Sucesiones

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BOLILLA 1
1. La Sucesin Mortis Causa. Concepto. Acepciones. La Relacin Jurdica Hereditaria, elementos. Gramaticalmente, suceder es entrar una persona o cosa en lugar de otra; jurdicamente significa continuar el derecho cuya titularidad perteneca a otro. Es decir, se opera una transformacin, el derecho que perteneca a un sujeto pasa a otro. La transmisin, a su vez, puede ocurrir por actos entre vivos, como la compraventa, la donacin, la cesin; o por la muerte del titular. En la transmisin por actos entre vivos hay una sucesin a ttulo particular porque slo se transmiten ciertos derechos integrantes del patrimonio de una persona. En la transmisin mortis causa hay una sucesin a ttulo universal porque se transmite todo el conjunto de bienes del difunto con las excepciones que ms adelante se vern. El C.C. en el art. 3279 define a la sucesin mortis causa como la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. La doctrina critica la impropia denominacin de derechos pasivos a las obligaciones, an as permite extraer los elementos necesarios de la relacin jurdica hereditaria, que son: Sujetos: activos (que es la persona fallecida, el causante); y pasivos (los llamados a sucederle, sea por ley o por voluntad del difunto, son sucesores o causahabientes, si la sucesin es a ttulo particular son legatarios). Objeto: el objeto material de la transmisin es el acervo hereditario, es decir, el conjunto de bienes de que era titular el difunto, que no debe confundirse con su patrimonio, pues NO todo el patrimonio del causante es transmisible mortis causa (Ej. Obligaciones intuito personae). Causa: estara dada por la vocacin hereditaria, o sea el llamamiento concreto a una sucesin determinada, llamamiento que es efectuado por la ley o por la voluntad del causante expresada en el testamento. La capacidad para suceder es una aptitud genrica para ser sujeto de una relacin jurdica hereditaria (la tenemos todos) y se diferencia de la vocacin hereditaria, que es capacidad concreta, respecto de una persona en particular. Presupuestos, por un lado fctico que es la muerte del causante, y por el otro el presupuesto jurdico que es la disposicin de la ley. Nociones Histricas. El derecho sucesorio siempre implic la idea de continuidad de la persona fallecida que con la evolucin ha ido variando en concepto. Del derecho indio, las leyes de manu traan la idea de continuidad, que al muerto le siguiera alguien en su posicin. Esto sigui con los persas donde premiaban a los que ms hijos posean, igual en Grecia, pero estos tres sistemas se alejaban del sentido de patrimonialidad. Fundamentos. El derecho de sucesin es tan antiguo como la propiedad y lo han admitido los pueblos de todas las civilizaciones una vez salidas de las organizaciones primitivas. Entre sus fundamentos se encuentran: La transmisin de los bienes mortis causa es inseparable de la propiedad privada. Sin el derecho de sucesin no llegaramos a ser ms que usufructuarios vitalicios de los bienes por nosotros adquiridos. Negado este derecho, no se concebira tampoco la donacin y la cesin gratuita. Inclusive la potestad de vender se vera seriamente afectada pues sera sencillo disimular tras ella una donacin y con esta una transmisin gratuita de derechos a los hijos u otras personas. La sucesin tiene, adems, un sentido trascendental. Importa la afirmacin de que no todo termina con la muerte. Responde al deseo humano de perpetuarse que no se cumple solamente en los hijos, en la continuidad de la sangre, sino tambin en los derechos. Por eso se ha dicho que el derecho sucesorio es el triunfo de la especie y no del individuo. Responde asimismo a la necesidad de defender y fortificar la familia. Con frecuencia, el patrimonio de una persona no es el resultado del trabajo personal sino el fruto de la colaboracin del cnyuge y de los hijos. Este trabajo comn carecera de sentido si, al morir el padre, los bienes fueran a parar a manos del Estado. Y aunque no haya una colaboracin efectiva en la produccin de los bienes, aquellas personas lo estimulan con su afecto o lo
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auxilian en la medida de sus fuerzas. La herencia, por lo tanto, es la justa recompensa de todo eso. Hay tambin una razn de inters econmico social. Si el hombre supiera que al morir todo su trabajo va a quedar anulado, un primario egosmo lo llevara a disfrutar lo ms posible de sus bienes, a tratar de consumirlos junto con su vida. Es decir, en vez de productores de riquezas, los hombres se convertiran en destructores de riquezas. A esto hay que agregar la manera voraz en que el Estado moderno administra los fondos pblicos. El caso sovitico La objecin fundamental formulada contra el derecho de sucesin tiene raz comunista, se lo ataca porque se ataca la propiedad. Se afirma. Adems, que una razn de justicia seala la necesidad de dar a todos los seres humanos iguales posibilidades y no las habra mientras algunos privilegiados reciban de sus mayores una gran fortuna y otros nada. En la URSS una de las primeras medidas del nuevo rgimen fue abolir el derecho zarista de las sucesiones. La posibilidad de transmisiones mortis causa era limitada a la casa con sus muebles y sus instrumentos de trabajo, si en total exceda un valor determinado y los herederos se encontraban en posesin de ellos. La calidad de los herederos se reconoca siempre que no pudiera trabajar. Pero empezaron a advertir los problemas del sistema y atenuaron su rigor, redujeron el monto lmite, se extendi el crculo de herederos legtimos y se reconoci cada vez mayor amplitud del derecho de testar. Finalmente logr lo que no pudo el sistema capitalista: suprimir el impuesto sucesorio por un derecho de registro que no exceda ms del 10 porciento. La Sucesin Legtima y la Sucesin Testamentaria . Clases de sucesin La sucesin legtima o ab intestato es aquella que la ley difiere a los parientes ms prximos de acuerdo con un orden que ella misma establece, es decir, aquella que se basa en la voluntad presunta del causante. La sucesin testamentaria es aquella que se basa en la voluntad del causante expresada en testamento vlido. FASSI Sucesin testamentaria en sentido amplio es aquella en que hay testamento vlido. Sucesin testamentaria en sentido estricto es aquella en que adems de testamento vlido hay una institucin de herederos plasmada en l. En nuestra ley se admiten las dos clases de sucesiones, y al respecto el art. 3280 dice La sucesin se llama legtima cuando slo es diferida por la ley, y testamentaria cuando lo es por voluntad del hombre manifestada en testamento vlido. Puede tambin diferirse la herencia de una misma persona por voluntad del hombre en una parte, y en otra por disposicin de la ley. Como se puede ver, adems, no hay ningn inconveniente en que las sucesiones estn indicadas en parte por la ley y en parte por la voluntad del causante. Es decir, Vlez no adopt el principio romano que dice que nadie puede morir en parte intestado y en parte testado. En efecto, el derecho romano no admita la compatibilidad de la sucesin testamentaria conjuntamente con la legtima. 2. Sucesores. Concepto. Modos de Sucesin. Sucesores Universales. Sucesores Singulares. El Legatario de Parte Alcuota. Doctrinas y Jurisprudencia. Reglas que rigen las consecuencias de la Sucesin Universal y de la Sucesin Singular. Sucesores. Concepto. Modos de Sucesin. Sucesores universales. Sucesores singulares. Los modos de suceder son: 1- Por actos entre vivos a ttulo universal (fondo de comercio) o a ttulo singular (CV) 2- Por mortis causa a ttulo universal (heredero) o a ttulo particular (legatario) De una manera general, podemos decir que en nuestro derecho hay dos clases de sucesores mortis causa, los herederos y los legatarios. LOS HEREDEROS son sucesores universales que continan, segn la concepcin romana, la persona del causante; tienen derecho a acrecer eventualmente (recoger la parte de su coheredero cuando ste no quiera o no pueda recibir la herencia), y responden ultra vires hereditatis pudiendo llegar a confundirse su patrimonio con el del causante, salvo el caso de aceptacin con beneficio de inventario (que hoy se considera una regla que se presume) convirtiendo la responsabilidad en intra vires. Es decir, hablamos de herederos cuando se produce una sucesin universal o a ttulo universal. Y al respecto, el art. 3281 dice La sucesin a ttulo universal es la que tiene por
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objeto un todo ideal sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de esos derechos. A su vez el art. 3263 dice El sucesor universal es aquel a quien pasa todo o una parte alcuota del patrimonio de otra persona . Y el art. 3264 agrega Los sucesores universales son al mismo tiempo sucesores particulares relativamente a los objetos particulares que dependen de la universalidad en la cual ellos suceden. LOS LEGATARIOS son sucesores a ttulo singular que no confunden su patrimonio con el del causante ni continan su persona y su responsabilidad por las deudas del causante se limita al valor de la cosa legada. Hablamos de legatarios cuando se produce una sucesin singular o a ttulo singular. El legatario es practica/ un acreedor pues reclama el objeto legado y responde subsidiariamente en caso de insolvencia de la sucesin por un plazo mx. de 3 aos y slo en la medida del valor de la cosa legada (intra vires). Al respecto el art. 3263 in fine dice Sucesor singular es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona. La terminologa de nuestro Cdigo sigue la tradicin romana por lo cual utiliza la palabra heredero para designar tanto al legtimo como al testamentario. El art. 3279 in fine dice El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo. Es decir, Vlez se aparto del Cd. Napolen para el cual no existe otro heredero que el que recibe su ttulo de la relacin de parentesco con el difunto, concepcin que tiene su raz en el sistema feudal. En efecto, el heredero era el sucesor no slo en los bienes sino tambin en el poder poltico, en la soberana. As concebido, el heredero no poda resultar de la libre eleccin del causante sino que era el indicado por las costumbres, vale decir, un heredero natural, aquel que reciba la sangre del difunto. De ah la mxima de que slo Dios hace al heredero. En el derecho francs, por lo tanto, se reconoce 4 clases de sucesores mortis causa: - El heredero propiamente dicho. - El legatario universal, o sea nuestro heredero testamentario. - El legatario a ttulo universal, o sea nuestro legatario de parte alcuota. - El legatario a ttulo singular. Existe una tercera categora de sucesor, el LEGATARIO DE PARTE ALCUOTA que es aquel que recibe una parte proporcional de los bienes sin especificacin concreta, por ej. 1/5, 1/4, 1/3, 1/2 de la herencia. ste debe aguardar el momento de la particin para conocer que bienes posee el causante y dentro de ellos, cuales son los que se le asignaran a l dentro del % legado, convirtindolos en bs singulares (la propiedad se constituye desde la entrega y no retroactiva/ desde la muerte, como se entiende respecto de los herederos).
