Paradigmas, historiografia crtica e direito moderno

Antnio Carlos Wolkmer*

Sumrio: I.Questes paradigmticas 2.Historiografia jurdica tradicional: marcos na historicidade do direito.

para se repensar a histria~ natureza e funo~ 3.Novos

1. Questes paradigmticas para se repensar a histria

Examinar e problematizar as relaes entre a Histria e o Direito reveste-se hoje da maior importncia, principalmente quando se tem em conta a percepo da normatividade extrada de um determinado contexto histrico definido como experincia pretrita que conscientiza e liberta o presente. Naturalmente esta preocupao dissocia-se de uma historicidade ao jurdico, marcada por toda uma tradio terico-emprica assentada em proposies revesti das pela fora da continuidade, previsibilidade; formalismo e linearidade. Mas, para se alcanar uma nova leitura histrica do fenmeno jurdico enquanto expresso de idias, pensamento e instituies, faz-se necessrio apurar uma distino das especificidades inerentes a cada campo cientfico, do que seja Histria, do que seja Direito, bem como o sentido e a funo de uma interpretao que se reveste do vis tradicional ou crtico. Antes de tratar de questes relativas vinculao mais direta da historiografia, historicidade e histria ao Direito, passamos a considerar a Histria como rea de investigao. com autonomia e caractersticas prprias. Neste sentido, a Histria pode ser visualizada como a sucesso temporal dos atos humanc,i; dinamicamente relacionados com a natureza e
*
Antonio Carlos Wolkmer professor titular de "Histria das Instituies Jurdicas"nos cursos de graduao e,ps-graduao em Direito na Universidade Federal de Santa Catarina. Doutor em Direito e membro efetivo do Instituto dos Advogados Brasileiros (RJ). Professor de "Metodologia Jurdica" do IBEJ/PR e pesquisador do CNPq.
1994/95, p.55-67

R. Fac. Direito, Curitiba, a.28, n28,

56

Doutrina

a sociedade. 1 A Histria expressa a complexa manifestao da experincia humana, interagida no bojo de fatos, acontecimentos e instituies. O carter mutvel, imperfeito e relativo da experincia humana permite proceder mltiplas interpretaes desta historicidade. Da a formulao, ora de uma Histria oficial, descritiva e personalizada do passado, e que serve para justificar a totalidade do presente, ora da elaborao de uma Histria subjacente, alternativa e problematizante que serve para modificarlrecriar a realidade vigente. A postura contrastante entre uma Histria tradicional e uma Histria "alternativa" perfeitamente sentida por historiadores como Peter Burke, identificados com a "nova Histria". Utilizando-se de categorias advindas da Filosofia da Cincia (Thomas Kuhn) e da Escola dos Annales, Peter Burke observa que a percepo da inconsistncia do paradigma tradicional foi motivada por uma ampla variedade de mudanas que levaram redefinio dos coneitos, das fontes, do mtodo e da
interpretao da Histria escrita.2' .'

A anlise atenta leva o historiador ingls a indicar alguns pontQs essenciais que distinguem a "antiga" da "nova" Histria. Primeiramente, h de se observar que a "nova" Histria comeou a privilegiar toda a atividade humana, desde os mnimos detalhes, o trivial e o cotidiano. Tal preocupao explica um relativismo culturaLque destri as tradicionais hegemonias temticas que distinguem acontecimentos que so importantes e merecem ser narrados e outros que devem ser postos de lado e' esquecidos. Agora, "tudo tem uma Histria". 3 Um segundo aspecto a considerar que a "nova" Histria no se ocupa mais da narrao de acontecimentos, mas, sobretudo, das mudanas estruturais com destaque para o social e o econmico. A terceira constatao que a Histria convencional parte de uma perspectiva de cima, ou seja, tem destacado a obra dos "grandes homens, estadistas, generais ou ocasionalmente eclesisticos. Ao resto da humanidade foi destinado um papel secundrio no drama da histria".4
Cf. Jos Van Den Besselaar, Introduo aos Estudos Histricos, 3" ed., So Paulo, Herder, 1970, p. 29~E. H. Carr, Que Histria? Rio d~Janeiro, Paz e Terra, 1976. Cf. Peter Burke (org.), A Escrita da Histria: Novas Perspectivas, So Paulo, UNESP, 1993, p. 19-20. . Peter Burke, A Escrita..., op. cito 11. Peter Burke, A Escrita..., op. cil. 12-13.

