crearon en Colombia el llamado Sistema de Seguridad Social Integral.

I. El dao es imputable al patrono.

1.- Antecedentes

El fallo Cames del Consejo de Estado Francs (1895) por primera vez estableci la responsabilidad objetiva o por el riesgo creado (riesgo profesional) del patrono derivada del accidente de trabajo. Tres aos ms tarde, en 1898 ese criterio fue incorporado a la ley sobre accidentes de trabajo, cuyas orientaciones fueron adoptadas en las diferentes

legislaciones del mundo sobre la materia, entre ellas la colombiana.

2.- La ley 6 de 1945 y el Cdigo Sustantivo del Trabajo

El artculo 12 de la Ley 6 de 1945 estableca que mientras se organiza el seguro social obligatorio, corresponderan al patrono las indemnizaciones por accidente de trabajo o enfermedad profesional. En estos casos cuando se trate de culpa comprobada del patrono el valor de la indemnizacin se descontara del monto de la condenacin ordinaria de perjuicios.

La ley 90 de 1946 que cre el Instituto Colombiano de los Seguros Sociales estableci el seguro social obligatorio de los trabajadores contra los riesgos de invalidez, vejez, accidente de trabajo, enfermedad profesional y muerte.

El Cdigo Sustantivo de Trabajo (1950) dentro de las prestaciones patronales establece la indemnizacin por accidente de trabajo y

enfermedad profesional, las cuales dejaran de estar a cargo del patrono cuando el riesgo de ellas fuera asumido por el ISS (art. 193).

El artculo 216, en trminos muy similares a los sealados por la ley 6 de 1945, establece que cuando exista culpa suficientemente comprobada del patrono en la ocurrencia del accidente de trabajo o en la enfermedad profesional est obligado a la indemnizacin total y ordinaria por perjuicios, pero del monto de ella debe descontarse el valor de las prestaciones en dinero pagadas en razn de las mismas norma del Cdigo Sustantivo del Trabajo (indemnizacin predeterminada o a forfait).

El artculo 219 faculta al patrono para asegurar con una compaa de seguros los riesgos por accidente de trabajo y enfermedad profesional de sus trabajadores pero en todo caso es el patrono quien debe al trabajador o a sus beneficiarios las prestaciones8

El artculo 83 del decreto 3170 de 1964, mediante el cual se aprob el acuerdo 155 de 1963 proferido por la Junta Directiva del Instituto de los Seguros Sociales seala:
8

El artculo 1100 del Cdigo de Comercio ubicado en el captulo de seguro de daos, seala que las normas sobre subrogacin se aplicarn tambin al seguro de accidentes de trabajo si as lo convinieren las partes (subrogacin convencional).

El otorgamiento de las prestaciones establecidas por el presente reglamento por parte del Instituto, exonera al patrono de toda otra indemnizacin segn el Cdigo Sustantivo del Trabajo, o segn el derecho comn por causa del mismo accidente o enfermedad profesional. Pero si el riesgo se hubiere producido por acto intencional o por negligencia o culpa del patrono o sus representantes, o de un tercero, y diere lugar a indemnizacin comn, el instituto proceder a demandar el pago de esa indemnizacin, la que quedar a su favor hasta el monto calculado de las prestaciones que el instituto acordare por el accidente o enfermedad, debiendo entregar a los beneficiarios el saldo si lo hubiere.

Lo dispuesto en el inciso anterior no es bice para que la vctima o sus causahabientes instauren las acciones pertinentes de derecho comn para obtener la indemnizacin total y ordinaria por perjuicios, de cuyo monto deber descontarse el valor de las prestaciones en dinero pagadas por el instituto de acuerdo con las normas de este reglamento.

2.1.- La jurisprudencia del Consejo de Estado.

Sobre este punto, la jurisprudencia de la Corporacin no ha mantenido una posicin uniforme, pues ha considerado: a) que si bien el damnificado tiene derecho a la reparacin plena del dao, para evitar un enriquecimiento sin causa debe descontarse de la indemnizacin la suma correspondiente a las

prestaciones sociales que hubiera recibido9; b) que haba lugar a esa acumulacin sin ningn descuento porque las prestaciones sociales y la indemnizacin tenan fuentes diversas: las primeras, derivan de la relacin jurdico laboral de la vctima y por lo tanto, no tienen carcter indemnizatorio y la segunda tiene su origen en el dao sufrido por la vctima 10 y c) en otras oportunidades se ha negado el derecho a recibir la indemnizacin por incapacidad laboral temporal cuando la vctima ha recibido la prestacin social correspondiente11.

La Sala Plena de la Corporacin, sostuvo inicialmente que las prestaciones reconocidas a los demandantes en razn del vnculo laboral que tena la vctima, deban descontarse de la indemnizacin que se le reconociera en los procesos de responsabilidad extracontractual, con el fin de evitar un enriquecimiento sin causa12. No obstante, en sentencia del 7 de febrero de 199513, cambi su jurisprudencia y consider que haba lugar a la acumulacin de prestaciones sociales e indemnizacin porque sta tenan fuentes diferentes, as: las primeras, derivadas de la prestacin del servicio y la segunda de la falla del mismo:
9

Sentencia de Sala Plena del 13 de diciembre de 1983, exp: 10.807. Sentencias de la Seccin Tercera del Consejo de Estado del 10 de abril de 1997, exp: 11.866; del 24 de abril de 1997, exp:9997 y del 4 de julio de 1997, exp: 10.182, entre otras. 11 Sentencia de la Seccin Tercera del Consejo de Estado del 6 de noviembre de 1997, exp: 11049. 12 Sentencias del 13 de diciembre de 1983, exp: 10.807 y del 27 de marzo de 1990. 13 Expediente: S-247.
10