Legatario de parte alcuota. Doctrinas. Jurisprudencia Estamos en presencia de un sucesor universal o de un sucesor particular ? Esta es una cuestin que ha dado lugar a una larga controversia doctrinaria. Pero antes de examinar las distintas opiniones conviene aclarar que cualquiera que sea la solucin que se acepte es indiscutible que el legatario de parte alcuota no es un heredero, pues ste tiene vocacin para recibir la totalidad de la herencia. Claro que, si hay varios herederos, cada uno recibir la porcin que por ley o por voluntad del testador le corresponda, hasta puede ocurrir que esas partes sean iguales o an menores que los del legatario (por ej. una persona que tiene 6 hijos realiza con la porcin disponible un legado de parte alcuota, en tal hiptesis cada hijo recibira 1/6 de la herencia y el legatario de parte alcuota 1/5). Pero mientras el heredero tiene un derecho eventual a la totalidad, el legatario de parte alcuota no puede aspirar ms que a la porcin que se le ha asignado, que significa su mxima posibilidad. Es decir, lo que diferencia al legatario de parte alcuota del heredero es que el primero no tiene posibilidad de acceder a la totalidad de la herencia porque carece del derecho de acrecer. Por eso se ha dicho que la parte del heredero contiene el todo en potencia, carcter de que no participa la del legatario de parte alcuota. El d de acrecer del legatario solo puede ser testamentario y respecto de la porcin disponible. Doctrinas: I) Segn una primera posicin, el legatario de parte alcuota no es un sucesor universal . A favor de ella se invocan las siguientes razones: El legatario de cuota no responde ultra vires la que constituye una caracterstica de la sucesin universal. Heredero y sucesor universal son sinnimos. Las notas a los arts. 3719 y 3812 de las que se infiere que el legado de cuota no genera un sucesor universal. En la primera de ellas se afirma que el legado de cuota no es ttulo universal. En la segunda, al hablar del derecho de acrecer del legatario y del heredero
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dice que el acrecimiento de ste ltimo opera no por las palabras que forman la conjuncin sino en virtud de la universalidad del ttulo que absorbe todo, por lo mismo que es universal. Para ser sucesor universal (o H) es necesario: 1) Continuar la persona del causante 2) Confundir patrimonios 3) Responder ultra vires La definicin del art. 3263, que comprende entre los sucesores universales a aquel a quien pasa todo o una parte alcuota del patrimonio de otra persona, sosteniendo que cuando aqu se habla de una parte alcuota se alude, no a la parte del legatario de cuota, sino a la del coheredero. II) Segn una segunda posicin , el legatario de parte alcuota es un sucesor universal . A favor de ella se invocan las siguientes razones: En primer lugar, esta posicin hace hincapi en el art. 3263 que dice El sucesor universal es aquel a quien pasa todo o una parte alcuota del patrimonio de otra persona . Para esta teora esa parte alcuota se refiere a la del legatario de cuota y no a la del coheredero. En segundo lugar, no hay dudas de que el legatario de cuota no es heredero ( art. 3719) y que, por lo tanto, no tiene derecho a acrecer, ni responde ultra vires, pero en nuestro Cd. sucesor universal y heredero no son trminos sinnimos. La prueba est no slo en el art. 3263 que incluye en el concepto de sucesor universal a los legatarios de cuota sino tambin en los arts. 1099 y 1195 que hablan de herederos y sucesores universales, significando as que no se trata de conceptos sinnimos. Es decir, sucesores universales sera el gnero, y herederos y legatarios la especie. Conforme ala teora de Demolombe la continuacin de la persona sera irrebatible: los legatarios de cuota suceden en una porcin del patrimonio; y siendo aquel atributo de la personalidad, debe admitirse que sucedan en una porcin de la personalidad. III) Segn Borda, en el plano legal, la conciliacin de las posiciones es imposible porque los textos dan apoyo a todas. Sin embargo, el acuerdo se ha producido en el plano de las soluciones prcticas. As, hay coincidencia general en que el legatario de cuota no responde ultra vires, que le corresponden los frutos y productos en proporcin de su parte y que tiene derecho a intervenir en el trmite del juicio sucesorio. Hay tambin coincidencia en que el legatario de cuota carece de vocacin al todo de la herencia. IV) Lafaille sostiene una postura intermedia. No puede considerarse al legatario de cuota sucesor universal por que este, dentro de nuestra ley, contina la persona del causante y tiene vocacin sobre la totalidad de los bienes. Pero en la prctica, la situacin de este legatario es ms vecina a la del heredero que a la del legatario de cosa determinada, puesto que responde de las obligaciones en proporcin a lo que recibiere (art. 3499), debe reconocrsele el derecho a recibir los frutos de su parte y por tanto, a ser considerado como copropietario de la herencia desde el momento del fallecimiento; y que tiene injerencia en el trmite sucesorio. Jurisprudencia: En una primera poca se asimil al legatario de parte alcuota con el sucesor universal, pero para 1912 la Cam civil 1ra de la capital modific la jurisprudencia hasta entonces imperante, sosteniendo que no es heredero ni tiene la posesin de la herencia, ni el condominio, y que solo puede pedir la entrega de la porcin que le corresponde despus de hecha la liquidacin. Tendencia hoy prevaleciente. (Natale dice que en la prctica procesalmente- es un sucesor universal, ya que tiene similares facultades a los herederos). Reglas que rigen las consecuencias de la sucesin universal y de la sucesin singular. En nuestro derecho la sucesin legtima funciona de dos formas : En forma supletoria, cuando sustituye la voluntad del causante no habiendo testamento. Suple la voluntad del causante entendido esto como una idiosincrasia general. La ley ordena la sucesin creando reglas sucesorias, para establecer quienes heredan y que heredan (Pero no significa que el causante puede disponer libremente de todo su patrimonio como mejor le parezca, excepto respecto de la porcin disponible) 1era regla: Preferencia por lneas La ley prefiere:
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a- lnea descendiente b- lnea ascendiente c- lnea colateral Excepcin: El Cnyuge. ste no pertenece a ninguna lnea, sino que concurre y desplaza. Concurre con descendientes y ascendientes y desplaza a los colaterales. 2da regla: El grado ms prximo excluye al ms lejano Excepcin: El D de Representacin. Instituto tpico del d sucesorio que permite, en algunos casos y solo respecto a la lnea descendente o colateral, ocupar el lugar de mi antecesor para llevarme lo que a l le hubiera correspondido en una sucesin, pero no puede recibirlo pues ha fallecido. En este caso se mejora el grado sucesorio de alguien. 3era regla: No se tiene en cuenta el origen de los bienes Excepcin: 1- Divisin de Bienes en propios y gananciales 2- Hijo adoptivo por adopcin simple EXCEPCIN Divisin en bienes propios y gananciales. Se deja de lado la regla paternis paternis, maternis maternis Ej. 3 hermanas heredan un campo. Una de ellas muere y no deja hijos. En tal caso quien por d hereda es su cnyuge, y en caso de que ste tb muera, heredaran quienes por ley sean sus considerados sus sucesores. El bien no vuelve a la familia de la mujer. Concurrencia con descendientes Bienes gananciales: Cuando el cnyuge concurre con descendientes, toma el 50% de los bs gananciales en calidad de socio de la sociedad conyugal que fue disuelta por la muerte, y el 50% restante corresponde a los descendientes quienes deben dividirlo por cabeza (en partes iguales). El cnyuge nica/ puede tomar su 50% en carcter de socio y no hereda la parte del cnyuge premuerto (cuando hubiere descendientes). Bienes propios: a =/ del anterior, el cnyuge SI hereda los bs propios del cnyuge premuerto, dndole al mismo el lugar de un heredero ms (divide por cabeza) Si no hubiere descendientes concurre con los ascendientes En este caso, debemos hacer la misma distincin Bs gananciales 50% pertenece al cnyuge en calidad de socio de la sociedad conyugal 25% pertenece al cnyuge suprstite en carcter de heredero, pues aqu el cnyuge SI hereda de la parte ganancial del premuerto. 25% pertenece a los ascendientes, ya se trate de uno o dos Bs propios el cnyuge toma 50% por su calidad de heredero y los ascendientes se llevan el otro 50%, tb por ser herederos. En forma imperativa, cuando reserva a determinados parientes en lnea recta, llamamos herederos forzosos (descendientes y ascendientes y al cnyuge) una porcin legtima hereditaria que vara segn el grado de parentesco con el causante, y de la cual no pueden ser privados sin justa causa de desheredacin estampada en una testamento vlido. Montos de legtima: Descendientes 80% Ascendientes 66.66% Cnyuge 50% Cuando no existen tales herederos forzosos, el causante tiene amplia facultad para disponer de sus bienes en su testamento. Si no lo hace, es la propia ley, interpretando su voluntad, la que dispone cmo ha de distribuirse su herencia. No todos los herederos ab intestato son forzosos: Ej. Colaterales, ellos pueden entrar en el testamento pero no tienen d a una legtima, y por ende el testador puede desplazarlos o eliminarlos del testamento. Forzosos: debo respetar su legtima y solo tengo d de disponer sobre la porcin disponible, que es la nica porcin de patrimonio sobre la cual pueden recaer liberalidades. En cuanto a la porcin disponible de la herencia queda siempre librada a la voluntad del causante, aunque haya herederos forzosos. Claro est que, de no haber disposicin expresa del causante sobre ella, la ley actuara en forma supletoria. 3. Sucesin en la Persona y en los Bienes. Orgenes y Consecuencias de ambos sistemas. Examen de las Teoras del Patrimonio desde el punto de vista del
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Derecho Sucesorio. Sistema seguido por el C.C., Proyectos de Reforma y Derecho Comparado. El sucesor contina la persona del causante o simplemente lo sucede en sus bienes? La cuestin ha dado lugar a una larga controversia de gran repercusin en todo el derecho sucesorio. En lneas generales hay 2 sistemas, 1- la sucesin en la persona o sistema romano y 2- la sucesin en los bienes o sistema germano. La idea de la continuacin de la persona tiene su origen en el derecho romano primitivo, y tena un fundamento religioso. Muerta una persona, era indispensable que alguien ejerciera la autoridad del difunto dentro de la familia y ocupara inmediatamente su lugar para que el culto familiar no se interrumpiese. El heredero era, entonces, el continuador de las funciones sacerdotales de la potestad del pater familiae. La teora se basaba en una ficcin, negaba la desaparicin del difunto y estableca la prolongacin de su persona por el heredero. Causante y heredero son una misma persona. La vacante dejada por el difunto es ocupada inmediatamente por el heredero. Es verdad que tambin reciba los bienes, pero esto no apareca sino como un elemento accesorio dentro de la idea de la continuacin de la persona. A tal punto que la designacin de heredero no implicaba que todos los bienes le fueran adjudicados, ni siquiera una parte de ellos le perteneca necesariamente, pues no haba porcin legtima. El causante reparta sus bienes en numerosos legados y, a veces, slo las cargas pasaban al heredero. En los primeros tiempos, los herederos afrontaban esta carga como un deber moral y religioso. Pero cuando el descreimiento se fue acentuando y decay el culto familiar, la repudiacin de la herencia o la aceptacin con beneficio de inventario se hicieron comunes. Para remediar la injusta situacin dictaron distintas leyes; la lex furia fijo limite a la testamentaria de un mximo por legado insuficiente por que la multiplicacin de los legados a terceros dejaba al heredero en igual situacin, la lex voconia limit el monto a la porcin que recibira el heredero si se divida el monto que reciba el sucesor no alcanzaba a cubrir las deudas ni a compensarlo de los gastos y trabajos que la herencia importaba, finalmente la ley falcidia reserv la cuarta parte de los bienes al heredero para eso se reducan proporcionalmente los legados cuando su monto total exceda los tres cuartos. Se calculaba una vez deducida las cargas de la herencia. Esto se mantuvo hasta que Justiniano autoriz al testador a disponer tambin de ese cuarto. Estas leyes demuestran como los romanos procuraron atenuar las consecuencias patrimoniales de un sistema en cuyo origen la transmisin del patrimonio no era sino un efecto de carcter secundario y que se inspiraba en razones de orden religioso y de organizacin familiar y social. Cuando decay el sentimiento religioso y se rompieron los moldes de la familia primitiva, la idea de la continuacin de la persona subsisti por una razn de tradicin jurdica y tambin porque as se explicaba como las deudas del causante pasaban a gravitar sobre el heredero, hecho al que los jurisconsultos romanos no encontraban otra explicacin satisfactoria. La concepcin germnica de la transmisin hereditaria era muy distinta. Cuando el jefe de la familia falleca, lo suceda el varn de mayor edad pero no por una razn de continuidad en la persona sino en mrito de una copropiedad preexistente. Es por ello que resultaba continuador en los bienes sin necesidad de recurrir a la ficcin de la continuacin en la persona. El heredero era designado por la Asamblea de la Tribu, y era sta la que le entregaba los bienes, luego el heredero pagaba todas las deudas del causante y se quedaba con el remanente. Es decir, el patrimonio transmitido no se confunda con los bienes personales del heredero, y, por consiguiente, l no estaba obligado personalmente por las deudas del causante, su responsabilidad se reduca a responder con lo que haba recibido. Tal sistema era ms simple, ms lgico y ms realista que el romano, sin embargo, fue ste el que prevaleci en la legislacin de la Edad Moderna. No se debi ello tan slo al prestigio del derecho romano sino que otras poderosas razones confluyeron para hacerlo triunfar. Durante el feudalismo se haba introducido la costumbre de entregar la saisine (posesin de los bienes) por medio del seor feudal, quien cobraba por ese acto un tributo. Era un impuesto disimulado y un medio ms de grabar los bienes del vasallo. Por eso, al operarse la reaccin del poder real contra los seores feudales, los sbditos apoyaron a los
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jurisconsultos que elaboraban sus doctrinas sobre los textos romanos. El sistema de la continuacin en la persona resurgi mediante una ficcin, el seor feudal no necesitaba otorgar la saisine porque ya lo haca el muerto sin intervencin de autoridad alguna. En consecuencia, no se haca lugar al cobro del tributo feudal. Es decir, cuando el poder feudal se encontraba en su apogeo, se consideraba que a la muerte de una persona los bienes retrovertan al seor feudal, solucin que se expresaba con la frmula el siervo muerto inviste a su seor vivo. Los herederos que queran recuperar los bienes deban pedirlos al seor feudal, rindindole homenaje de fidelidad y pagando los tributos consiguientes. Pero, dado que estos tributos resultaban odiosos, como reaccin contra ellos se introdujo la frmula segn la cual el muerto entregaba directamente los bienes a su heredero, el muerto inviste al vivo su heredero ms prximo hbil para sucederlo. El sistema romano adquiri un importante sostn con el aporte de Aubry y Rau cuyas ideas tienen particular importancia para nosotros por su decisiva influencia sobre el sistema del C.C. En sntesis, sostienen que el patrimonio es un atributo, una emanacin de la personalidad, se trata de una universalidad de derecho independiente de los elementos concretos que lo integran. Por lo tanto, no se concibe una persona sin patrimonio, ni que ste sea susceptible de enajenacin total o parcial. Adems, es considera nico e indivisible, por ende no puede concebirse su transmisin a los herederos sino mediante la ficcin de que stos continan la persona del muerto. Las consecuencias del sistema de la continuacin de la persona son : Confusin de patrimonios. EL heredero responde ultra vires, con sus propios bienes, si los dejados por el causante no alcanzaran a cubrir sus deudas y los acreedores del causante concurren en igualdad de derecho con los del heredero a cobrarse sus crditos de la masa de bienes formada despus de la transmisin; si el heredero fuese insolvente, los acreedores del causante pueden verse reducidos a no cobrar sino una parte de sus crditos no obstante que los bienes dejados por aquel fueran ms que suficientes para cubrirlos ntegramente (aceptacin pura y simple, regla). Para poner remedio a estas injustas soluciones se ha reconocido a los herederos el derecho de aceptar la herencia bajo beneficio de inventario , lo que implica limitar su responsabilidad hasta el monto de los bienes recibidos, y a los acreedores del causante el derecho de solicitar la separacin de patrimonios que importa un privilegio en virtud del cual los acreedores del causante tienen derecho a ser pagados antes que los del heredero sobre los bienes dejados por aqul (excepcin). El heredero contina la posesin del causante en el mismo carcter que aqul. Es decir, si el difunto era poseedor de buena fe, el heredero tiene ese carcter, aunque personalmente tenga mala fe, y viceversa. La sucesin debe ser nica y estar sujeta a una sola ley, puesto que se trata de la transmisin de una universalidad indivisible. Sucesin en los bienes. El heredero sucede al causante nicamente en sus bienes. Es verdad que deber Tambin pagar las deudas, pero para ello no es necesario recurrir a la ficcin de la continuacin de la persona. El heredero no ocupa el lugar del difunto. Es un liquidador del patrimonio de este: paga sus deudas con los bienes que recibe, realizando el activo; el saldo se divide entre los coherederos. Estos no reciben, como en el sistema de la sucesin de la persona, un activo y un pasivo, sino simplemente un remanente. Las ventajas son: a) ser innecesaria la aceptacin con beneficio de inventario y la separacin de patrimonio, b) en caso de reivindicacin, podr accionarse en nombre de la sucesin por el total de la cosa, no solamente por la parte de cada heredero, c) la sucesin ser de buena o mala fe, segn lo sea el sucesor. Esta concepcin de la sucesin ha tenido una profunda influencia en la legislacin contempornea. Con diferentes matices, el sistema de la sucesin en los bienes ha sido adoptado por los cdigos alemn, brasileo, mexicano y sovitico. Esto es el punto derecho comparado. En nuestro pas el anteproyecto de 1954, los proyectos de 1936, 1993 mantienen el sistema de continuacin en la persona. El proyecto de 1998 establece un rgimen hibrido, por un lado sucesin en la persona y por el otro separacin de pleno derecho de los patrimonios del causante y del heredero.