3 4

R. Fac. Direito, Curitiba, a.28, n.28, 1994/95, p.55-67

.- -

-. -- - ---

---------

Doutrina

57

Trata-se agora de recuperar a experincia histrica das bases, das pessoas comuns e das mentalidades coletivas que aspiram as rupturas sociais. Um quarto ponto que cabe sublinhar a obrigatoriedade de se redefinir as fontes, ainda muito presas aos registros oficiais e aQs documentos preservados em arquivos, buscando outros tipos de evidncias confiveis. Alm da critica que pode ser feita ao modelo tradicional de interpretao e explicao histrica, Burke assevera, por ltimo, a presuno do paradigma tradicional em se ater a uma suposta objetividade dos fatos que no existe, pois a realidade 5 sempre visualizada atravs de representaes, preconcei,. tos e estereotIpos. Essa distino entre uma "antiga" e uma "nova" Histria, introduzida por Peter Burke, permite-nos aprofundar a incurso no sentido de se ter presente.a inadequao de um modelo terico tradicional e a conscincia do rompimento, estabelecendo com clareza que tipo de perspectiva histrica se rejeita radicalmente e que espcie de historicidade se busca. No mais uma Histria de justificaes do passado, mas de transgresses e rupturas com relao ao presente. Da resulta, no desafio apontado por Jos Honrio Rodrigues, quando interpreta a histria da cultura e da sociedade brasileira, ou seja, a recuperao de um outro tipo de historicidade comprometida com a transformao do mundo, e com a salvao do prprio homem.6 a recusa por uma historicidade identificada com a verdade dominante, oficial, arcaica e colonizada, e a opo por uma Histria "criadora e militante, que combate pela renovao e transformao constante do mundo, sua melhoria, sua paz, sua justia. A Histria est indissoluvelmente ligada conscincia, o que nos leva, ou deve levar, a agir de modo histrico-poltico. O passado no deve ser estudado como um objeto morto, como uma runa, nem como uma fonte de autoridade, mas como uma experincia apreendida e consolidada" .7 A partir de uma interpretao das razes histricas de nosso passado, Jos Honrio Rodrigues utiliza-se da Histria como uma cincia instrumental que critica a realidade presente, assumindo um papel de sub'"
5 6
7

Cf. Peter Burke, A Escrita..., op. cit., p. 14-15. Jos Honrio Rodrigues, Filosofia e Histria, Rio de Janeiro, Nova Fronteira, 1981, p. 29. Jos Honrio Rodrigues, Filosofia e..., op. cit., p. 30.