...la Sala estima en este momento que es menester rectificar la jurisprudencia anterior y acoger como nueva doctrina de la Corporacin la que sostiene la sentencia suplicada, pues es incuestionable que las prestaciones sociales reconocidas a la cnyuge suprstite y dems causahabientes tienen como fuente la relacin jurdico laboral del causante con la Administracin Pblica, en tanto que la indemnizacin reconocida en el proceso en cuestin se apoya en la falla del servicio. De suyo, la relacin laboral engendra una serie de derechos autnomos, independientemente de que el funcionario o sus

causahabientes, herederos o beneficiarios, segn el caso, puedan invocar una indemnizacin plena y ordinaria de perjuicios en caso de lesin invalidante o de muerte; mxime cuanto este resarcimiento pecuniario nada tiene que ver con esa prestacin de servicios subordinados. Por consiguiente, no existe justificacin de ninguna clase para ordenar el descuento del valor de las prestaciones sociales reconocidas a la cnyuge suprstite y dems causahabientes del monto de la misma, pues son obligaciones jurdicas con una fuente distinta, enfrente de las cuales no cabe la compensacin que se dara al disponer ese descuento. La Sala estima conveniente, adems, ahondar brevemente en esta distincin, para lo cual son procedentes los siguientes razonamientos: Las prestaciones sociales que le fueron reconocidas a la demandante y a sus hijos, tienen su causa en la ley (Decreto 2063 de 1984), por virtud del vnculo laboral que existi entre la Administracin Pblica y su esposo y padre, respectivamente, como Agente de la Polica Nacional; y es importante dejar sentado que deban reconocerse, de conformidad

con el artculo 120 de ese ordenamiento, an en el supuesto de que el causante hubiese fallecido de muerte natural. O sea, que a travs de ese reconocimiento no se le est otorgando ninguna indemnizacin a esas personas, sino simplemente pagndoles unas prestaciones sociales a las que tienen vocacin por razn del nexo laboral de su causante. En cambio, la indemnizacin de perjuicios que se les reconoci separadamente en el proceso citado, tiene su origen y fundamento en la falla del servicio que produjo la muerte del Agente Pedro Luis Medina Surez. O sea, que en el primer supuesto la obligacin deviene de la ley y se sustenta en la relacin laboral del causante; en el segundo, nace de la responsabilidad que le compete a la Administracin Pblica en la muerte de aqul, por una falla del servicio. En ese orden de ideas, no es dable el descuento impetrado por la entidad recurrente.

La jurisprudencia del Consejo de Estado francs, desde el ao de 1906 (fallo Pallotin) considera que cuando un colaborar de la administracin en servicio es vctima de un accidente corporal imputable a la persona pblica de la cual depende, de modo que sta est obligada al pago de una pensin de invalidez se considera excluyente de cualquier otra indemnizacin. El juez administrativo interpreta dentro de este marco la voluntad presunta del legislador, promotor de tal rgimen de pensin, con una particular severidad: poco importa que la indemnizacin predeterminada por la pensin sea mucho ms elevada que la que le corresponda de acuerdo con

el derecho comn; tampoco importa la gravedad de la culpa imputable a la administracin14.

2.2.- La jurisprudencia de la Sala de Casacin Laboral.

A este respecto, la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia tampoco ha tenido una posicin unnime. En sentencia del 9 de agosto de 197915, al interpretar el contenido de los artculos 216 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y 38 del acuerdo No. 155 de 1963 del Instituto de Seguros Sociales que fue aprobado por el decreto 3170 de 1964, consider que el patrono no estaba habilitado para descontar de la indemnizacin plena debida al trabajador por haberse producido el dao por su culpa, lo que ste hubiera recibido de la entidad aseguradora del riesgo profesional, porque no poda lucrarse con el aprovechamiento en beneficio suyo de un valor pecuniario que en realidad le perteneca a persona distinta: el Instituto de Seguros Sociales, entidad que adems en el evento de no ser parte en el juicio respectivo poda reclamar judicial o extrajudicialmente al beneficiario de la indemnizacin plena del dao, lo que le hubiera entregado a ttulo de indemnizacin laboral.

14

Michel PAILLET. La responsabilidad administrativa. Bogot, D.C., Universidad Externado de Colombia, 2001. p. 324. 15 Expediente: 6666

No obstante, en sentencia del 10 de marzo de 199316, al interpretar las mismas disposiciones concluy esa Sala que cuando el trabajador sufriera un accidente de trabajo por culpa del patrono tena derecho a la indemnizacin total y ordinaria de perjuicios, pero podra descontarse del monto de la misma el valor de las prestaciones en dinero sufragadas por el patrono o, si es el caso, por el I.S.S., cuando ste haya asumido el riesgo, con el fin de evitar que la vctima del accidente recibiera un valor superior al que le correspondiera y obtuviera consiguientemente, un enriquecimiento sin causa.

Posteriormente, en sentencia del 12 de noviembre de 199317 la sala plena de Casacin laboral de la Corte Suprema de Justicia, con el propsito de unificar la jurisprudencia acogi el criterio adoptado en la sentencia del 9 de agosto de 1979 ya citada y distingui los siguientes eventos: a) cuando el patrono est obligado a pagar indemnizacin total y ordinaria, puede descontar el valor de las prestaciones sociales que haya pagado al trabajador o sus beneficiarios, slo para aquellas hiptesis en que el patrono previamente ha pagado el valor de las prestaciones en dinero y posteriormente resulta condenado como culpable del accidente o de la enfermedad profesional, b) cuando esas prestaciones ha yan sido pagadas

16

Expediente: 5480. Este criterio tambin se haba adoptado por dicha Sala en sentencia del 24 de mayo de 1978 y 31 de mayo de 1994. Expediente No. 6569. 17 Expediente: 5868. En igual sentido se pronunci en sentencia del 8 de mayo de 1997, exp: 9389

por el I.S.S., esa entidad estar facultada para demandar del empleador la restitucin de las mismas, siempre que el accidente o la enfermedad se produjeron por su culpa, puesto que la entidad de previsin social no asegura los daos causados por dolo o culpa del patrono, y c) cuando la vctima o sus causahabientes instauren las acciones pertinentes para obtener la indemnizacin total y ordinaria de perjuicios, del monto de ella y por el mismo Instituto deber descontarse el valor de las prestaciones en dinero pagadas de acuerdo con las normas del reglamento. Para adoptar dicho criterio realiz el siguiente razonamiento:

...no slo por expresarlo as claramente el mentado artculo 83 del Acuerdo 155 de 1963 sino, y sta fue la razn principal que tuvo la Sala, porque nadie puede asegurar su propia culpa ni muchsimo menos obtener algn beneficio de ella, el genuino sentido de lo dispuesto en los artculos 216 del Cdigo Sustantivo del Trabajo...y del artculo 83 del susodicho acuerdo, que se dice inaplicado, es el de que el Instituto de Seguros Sociales no ha asumido, ni racionalmente podra asumirlo, el riesgo de dao al trabajador que le sobrevenga por causa de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional en cuya ocurrencia se compruebe suficientemente la culpa del empleador; y que por ello quien est habilitado para obtener la devolucin de lo que pague por concepto de prestaciones que cubren los perjuicios derivados de la responsabilidad objetiva del patrono en la produccin del accidente o la enfermedad profesional es el Instituto de Seguros Sociales. ... Quiere esto decir que en ninguna de las hiptesis consagradas por los artculos 216 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y 83 del Acuerdo 155 de 1963, le es dado a quien caus el perjuicio descontar suma alguna del valor de las prestaciones en dinero pagadas por el Instituto de Seguros Sociales, pues ello conducira a que el empleador culpable resultara a la postre obteniendo beneficios del dao que caus, o al menos exonerndose de la

responsabilidad en un riesgo producido por su acto intencional o culposo. Y es apenas obvio que nadie puede alegar en su favor su propia torpeza, ni muchsimo menos puede lucrarse del dao ajeno que l caus, conforme resulta de los principios generales de derecho expresado en los antiguos pero siempre actuales brocardos latinos: Non auditur propiam allegans turpitudinem (El que alega su propia torpeza no debe ser odo) y Nemo deber lucrari ex alieno damno (Nadie debe lucrarse del dao ajeno).

Por ltimo, en sentencia del 8 de mayo de 1997, la sala de casacin civil de la Corte Suprema de justicia insina que el acuerdo No. 155 de 1963 de la Junta Directiva del I.S.S. es ilegal y por lo tanto, en el evento de establecer la subrogacin debera ser inaplicado.

Las razones que tuvo en cuenta para fundar su tesis fueron las siguientes: 1) El poder normativo de los reglamentos del Seguro est limitado por su objeto social: es entidad aseguradora de los riesgos originados en la prestacin de servicios subordinados; la ley no le dio al Seguro la atribucin de determinar las consecuencias de la culpa del patrono en la ocurrencia de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional, pues esas consecuencias corren a cargo exclusivo del empleador culpable. 2) La competencia que le reconoce la ley al Seguro para subrogar al patrono en la asuncin de riesgos laborales est dentro del mbito de las prestaciones, de los servicios sociales o de las medidas de seguridad social que deben amparar a sus beneficiarios, como lo prescribe el artculo 7 del decreto ley 433 de 1971; pero el Seguro no est legalmente facultado para regular las indemnizaciones originadas en enfermedades

profesionales o accidentes de trabajo que ocurran por la culpa suficientemente comprobada del patrono. El Seguro tampoco est legalmente aminorar la carga patrimonial del patrono en esa materia, facultado para por lo cual,

asume toda la responsabilidad ordinaria por mandato del artculo 216 del CST; y, por lo mismo, el Seguro subroga al patrono nicamente en el riesgo que da lugar a la denominada responsabilidad objetiva. 3) Si, por su equvoca redaccin, el artculo 83 del Acuerdo 155 de 1963 consagrara el derecho del empleador culpable del accidente para descontar del monto de la indemnizacin ordinaria lo pagado por el Seguro por prestaciones en dinero, la norma sera inaplicable, al igual que el artculo 1 del decreto 3170 de 1964 que lo aprob. 4) El Seguro reconoce prestaciones para cuyo clculo toma en cuenta variables como el salario, los aos de servicios, el nmero de cotizaciones, la edad del trabajador, la vida probable, etc. En cambio, no toma en cuenta los perjuicios realmente producidos, lo cual marca una diferencia entre la indemnizacin a que se refiere el artculo 216 del CST, que busca reparar la totalidad del dao ocasionado por el patrono culpable, con la actividad aseguradora del Instituto. 5) No es cierto que el trabajador se beneficie doblemente (con la indemnizacin plena y con las prestaciones econmicas del Seguro), puesto que el seguro ha sido tomado por el mismo accidentado, de modo que el patrono no puede restar de la indemnizacin total y ordinaria de perjuicios lo pagado por el Seguro Social en virtud del cubrimiento de un riesgo que no ha sido asegurado por l.

II. El dao es imputable a un tercero. La jurisprudencia de la Sala de Casacin Civil

Igualmente, la Sala de Casacin Civil de La Corte Suprema de Justicia ha oscilado en su jurisprudencia entre reconocer a la vctima o sus beneficiarios el derecho a acumular lo pagado por la seguridad social y la reparacin que obtiene del responsable del dao, por considerar que stas tienen causas jurdicas diferentes18, o negarle el derecho, so protexto de que ello constituira una doble indemnizacin19.

En sentencia del 22 de octubre de 1998, dicha Sala consider que para la solucin de la disyuntiva propuesta deba definirse si el pago del seguro o de la seguridad social extingua la obligacin del tercero responsable o nicamente solucionaba su propia obligacin, caso en el cual subsistira la obligacin indemnizatoria del victimario. Aclar que la posibilidad de subrogacin que puedan tener la compaa aseguradora o la entidad de seguridad social no se deriva del artculo 1666 del Cdigo Civil porque esta norma otorga tal derecho al tercero que paga la obligacin del deudor, pero no cuando extingue su propia obligacin, sino de las disposiciones legales que en forma concreta reconozcan ese derecho y as advirti que en el seguro de personas la ley prohbe la subrogacin (art. 1139 C. Co.), pero la

18 19

Ver por ejemplo, sentencia del 24 de junio de 1996, exp: 4662. Ver por ejemplo, sentencia del 3 de septiembre de 1991, sentencia No. 198.

permite en el seguro de daos (art. 1096 C. Co.), y con fundamento en estas consideraciones concluy que es la ley y no la naturaleza del seguro la que posibilita la acumulacin de las indemnizaciones:

...la improcedencia de la acumulacin no puede fundarse en el argumento simple del resarcimiento de la vctima por el asegurado y el carcter indemnizatorio del mismo, sino en la consagracin legal de una accin de subrogacin a favor del asegurador que pag, pues de no existir dicha accin la acumulacin no tendra reproche, porque el tercero no puede quedar impune y constituirse en el verdadero beneficiario del seguro.

Aclar, adems, que no es el carcter indemnizatorio de las prestaciones ni la diferencia de fuentes de donde stas se derivan, lo que permite establecer si hay lugar o no a la acumulacin, porque el seguro slo tiene el carcter de indemnizatorio cuando el asegurador extingue la obligacin del responsable; pero an en eventos en los cuales la causa jurdica de las obligaciones de asumir el riesgo es distinta, la ley autoriza la subrogacin.