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El Sistema del C.C. Argentino. Vlez en el art. 2312 define al patrimonio como el conjunto de los bienes de una persona, y al tratar las sucesiones cae definitivamente bajo la influencia de Aubry y Rau y sigue su teora con todas sus consecuencias. As, en el art. 3281 establece que la sucesin a ttulo universal es la que tiene por objeto un todo ideal, sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de esos derechos. Luego en el art. 3417 establece el sistema de la continuacin de la persona, y dice el heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesto en ella por juez competente, continua la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. De esto resulta la confusin del patrimonio del heredero con el del causante establecido en el art. 3342, la responsabilidad ultra vires consagrado en el art. 3343; y que el heredero continua la posesin que tena el difunto en el mismo carcter que ste la detentaba y con prescidencia de su buena o mala fe personal (arts. 2475, 3418 y 4004). Sin embargo, este sistema ha sufrido una importante reforma con el nuevo art. 3363. Hoy la herencia se presume aceptada con beneficio de inventario, de tal modo que la confusin de patrimonios del causante y el heredero ya no se produce automticamente en el momento de la muerte del causante ni se responde ultra vires sino intra vires. Para que ello ocurra es necesario que el heredero haya incurrido en alguno de los actos que le estn prohibidos bajo sancin de la prdida de aquel beneficio. Es decir, la ley 17711 estableci lo que antes era la excepcin en regla general. Claro est que ello no importa afirmar que el sistema adoptado haya sido el de la sucesin en los bienes, ya que las soluciones siguen siendo las que responden al sistema de la sucesin en la persona pero atenuado por la reforma. 4. Contenido de la Herencia. Principios Generales. Derechos y Obligaciones que componen la Herencia. Derechos y Obligaciones Excluidos. Consideracin Particular de las Acciones de Estado, Derechos de la Personalidad, Locaciones, Obligaciones por Actos Ilcitos, Derechos Intelectuales. Derechos adquiridos en ocasin de la muerte de una persona. Principios generales. No todo el vasto complejo de derechos de que una persona es titular pasa a sus herederos con la muerte. Muchos se extinguen con ella. Nuestro cdigo los llama derechos u obligaciones inherentes a la persona (art. 498). Como regla general los derechos patrimoniales se transmiten a los herederos, por el contrario, los extrapatrimoniales se extinguen con la muerte. Estas reglas no son absolutas y admiten excepciones. Contenido de la Herencia. Derechos patrimoniales. El principio esta dado por el art. 3417 que dice el heredero que ha entrado en posesin de la herencia, o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. O sea que la regla es que los derechos patrimoniales pasan a los herederos pero no los derechos extrapatrimoniales (que se extinguen con la muerte). Sin embargo, esta regla no es absoluta y admite excepciones. En principio, todas las obligaciones y derechos de carcter patrimonial se transmiten mortis causa. Sin embargo, del art. 1195 surgen excepciones a este principio, la intransmisibilidad que puede fundarse en una disposicin legal, en la voluntad de las partes o en la naturaleza misma del derecho: Intransmisibilidad por Disposicin Legal : dentro de este supuesto se da el caso de algunos derechos reales que no podrn transmitirse a los herederos sin provocar un desmembramiento perpetuo de la propiedad, contrario a nuestro ordenamiento legal sobre este derecho; es por ello que se extinguen con la muerte del titular el usufructo, el uso y la habitacin. Por otros motivos no pasan tampoco a los herederos los derechos emanados del mandato, el derecho de preferencia en la compraventa, etc. Intransmisibilidad por Voluntad de las Partes : a veces las partes disponen en sus contratos que los derechos u obligaciones nacidos de ellos se extinguen con la muerte; tal es el caso de una renta vitalicia, un comodato, etc. En otros casos no hay propiamente extincin sino que el causante puede designar otros beneficiarios distintos de sus herederos, as ocurre con el seguro de vida.
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Intransmisibilidad por la Naturaleza del Derecho : a veces la intransmisibilidad deriva de la circunstancia que al contratar se ha tenido principalmente en consideracin aptitudes o calidades propias de la persona del contratante. En estos contratos intuito personae la sucesin no se concibe. Tal sera la obligacin de un pintor de hacer un cuadro, la de un mdico de prestar su asistencia personal, etc. Derechos y Obligaciones Extrapatrimoniales: en principio, con respecto a los derechos y obligaciones de carcter extrapatrimonial, la regla es la no transmisibilidad: Derechos de la Personalidad: dentro de la categora de derechos y obligaciones extrapatrimoniales encontramos, en primer lugar, los llamados derechos de la personalidad (o derechos inherentes a la personalidad), por ej el derecho a la vida, al honor, a la libertad, etc. Se trata de atributos de la personalidad y como tales son vitalicios, imprescriptibles y, por lo tanto, intransmisibles. Pero las consecuencias patrimoniales derivadas de una lesin o ataque a esos derechos pueden dar origen a acciones de daos y perjuicios encaminadas a su resarcimiento, que podrn integrar el contenido de la herencia pasando a los herederos del damnificado. Tampoco pasan a los herederos los derechos polticos ni el domicilio o el nombre. En este ltimo caso, aunque los hijos llevan el apellido de los padres no se trata de una transmisin mortis causa pues gozan de l an en vida de los progenitores. Derechos de Familia y Acciones de Estado : las acciones de estado son aquellas que implican una controversia o litigio sobre el estado de familia. Y se clasifican en acciones de impugnacin o de reclamacin, de emplazamiento o de desplazamiento, y constitutivas o declarativas. Con respecto a los derechos de familia y las consiguientes obligaciones no se transmiten a los herederos, es decir, se extinguen con la muerte. Con respecto a las acciones de estado son, en principio, intransmisibles pero alguna de esas acciones pueden pasar a los herederos. Pero la cuestin que se plantea es si dichas acciones son ejercidas por aquellos a quienes la ley faculta en virtud de transmisin mortis causa o por derecho propio: Parte de la doctrina sostiene que ellas se conceden a otros titulares, originariamente, por derecho propio. Es decir, afirman que las acciones de estado no se transmiten por va sucesoria sino que se les atribuyen a otros titulares, quienes las ejercen por derecho propio en virtud del inters familiar concreto que les concede la ley. Tales acciones son siempre inherentes a la persona y por eso se excluye toda idea de sucesin. Otra parte de la doctrina sostiene que el C.C. reconoce la accin a los herederos, es decir, stos pueden ejercerlas slo en caso de muerte del titular originario y siempre que l no hubiera perdido el derecho de hacerlo o no fuera vencido en el juicio. Todo ello muestra que se trata de una autntica transmisin mortis causa y que los herederos proceden como sucesores y no a ttulo propio. Locaciones. El principio que rige del contrato de locacin es que pasa a los herederos del locador y locatario (art. 1496). Pero en lo que atae a herederos del locatario, esta norma ha sido objeto de reforma por la ley 23.091 sobre locaciones urbanas. El arrendamiento podr ser continuado en las condiciones pactadas por quienes acrediten haber convivido y recibido trato del locatario ostensible trato familiar. La condicin que permite continuar la locacin es la de haber convivido con el locatario, que puede ser o no heredero, como el caso de la concubina. Cuando estamos en presencia de contratos ya vencidos, los herederos o convivientes carecen de derecho a la locacin. Pero cuando no ha vencido los problemas son numerosos: 1) si concurren herederos que no viven con el causante con personas que han convivido con el, estas deben ser preferidas en la vivienda, la locacin no se transmite a los herederos; 2) si no hay convivientes, el heredero tiene derecho a continuar la locacin, si los herederos son varios y no se avienen a vivir juntos el propietario tiene derecho a dar por terminada la locacin, desde que ninguno de los herederos no puede alegar un derecho preferencial y no hay otro modo de resolver su conflicto de intereses. Obligaciones por Actos Ilcitos: Acciones Penales. Legitimacin Activa: segn el art. 75 C.P. la accin penal por calumnias e injurias puede ser ejercida, despus de la muerte del ofendido, por el cnyuge, hijos, nietos y padres sobrevivientes. Este derecho a ejercer la accin se les concede a los indicados en el art. en razn del vnculo que los una al causante, y aunque no lo sucedieran. Es decir, que el
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ejercicio de esta accin es por derecho propio y no deriva del derecho hereditario, ya que cabra a las personas sealadas an en el supuesto que no tuvieran una vocacin sucesoria actual. Legitimacin Pasiva: segn el art. 59 inc 1 C.P. la accin penal se extingue por muerte del autor del delito, inclusive cuando se trate de multas ya que la muerte del imputado extingue la accin. Acciones Civiles. Legitimacin Activa. Hechos Ilcitos que no ocasionaron la Muerte del Causante. Dao Patrimonial: para la doctrina mayoritaria, la accin resarcitoria por dao patrimonial pasa a los herederos, es decir, se transmite por va hereditaria. A esta conclusin la doctrina llega por aplicacin del art. 1110 que legitima no slo al damnificado sino tambin a los herederos para accionar cuando se trata de daos causados a las cosas. Es decir, los herederos pueden iniciar o continuar la accin a ttulo hereditario. Adems considera que no hay obstculo alguno para no hacer extensiva esta norma a otros supuestos ante la inexistencia, sobre todo, de normas que se le opongan y atento a la regla general del art. 3417. Dao Moral: aqu la regla es la opuesta, es decir, la accin resarcitoria por dao moral no pasa a los herederos, es intransmisible va hereditaria, pero relativamente. El art. 1078 2da parte, dice la accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo. A su vez, el art. 1099 dice si se tratare de delitos que no hubiesen causado sino agravio moral, como las injurias o la difamacin, la accin civil no pasa a los herederos y sucesores universales, sino cuando hubiera sido entablada por el difunto, es decir el heredero puede continuar la accin intentada por la vctima. Hechos Ilcitos que ocasionan la Muerte del Causante. Dao Patrimonial: Jure hereditatis: la posibilidad de reclamar gastos de ltima enfermedad, salarios cados y no cobrados. Requiere declaratoria de herederos. Jure propio: Perjuicios ocasionados por la muerte de la vctima al accionante. Hay que probar el dao y acompaar las partidas. Dao Moral: 1078 2da parte: la accin por reparacin del dao moral, slo a interesado directo, si del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima nicamente tendrn accin los herederos forzosos. Ello no quiere decir que los herederos forzosos sucedan en el derecho del damnificado o vctima material, slo que la ley limita a los legitimados a obrar. Solo los herederos forzosos tienen legitimacin pero no suceden en el ejercicio de las acciones. Legitimacin Pasiva: respecto de ella, la transmisibilidad a los herederos est expresamente resuelta en el art. 1098 que dice, La accin por las prdidas e intereses que nace de un delito (o de un cuasidelito) puede deducirse contra los sucesores universales de los autores y cmplices, observndose, sin embargo, lo que las leyes disponen sobre la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario. Para la doctrina se aplica tanto a delitos como a cuasi delitos. Derechos Intelectuales: En esta materia el principio es que, en cuanto a su contenido patrimonial, es vitalicio en cabeza del autor y se transmite por sucesin. La ley 11723 reconoce el derecho a los herederos (art. 4), y en lo que hace a su extensin temporal el art. 5 lo establece durante 70 aos contados a partir del 1 de enero del ao siguiente al deceso del autor. Derechos Adquiridos originariamente en ocasin de la Muerte de una Persona : No forman parte de la sucesin, por que sus beneficiarios reciben a ttulo propio, no como herederos. Es el caso de: a) las pensiones provenientes de las leyes sociales, o las pensiones y subsidios otorgados por sociedades mutuales, b) seguros de vida, el beneficio se adquiere por derecho propio, c) la indemnizacin cobrada por los parientes de una persona fallecida a raz de un hecho ilcito, cuando la accin se funda en el perjuicio personal sufrido por los actores con motivo del fallecimiento, d) el derecho a la locacin por fallecimiento del inquilino, e) el derecho de habitacin del cnyuge suprstite ( 3573 bis cc) segn Borda.