R. Fac. Direito, Curitiba, a.28, n.28, 1994/95, p.55-67

58

Doutrina

verso ao cenrio de opresso, manipulao e dependncia. Tenta demonstrar em seus estudos histricos a misso poltica do historiador, que no pode ser de omisso e alheamento aos acontecimentos da realidade presente, mas de um agente de motivao no sentido de contribuir para a capacidade do povo fazer sua prpria histria. Esse engajamento do historiador implica tambm na reinterpretao das fontes do passado, na redefinio da pesquisa historiogrfica e na reordenao metodolgica.8 A mesma preocupao por uma Histria crtica e flexvel defendida por A. Vivar Flores quando busca o marco de referncia terica para embasar uma proposta de libertao latino-americana. At hoje fez-se uma interpretao elitista da Histria, impondo-se, como aclama Leonardo Boff (citado por A. Vivar Flores), a "Histria dos que triunfaram, dos que chegaram ao poder. No a histria dos vencidos, dos humilhados e ofendidos. Estes so esquecidos".9 H que se fazer uma releitura da Histria de nosso continente perifrico, processo este que implica em "recuperar a verdadeira histria da Amrica Latina, feita pelo homem latino-americano, at agora silenciado pela 'histria oficial', sustentada pelos grupos de poder de dentro e de fora do territrio latino-americano". 10
Esses subsdios oferecidos por cientistas sociais, como P. Burke, J. H. Rodrigues e A. V. Flores, possibilitam-nos repensar o tampo da Histria dentro de uma nova perspectiva metodolgica, bem como sua aproximao e interao com o fenmeno jurdico sob o vis crtico-desmistificador.

2. Historiografia Jurdica Tradicional: Natureza e' Funo

Na trajetria da cultura jurdica moderna h um consenso de que reas de investigao como Histria do Direito, Histria das Instituies Jurdicas e Histria das Idias ou do Pensamento Jurdico, esto todas
ti 8

cr

Jos Honrio Rodrigues. Filosofia e..., op. cit., p. 31-32.

Antropologia da Libertao Latino-Americana, So Paulo,

Alberto Vivar Flores. Paulinas, 1991, p. 39. 10 Idem. ibidem.

R.Fac.

Direito, Curitiba, a28, n28,

1994/95. p.55-67

Doutrina

59

identificadas, ora com um saber formalista, abstrato e erudito. ora com uma verdade extrada de grandes textos legislativos. interpretaes hexegticas de magistrados, formulaes hermticas de jusfilsofos e institutos arcaicos e burocratizados. Todavia, esta longa tradio foi interrompida nas ltimas duas dcadas por um renovado interesse de natureza crticoideolgica por questes metodolgicas sobre a Histria do Direito. Certamente que este "approch" reflete tambm o esgotamento de um certo tipo de historiografia jurdica embasada em valores liberal-individualistas. Esta retomada do vis historicista acerca das idias ou das instituies jurdicas busca superar a demasiada crise que se abateu sobre este campo de pesquisa. A pouca relevncia da disciplina no se deve falta de especialistas ou aficcionados. mas muito mais em funo de uma crise motivada por sua falta de significado e pela dificuldade de encontrar uma funo que realmente justifique sua existncia.II Na verdade. uma anlise mais atenta sobre as razes do exaurimento da Histria do Direito reala o fato de que a historiografia jurdica da modernidade. constituda em grande parte por princpios e valores liberaisburgueses. desempenham, no dizer de Antnio M. Hespanha, dois objetivos muitos claros: a) primeiramente, "relativizar e, conseqentemente. desvalorizar a ordem social e jurdica pr-burguesa. apresentando-a como fundada na irracionalidade. no preconceito e na justia": b) segundo. realizar "a apologia da luta da burguesia contra essa ordem ilegtima (Ancien Rgime) e a favor da construo de um Direito e de uma sociedade' naturais' e hannnicos. isto . libertos da arbitrariedade . " . ,,12 e1 llstoncl da de antenores.
.

Obviamente que a crtica burguesa empregada contra o antigo Direito e as org~nizaes polticas feudais. gerou efeitos e foi eficaz num primeiro momento histrico. mas acabou perdendo significado com a edificao da ordem e da hegemonia liberal-individualista, Assim. a misso da historiografia tornou-se um imltrumento de endeusamento da ordem jurdica,
11

Cf. Antnio M. Hespanha. Horizontes, s/do p. 09. 12 Idem, ibidem.