Con estas premisas consider que en relacin con el Instituto de Seguros Sociales como el art. 83 del decreto 3170 de 1964, mediante el cual se aprob el acuerdo 155 de 1963 proferido por la Junta Directiva de dicho Instituto, permita el recobro de las indemnizaciones pagadas al asegurado, el responsable no poda obtener el descuento de lo pagado por aquel a la

vctima o sus beneficiarios, pero la entidad que asumi el riesgo profesional s poda demandar de quien hubiera recibido la indemnizacin plena, la devolucin del valor de las prestaciones ya concedidas. La interpretacin de la norma citada realizada por esa Sala fue la siguiente:

a) El inciso primero legitima directamente al instituto para pretender del tercero responsable del dao causado al trabajador beneficiario, el pago de la indemnizacin comn plena, es decir, por toda clase de perjuicios derivados del hecho culposo imputado al demandado, quedando a su favor el monto calculado de las prestaciones que el instituto acordare por el accidente y debiendo entregar a los beneficiarios el saldo si lo hubiere. b) De conformidad con el inciso segundo esa legitimacin que la primera parte de la norma confiere al instituto, no es bice para que la vctima o sus causahabientes instauren las acciones pertinentes en derecho comn para obtener la indemnizacin total y ordinaria por perjuicios, caso en el cual del monto resarcitor io debe descontarse el valor de las prestaciones en dinero pagadas por el instituto. En otras palabras, esta segunda parte de la norma, en clara concordancia con la primera reconoce la legitimacin de la vctima o sus causahabientes, para pretender la indemnizacin total, as se haya recibido del instituto el pago de prestaciones en dinero con carcter indemnizatorio, pero con la obligacin de entregar a ste (al instituto), el valor las prestaciones en dinero pagadas, que es lo que en los trminos de la norma significa descontarse el valor..., o sea que dicha entidad queda con el derecho a reclamar de la vctima del accidente el reembolso del

valor de las prestaciones que la entidad pag por esa misma causa. Otra interpretacin distinta a la propuesta por la Corte, aparejara una de dos consecuencias negativas que en manera alguna pueden propiciarse, cuales son tornar la indemnizacin en fuente de lucro porque se pudiera dar lugar a un doble pago, si la vctima no se entendiera obligada a restituir el valor de los dineros recibidos del instituto con carcter indemnizatorio, o liberar as sea parcialmente y sin razn jurdica atendible, al victimario del deber de resarcimiento integral a su cargo, si se concluyera que el afectado no puede pretender sino el pago de lo no recibido del instituto, pues lo cierto es que la norma en estricto sentido no establece la posibilidad de subrogacin por la que se vena averiguando.

III.- La ley 100 de 1993 y los decretos que la desarrollan

El decreto ley 1295 de 1994, que determina la organizacin y administracin del sistema general de riesgos profesionales, establece en el artculo 77 que dicho sistema ser administrado por el Instituto de Seguros Sociales y las entidades aseguradoras de vida que obtengan autorizacin de la

Superintendencia Bancaria para la explotacin del ramo de seguro de riesgos profesionales. Esto significa que entidades diferentes como las

cajas de previsin social que antes administraban tales riesgos, a partir de la vigencia de ese decreto perdieron dicha funcin.

El artculo 16 del citado decreto establece la obligatoriedad de las cotizaciones en forma exclusiva a cargo del empleador durante la vigencia de la relacin laboral. El no pago de dos o ms cotizaciones implica la

desafiliacin automtica del sistema de riesgos profesionales quedando a cargo del respectivo empleador la responsabilidad del cubrimiento de los riesgos profesionales.

El artculo 98 del decreto ley 1295 derog en forma expresa varias disposiciones del Cdigo Sustantivo del Trabajo, norma que a su vez no derog el artculo 216 sobre responsabilidad total y ordinaria del patrono, lo cual significara que actualmente de la indemnizacin plena a cargo de ste se descuenta lo recibido de la seguridad social (pago parcial pero definitivo por cuenta del empleador que le traslad los riesgos profesionales derivados de la relacin laboral).

Cabe anotar que la Corte Constitucional mediante sentencia C-432 del 12 de junio del presente ao declar inexequibles ms de quince artculos del decreto ley 1295 de 1994 sobre riesgos profesionales (prestaciones econmicas por incapacidad temporal y por incapacidad permanente parcial, pensiones de invalidez y de sobrevivientes y auxilio funerario) por

considerar que el gobierno haba excedido las facultades que le fueron conferidas por el congreso mediante la ley 100 de 1993 para organizar la administracin del sistema general de riesgos profesionales y no para definir o derogar las prestaciones establecidas en el Cdigo Sustantivo del trabajo, el decreto ley 3135 de 1968 y el decreto reglamentario 1848 de 1969 como se haba dispuesto en el artculo 98 del citado decreto.

Los efectos de este fallo se defirieron hasta el 17 de diciembre de 2002 para que el Congreso expida la nueva legislacin sobre la materia regulada por el decreto ley 1295 de 1994.

El artculo 12 del decreto 1771 de 1994, reglamentario del 1295, previ el derecho a la subrogacin de las entidades administradoras de riesgos profesionales, en estos trminos:

Subrogacin. La entidad administradora de riesgos profesionales podr repetir, con sujecin a las normas pertinentes, contra el tercero responsable de la contingencia profesional, hasta por el monto calculado de las prestaciones a cargo de dicha entidad administradora, con sujecin en todo caso al lmite de

responsabilidad del tercero. Lo dispuesto en el inciso anterior no excluye que la vctima, o sus causahabientes, instauren las acciones pertinentes para obtener la indemnizacin total y ordinaria por perjuicios, de cuyo monto

deber descontarse el valor de las prestaciones asumidas por la entidad administradora de riesgos profesionales.

1.- El hecho causante del dao proviene del patrono o empleador. La sentencia de 11 de septiembre de 2000 de la Sala de Casacin Laboral.

En esta sentencia se dijo que el artculo 12 del decreto 1771 de 1994 tiene una redaccin similar a la de su antecesor, el 83 del acuerdo 155 de 1963 de la Junta Directiva del I.S.S., de manera que por este solo aspecto, si fuera puesto en

relacin con el 216 del CST, no sera til para dar por sentada la posibilidad de descontar las prestaciones econmicas del Seguro Social de la indemnizacin ordinaria de perjuicios.