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5. Pactos Sucesorios. Concepto. Condiciones de Existencia. Especies. Caracteres. Efectos. Tendencias Prohibitivas y Permisivas, Fundamentos. Prohibicin en el Derecho Argentino, Excepciones. Sucesin mortis causa es la modificacin subjetiva de la relacin jurdica por causa de la muerte. Esta modificacin subjetiva implica un llamamiento para adquirir derechos y contraer obligaciones. La vocacin sucesoria puede equipararse al ttulo que coloca al sucesor en la posicin del causante. Hay tres aspectos de la sucesin: la apertura de la sucesin que se verifica a la muerte, la delacin de la herencia que es atribucin efectiva de la herencia (podr aceptarla o rechazarla), y la adquisicin de la herencia por actos de aceptacin con efecto retroactivo al da de la muerte. La delacin es la efectivizacin de la vocacin sucesoria, abierta la sucesin, la vocacin coincide con la delacin y esta puede o no coincidir con el momento de muerte del causante, y existir coincidencia cuando la aceptacin fuere pura y simple; no as cuando sea subordinada a condicin suspensiva. La adquisicin por lo general no coincide con la delacin, la aceptacin suele ser posterior a la muerte del causante, el 3341, 3344, 3415 cc, pueden atribuir a la adquisicin efectos retroactivos al momento de la delacin, o de la apertura, y el 3331 cc impone adquisicin forzadas va sancin por inconductas en los herederos. Apertura, delacin y adquisicin, es un orden que en la sucesin contractual se modifica. Las fuentes de la vocacin sucesoria son: A- La vocacin que surge de una voluntad unilateral, el acto jurdico idneo para ponerla de manifiesto es el testamento (general/ revocable) B- La vocacin que surge de la voluntad bilateral, es decir, que proviene del acuerdo de 2 o ms voluntades, los actos jurdicos idneos para ponerla de manifiesto son los contratos (general/ irrevocable). El pacto sucesorio refiere a la transmisin mortis causa y a la organizacin o divisin de la sucesin. La sucesin contractual es la institucin contractual de heredero o de legados. En estos casos la delacin es anterior a la apertura y la adquisicin posterior a la apertura. La diferencia entre PS y SC es que el primer trmino es ms amplio que el segundo. En la SC el futuro causante limita su potestad de transmitir bienes hereditariamente. Por medio de otros PS pueden estipularse reglas sobre la organizacin de la herencia futura que no implique delimitar la capacidad para transmitir bienes. Concepto. Es el contrato cuyo objeto es el todo o la parte de una herencia futura, y cuyo contenido concierne a su organizacin o a un aspecto de dicha organizacin por referir a disponer o transferir derechos sucesorios eventuales o por referir a reglas de distribucin de la herencia o a otras cuestiones sucesorias. Hubo dos tendencias, para unos el PS necesariamente tiene que limitar la libre disposicin por causa de muerte y no lo confunde con SC, para otros basta que el objeto sea una herencia futura independientemente de que el contenido importe una limitacin a la disposicin de derechos. Condiciones de Existencia: Que se celebre en previsin de una herencia todava no abierta (herencia futura). Que el objeto sea esa herencia no abierta ya sea que se refiera a toda la herencia o a una parte alcuota de la misma, a un derecho o cosa particular que debe formar parte de la herencia futura. Que el ctto se realice en virtud de un derecho hereditario, y no a ttulo de crdito o de otra cosa. Por ltimo, los derecho y/o cosas objeto del contrato deben haber sido considerados como objetos hereditarios futuros y, adems, quien contrata sobre ellos debe hacerlo como futuro causante o como futuro heredero. Esto ltimo tiene importancia para diferenciar la venta de cosa ajena futura de los pactos sucesorios. Especies. Clasificaciones. 1- Segn los sujetos intervinientes los pactos sobre herencia futura pueden ser:
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o Pactos sobre la sucesin propia futura : son aquellos contratos en los cuales el futuro causante interviene en l. o Pactos sobre la sucesin ajena futura : son aquellos contratos en los cuales el futuro causante no interviene. o Se pueden dar situaciones intermedias, as es posible que en los pactos sobre sucesin ajena futura el futuro causante intervenga como tercero dando su consentimiento. 2- Segn su extensin los pactos sobre herencia futura pueden ser: o Pactos Mximos: son aquellos contratos que se refieren al total de una herencia futura. o Pactos Intermedios: son aquellos contratos que se refieren a una parte alcuota de una herencia futura. o Pactos Mnimos: son aquellos contratos que se refieren a objetos particulares de una herencia futura. 3- Segn el modo de celebracin, pueden ser: o Pactos Directos u Ostensibles: cuando surgen explcitamente de los trminos empleados en su redaccin. o Pactos Indirectos o Encubiertos : cuando surgen implcitamente de los trminos empleados en su redaccin. 4- Segn su contenido, pueden ser: o Pactos Institutivos: son aquellos pactos por los cuales el futuro causante conviene con la otra parte designar a ella o a un tercero su heredero o legatario, o bien convienen en instituirse recprocamente como herederos o legatarios. o Pactos Dispositivos: son aquellos pactos en los cuales el futuro heredero cede o dispone a favor de la otra parte o de un tercero la expectativa que tiene en una sucesin futura. o Pactos Renunciativos: son aquellos pactos en los cuales el futuro heredero renuncia a la herencia futura de la otra parte o de un tercero pero sin ceder su expectativa a persona determinada. o Pactos Distributivos: son aquellos pactos en los cuales el futuro causante realiza con los futuros herederos la adjudicacin de bienes, implicando una particin de la herencia. o Pactos Confirmatorios: son aquellos pactos en los cuales se ratifica el orden sucesorio legal existente, los celebra el futuro causante con los futuros herederos. Los dos ltimos son los ms inofensivos pero tambin estn prohibidos. En principio, todos estos pactos sucesorios y en particular los 3 primeros, estn alcanzados por la prohibicin del art. 1175. Caracteres. Son bilaterales, en cuanto contrato es un acto jurdico bilateral. Son onerosos o gratuitos, segn que haya o no contraprestacin. Son entre vivos y mortis causa al mismo tiempo: son actos inter vivos en cuanto son contratos celebrados por 2 o ms personas vivas que crean una relacin jurdica que vincula en forma inmediata a las partes confiriendo, desde su otorgamiento, derechos irrevocables aunque eventuales, y no dependen para su eficacia del fallecimiento de una de las partes. Sin embargo, corresponden tambin al gnero de actos mortis causa ya que los derechos que eran eventuales se transforman en definitivos con la muerte del causante, es decir, de una de las partes. Son irrevocables: dada la bilateralidad no pueden ser unilateralmente revocados por una de las partes pero puede convenirse algn supuesto o causa de revocacin unilateral. Estn sometidos a reglas que protegen la legtima : tanto en las legislaciones que las aceptan de un modo general como en las que los admiten en forma excepcional, los pactos estn sujetos a reglas tendientes a preservar la legtima de los herederos forzosos. Efectos. En nuestro derecho los pactos sucesorios, en principio, son nulos de nulidad absoluta por que implica para Guastavino una prohibicin de objeto y conforme al 1790 cc nulidad absoluta cuando carece de la forma legal exclusiva. Puede ser declarada de oficio, pedida por cualquier interesado excepto los que ejecutaron el acto sabiendo o debiendo saber sobre el vicio, no se susceptible de confirmacin, segn el 3312 cc puede aceptar o renunciar despus de la muerte, no es justo ttulo para la ususcapin breve. Respecto a los daos y perjuicios y colacin, la nulidad absoluta no tolerar la procedencia de un reclamo de daos y perjuicios. Con todo, en casos excepcionales en que la mala fe y el proposito
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torpe hubiese existido en una sola de las partes, el otro podra ejercer la accin resarcitoria del 1056 cc. Las garantas de pago quedarn obtusas por el conocimiento de la ilicitud por ambas partes. En materia de legtima el 3599 cc exige que los herederos forzosos pueden reclamar pero deben traer a colacin lo recibido por el ctto o la renuncia. Tendencias Prohibitivas y Permisivas. La tendencia prohibitiva proviene del derecho romano, para los pactos sobre herencia de una tercero, el fundamento radicaba en la inmoralidad de realizar ese tipo de convencin que importaban especular con la muerte y las ventajas que estas produciran. Se pensaba tambin que poda provocar la desaparicin y la induccin al homicidio por parte del causante. Para los pactos sobre herencia propia la prohibicin resida en el fundamento de asegurar la intangibilidad del derecho a testar. Finalmente sobre los pactos de renuncia a herencia futura el fundamento era tcnico, no se puede repudiar lo que no se puede aceptar; y de orden poltico por que las instituciones hereditarios importan al orden pblico. El fundamento que ms trascendi fue el de la inmoralidad y la oposicin a las buenas costumbres. Posterior a la revolucin francesa, se tema que los PS trastocaran el orden legal de las sucesiones, dejar sin efecto la regla de la igualdad de las particiones o menoscabar la legitima de los herederos forzosos. Tamben teman que los hijos dilapidasen prematuramente los bienes de la herencia. Para quienes sostienen que los fundamentos eran insuficientes dicen: Sobre el argumento de la inmoralidad olvida los numerosos contratos cuyos efectos se producen o dependen de la muerte de una persona. El peligro se entiende cuando hablamos de los derechos deuna persona sin relacin afectiva con el causante que dependen de la vida de este. EL consentimiento elimina la inmoralidad. Libertad de testar: lo que el sujeto pierde como libertad testamentaria lo recupera como libertad contractual. Necesidad de respetar el orden legal de las sucesiones: estn sometidos a reglas que protegen la legtima de los herederos forzosos. La tendencia permisiva entiende que los PS sobre herencia de terceros representa una utilidad para estabilizar situaciones patrimoniales que interesaban a la sociedad. Sobre la propia sucesin es parte de la fase familiar del derecho patrimonial. Otro fundamento es la irrevocabilidad de los PS sobre herencia futura por la estabilidad que generan (ej: los PS institutitos garantizan al heredero de las vicisitudes de la voluntad del causante). Finalmente implica aplicar rigurosamente las normas sin aplicar analoga para las prohibiciones. Prohibicin en el Derecho Argentino, Excepciones. De los arts. 3279 y 3280 cc se desprende que las nicas fuentes de vocacin sucesoria son la ley y el testamento, quedando genricamente excluida la vocacin sucesoria de fuente contractual. El 3279 cc dice La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobreviene a la cual la ley o el testador llama para recibirla , el 3280 cc dispone La sucesin se llama legtima cuando solo es deferida por ley, y testamentaria cuando lo es por voluntad del hombre manifestada en un testamento vlido. Puede tambin deferirse la herencia de una persona por voluntad del hombre en una parte y en otra por disposicin de la ley. En la nota al 3280 cc dice no hay sucesores universales por cttos. Es permitido a los conyuges en las convenciones nupciales hacerse algunas ventajas, pero nunca cttar su sucesin Contrato comprende para el CC la sucesin universal por actos entre vivos (PS sobre herencia futura) sean o no mortis causa. Respecto a las cosas futuras o ajenas el CC en principio autoriza cttos cuyo objeto refiera a prestaciones vinculadas con cosas futuras. El 1168 cc entiende que todo tipo de prestacin puede ser objeto de un ctto, sea que consista en la obligacin de hacer, en dar alguna cosa, y en este ltimo caso sea una cosa presente o futura, el 1173 cc determina que cuando las cosas futuras sean objeto del contrato la promesa de entregarlas est subordinada al hecho, si llegase a existir salvo que los cttos fueran aleatorios. La licitud es corroborada por otros arts del CC que regulan la compraventa de cosas futuras, este principio es derogado por la prohibicin de cttos sobre herencias futuras. La herencia futura est fuera del comercio. El rgimen de prohibicin inicia en el 1175 cc no puede ser objeto de un ctto la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona cuya sucesin se