A Histria

do Direito

na Histria

Social,

Lisboa,

Livros

R. Fac. Direito. Curitiba. a.28. n.28. 1994/95. p55-67

_d-

---

--dU

_U_n--

---

-_U-

_U--

nd

60

Doutrina

poltica e social do modo de produo capitalista, na medida em que o espao institucionalizado passa a ser coberto por um "universo ideolgico apresentado como uma situao natural independente do dever histrico." 13 Da a historiografia jurdica presa aos textos legais e exegese de seus corifeus orientar-se rumo, ora a um formalismo tcnico-dogmtico, ora a uma erudio antiquada da vida social. Dessa forma, como salienta o lcido investigador do Instituto de Cincias Sociais da Universidade de Lisboa, alguns juristas-historiadores declinaram por uma narrativa "conservadora e dogmtica, que visava a 'justificao' da ordem social e jurdica vigente, tentando provar que ela mergulhava na 'tradio', no 'esprito nacional', ou que resultava num paulatino progresso do 'esp rito humano' .,,14Tal postura negligenciava toda e qualquer explicitao do Direito por um processo dinmico, inserido no bojo de conflitos e tenses sociais. Outra tendncia dos operadores do legalismo no meio acadmico era a desconsiderao por uma historicidade das instituies que possibilitasse, na formao dos juristas, a prtica de condutas eficazes e legitimamente identificadas com os problemas da sociedade. Com isso favorecia-se a oficializao de uma historiografia "erudita e passadista que tendia a refugiar-se nas pocas histricas mais remotas" 15e em discusses meramente terico-acadmicas de cunho idealista/abstrato. O surto do historicismo tradicional, ocultando-se no suposto mito da neutralidade do saber e da universalidade dos princpios da cincia positivista, expresso da fase concorrencial do Capitalismo, abnega o "problema crtico do conhecimento histrico" e ordena-se por uma perspectiva linear, esttica e conservadora. Forja-se, assim, um conhecimento histrico elitista calcado na construo mtua da "neutralidade da cultura

e dos intelectuais,

(...)

transformados numa espcie de instncia arbitral

colocada acima dos conceitos de classe.,,16 Na medida em que a historiografia tradicional (liberal-burguesa) passa a ser uma mera disciplina de justificao da ordem legal imperante e da acumulao de conhecimentos para a cham(da "cultura superior", sem
\3 14 15 16 Antnio

M. Hespanha,

Antnio M. Hespanha, Idem, ibidem. Antnio

A Histria do Direito..., Histria das Instituies,

A Histria do Direito...,

op. cito Coimbra,

Almedina,

1982.

M. Hespanha,

op. cit., p. 12-13.

R. Fac. Direito, Curitiba, a.28, n.28, 1994/95, p.55-67

Doutrina

61

fins teis para com a realidade, a Histria do Direito perde sua significao e entra em um constante descrdito, constituindo-se num campo do saber de pouca utilidade, acabando, seus pressupostos, por sucumbir numa crise de eficcia. As profundas mudanas epistemolgicas nas cincias humanas, os novos interesses, a insurgncia de conflitos sociais e as recentes transformaes por que vm pa~sando as formas de vida contempornea determinam uma renovao metodolgica nos estudos histricos das instituies jurdicas e polticas. Desta feita, urge redefinir, na historicidade da crise, os novos marcos terico-metodolgicos que possibilitam alcanar um novo paradigma que envolva modalidades alternativas de interpretao, pesquisa e investigao histrica. No mais uma historicidade linear, elitista e acumulativa, mas problematizante, desmistificadora e transformadora. Tendo em conta esse tipo de preocupao, importa refletir um pouco mais a questo das mudanas sociais; a crise dos paradigmas e os novos referenciais para se repensar a historicidade das idias e das institliies no Direito.