Ninguna de las normas cuya acusacin plantea el cargo permite concluir en la tesis de la censura. En efecto:

El artculo 139-11 de la ley 100 de 1993 confiri al Presidente de la Repblica precisas facultades extraordinarias pro tempore para Dictar las normas necesarias para organizar la administracin del sistema general de riesgos profesionales como un conjunto de entidades pblicas y privadas, normas y procedimientos, destinados a prevenir, proteger y atender a los trabajadores de los efectos de las enfermedades y los accidentes, que puedan ocurrirles con ocasin o como consecuencia del

trabajo que desarrollan. En todo caso, la cotizacin continuar a cargo de los empleadores; luego nada indica que en esta atribucin de facultades legales, el Presidente de la Repblica pudiera regular las consecuencias de la culpa patronal del artculo 216 del CST.

El decreto ley 1295 de 1994, segn su encabezamiento, determina la organizacin y administracin del Sistema General de Riesgos Profesionales. El artculo 13 se limita a sealar quines son los afiliados a dicho sistema; el 34 consagra el derecho a las prestaciones; el 49 establece que, en caso de muerte del afiliado o del pensionado por riesgos profesionales, como consecuencia del accidente de trabajo o de la enfermedad profesional tendrn derecho a la pensin de sobrevivientes las personas descritas en el artculo 47 de la Ley 100 de 1993, y sus reglamentos; pero esa norma nada dice sobre la responsabilidad por culpa patronal en el accidente de trabajo o en la enfermedad profesional. El artculo 50 se limita a fijar el monto de la pensin de sobrevivientes y el 53 a precisar las condiciones de la devolucin de saldos y de la indemnizacin sustitutiva cuando ocurre la muerte del asegurado. El artculo 78 dice que el Instituto de Seguros Sociales continuar administrando los riesgos profesionales de conformidad con sus reglamentos, lo cual no le da la razn a la sociedad recurrente. Pero s conviene precisar que la tesis de los opositores sobre esta norma no es acertada, puesto que ella no remite a los reglamentos anteriores de una manera incondicional sino subordinada a lo dispuesto en el decreto 1265 que se estudia, puesto que la norma dice que los reglamentos del

Seguro Social debern ajustarse a lo dispuesto en este decreto . Y el 97 fija la vigencia del sistema general de riesgos profesionales.

Como ninguna de las normas acusadas, puestas en relacin con el artculo 216 del CST, permite concluir que haya variado el sistema legal que inform la jurisprudencia de la Corte, la conclusin es que sigue vigente la interpretacin que all se consign.

2.- El hecho causante del dao proviene de un tercero. La interpretacin de la Sala de Casacin Civil

En la sentencia del 22 de octubre de 1998 que se cit antes, la sala de casacin civil de la Corte Suprema de Justicia consider que ese texto era idntico al art. 83 del decreto 3170 de 1964, aprobatorio del acuerdo de la Junta directiva del ISS, y que por lo tanto, la interpretacin deba ser la misma ya que ninguna de esas normas regulan un sistema asegurativo de la responsabilidad en que pueda incurrir ese tercero a quien le es imputable el dao razn por la cual carece de fundamento su pretensin destinada a obtener que las prestaciones econmicas pagadas por el seguro social le sean descontadas del valor de la indemnizacin ordinaria por perjuicios que deba asumir de acuerdo con la ley.

IV.- La opinin de la Sala.

La definicin sobre la procedencia o no de la acumulacin de la indemnizacin de perjuicios con las prestaciones pagadas a la vctima por la seguridad social, sea que se demande la responsabilidad plena del patrono o empleador o de un tercero, debe efectuarse a partir de la naturaleza jurdica de la seguridad social y de la existencia o no de la subrogacin en los derechos de la vctima por parte de la entidad de la seguridad social que paga.

4.1.- La naturaleza jurdica del sistema de riesgos profesionales.

La Corte Constitucional en la sentencia C-453 de 12 de junio de 2002 expres:

El Sistema de riesgos profesionales se estructura a partir de la existencia de un riesgo creado por el empleador. El Legislador acoge en esta materia la teora del riesgo creado en la que no se toma en cuenta la culpa del empleador sino que se establece una

responsabilidad objetiva por cuya virtud resulta obligado a reparar los perjuicios que sufre el trabajador al desarrollar su labor en actividades de las que el empresario obtiene un beneficio 20.

Actualmente la Ley con el propsito de proteger a los trabajadores de las contingencias o daos que sufran
20

como consecuencia de la

En relacin con la evolucin de la legislacin en este campo y la consagracin de la teora del riesgo creado Ver C.S.J. Sala de Casacin Laboral, Seccin Segunda, Sentencia del 13 de julio de 1993, Acta n. .37 .

relacin laboral,

ha impuesto la obligacin a los empleadores

de

trasladar ese riesgo a entidades especializadas en su administracin, mediando una cotizacin a cargo exclusivamente del empleador21 y ha determinado claramente las prestaciones a las que tendrn derecho los trabajadores que se vean afectados por una contingencia de origen profesional22.

En

ese orden de ideas las entidades Administradoras de Riesgos

Profesionales, bajo un esquema de aseguramiento,- en el que las cotizaciones o primas, que el empleador entrega al sistema por cada uno de los trabajadores afiliados, generan una mutualidad o fondo

comn, con el cual se financian las prestaciones anotadas-, deben ocuparse de brindar a los trabajadores la prestacin de los servicios de salud que requieran, as como asumir el reconocimiento y pago

oportuno de las prestaciones econmicas establecidas en el Decreto Ley 1295 de 1994 -incapacidad temporal, incapacidad permanente parcial, pensin de invalidez, pensin de sobrevivientes, auxilio funerario-, al tiempo que deben realizar actividades de prevencin,

asesora y evaluacin de riesgos profesionales, y promover y divulgar programas de medicina laboral, higiene industrial, salud ocupacional y seguridad industrial23.

Esta interpretacin jurisprudencial coincide con lo expresado por la doctrina extranjera. En efecto, Cavanilla Mujica, citado por Ricardo de Angel Yagez expresa lo siguiente:

21 22

Arts. 16 y 21 del D.L. 1295 de 1994. Arts. 5, 6 y 7 del D.L. 1295 de 1994. 23 Art. 80 del D.L. 1295 de 1994.