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trate; ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares . El 1176 cc refiere a los cttos cuyo objeto concierne simultneamente bienes presentes y bienes que dependen de una sucesin an no deferida. Cuando hable el CC sobre el objeto de las transacciones se reitera en el 848, 1327 y 1449 cc. Otros de los pilares de la prohibicin es sobre la aceptacin o repudiacin: 3331 cc las herencia futuras no pueden aceptarse ni repudiarse. La aceptacin o la repudiacin no pueden hacerse sino despus de la apertura de la sucesin. El 3312 cc establece la consecuencia del artculo anterior podr sin embargo aceptar o rechazar la herencia despus de la muerte de esa persona y deber no solo podr por ya que el acto anterior carece de valor. En relacin a la legtima el 3599 cc ordena toda renuncia o pacto sobre la legtima futura entre aquellos que la declaren y los coeherderos forzosos es de ningn valor. Los herederos pueden reclarmar su respectiva legtima pero debern traer a colacin lo que hubiesen recibido por ctto o renuncia. Sumado esto el 3824 cc prohibe toda renuncia o restriccin al derecho de revocar el testamento. Finalmente todo se integra con el art. 1790 cc si alguno prometiera bienes gratuitamente con la condicin de no producit efectos la promesa sino despus de la muerte. Tal declaracin de la voluntad ser nula como ctto y valdr como testamento si est hecho con la formalidad de estos actos jurdicos. Podriamos conforme al art. 1790 cc decir que carecen de validez las donaciones mortis causa, distinto de los legados por ser liberalidades sometidas a dos condiciones: 1Supervivencia del donatario; 2- Perseverancia de la voluntad del donante. Sin embargo, existen ciertos pactos sucesorios permitidos por nuestro derecho: Hay Excepciones: Donaciones entre conyuges: las normas de la sociedad conyugal no son alcanzadas por la prohibicin del 1807 cc. La prohibicin de donar cosas futuras cae con la prohibicin de donaciones post mortem matrimoniales; el 1233 cc no excluye la posibilidad de donaciones de objeto indeterminado. Cuando en casos excepcionales de validez se quiere excluir su aplicacin a bienes futuros la ley lo determina expresamente. El efecto es el dominio recin adquirido al producirse el deceso, con anterioridad al hecho el donatario tiene un derecho eventual. Segn el 1233 cc priva de su libre disposicin pero le permite actos inter vivos sin fraude y derechos reales sobre la cosa. Segn el 1234 cc premuerto el conyuge donatario el conyuge donante sobreviniente tiene derecho a revocar la libertad post mortem que hizo, si el conyuge premuerto antes de fallecer, hubiese tenido descendientes en matrimonio anterior, salvo que se hubiese estipulado esta extensin. Particin por Donacin hecha por los Ascendientes : que establece el art. 3514 que dice, El padre y la madre y los otros ascendientes puede hacer por donacin entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y descendientes, y tambin, por actos especiales, de los bienes que los descendientes obtuviesen de otras sucesiones. Es un acto por el cual un ascendiente divide por s mismo su herencia entre los descendientes que considera herederos presuntos asignandoles lotes. Cuando es por testamento desplaza la existencia de PS y se somete a las reglas del testamento ( 3531 cc). Dispensa de la Colacin hecha por los padres en las donaciones a sus hijos : que establece el art. 1805, El padre y la madre, o ambos juntos, pueden hacer donaciones a sus hijos de cualquier edad que stos sean. Cuando no se expresar a que cuenta debe imputarse la donacin, entindase que es hecha como adelanto de la legtima. Es una mejora por acto entre vivos. Pacto de Reconocimiento de la Onerosidad de enajenaciones del causante : el art. 3604 dice, Si el testador ha entregado por contrato en plena propiedad algunos bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin, y en ningn caso por los que no tengan designada por la ley una porcin legtima. Es un tipo de mejora por acto entre vivos (excepcin a que las mismas se hacen por testamento). Es un PS directo, gratuito u oneroso. EL acto de enajenacin deber considerarse oneroso para los dems legitimarios que dieron su consentimiento. La transmisin no es colacionable y el
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bien enajenado no podr computarse en la masa para el clculo de la legtima. Con respecto a la accin de reduccin contenida por la legtima la doctrina mayoritaria considera que estn impedidos de ejecutarla. Esto se aplica a la legtima que reconocieron; no as a los descendientes que no lo hubieran consentido. An as debe respetarse la convalidacin de uno que manifieste la renuncia a la legtima futura. Dos pactos: el acuerdo (presuncin de onerosidad), la renuncia a la accin de colacin. Pacto de Exclusin de herederos en la continuacin de la sociedad constituida por el causante: a ella se refiere el art. 1654 inc. 3 que dispone, Es vlida la estipulacin de que por fallecimiento de cualquiera de los socios sus herederos slo tengan derecho a percibir como cuota de sus ganancias una suma determinada, o que el socio o socios sobrevivientes puedan quedar con todo el activo social pagndole una cantidad determinada. Pero la aplicacin de esta estipulacin no podr afectar la legtima de los herederos forzosos. Adems, ser invocable en cualquier caso el derecho que acuerda el art. 1198 respecto de las circunstancias imprevistas sobrevinientes. Vale decir, la posibilidad de invocar la teora de la imprevisin, es decir, en este caso la excesiva onerosidad sobreviniente entre lo que reciben los herederos del socio muerto y lo que se quedan los otros socios. Divorcio o Separacin Personal por presentacin conjunta : en tales casos ambos cnyuges pierden su vocacin hereditaria. Es decir, estamos en presencia de un pacto sobre herencia futura renunciativo. Otro caso de pacto permitido se dara en el caso del art. 3524 donde el ascendiente puede dar a uno o alguno de sus hijos la parte de los bienes de que la ley permite disponer pero esto no se entender como mejora si en el testamento no hay clausula expresa de mejora. El exceso sobre la parte disponible es de ningn valor. En la particin por donacin no puede haber clusula de mejora. Promesas Post Mortem. Son en principio validas, son estipulaciones por la que el efecto de un acto jurdico o la exigencia de un derecho se difieren hasta despus del fallecimiento de una de las partes o de un tercero. La muerte se inserta como un plazo incierto o una forma condicional del derecho. Se difiere del PS por que este transmite derechos eventuales. La validez radica en el 1195 cc los efectos de los cttos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales ms el 505 cc las obligaciones no producen efectos sino entre acreedor y deudor que fallecieren antes del cumplimiento de la condicin pasan a sus herederos ms el 3417 cc donde el heredero es propietario acreedor o deudor de todo lo que el fallecido era salvo derechos no transmisibles por sucesin. Los lmites son tres: a- obligaciones intuitu personae; b- los herederos con derecho a legtima no resultan obligados por los actos del causante contrarios a ella; c- para la doctrina no es lcito prometer por los herederos u obligarse a estos sin comprometerse el causante que contrae la promesa. Donaciones Mortis Causa. Son aquellas donaciones diferidas al fallecimiento del donante, estn prohibidas en nuestro derecho por lo tanto, tales actos son invlidos y slo podrn valer como testamento si tuviesen las formas que la ley exige para ste, dice el art. 1790 Si alguno prometiese bienes gratuitamente con la condicin de no producir efecto la promesa sino despus de su fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato y valdr slo como testamento si est hecha con las formalidades de estos actos jurdicos. Esta regla no se opone a que una persona transfiera actualmente la propiedad de una cosa reservndose el usufructo o el uso y goce de ella hasta el momento de la muerte, habr en tal caso la donacin de la nuda propiedad lo que es perfectamente legtimo. Tampoco se opone a la validez de las siguientes donaciones (art. 1803): La que se hace con la condicin de que el donatario restituir los bienes donados si el donante no falleciere en un lapso previsto. La que se hace con la condicin de que los bienes donados se restituirn al donante, si ste sobreviviese al donatario.
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Aqu no se trata de actos mortis causa pues la donacin produce todos sus efectos de inmediato sin que dependa para ello de la muerte del donante. Son donaciones sometidas a una condicin resolutoria. Exige: 1- Supervivencia del donatario al donante (3743 y 3799 cc) 2- Que el donatario persista en su volumen al momento de su muerte. 3- No debe dar lugar a dudas sobre la voluntad del causante. Derecho comparado. Prohibido: Francia, Italia y Brasil (tambin prohiben los testamentos conjuntos). Permitido: Alemania, Suiza y Austria.
BOLILLA 2
1. Apertura de la Sucesin. Momento en que se opera. Antecedentes del Derecho Romano. Sistema del C.C., consecuencias. Apertura. Vocacin Sucesoria. Delacin. Adquisicin Provisoria y Definitiva de la Herencia. Soluciones en caso de Conmorencia y de Ausencia con Presuncin de Fallecimiento. Momento en que se opera. La apertura de la sucesin opera desde la muerte del autor de la sucesin ( 3282 cc). Antecedentes del Derecho Romano. En Roma hay que diferenciar dos situaciones distintas: por un lado, la de los herederos necesarios (fueren heredes suit et necesarii, como los hijos, o simplemente necesarii como los esclavos manumitidos por testamento), en cuyo caso la transmisin operaba ipso iure en el momento de la muerte, aun sin su conocimiento y contra su voluntad; y la de los dems herederos ( heredes extranei) donde la transmisin se operaba recin cuando ellos aceptaban la herencia. El heredero del causante fallece antes de aceptar la herencia, no transmite su derecho a los propios herederos. Ms tarde las exepciones sobrevinieron y la regla qued eliminada. Durante el periodo entre la apertura de la sucesin y su adquisicin por el ttular, la herencia forma un conjunto de bienes sin dueo, la llamada herencia yacente. Se la consideraba res nullius, de ah que los extraos pudieran ocuparla y hacerse dueos por la ususcapin, por eso esta regla tena por objeto constreir a los herederos a aceptarla. La herencia deja de ser yacente cuando tiene lugar la aceptacin por el heredero. Este acto retrotrae las cosas al estado en que se hallaban en el momento de abrirse, contina sin interrupcin alguna la persona del difunto. Sistema del cdigo: consecuencias. La transmisin hereditaria se produce en el instante mismo de la muerte del autor de la sucesin (arts 3282 y 3415 cc), aunque el heredero sea incapaz o ignore que la herencia se le ha, deferido (art 3420). En la nota al 3282 Velez dice que la muerte, la apertura y la transmisin se causan en el mismo instante, no hay entre ellas el menor intervalo de tiempo; son indivisibles. Cmo se concilia con la libertad que se consagra para aceptar o repudiar la herencia? Para Borda se retrotrae las cosas al estado en que se hallaban antes de morir el causante. Pero tampoco condiciona esa transmisin a que sea aceptada. Las consecuencias son: 1.La transmisin opera aun ignorndolo el heredero aunque fuere incapaz ( art. 3420 cc). 2.El heredero que sobrevive un solo instante al difunto transmite la herencia a sus propios herederos, que gozan como l de la facultad de aceptarla o renunciarla ( art. 3419 cc). 3.Desde el momento del fallecimiento se forma la comunidad hereditaria, si hay ms de un heredero; todos ellos tienen los derechos del causante, en cuanto a la propiedad y posesin de los bienes (art. 3416 cc); solo la particin har cesar ese estado anlogo al condominio.