3. Novos marcos na historicidade do direito

A renovao crtica na historiografia do Direito - no mbito de suas fontes histricas, suas idias e de suas instituies - comear a aparecer em fins dos anos sessenta e ao longo da dcada de setenta.17 Trata-se de substituir os modelos tericos construdos de forma abstrata e dogmatizada,por investigaes histricas, engendradas na dialtica da produo e das relaes sociais concretas. Sendo assim, h de se apontar que tipo de influncias do pensamento filosfico e da teoria social contribuiu para que se repensasse quer a compreenso historicista do universo jurdico, quer o desenvolvimento crtico da historiografia do Direito. Sem se ater a uma descrio pormenorizada e exaustiva, cabe assinalar cinco "eventos epistemolgicos" que tiveram e ainda exercem uma significativa influncia cO,VIomarco de referncia aos novos estudos histricos do Direito na Amrica Latina. A titulo exemplificativo comea17

Cf. Antnio M. Hespanha, A Histria do Direito

op. cit., p. 14-15.

R- Fac. Direito, Curitiba, a_28, n_28, 1994/95, p.55-67

62

Doutrina

se com o registro dos trs primeiros "eventos", tambmj mencionados pelo jurista historiador Antnio M. Hespanha. a) O primeiro deles a emergncia, principalmente na Europa Ocidental, no final da dcada de sessenta, de uma corrente progressista de cunho neomarxista, que desencadeou profundas mudanas na teoria social em geral. Escreve Antnio M. Hespanha, a esse propsito, que a "renovao dos estudos marxistas, possibilitada politicamente pelo fim da guerra fria, consistiu na revalorao dos textos clssicos e na descoberta das potencialidades tericas da interpretao gramsciana do marxismo, mrito de G. DeUa Volpe e de L. Althusser e suas escolas.,,18 A retomada dos escritos de A. Gramsci propiciava o deslocamento do dogmatismo e do mecanicismo leninista para uma poltica cultural mais flexvel e aberta autocrtica. J Louis Althusser parte da desconstruo estruturalista e economicista para lanar as bases epistemolgicas de uma cincia "pura" do marxismo. O aumento do debate sobre a teoria marxista, bem como o amplo alcance de uma reviso necessria de seus cnones, coincidiu com a exploso do movimento de 68, cuja manifestao mais intensa foi o movimento estudantil de 68 que, imbudo por uma estratgia antiimperialista e anticapitalista, trouxe consigo o discurso dos "novos sujeitos sociais e os novos contedos da revoluo", materializando a crtica ideolgica da cincia, das instituies e da diviso social do trabalho.19 Sob o ngulo da Historiografia, uma contribuio importante foi a reao filosofia analtica por parte do

marxismo britnico, representado por tericos como E. Hobsbawm, C. HiU

e E. P. Thompson, no sentido de discutir e fundar uma historiografia social. b) Outro "evento epistemolgico" a proposta de uma "teoria crtica" de inspirao neo-marxista-freudiana representada pela Escola de Frankfurt e tendo como idelogos T. Adorno, M. Horkheimer, H. Marcuse J. Habermas. A grande contribuio da escola alem propor uma filosofia histrico-social que possibilite a mudana da sociedade a partir da constituio de um novo tipo de homem. De um homem emancipado de sua
18 Antnio M. Hespanha. A Histria do Direito..., op. fit., p. 14-15. 19 cr Otto Kallscheuer, Marxismo e Teorias do Conhecimento, In: Eric I. Hosbawm (org.), Histria do Marxismo, O Marxismo Hoje. Segunda Parte, Rio de Janeiro. Paz e Terra. 1989. v. 12. p. 14-15,17. Perry Anderson, Consideraes sobre o Marxismo Ocidental. Porto, Afrontamento. s/do