La naturaleza de la seguridad social, determina que la indemnizacin laboral y civil sean o no totalmente compatibles. No es posible

examinar aqu la compleja cuestin de la naturaleza de la seguridad social,...pero si interesa, destacar dos argumentos que, mientras no se acente la tendencia moderna a establecer una seguridad social asistencial con cargo principal a los presupuestos del Estado en sustitucin de la actual seguridad social contributiva basada

fundamentalmente en las cuotas de las cotizaciones, inclinan la balanza a favor de la tesis del seguro de responsabilidad civil, con el corolario de no resultar plenamente compatibles las indemnizaciones civiles y las laborales: 1.) La seguridad social procede histricamente de un seguro obligatorio de responsabilidad civil del empresario; 2.) La cotizacin de las primas correspondientes profesionales a los accidentes de trabajo sobre y el

enfermedades empresario.... 24

recae

exclusivamente

Un criterio similar formula Adriano de Cupis al afirmar que la compesatio lucri cum damno no opera cuando la adquisicin de un incremento patrimonial como el derecho a una pensin de invalidez,

no est separado de un sacrificio econmico (entrega mensual a cargo del funcionario Pblico) y, por tanto, no constituye un lucro en el sentido propio de la palabra. Debe recordarse aqu cuanto ya se ha dicho: Para que se produzca una reduccin del dao resarcible se requiere que con el dao concurra un verdadero lucro originado por el dao mismo, o sea, una ventaja gratuita.
24

Slo as es junto que este enriquecimiento

Tratado de responsabilidad civil. Madrid, edit. Civitas, 1993, 3. Ed. P. 940 y 941.

surgido con el dao, se tome en cuenta a la hora de establecer el resarcimiento. Pero cuando el culpable simplemente da entrada, con su accin, a una atribucin patrimonial (pensin) que tenga su justificacin en un correspondiente y previo sacrificio (contribucin mensual del funcionario pblico) entonces no puede encontrarse aquel lucro que nicamente l puede compensarse con el dao y reducir el montante de la responsabilidad.

Se podra objetar que la aportacin con que contribuye el funcionario es muy reducida, siendo solamente para aliviar un poco la carga financiera que incumbe al Estado en relacin con las pensiones. Pero, cualquiera que sea su volumen, siempre imponen al funcionario pblico un sacrificio econmico que condiciona el carcter de la pensin, cuya adquisicin no presente el carcter de gratuidad. En consecuencia,

concurren plenamente el derecho al resarcimiento y el derecho a la pensin, sin que el resarcimiento pueda sufrir disminucin por efecto de la pensin.25

Si a travs de la seguridad social el patrono traslada los riesgos a otra entidad (ISS, Cajanal o administradora de riesgos profesionales) las prestaciones derivadas del accidente de trabajo tienen una naturaleza indemnizatoria y por lo tanto, en el evento de que exista culpa suficientemente comprobada del patrono
25

Op. Cit., p. 338. Una sentencia del Consejo de Estado Francs de 1986 seal que las prestaciones de la seguridad social no tienen carcter indemnizatorio y por lo tanto, no deben ser deducidas del monto de la indemnizacin debida a la vctima por el Estado. El ministro de justicia consider que la accin de las cajas de seguridad social no es favorable a las vctimas de los accidentes con autor conocido, puesto que las priva de acumular las prestaciones dadas por el Seguro Social, a pesar de que las victimas hayan cotizado, lo cual es una injusticia. Cfr. Juan Carlos Henao. El dao. Bogot, D.C., Universidad Externado de Colombia, 1998. p. 67.

constituyen un pago parcial de la indemnizacin plena a cargo de ste, independientemente de que le asista o no el derecho de subrogacin frente al patrono, cosa que por lo dems no resultara lgica, en tanto el asegurador se estara volviendo contra el asegurado en un seguro de responsabilidad civil.

2.- El derecho a la subrogacin de la seguridad social.

Cosa distinta sucede cuando el hecho causante del dao es imputable a un tercero distinto del patrono o empleador. En este caso, el nico mecanismo que impedira a la vctima acumular la indemnizacin de perjuicios con las prestaciones obtenidas de la seguridad social sera la subrogacin que la ley -no un decreto reglamentario ni un acuerdo expedido por la junta directiva de una entidad publica de la seguridad social, como ha sucedido hasta ahora- otorgara a sta para que sustituyera a la vctima y pudiera obtener del responsable el reembolso de lo pagado.

Esta ha sido la solucin del derecho francs, por ejemplo, en la ley de 1985 que busca mejorar la situacin de las vctimas de los accidentes de la circulacin, en la cual se establece como regla el recurso del tercero que paga contra la persona que debe reparar un dao como resultado de un atentado a la pers ona (capitulo II, arts. 28 a 34).

Esa, igualmente, es la tendencia en el derecho comparado. As lo seala el documento sobre cmulo de prestaciones y subrogacin preparado en 1994 por el grupo de trabajo de la Asociacin Internacional de Derecho de los Seguros (AIDA), bajo la direccin del profesor argentino Juan Carlos Morandi, cuando expresa que

Debe promoverse que en la legislacin se prevea que las diversas indemnizaciones que reciba una vctima o sus derechohabientes a raz de un accidente, sea de la naturaleza que fuere, no supere el monto del perjuicio efectivamente sufrido ms una razonable suma en concepto de dao moral cuando ste correspondiere. Debe evitarse que el

cmulo de prestaciones derive en un enriquecimiento indebido de la vctima o de sus derechohabientes, coordinando al efecto los sistemas de seguridad social. Se exceptan los aportes provenientes de los

seguros privados contratados y pagados por la propia vctima, en funcin de su deber de proveer a su propia prevencin.

Como en el caso concreto el hecho daoso es imputable a la Nacin (Fiscala General) y esa entidad haba trasladado los riesgos que pudieran sufrir sus funcionarios como consecuencia de un accidente de trabajo a CAJANAL, la pensin de invalidez que sta le reconoci al seor Juan Manuel Caro Gonzlez, en su condicin de empleado de la Fiscala, constituye pago parcial de la

indemnizacin plena a cargo de la ltima y por lo tanto, tienen naturaleza indemnizatoria.

Ahora bien, CAJANAL le reconoci al demandante una pensin por invalidez total equivalente al 100% de su remuneracin. Esto significa que cubri totalmente el valor del lucro cesante que le correspondera pagar a la Nacin (Fiscala Nacional), pues para el clculo de la indemnizacin de tal perjuicio se toma en cuenta el salario que devengaba la vctima en la poca del accidente y la fecha probable de su muerte, que son los mismos factores con base en los cuales se liquid y se pagar en este evento la pensin otorgada al demandante.