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4.La competencia que rige es la del domicilio que tena el difunto al tiempo de su fallecimiento (3284 cc) y la capacidad para sucederlo por la ley del domicilio de la persona, tamben al momento de la muerte (3286 cc). 5.Los herederos deben responder las demandas que se dirigen contra la sucesin, y no pueden oponer la falta de accin, aunque no hayan sido an declarados herederos. 6.La fijacin de los derechos fiscales. Apertura, vocacin sucesoria, delacin, adquisicin provisional y adquisicin definitiva de la herencia. APERTURA: se verifica a la muerte de una persona fisica y consiste en la desaparicin del titular de un patrimonio determinando la necesidad de proveer a la continuidad de las relaciones jurdicas que lo integran. VOCACIN SUCESORIA: es el llamamiento a la sucesin, presupone capacidad pero es distinto a ella. Es actual, se otorga a la muerte del causante, y es eventual cuando depende que el sucesor actual acepte o rechaze o no vaya a la sucesin. DELACIN: es la atribucin efectiva de la herencia que puede aceptar o rechazar el sucesible. Efectiviza la vocacin sucesoria. ADQUISICIN: consolida la situacin patrimonial creada por la delacin. Es provisional aquella que se tiene a partir de la muerte, es definitiva cuando ya no se puede renunciar a la herencia (renuncia a la renuncia), consolida el carcter definitivo. Caso de Conmorencia. La transmisin hereditaria se opera instantneamente en el momento de la muerte, el problema se presenta cuando varias personas mueren simultaneamente si que sea posible precisar que deceso se produjo primero. El art. 109 cc dispone que cuando dos o mas personas hubieren fallecido en un desastre comn o en cualquier otra cirscunstancia, de modo que no se pueda saber quien de ellas falleci primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin de derecho entre ellas. Importa un prefallecimiento por parte del heredero lo cual dista de las leyes de la vida La doctrina y la jurisprudencia ha entendido como injusta la disposicin legal en aplicacin estricta, si bien el 109 cc dice que no hay transmisin de derecho entre los fallecidos nada obsta a que se pueda recurrir al derecho de representacin (Cam. Ap. C y c Rosario). Ausencia con Presuncin de Fallecimiento. La transmisin hereditaria tiene lugar el da presuntivo del fallecimiento que se determina conforme a las pautas fijadas por el art. 27 de la 14394. Existen 3 supuestos que pueden hacer presumir la muerte (arts. 22 y 23 ley 14394): Desaparicin (simple ausencia) de una persona del lugar de su domicilio o residencia sin tener noticia de ella por el trmino de 3 aos contados desde la fecha de la ltima noticia que se tuvo de su existencia. Por encontrarse en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante susceptible de ocasionar la muerte y no se tuviera noticia de la persona por el trmino de 2 aos contados desde el da en que ocurri o pudo haber ocurrido el suceso. Por encontrarse en un buque o avin naufragado o perdido y no se tuviera noticia de la persona por el trmino de 6 meses contados desde el da en que ocurri o pudo haber ocurrido el suceso. El art. 27 dice Se fijar como da presuntivo de la muerte: 1- En el primer caso, el ltimo da del primer ao y medio. 2- En el segundo caso, el da del suceso en que se encontr el causante y, si no estuviese determinado, el da del trmino medio de la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido. 3- En el tercer caso, el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdida. Cuando fuera posible la sentencia determinar la hora presuntiva del fallecimiento. En caso contrario, se tendr por sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo del fallecimiento. Qu sucede con los bienes que puede haber adquirido el ausente, por ttulo gratuito (herencia, legado o donacin), en el perodo que va desde la ltima noticia que se tuvo de l hasta la fecha presuntiva de su fallecimiento? Algunos autores sostienen que la fijacin del da presuntivo de fallecimiento solo produce efectos en relacin a los derechos adquiridos por el ausente antes de la ltima
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noticia que se tuvo de l. Pero, a partir de ella ya no se puede adquirir porque para ello es necesario que el beneficiario vivo en el momento de operarse la transmisin, condicin que debe ser probada por el interesado. En este caso, se dice que la presuncin es de muerte. Para otros autores, la presuncin es de vida; la ley fija el da presuntivo del fallecimiento, hasta ese momento presume que la persona esta viva. Hay una presuncin legal que hace innecesaria la prueba de la vida. Por el contrario, quien sostiene que est muerto debe probarlo. DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS: la ley 24.321 fij como da presuntivo de la ausencia el da de la desaparicin que constara en la denuncia efectuada ante el organismo oficial competente o el de la ltima noticia. Los efectos civiles son anlogos al de la 14.394. Pero la modificacin que implic los beneficios especiales que recibieren sus causahabientes debe ser declarados por el juez actuante de la causa de desaparicin que en ningn caso podr declarar la muerte, ni fijar la fecha presunta de fallecimiento 2. Ley que rige la sucesin. Principios de Unidad y de Pluralidad de Sucesiones. Rgimen del C.C., anlisis de las excepciones a su regla general. Tratado de Montevideo. Ley que rige la capacidad. Reglas de Derecho Intertemporal o Transitorio aplicables en Sucesiones. Principios de la unidad y pluralidad de las Sucesiones. Hoy en el campo de las Sucesiones encontramos dos opiniones: - Unidad de las sucesiones: propugna que el derecho de las sucesiones debe estar regido por una sola ley (por lo general la del domicilio o la nacionalidad del causante). Sus argumentos son: A. Lo que se transmite es el patrimonio, que se encuentra en todas partes y en ninguna. B. El fundamento de la transmisin hereditaria es la voluntad del causante que a veces se manifiesta expresamente (testamento) y otras tcitamente (sucesin intestada); no se concibe que pueda tener diferentes voluntades para distintas partes de sus bienes (como pasa con el sistema de pluralidad). C. No es exacto que la soberana nacional pueda verse afectada por la aplicacin de una ley extranjera en lo que atae a rgimen sucesorio. D. La unidad implica un solo juicio sucesorio que se traduce en la economa de los gastos y de tiempo, en orden y buen sentido. - Pluralidad de las sucesiones: sostiene que debe aplicarse la ley del pas en la que estn situados los bienes, lo que implica la aplicacin de varias leyes en el caso que los bienes estn situados en distintos pases. Se fundamenta en: A. La idea de la sucesin en la persona fue reemplazada por la sucesin en los bienes, es lgico aplicar a estos las leyes del lugar donde se encuentran. B. Es inexacta la teora que funda la transmisin hereditaria en la voluntad presunta del testador, como que hay herederos que no pueden ser privados por aqul de la porcin que la ley les asigna salvo causas legales. C. Toda ley de sucesin es una ley poltica que interesa al orden pblico nacional. D. El derecho del fisco a las sucesiones vacantes se funda en el dominio eminente del Estado. E. Todo el rgimen inmobiliario se vincula estrechamente con los fundamentos mismos de la organizacin social, de ah la no aplicacin de leyes extranjeras. Rgimen del Codigo Civil. Anlisis a las excepciones a su regla general El sistema es confuso. El sistema de unidad ha sido consagrado por el art. 3283 cc establece que el derecho de la sucesin es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. Pero por otro lado los arts. 10 y 11 y las notas de los arts 3283 y 3598 contradicen de tal modo la regla, que viene a quedar reducida. Cul es el derecho que rige las sucesiones? La doctrina est dividida: a) una primera doctrina entiende que el CC contiene el principio de unidad sin otras excepciones que el art. 3470 donde en caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos tomarn de los bienes situados en la Repblica una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero en los que fueren excluidos por las leyes locales. Por otro lado el art 10 no aludira a las sucesiones, sino a las transmisiones ut singuli y no a las universales. Los arts.
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10 y 11 se refieren a la capacidad y a los derechos de las partes. {casi todos los tratadistas del derecho internacional}. b) Otra opinin {civilistas y jurisprudencia} entienden que el 3283 cc establece el principio general de la unidad sobre la base de la ley del domicilio del causante, principio que, sin embargo, est sujeto a distintas excepciones que cubren casi toda la regla. EXCEPCIONES: 1. Los inmuebles: el art. 10 cc dispone que la lex rei sitae rige todos los modos de transferirlos y el ttulo en virtud del cual una propiedad raz puede ser adquirida, transferida o perdida. En la nota al 3283 Velez dice que el principio general tiene como excepcin al art 10 respecto de los bienes races que forman parte del territorio del Estado y que slo pueden ser transferidos de conformidad con las leyes de la Republica. El art. 2524 dispone que entre los modos de adquirir la propiedad, la sucesin en los derechos del propietario (inc 6). En resumidas cuentas el derecho sucesorio relativo a bienes inmuebles se rige por la ley local. 2. Muebles: los bienes muebles que tienen una situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, que se rigen tambin por la ley territorial ( art. 11 cc). La jurisprudencia ha hecho netamente esta distincin: los muebles con situacin permanente se rigen por la ley territorial; los restantes por las del domicilio del causante al momento de su muerte. Algunas dificultades se han producido para ubicar ciertos muebles dentro de estas categoras. La principal y ms comn es la relativa a depsitos bancarios, ttulos y acciones y, en general las cosas fungibles o consumibles, predominando el criterio de que no son cosas de situacin permanente y que se rige por la ley del domicilio del causante. 3. La legtima: nuestros tribunales se inclinan a opinar que no puede ser afectada por la aplicacin de la ley extranjera, pues la organizacin de la herencia forzosa es de orden pblico, rigindose en consecuencia por la ley nacional. Requiere necesariamente que la sucesin se abra eventualmente en la Argentina. La legtima tiende a proteger la familia argentina. 4. El art. 3470 cc: en caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en el pas, estos ltimos tomarn de los bienes situados en la Repblica una porcin igual al valor de los bienes situados en el pas extranjero, de que fuesen ellos excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales. Esta norma fue determinado a favor de todo argentino situado en cualquier Estado, compensa la particin cuando se abren sucesiones afuera o ac y por determinada ley extranjera se ven privados de porcentajes de bienes de la herencia. 5. El tratado de Montevideo donde rige el principio de pluralidad cualquiera sea la naturaleza de los bienes. Tratado de Montevideo. El tratado de 1889 ratificado por Argentina, Uruguay, Per, Bolivia y Paraguay estableci el sistema de la pluralidad. La ley de la situacin de los bienes rige la capacidad para testar, la de los herederos y legatarios, la validez y efectos del testamento, ttulos y derechos hereditarios y del cnyuge superstite, existencia y proporcin de las legtimas, existencia y monto de los bienes reservables y en suma todo lo referente a la sucesin legtima o testamentaria ( art 45), inclusive la forma del testamento, si bien se reconoce validez a los que fueran otorgados por acto pblico en cualquiera de los Estados contratantes (art. 44). En 1940 se introdujeron algunas modificaciones, la capacidad de testar se rige por la ley del domicilio del causante y no por la de la situacin de los bienes; y que las formas de los testamentos se rigen por la ley del lugar de su otorgamiento. No est de ms destacar que el principio de unidad no impide la pluralidad de jurisdicciones, cuando el ultimo domicilio del causante no es la Argentina, pero existen bienes en este pas, la jurisdiccin argentina reposa en este hecho y de modo concurrente. Ley que rige la capacidad. El 3286 cc dispone que se aplica la ley del domicilio del heredero al momento de la muerte del causante. Por otro lado el 3287 cc indica que la capacidad debe tenerse al momento en que la sucesin se difiera, salvo dos excepciones: - Adopcin plena: otorga guarda y el causante muere durante esta, el trmite contina y aplica retroactivamente los efectos de la sentencia. Es un heredero sometido a condicin de que se otorgue la adopcin. - Testamento dejando bienes a fin de crear una persona jurdica a su muerte.
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Reglas de derecho intertemporal o transitorio aplicables en sucesiones: el principio es la ley vigente al tiempo de la muerte, Sucesin Legtima: art. 3283, El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. Sucesin Testamentaria: art. 3612, El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador, al tiempo de su muerte. Por ej. antes de la ley 23264 del ao 1985, que iguala a los hijos extramatrimoniales con los matrimoniales, el primero se llevaba la mitad de lo que le corresponda al segundo. Si una persona hubiese muerto en el 84 pero su proceso sucesorio se inici en el 86 y tena un hijo extramatrimonial y otro matrimonial, el primero se lleva la mitad de lo que le corresponda al segundo ya que se aplica la ley vigente en el 84 por ms que la muerte se haya exteriorizado procesalmente en el 86. En el conflicto de aplicacin temporal de la ley sucesoria por el paso del tiempo es de aplicacin la ley vigente al momento de la muerte del causante. 3. Juicio Sucesorio. Concepto y Fines. Salvo las sucesiones en que la herencia es de muy poco valor y la categora de los bienes que la componen no lo exija, sta da lugar a un procedimiento judicial. Esto es as sea que estemos en presencia tanto de herederos que tienen la posesin hereditaria de pleno derecho (descendientes, ascendientes y cnyuge, art. 3410) como frente a los que la obtienen mediante resolucin judicial (colaterales y herederos instituidos testamentariamente, arts. 3412 y 3413). Dicho esto, se denomina juicio sucesorio al proceso judicial encaminado a asegurar la transmisin de la herencia del causante a favor de la persona o personas llamadas por la ley o por el testamento. A esta finalidad principal se agregan las siguientes: Determinar la masa transmitida en su aspecto activo y pasivo. El pago del pasivo. Tomar medidas cautelares. Proveer el rgimen de administracin, liquidacin y particin de la masa hereditaria en caso de indivisin. Finalmente, conocer en las controversias que todas esas cuestiones puedan suscitar, como por ej. las referentes a las pretensiones de sucesores omitidos o a la reforma o nulidad de la particin (art. 3284). Nuestro Cdigo Procesal divide en 2 etapas perfectamente diferenciadas el juicio universal de sucesin, aplicables tanto a la sucesin ab intestato como a la testamentaria. 1- La primera es el juicio de declaratoria de herederos, trmite previo e independiente del juicio sucesorio que tiende a comprobar quienes tiene vocacin hereditaria no correspondiendo, por lo tanto, la discusin de otras cuestiones. 2- La segunda es el juicio sucesorio propiamente dicho (al que debe necesariamente preceder el perodo que culmina con el dictado de la declaratoria de herederos) que se divide en inventario, avalo y particin. Dicha etapa tiende a la determinacin de los bienes que componen la sucesin y cul es su valor, para luego distribuirlos entre los herederos, y culmina con la adjudicacin a los mismos de lo que les corresponde, la inscripcin de las hijuelas en los Registros respectivos y la expedicin de los testimonios que les sirvan de ttulo. Jurisdiccin Voluntaria y eventualmente Contenciosa. La jurisdiccin voluntaria es un procedimiento unilateral que tiende a un pronunciamiento judicial al efecto de aclarar un derecho que nunca puede perjudicar a un tercero. En principio, el juicio sucesorio es un proceso de jurisdiccin voluntaria, pero puede ocurrir que se convierta en contenciosa, tal es el caso si concurren sucesores que invocan derechos que se excluyen recprocamente, o disentir sobre la administracin, liquidacin, etc. La diferencia tiene que ver con los aportes a caja forense: voluntaria 20,9 %, contenciosa 4,5 %. Clases de Procesos Sucesorios: En sentido amplio se habla de sucesin legtima, ab intestato o intestada, que tiene lugar cuando la sucesin se difiere por voluntad de la ley, y de sucesin testamentaria que tiene