R. Fac Direito. Curitiba. a.28. n.28. 1994/95. p.55-67

Doutrina

63

condio de alienado, da sua reconciliao com a natureza no-repressora e com o processo histrico por ele montado. A meta de alcance utpico est na reconciliao entre o sujeito social, a natureza no-repressora e a histria?O Naturalmente, a teoria crtica revela-se como um instrumental operante que permite a tomada de conscincia dos sujeitos na histria e a ruptura de sua condio de opresso, espoliao e marginalidade. Alm desse aspecto relevante da teoria crtica enquanto processo adequado ao esclarecimento e emancipao, recuperando todo um contedo utpicolibertador do pensamento ocidental, destaca-se, igualmente, como contundente "crtica dos grandes mitos da 'objetividade' da filosofia burguesa, nomeadamente, o positivismo e o neopositivismo. ,,21 Sendo assim, para efeito de uma filosofia da Histria , de um lado, a afirmao da "validade terica do subjetivismo e do idealismo 'humanistas "', de outro, sob o aspecto prtico, "traz para a experincia da investigao histrica novos domnios da realidade humana e social, com o ~ue se abrem novos problemas e se exigem novas snteses explicativas. ,,2 c) O terceiro referencial para se tomar em conta como contribuio renovao da historiografia ocidental (particularmente da periferia) o conjunto de critrios de investigao e anlise posto pela Escola francesa dos" Annales". Um recorte bem delineado de seus traos delineado na apresentao da obra coletiva publicada, na Frana, em 1980, no Jvfagazine Littraire: . "Gerada pelo grupo que dirigiu a revista francesa Annales - que teve como figuras centrais Lucien Febvre, Marc Bloch e Fernand Braudel -, a chamada Nova Histria sofreu um grande impulso nos ltimos quinze anos, a ponto de se tornar a expresso mais caracterstica da historiografia francesa dos nossos dias. De facto, em Frana (e no s), a histria das mentalidades, a histria-problema vieram ocupar o espao da histria-relato. O prprio facto histrico - durante tanto tempo um valor seguro da cincia positivista
,')

20 21 22

Antnio Carlos Wolkmer, Introduo ao Pensamento Jurdico Acadmica, 1991, p. 39-40. Antnio M. Hespanha, A Histria do Direito..., op. cit., p. 15. Idem, ibidem.

Crtico,

So Paulo.

R. Fac. Direito. Curitiba. a.28. n.28.1994/95.

p.55-67

64

Doutrina

a ser um material como qualquer outro, tal como no caso da Economia Poltica, da Lingstica, da Demografia ou da Psicanlise. ,,23 Na verdade, desconstri-se liames do paradigma tradicional da narrativa histrica, envolto na complexidade de grandes estruturas explicativas isoladas, marcadas ora por um idealismo ecltico, ora por um mecanicismo cientificista, optando-se, agora, por uma Histria que interrelaciona os diversos significados da atividade humana. Deste modo, a renovao da Histria sob o aspecto da "significao" interdisciplinar proposta pela Escola dos" Annales", objetiva, segundo o preciso esclarecimento de Antnio M. Hespanha: a) ultrapassar o positivismo histrico, inclinado "para a pura descrio de fatos isolados (...), atravs de um esforo no sentido de surpreender as estruturas mais profundas e mais estveis (estruturas demogrficas, econmicas, culturais, lingsticas, etc.) que explicam a verificao e o encadeamento desses fatos"; b) eliminar os obstculos "que se levantam entre os diversos setores especializados da histria (...) de modo a estabelecer uma histria global, restaurando a unidade real da vida (...)"~ c) buscar uma Histria Social que "se socorra dos resultados das

- passou

cincias humanas (sociologia, lingstica, economia, semiologia) 'H"~

d) finalmente, ter em conta a "histria no s como cincia do

passado

('H)'

mas como cincia do presente, na medida em que, em ligao

com as cincias humanas, investiga as leis de organizao e transformao das sociedades humanas. ,,24 Transpondo esses pressupostos da "Nova Histria" para o campo das fontes, das idias e das instituies jurdicas, chega-se proposta de alinhamento de um modelo metodolgico que venha redefinir as fun~s dos estudos histricos no mbito do Direito. Tal postura implica na adeso a uma estratgia interdisciplinar, no uma interdisciplinariedade meramente
ti

23

Jacques Le Goff, Emmanuel Le Roy Ladurie, et. alii. Histria e Nova Histria, Lisboa,

Teorema, 1986, p. 5, Para um panorama geral da Escola francesa, ver: Peter Burke, A Escola dos Annales - 1929/1989, 2" ed., So Paulo, UNESP, 1992. 24 Antnio M. Hespanha, Histria..., op. cit., p. 17.