Por lo tanto, se confirmar por este aspecto la sentencia proferida por el Tribunal.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,

FALLA

MODIFICASE la sentencia dictada por el Tribunal Administrativo del Cauca el 8 de julio de 1997, la cual quedar as:

1.- Declrase a la Nacin -Fiscala General de la Nacin- responsable por los perjuicios causados al seor Juan Manuel Caro Gonzlez con ocasin del accidente automovilstico sufrido el 25 de marzo de 1993.

2.- Como consecuencia de lo anterior, se condena a la Nacin - Fiscala General de la Nacin, a pagar por perjuicio moral a favor de JUAN MANUEL CARO GONZLEZ Y ROSALBA GONZLEZ la suma de veinticinco millones trescientos treinta y nueve mil novecientos pesos moneda corriente ($25.339.900) para cada uno y a favor de ANA MARA CARO GONZLEZ la suma de doce millones

seiscientos sesenta y nueve mil novecientos cincuenta pesos moneda corriente ($12.669.950).

3.- Se condena a la Nacin - Fiscala General de la Nacin a pagar por dao a la vida de relacin a favor de Juan Manuel Caro Gonzlez la suma de VEINTE MILLONES DE PESOS MONEDA CORRIENTE ($20.000.000,oo).

4. Se niegan las dems pretensiones de la demanda.

5.- Para el cumplimiento de esta sentencia expdanse copias con destino a las partes, con las precisiones del art. 115 del Cdigo de Procedimiento Civil y con observancia de lo preceptuado en el art. 37 del Decreto 359 de 22 de febrero de 1995. Las copias destinadas a la parte actora sern entregadas al apoderado judicial que ha venido actuando.

CPIESE, NOTIFQUESE, CMPLASE Y DEVULVASE. Publquese en los anales del Consejo de Estado.

RICARDO HOYOS DUQUE Presidente Sala

JESS MARA CARRILLO B.

MARIA ELENA GIRALDO GOMEZ Aclara voto

ALIER E. HERNNDEZ ENRIQUEZ

GERMAN RODRIGUEZ VILLAMIZAR

ACLARACION DE VOTO DE LA DRA. MARIA ELENA GIRALDO GOMEZ

ACUMULACION DE INDEMNIZACIONES - Siempre ha existido regulacin al respecto. La subrogacin y el pago como una de las formas en la extincin de las obligaciones / SUBROGACION POR PAGOS - Casos procedentes Aclar el voto a la sentencia que precede para anotar cmo, en primer lugar, en el ordenamiento jurdico siempre ha existido regulacin sobre la indemnizacin plena en la responsabilidad extracontractual, sobre la indemnizacin parcial del dao por un tercero y sus consecuencias, la subrogacin, y el pago como una de las formas en la extincin de las obligaciones. Adems y en segundo lugar que la jurisprudencia ha tenido en cuenta que cuando el lesionado ha recibido sumas de un tercero con cargo al dao antijurdico padecido e imputable jurdica y causalmente a la conducta del Estado ellas se han tenido como parte del pago de la indemnizacin a que tiene derecho y que el tercero que pag en veces se subroga, por ley o por convencin, en el derecho de la vctima ante el causante del dao. En efecto: El Cdigo Civil, legislacin ms que centenaria, indica que el que ha inferido dao a otro es obligado a la indemnizacin y, adems, que es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao y sus herederos (arts. 2.341 y 2.343). Ello

significa que as pague el deudor o un tercero, con o sin su consentimiento, la obligacin se extingue en cuanto a lo pagado. Adems y en lo que concierne con el punto del pago con subrogacin debe recordarse que el mencionado cdigo define la subrogacin como la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero que le paga (art. 1.666); indica que el tercero se subroga en los derechos del acreedor en virtud de la ley o en virtud de una convencin del acreedor (art. 1.667); precisa que la subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria y subsidiariamente a la deuda. Y que si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos relativamente a lo que le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito (art. 1.670). Desde el punto de vista jurisprudencial se advierte lo siguiente: PRIMERO: La Sala en innumerables oportunidades ha aludido en materia de seguros, que cuando la vctima ha sido indemnizada por el asegurador ste se subroga en los derechos del acreedor hasta el importe de lo asegurado e indemnizado, lo que significa que dicho pago hecho por un tercero con relacin a la ocurrencia del hecho daino extingue parcialmente los derechos de la vctima frente al autor del dao y le abre las puertas al asegurador para que se subrogue en los derechos del asegurado contra las personas responsables del siniestro, en cuanto a lo indemnizado. -SEGUNDO. La Sala ha reconocido como excepcin de fondo el pago total hecho por un tercero para enervar la pretensin indemnizatoria, cuando habindose demandado al Estado se demostr que despus de la presentacin de la demanda la vctima directa recibi de persona distinta al demandado la indemnizacin que la misma vctima declar como indemnizacin de todo dao. -TERCERO: La Sala tambin ha descontado de la suma total de indemnizacin a que tiene derecho la vctima las sumas pagadas por concepto de los amparos de carcter indemnizatorio de las plizas SOAT, porque de acuerdo con la ley se entienden prioritarias e imputables a la indemnizacin que por mayor valor pueda resultar a cargo del responsable del accidente

CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN TERCERA Consejero ponente: RICARDO HOYOS DUQUE Bogot, D.C., tres (3) de octubre de dos mil dos (2002) Radicacin nmero: 19001-23-31-000-1995-3007-01(14207)

Actor: JUAN MANUEL CARO GONZALEZ Demandado: NACIN - FISCALIA GENERAL DE LA NACION

ACLARACION DE VOTO DE LA DRA. MARIA ELENA GIRALDO GOMEZ

Aclar el voto a la sentencia que precede para anotar cmo, en primer lugar, en el ordenamiento jurdico siempre ha existido regulacin sobre la indemnizacin plena en la responsabilidad extracontractual, sobre la indemnizacin parcial del dao por un tercero y sus consecuencias, la subrogacin, y el pago como una de las formas en la extincin de las obligaciones. Adems y en segundo lugar que la jurisprudencia ha tenido en cuenta que cuando el lesionado ha recibido sumas de un tercero con cargo al dao antijurdico padecido e imputable jurdica y causalmente a la conducta del Estado ellas se han tenido como parte del pago de la indemnizacin a que tiene derecho y que el tercero que pag en veces se subroga, por ley o por convencin, en el derecho de la vctima ante el causante del dao.