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lugar cuando la sucesin se difiere por voluntad del hombre manifestada en testamento vlido. En el mismo sentido, entre nosotros y a diferencia de lo que ocurra en el Derecho Romano, es factible que la herencia de una misma persona sea diferida en una parte por voluntad del hombre y en otra por disposicin de la ley (art. 3280), sucesin mixta. Cabe aclarar que, en la sucesin legtima, la ley puede intervenir de 2 maneras: Imperativamente: tiene lugar cuando existe determinada categora de herederos que reciben el nombre de forzosos, los que no pueden ser privados de una determinada porcin de la herencia o de los bienes (segn sea el criterio que se adopte sobre la naturaleza jurdica de la legtima) sin justa causa de desheredacin (descendientes, ascendientes, cnyuge y nuera viuda sin hijos; la ltima es incluida porque, cualquiera sea la postura que se siga respecto a la naturaleza jurdica del derecho hereditario que se le acuerda, es legitimaria). Supletoriamente: tiene lugar cuando el causante no ha expresado su voluntad mediante un testamento y entonces la ley interpreta cul hubiera sido ella y entonces elige en primer lugar a la lnea descendiente, luego a la ascendente y, por ltimo, a la colateral, colocando al cnyuge en la posibilidad de concurrir con los integrantes de las 2 primeras y excluir a los colaterales. En principio, en nuestro derecho no existen diferencia entre los herederos legtimos y los testamentarios, pero dicha regla tiene excepciones: En primer lugar, los herederos testamentarios no gozan del derecho-obligacin de colacionar, en cambio, algunos herederos legtimos como los forzosos s la tienen. En segundo lugar, los herederos testamentarios y los colaterales no tienen la posesin hereditaria de pleno derecho, en cambio, los herederos forzosos s la tienen. Por ltimo, los herederos testamentarios no gozan del derecho de representacin, en cambio, los herederos legtimos que se encuentran en las lneas descendiente y colateral si lo poseen. Hechas estas aclaraciones, podemos ahora distinguir la sucesin legtima de la sucesin testamentaria en un sentido estricto, y as: La primera tiene lugar cuando no hay testamento o cuando, habindolo, no hay en l institucin de herederos, como por ej. cuando en el testamento se han hecho uno o ms legados que no agotan la universalidad. La regla se extiende a los casos en que el testamento es invlido, los herederos instituidos son incapaces de serlo, repudian la herencia o son declarados indignos. La segunda tiene lugar cuando existe un testamento en que se instituye al menos un heredero, y cuando, an faltando la institucin de herederos, el testador ha dispuesto de la totalidad de la universalidad en legados. Por ltimo, con la reforma de 1968, con la porcin disponible no slo se pueden hacer legados a terceros o mejorar a los herederos forzosos sino que tambin es factible instituir como herederos a extraos. Esto nos dara la posibilidad de estar ante lo que podra denominarse como una sucesin mixta. De cualquier manera, en nuestra ley local (a diferencia de otras como el Cdigo Procesa Civil y Comercial de la Nacin y aquellos que lo siguen) la sucesin legtima y la testamentaria se rigen por los mismos trmites procesales. Competencia; casos especiales: sucesiones vinculadas, simultaneidad de juicios; ultimo domicilio en el extranjero existiendo bienes en el pas. Segn el art. 3284 y el art. 90 inc. 7 , es competente para entender en la sucesin el juez del ltimo domicilio del causante. Este principio se mantiene aunque exista un solo heredero, pues el art. 3285 slo fija la jurisdiccin del juez que corresponde entender en las acciones personales que se dirigen contra el heredero nico que hubiere aceptado la herencia ( art. 3284 inc. 4) pero no seala otro lugar que el previsto para la apertura del juicio sucesorio (opinin de Natale). En nuestra provincia, el conocimiento del juicio sucesorio corresponde a la justicia de primera instancia de distrito en lo civil y comercial. La determinacin del domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento se rige por los arts. 89 y sigts. del C.C. Para ciertas personas debe establecerse un domicilio legal, son los casos contemplados en el art. 90 que dice, El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contrario, que una persona reside de una manera permanente para el
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ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente, y as: 1. Los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin. 2. Los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aqul, si no manifestasen intencin en contrario, por algn establecimiento permanente, o asiento principal de sus negocios en otro lugar. 3. Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes, etc.. Sin embargo, no todas las personas tienen domicilio legal, en tales casos debe estarse a su domicilio real. Se diferencia de residencia en cuanto el art. 89 dice, El domicilio real es el lugar donde se tiene el asiento principal de la residencia y de los negocios , con nimo de que sea el asiento principal de la persona, es decir, donde se lo pueda considerar siempre presente porque, an ausente, se tiene siempre al intencin de conservarlo y de volver. Generalmente, en la partida de defuncin consta el domicilio del difunto, pero como sta prueba slo el deceso y el lugar en que ocurri, pero no el domicilio que tena el causante, tal circunstancia es slo una presuncin que admite prueba en contrario sin necesidad de impugnar el documento. Para ello bastar recurrir a una informacin sumaria y quien lo haga cargar con la prueba pertinente. Cuando es necesario comprobar el ltimo domicilio al fallecer el causante en otra parte, procede entablar informacin sumaria ante el juez a quien la parte considera competente y valerse de todo genero de pruebas: ej inscripcin en el registro electoral, testamentos, instrumentos pblicos, cuentas bancarias y cajas de seguridad, testimonial, etc. En caso de que el causante haya perdido su domicilio sin adquirir otro, tiene lugar la prioridad del ltimo domicilio conocido, cuando no es conocido el nuevo ( art. 98). Por ltimo, si la prueba del domicilio del causante es dudosa o contradictoria, se admite que la competencia se determine por el domicilio de los nicos herederos presentados, si no hay otros que los contradigan o si forman la mayora de ellos. Pero si la duda versa sobre cul fue el ltimo domicilio real del causante, debe tenerse como tal el del lugar donde falleci. La norma contenida en el art. 3284 es de orden pblico, por lo tanto, la competencia no puede ser prorrogada, ni an con la conformidad de todos los interesados. Sin embargo, hay que considerar ciertas situaciones especiales: a- Sucesiones Vinculadas. Nos encontramos ante juicios sucesorios de dos personas cuya relacin es de orden patrimonial pues existe identidad aunque sea parcial de masa hereditaria y en donde la particin an no se ha efectuado, importando ademas de cuestiones de conexidad, economa procesal que aconseja su acumulacin, ya que se entiende como conveniente que un mismo juez entienda en la divisin y liquidacin de un patrimonio comn. Por ej. La hermana del causante puede acumular a la sucesin de este la de la madre fallecida, la sucesin de los conyuges, etc. La vinculacin es de tipo patrimonial y no de parentesco. Esta prorroga la aceptamos en razn del turno, mas no si se pretende hacerlo con la territorial, ya que la prorroga expresa o implcita que se admite de esta lo es slo cuando se litiga en base a derechos transigibles por hallarse en juego intereses meramente privados y no cuando afecten el inters o el orden pblico (art. 2 inc 1 LOPJ y art. 2 CPCC) y, precisamente la norma contenida en el art. 3284 es de orden pblico. La prorroga prcticamente solo se la puede saber casi al final de la sucesin, pues ni con el dictado de la DH se puede decir que en ellas estn todos los heredero; y esto si la sucesin es legtima, porque de ser testamentaria los problemas pueden ser mayores. Esto saltar con la toma de posesin de los bienes. No debemos olvidar tampoco la eventual existencia de acreedores; obligarlos a trasladarse de un punto a otro, puede tornar incobrable un crdito legtimo por la onerosidad que puede resultar del traslado de documentos, etc. b- Simultaneidad de Juicios. Con frecuencia ocurre que la sucesin de una persona es iniciada en forma ms o menos simultnea por distintos interesados ante diferentes jueces de la misma jurisdiccin. Se hace necesario disponer la acumulacin de los autos. En nuestra provincia y luego de la creacin del Registro de Procesos universales ( ley 8744), para Natale debe estarse al que primero se inici, o lo que es lo mismo, al mas antiguo (art. 340 in fine CPCC).
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El RPU crea un mecanismo orientado a conocer el inicio de la sucesin y evitar as la sustanciacin simultnea de procesos sucesorios relativos al mismo causante. Es necesaria la presentacin ante el mismo por duplicado y dentro del trmino de 3 o 10 dias de iniciado el proceso, de un formulario en el que consten los datos donde aqul radica. El RPU devuelve al interesado uno de los ejemplares, certificando si existe o no otro proceso similar respecto al mismo causante, debiendo ese ejemplar ser agregado a la causa. Si no se cumpliesen esas diligencias, el juez de oficio debe intimar su cumplimiento por el trmino de 10 dias, bajo apercibimiento de tener al interesado por desistido y ordenar el archivo de las actuaciones (arts. 4 y 5 ley cit.). Este sistema en ningn caso implica la prioridad a los fines de la acumulacin con respecto a otros procesos similares. Conforme entiende Borda la sucesin iniciada por un heredero no negligente prima sobre la que empez un acreedor, cuando no ha mediado razones de urgencia. c- ltimo Domicilio en el Extranjero existiendo Bienes en el Pas. Si aqu quedan bienes que deben estar sujetos a la ley nacional ( arts 10 y 11 cc) ser competente el juez argentino donde se encuentren y si los hay en varias jurisdicciones, cualquiera de ellos a eleccin de quien inicie el juicio, sin importar su mayor cantidad o valor (nota art. 3283 cc). Y si se hubiesen iniciado en dos o ms lugares en que existan bienes, la acumulacin se har sobre el primero que previno. Fuero de Atraccin del Sucesorio. Concepto, funcionamiento y lmites. El juez del sucesorio no se limita exclusivamente a ste sino que su conocimiento se extiende a cuestiones vinculadas con la transmisin. Aparece entonces el fuero de atraccin que encuentra su sustento en la ley y es una virtualidad que tiene el juicio sucesorio de atraer, para ser resueltos por un mismo juez, las acciones referidas a los bienes que componen el acervo hereditario o al ttulo sobre ellos. De ah el carcter universal del juicio sucesorio y que dicho fuero de atraccin sea de orden pblico, con lo cual no puede dejarse de lado por voluntad de los particulares y es posible que sea declarado de oficio por el juez. An cuando el causante en una obligacin personal hubiere constituido domicilio especial, la competencia del ese lugar cede ante el fuero de atraccin del juicio sucesorio. El fuero de atraccin tiene por finalidad facilitar la liquidacin de la herencia, divisin de los bienes y pago de las deudas, concentrando ante el tribunal del sucesorio las demandas deducidas contra la sucesin an indivisa. El fuero de atraccin funciona pasivamente, es decir, cuando la sucesin es demandada. En cambio, cuando es actora por ejercer los herederos las acciones pertenecientes al difunto, se aplican las reglas normales de la competencia, y solo funciona activamente cuando se opone por reconvencin. El fuero de atraccin comienza desde que se promueve el juicio de declaratoria de herederos y termina al ponrsele fin al estado de indivisin con la particin total e inscripcin de las respectivas hijuelas en el Registro, o se hayan operado sucedneos de la particin, como por ej. cuando se vendieron todos los bienes hereditarios. No es suficiente la inscripcin de la DH en el Registro de la propiedad, no transforma el estado de comunidad hereditaria en condominio, solamente le da publicidad como medio de oponibilidad a los terceros, siendo idonea la accin de particin para terminarlo y es competencia del juez del sucesorio para su conocimiento. Sin embargo, esta regla no es absoluta ya que el mismo art. 3284 contempla supuestos en los que el fuero de atraccin contina funcionando pese a que se haya realizado la particin. Tal caso ocurrira si se atacara a la particin por reforma o nulidad, se reclamara por la garanta de los lotes o el cumplimiento de las disposiciones del testador (art. 3284 incs. 2 y3). a- Acciones comprendidas: el 3284 cc las contempla en 4 incisos. Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin inclusive, cuando son interpuestas por algunos de los sucesores universales contra sus coherederos (1): quedan comprendidas en este inc. las acciones de indignidad, de desheredacin, de nulidad de testamento o de la institucin testamentaria, la de exclusin del cnyuge suprstite, o sea, genricamente hablando, la accin de peticin de herencia. Las que se al monto del acervo hereditario, como por ej. la acciones de inclusin o exclusin de bienes, las de colacin y reduccin, y la eventual simulacin que se les acumula. La accin de rectificacin de partidas tendientes a comprobar el vnculo, las acciones de estado, la de