R. Fac. Direito, Curitiba, a.28, n.28, 1994/95, p.55-67

Doutrina

65

formal, mas que tenha presente a crtica e a transfonnao do contedo problematizado. Se os trs primeiros fatores - emergncia do neomarxismo, da teoria crtica e da "Nova Histria" - desempenharam uma grande motivao e avanos na historiografia ocidental, importa consignar outros dois movimentos que podero exercer uma incisiva contribuio para os estudos histrico-jurdicos na Amrica Latina, qual seja, o pensamento filosfico da libertao e a corrente brasileira do direito alternativo. d) A quarta "linha de fora" a existncia de um pensamento libertador latino-americano que se define por um luta terico-prtica contra uma situao scio-poltica de dominao, opresso, explorao e injustia. o combate plena adversidade e a busca incontida por mudanas radicais. Algumas formulaes tericas tm desempenhado uma funo essencial no desenvolvimento do 'pensamento libertador' florescente na Amrica Latina, tais como, a teoria da dependncia (vertente econmica/poltica: T. dos Santos, F. H. Cardoso, Ruy M. Marini, A. Gunder Frank, Anbal Quijano, P. Gonzlez Casanova), a teologia da libertao (G. Gutierrez, L. Boff, H. Assman), a pedagogia libertadora do oprimido (Paulo Freire) e a filosofia da libertao (E. Dussel, 1. C. Scannone, Rodolfo Kusch, Arturo A. Roig, etc)?5 Ademais, como escreve corretamente David S. Rbio, mltiplas devem ser consideradas as matrizes "condicionantes deste 'boom' libertador. Desde o peculiar fenmeno do populismo latino-americano, espcie de simulada alternativa s vias capitalista e socialista. Passando pelos acontecimentos histricos to significativos como a Revoluo Cubana, a Guerra Fria, os efeitos do processo descolonizador dos povos do Terceiro Mundo, at a influncia de figuras vinculadas diretamente com a arena poltica e social do porte de Camilo Torres, Fidel Castro, Salvador Allende, Frantz Fanon, Velasco Alvorado e Che Guevara. ,,26
Consultar neste sentido: David Sanchez Rbio, Proyeccin Jurdica de Ia Filosofia Latino-americana de Ia Liberacin, Aproximacin Concreta a Ia Obra de Leopoldo Zea y Enrique Dussel, Tese de /outoramento apresentada na Universidade de Sevilha, 01.12.94, p. 7, Horcio Ceruti Guldberg, Filosofia de Ia Liberacin Latino-americana, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1983, Frantz Fanon, Os Condenados da Terra, 2" ed.. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira. 1979. David Sanchez Rbio, Proyeccin..., op. cit., p. 13.