En efecto:

El Cdigo Civil, legislacin ms que centenaria, indica que el que ha inferido dao a otro es obligado a la indemnizacin y, adems, que es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao y sus herederos (arts. 2.341 y 2.343).

Igualmente prev sobre el pago como medio de extincin de las obligaciones, en el Ttulo XIV del Libro Cuarto, lo siguiente:

 Que Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre de l, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, an a pesar del acreedor (art. 1.630). Que El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue (art. 1.631).

Ello significa que as pague el deudor o un tercero, con o sin su consentimiento, la obligacin se extingue en cuanto a lo pagado. Adems y en lo que concierne con el punto del pago con subrogacin debe recordarse que el mencionado cdigo define la subrogacin como la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero que le paga (art. 1.666); indica que el tercero se subroga en los derechos del acreedor en virtud de la ley o en virtud de una convencin del acreedor (art. 1.667); precisa que la subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos,

acciones y privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria y subsidiariamente a la deuda. Y que si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos relativamente a lo que le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito (art. 1.670).

Adems el legislador ha tenido en cuenta esa regulacin:

Para informar otras normas en el Cdigo de Comercio y para la subrogacin legal del asegurador que *) pague una indemnizacin y hasta concurrencia de

su importe, en los derechos del asegurado contra las personas responsables del siniestro y *) en los derechos del asegurado cuanto ste, a ttulo de acreedor, ha contratado el seguro para proteger su derecho real sobre la cosa asegurada (art. 1.096). Y

Para que la indemnizacin pagada a la vctima por un tercero sea descontada de la indemnizacin plena perseguida contra el autor (s) del dao (s). En este sentido puede verse a ttulo de ejemplo lo previsto en el Estatuto Financiero, decreto ley 663 de 1993.

Numeral 3 del artculo 194. Indemnizaciones adicionales. El pago efectuado por la entidad aseguradora que haya asumido los riesgos previstos en el presente captulo, en relacin con el automotor causante de daos corporales a las personas en accidentes de trnsito, no impedir a la vctima a sus causahabientes acudir a los rganos jurisdiccionales competentes para reclamar del responsable las indemnizaciones, a que crean tener derechos conforme a las normas legales. Pargrafo.Las sumas pagadas por concepto de los amparos de carcter indemnizatorio de las plizas que se emitan en desarrollo de este captulo, se entienden prioritarias E IMPUTABLES A LA INDEMNIZACIN que por mayor valor pueda resultar a cargo del responsable del accidente. (Subrayado y maysculas por fuera del texto original).

Desde el punto de vista jurisprudencial se advierte lo siguiente:

PRIMERO:

La Sala en innumerables oportunidades ha aludido en materia de

seguros, que cuando la vctima ha sido indemnizada por el asegurador ste se subroga en los derechos del acreedor hasta el importe de lo asegurado e indemnizado, lo que significa que dicho pago hecho por un tercero con relacin a la ocurrencia del hecho daino extingue parcialmente los derechos de la vctima frente al autor del dao y le abre las puertas al asegurador para que se subrogue

en los derechos del asegurado contra las personas responsables del siniestro, en cuanto a lo indemnizado 26. SEGUNDO. La Sala ha reconocido como excepcin de fondo e l pago total hecho por un tercero para enervar la pretensin indemnizatoria, cuando habindose demandado al Estado se demostr que despus de la presentacin de la demanda la vctima directa recibi de persona distinta al demandado la indemnizacin que la misma vctima declar como indemnizacin de todo dao27.

TERCERO: La Sala tambin ha descontado de la suma total de indemnizacin a que tiene derecho la vctima las sumas pagadas por concepto de los amparos de carcter indemnizatorio de las plizas SOAT, porque de acuerdo con la ley se entienden prioritarias e imputables a la indemnizacin que por mayor valor pueda resultar a cargo del responsable del accidente28.

Por tanto estimo que el caso fallado de la referencia, es otro en el cual el legislador aplica los viejos principios civiles sobre el pago como forma de extincin de las obligaciones, como as lo reconoce la sentencia al sealar a folio 44: Si a travs de la seguridad social el patrono traslada los riesgos a otra entidad (ISS,
26

Ver sentencias proferidas por la Seccin Tercera: *) el da 4 de octubre de 1990. Expediente 4307-29. Actora: Asegurador GRANCOLOMBIANA. *) el da 20 de marzo de 1992. Expediente 6097. Actor: AEROTAL LTDA. *) del 26 de marzo de 1992. Expediente: 4311. Actor: Seguros Tequendama. Sentencia proferida el da 23 de noviembre de 1993. Sala Plena de lo Contencioso Administrativo. Expediente A-014. Actor. COLPATRIA y otro. Y sentencia reciente de la Seccin Tercera dictada el da 2 de mayo de 2002. Radicacin nmero: 68001-23-15-000-1995-3251-01. Actor: Seguros La Andina S.A. Demandado: Nacin (Ministerio de Defensa Nacional). Referencia: No. Interno 13.251.
27

Sentencias expedidas por la Seccin Tercera del Consejo de Estado: *) el da 11 de mayo de 1995. Expediente 10.176. Actor: Yomaira del Socorro Cadavid Lpez y otros. *) del da 15 de noviembre de 1995. Expediente 10.808. Actor: Cecilia Corredor de Gregory y otros. *) el da 10 de agosto de 2000. Ref. Expediente No. 11.519. Demandante: John Fabio Snchez Marn y otros. Demandado: Instituto de Seguros Sociales.
28

Sentencia dictada el da 1 de junio de 2000. Referencia: Expediente N 12990. Demandante: Mara Isabel Zapata Durango. Demandado: Departamento de Antioquia.

Cajanal o administradora de riesgos profesionales) las prestaciones derivadas del accidente del trabajo tienen una naturaleza indemnizatoria y por lo tanto, en el evento de que exista culpa suficientemente probada del patrono constituyen un pago parcial de la indemnizacin plena a cargo de ste ( ).

Finalmente, celebro que en el Consejo de Estado estemos encontrando unidad en los conceptos de indemnizacin del perjuicio en todos los casos y que los pagos hechos antes a la vctima e imputables a la indemnizacin que tendra que pagar el autor del dao eviten su enriquecimiento sin causa.

Mara Elena Giraldo Gmez