25

26

R. Fac. Direito,

Curitiba,

a.28, n.28,

1994/95,

p.55-67

66

Doutrina

o que se deve destacar, como tributo do' "pensamento libertador" latino-americano para uma nova historicidade das formas de controle legal e de normatividade social, a afirmao de uma alteridade emancipadora, mediante um Direito, livre da injustia e da coero, composta por sujeitos-cidados autnticos. Introduz-se, assim, na pesquisa histrica, os conceitos de "alteridade", "libertao" e "justia social". e) Por ltimo, a presena mais recente e polmica do movimento brasileiro designado de "direito alternativo". No se trata rigorosamente de uma escola homognea, com uma proposta acabada, mas muito mais de uma corrente que emerge, no final dos anos oitenta e incio dos noventa, por parte de alguns magistrados (juizes gachos da AIURIS, como Amilton B. de Carvalho) e de professores universitrios (Edmundo L. Arruda Ir., Roberto A. R. de Aguiar, Jos Geraldo de Souza Ir., etc). Implica na estratgia de luta dentro da legalidade instituda (no mbito dos aparatos institucionalizados) e da legalidade a instituir (esfera da plural idade dos grupos e movimentos sociais que tm seus direitos negados e reprimidos). Explora-se as fissuras e deficincias da ordem jurdica formal-individualista, buscando recuperar (atravs de uma interpretao crtica e uma aplicao humanista dos textos legais) a dimenso transformadora do Direito pondo-o a servio da libertao.27 Ainda que no se tenha uma elaborao sistematizada e definitiva de suas caractersticas, alguns critrios podem ser registrados, em funo da proposta terica de seus fundadores (Amilton B. de Carvalho, Edmundo L. de Arruda Jr.). Seno, veja-se: a) o Direito um instrumento de luta a favor dos menos favorecidos

e injustiados;

b) rejeita-se a neutralidade e apoliticidade dos agentes e das instncias de jurisdio; c) busca-se construir uma sociedade socialista e democrtica; d) opo metodolgica dialtico;
27

por um instrumental
ti

histrico-social

Cf. Antnio
Paulo,

Carlos Wolkmer, Introduo

1995, p.

ao Pensamento

Jurdico

Crtico,

23 ed., So

Acadmica,

R. Fac Direito. Curitiba. a28. n28.

1994/95. p.55-67

Doutrina

67

e) privilegia-se a legitimidade das maiorias e a justia social.28 Os efeitos inovadores da juridicidade alternativa podem perfeitamente contribuir para estabelecer novos parmetros de fundamentao, conceituao e finalidade no estudo historiogrfico das idias e das insti.

tuies jurdicas.
Esses "eventos epistemolgicos" aqui destacados revelam-se inesgotveis subsdios para compor os novos referenciais metodolgicos de uma interpretao crtica e interdisciplinar no estudo histrico das idias e das instituies no campo do Direito. Certamente que a meta alcanar uma nova compreenso historicista que rompa com o cultura'tismo elitista e o dogmatismo positivista, permitindo que as mltiplas e diversas disciplinas histricas do Direito (Histria do Direito, Histria das Idias e/ou do Pensamento Jurdico, Histria das Instituies) deixem de ter um sentido apologtico e ilusrio da ordem tradicional dominante, adquirindo um sentido desmistificador e libertrio. Libertador da verdade engendrada pela prtica social e sintonizado com o "dever histrico" radicado na realizao humana?9 De um "dever histrico" em que o homem seja o ser privilegiado, seu significado maior, o real sujeito da histria. Com isso descarta-se o falso modismo do "fim" da Histria e da "morte" do sujeito na histria. Repensa-se num novo sujeito (sujeitos coletivos) como fonte de legitimao de uma nova historicidade normativa. Enfim, para se fazer avanar uma nova concepo histrica das fontes, das idias e das instituies jurdicas faz-se obrigatrio rever criticamente as aes, os acontecimentos e as produes do passado no que tange s prticas de regulamentao e controle social.

28

29

Consultar neste sentido: Am~ton B. Carvalho, Magistratura e Direito Alternativo, SP. Acadmica. 1992. p. 85-96. Edmundo L. de Arruda Jr., Introduo Sociologia Jurdica Alternativa. SP. Acadmica, 1993, p. 115-142, Horcio Wanderlei Rodrigues, Ensino Jurdico e Direito Alternativo. S P., Acadmica, 1993, p. 151-167. Cf. Antnio M. Hespanha, A Histria do Direito op. cit., p. 17-18.

R. Fac. Direito. Curitiba. a.28. n.28. 1994/95. p.55-67