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cumplimiento, nulidad y simulacin de la cesin de derechos hereditarios, etc. Operndose la disolucin de la sociedad conyugal por la muerte de uno de los cnyuges, la liquidacin y particin de la misma tiene lugar en el proceso sucesorio. En l se incluye la determinacin del carcter de propios o gananciales de los bienes, las recompensas, etc. Las demandas relativas a la garanta de los lotes entre los copartcipes y las que tiendan a la reforma o nulidad de la particin (2): quedan comprendidas en este inc. las acciones por garanta de eviccin y por vicios ocultos entre los coherederos por lo que les toca en sus lotes en razn de la particin. Igualmente quedan comprendidas las acciones que intentan la reforma o nulidad de la particin. Este inc. importa una excepcin al principio de que el fuero de atraccin termina con la particin. Las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador , aunque sea a ttulo particular, como sobre la entrega de los legados (3) : quedan comprendidas en este inc. las acciones referentes a la validez e interpretacin de las disposiciones testamentarias, a la forma de cumplirlas, como tambin las acciones de los legatarios contra los herederos por entrega de sus legados, los que tengan por objeto el cumplimiento de las cargas, etc. Este inc. tambin importa una excepcin al principio de que el fuero de atraccin termina con la particin. Las acciones personales de los acreedores del difunto antes de la divisin de la herencia (4): el inc. slo se refiere a las acciones personales, por lo tanto, las acciones reales quedan excluidas (as surge de la nota al art. 3284). As entendido, quedan comprendidas las acciones por cobro de alquileres de la locacin contratada por el causante, las de desalojo, etc. No slo entran las acciones personales derivadas de obligaciones contradas por el causante sino tambin las derivadas de obligaciones contradas por el administrador de la herencia o el albacea, por ej. las cargas de la sucesin. Las acciones reales no quedan comprendidas porque ellas son de competencia del juez del lugar de la situacin del bien conforme a los principios generales. En cuanto al cobro de crditos con garanta hipotecaria la jurisprudencia ha sido contradictoria: en un principio rechaz el fuero de atraccin en virtud de lo dispuesto en la nota al art. 3284, aunque actualmente se ha resuelto que el juez del sucesorio debe entender; sobre la base de que la hipoteca es una garanta de un crdito que tiene carcter personal, es decir, la hipoteca es un accesorio de un crdito personal y debe seguir la suerte de ste. Adems, si bien en la nota al art. 3284, Vlez dice que slo las acciones personales son atradas y no as las reales, dando como ej. la accin hipotecaria; en otras notas, considera a la hipoteca como un accesorio de la obligacin personal del deudor. Sin embargo, lo dispuesto en la nota al art. 3284 tiene su razn de ser porque algunas acciones hipotecarias quedarn excluidas de la atraccin del sucesorio, por ej. ello sucede cuando es un tercero el que da la garanta y no el propio deudor. En tal supuesto no habra obligacin personal del constituyente de la hipoteca. Lo mismo sucede en el caso del tercer adquirente de un inmueble hipotecado, aqu no hay una obligacin personal que vincule a ese adquirente con el acreedor hipotecario, que pueden llegar a ser, eventualmente, ejecutado y ejecutante, respectivamente. b- Acciones Excluidas: Se encuentran excluidas del fuero de atraccin las acciones reales (accin de reivindicacin, las posesorias, la de divisin de condominio, la de usucapin, los interdictos posesorios, etc.) las que, por su carcter de real, corresponden al juez del lugar de la ubicacin del bien. Tampoco estn incluidas la expropiacin, la ejecucin prendaria y las acciones laborales, salvo el juicio de ejecucin de una sentencia dictada en el fuero laboral contra el causante. c- Sucesin concursada: La sucesin concursada es el caso de quien fallece cuando ya se encuentra concursado y est contemplado en la ley concursal estableciendo que la muerte del fallido no afecta el trmite ni los efectos del concurso. Los herederos sustituyen al causante debiendo unificar personeria, y se decide sobre la persona que represente a los herederos en la quiebra (art 105 LCQ). Por otro lado tenemos el concursamiento de la sucesin, que tiene lugar cuando abierta la sucesin, sta cae en insolvencia y lo encontramos en la misma ley cuando permite la declaracin del concurso del patrimonio del fallecido mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores (art 2 inc 1 y art 6 LCQ). El juez debe que entiende en el procedimiento concursal, debe conocer tambin en la sucesin del causante, cualquiera sea el tiempo en que se haya producido su muerte en
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relacin a la apertura del concurso, no por que tenga lugar el fuero de atraccin sino por razones de economia y buen orden procesal, pues tendiendo este a la liquidacin colectiva de los bienes de los cuales el deudo ha sido desapoderado y su ulterior distribucin entre los acreedores, los trmites sucesorios carecen e relevancia prctica, salvo circunstancias excepcionales que incluso, tampoco obstan a lo propiciado. Medidas Preventivas. Art. 580: La justicia debe tomar medidas conservatorias sobre los bienes de la sucesin: 1- Cuando lo solicite alguna persona, invocando su calidad de albacea, heredero, legatario o acreedor. 2- De oficio, cuando no hubiere herederos conocidos o cuando todos ellos estuvieren ausentes. 3- Cuando lo solicite el Ministerio Pblico. 4- Cuando lo solicite el Consejo de Educacin, espontneamente o por denuncia de tercero, con la especificacin de tratarse de herencia vacante. 5- Cuando lo soliciten los cnsules de acuerdo a la ley 163. Las medidas preventivas son aquellas medidas que tienden a individualizar y conservar el acervo hereditario, como asimismo a tratar que las actividades del causante no se interrumpan. Sus caractersticas son: Se toman inaudita parte. No prejuzgan sobre la propiedad de los bienes sobre los que recaen. Se pueden solicitar antes o despus de la iniciacin del juicio de la declaratoria de herederos. Incluso los interesados pueden requerirlas antes del vencimiento de los 9 das de luto y llanto. No corresponde el dictado de dichas medidas si no es verosmil la propiedad del muerto sobre los bienes en cuestin, sin perjuicio que ella se discuta en proceso contencioso. Tampoco cuando los bienes se encuentran en poder de terceros, situacin en que los herederos tendrn que entablar las acciones pertinentes para su restitucin y recin en el correspondiente juicio pedir las medidas precautorias. Dichas medidas preventivas pueden consistir en: El inventario provisional de los bienes hereditarios, la designacin de peritos contadores para establecer el patrimonio real del causante a la poca del deceso y su evolucin posterior, el balance del comercio en que era propietario o socio, el pedido de informes tendiente a determinar la participacin que pudiere corresponderle en una sociedad, el depsito de bienes, papeles y situacin jurdica, la constatacin de un inmueble sucesorio para dilucidar su situacin jurdica, el sellado de lugares o muebles donde hubiere papeles o bienes, el nombramiento de un depositario, el nombramiento de un administrador provisional, etc. Art. 581: El dueo de la casa en que ocurra el fallecimiento, as como cualquier otra persona en cuya compaa hubiera vivido el causante (siempre que no existieran herederos en el lugar o que el causante haya muerto sin dejar sucesores) tendrn la obligacin de dar aviso de la muerte, en el mismo da, al juez de primera instancia o, si no lo hubiera en el lugar, al de paz, bajo pena de responder por los perjuicios que la omisin causare. Dicho aviso puede ser por escrito o verbal, de no ser as, no podra responsabilizarse al analfabeto o a quien ignora cmo debe redactarse el escrito, ni imponerle incurrir en gastos para asesorarse para ello. Art. 582: El juez proceder a sellar todos los lugares o muebles donde hubiere papeles o bienes, nombrar depositario al cnyuge que viviera en compaa del causante, a los parientes ms prximos o al albacea y tomar las medidas que juzgue oportuno, levantando acta de todo lo obrado. El juez debe limitarse a sellar los bienes que sean susceptibles de abusos, fraude u ocultaciones. Los restantes quedarn a disposicin de los que convivieran con el difunto o de los dems posibles depositarios. En ningn caso el juez debe permitir que apoderen de bienes o sean sacados aquellos de la casa, sobre pretexto de no pertenecer al causante, sin perjuicio de dejar sentada la disconformidad de las personas presentes que manifiesten tener derecho sobre los bienes.
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Art. 583: Si se promoviera la declaratoria de herederos, se levantarn los sellos para practicar el inventario. Y las medidas de seguridad continuarn o no, segn corresponda. De dicho art. se desprende que las medidas preventivas pueden disponerse antes de la apertura del juicio de declaratoria de herederos. Incluso los interesados pueden requerirlas antes del vencimiento de los 9 das de luto y llanto. Caso del Heredero nico. Opiniones. Evolucin Jurisprudencial. El caso se plantea en Himmelspacher y su sucesin que present un problema entre juzgados de Santa fe y Chaco. A travs de este fallo la CSJN modifica su postura sobre el art 3285 cc. Las normas involucradas son: inc 7 art 90 el domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre la sucesin; el art. 3284 cc que fija la jurisdiccin de los jueces del ultimo domicilio del causante para el juicio sucesorio y el fuero de atraccin; y el art 3285 cc si el difunto no hubiere dejado ms que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, despus de que hubiera aceptado la herencia. Opiniones. Evolucin jurisprudencial. 1) Interpretacin amplia del art. 3285 cc: Considera que si existe un solo heredero tiene competencia para el juicio sucesorio y para todos los casos previstos en el art. 3284 cc el juez del domicilio del heredero. La posicin de la CSJN antes de este fallo, Machado y Borda. Para justificar esta postura se afirma que el art. 3285 alude a las acciones sin hacer distinciones, y que el intrprete no debe hacerlas. Invoca la separacin establecida entre el inc. 4 art. 3284 y el 3285 cc. Permitira inferir que el ltimo alude deliberadamente a todas las hiptesis de competencia del precepto anterior. Los fundamentos son insuficientes, desconoce la verdadera finalidad de la norma, contradice las fuentes indicadas por el codificador, y por que deben ir unidas ambas normas. 2) Interpretacin estricta: La interpretacin estricta del art. 3285 cc afirma que en todos los casos, inclusive si hay un solo heredero es competente para el juicio sucesorio el juez del ltimo domicilio del causante. El art 3285 solo concierne a las acciones personales de los acreedores del difunto mencionadas en el art 3484 inc 4. En una variante tambin se admite que tambin las acciones relativas a la ejecucin de las disposiciones testamentarias, correspondan al juez del domicilio del heredero nico, la interpretacin de las disposiciones testamentarias importa una liquidacin sucesoria que como la particin corresponden al juez de la sucesin. La jurisprudencia de la CSJN despus de Himmelspaches, Guastavino entre otros. Hay cuatro argumentos para justificar esta posicin: a) Gramatical: el art. 3285 alude a acciones, mientras que el inc 7 del art 90 y el 3284 cc en su encabezamiento se refiere a la sucesin en si misma; b) Histrico: las fuentes de la ley citadas por Velez coinciden con la tesis de la interpretacin estricta; c) Lgicos: la regla excepcional exige y supone una previa determinacin de la existencia de ese nico heredero. La competencia del juez del ltimo domicilio del causante no ceder ante la incompetencia del juez del domicilio del heredero, hasta tanto no se establezca jurdicamente que el causante ha dejado un solo heredero; d) Axiolgicos: el ltimo domicilio del causante es el lugar donde ste ser ms conocido y donde probablemente se conozcan los sucesores, alli adems estarn los bienes y habr asumido el pasivo de la herencia, se conocern las causas de indignidad, etc. El efecto es que alejara de la jurisdiccin del lugar donde han ocurrido los hechos que originaron la relacin jurdica hereditaria. Puede favorecer al fraude y a la mala fe, llevar a una jurisdiccin lejana donde los verdaderos interesados no tuvieran la oportunidad prctica de acudir, creara situaciones de gravedad jurdica. La existencia de un legatario de cuota obsta la competencia del juez del domicilio del heredero nico en las demandas de ejecucin de disposicin testamentaria. Obliga a efectuar una divisin de la herencia, con ello desaparece el fundamento de la regla excepcional del art. 3285 cc. 4. Rgimen Procesal del Sucesorio. Costas. Su divisin en comunes y particulares. Ejemplos. Responsabilidad por su pago. En todo juicio sucesorio se debe determinar que trabajos se entiende por comn y que trabajos por particular.
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El art 256 cpcc dispone En los juicios sucesorios, divisorios y de concurso el interesado detallar al pedir regulacin, cuales son trabajos que considera comunes y cuales como particulares. El juez resolver previo traslado a las partes . El art. 13 de la ley de aranceles dice En los juicios y causa sucesorias, divisorias y de concurso, los profesionales interesados detallarn, al pedir regulacin, cuales son trabajos que consideren comunes y cuales como particulares. El juez resolver sin sustanciacin alguna (modificado por ley 12.432). De estas diferencias debe prevalecer el art. 256 cpcc ya que en el auto regulatorio debe quedar fijado que tipo de trabajos son los que se regulan, a quien y el monto, y esa calificacin determina quienes son los deudores. Trabajos comunes: benefician a todos. Su base regulatoria es la totalidad del acervo hereditario con independencia de la representacin que se tiene y los deudores son todos los sucesores en proporcin a su cuota hereditaria. (Ej. Inicio la declaratoria de herederos, pedido de nombramiento de administrador, perito tasador, operacin de inventario, avalo y particin, etc). Trabajos particulares: beneficia solamente a quin las encomend. Su base regulatoria es una cosa o valor que tiene el representado en la sucesin y su deudor es quin se encarg exclusivamente del trabajo. (Ej. Legatario particular que se presenta en la sucesin aceptando legado y pidiendo la entrega del mismo). En una sucesin de 10 personas 1 nombra al Dr. A y los otros 9 al Dr. B; el Dr. A inicia la DH presenta partida de defuncin y pide (posterior a los trmites correspondientes) que dicte resolucin declarando que por la muerte del causante le suceden quienes acrediten su vocacin hereditaria. Al expediente se suman los otros 9 del Dr. B. La ley de aranceles en su art. 10 divide en 3 etapas el juicio sucesorio y les da un valor igual: DH 40% - Inventario y avalo 20% - Particin 40%. En este caso el Dr. A se lleva el 40% el cual se lo debern todos los sucesores y aunque no hay solidaridad puede reclamar todo a su mandante (conf. 1877 cc) quien puede una vez hecho el pago ejercer repeticin contra todos los otros herederos. El problema se plantea cuando hay varios abogados, la determinacin de los trabajos abre las puertas al ttulo necesario para el eventual juicio de apremio. Responsabilidad por su pago. El mandante es quien debe pagar pero hay que posibilitarle la accin de repeticin. Quien lleva adelante la sucesin tiene que calificar los trabajos previo a la resolucin judicial que haga eco de esa calificacin y determina el monto, correr traslado a los interesados (deudores futuros). Con la notificacin no se ha dicho quien debe pagar pero con la distincin entre comunes y particulares ya se sabe quien es deudor. Si pagan se termina la cuestin, caso contrario el auto regulatorio (que califica trabajos, es decir una traduccin numerica y las notificaciones) constituir adecuadamente el ttulo para iniciar el juicio de apremio. S el auto slo dice que sern abonados por quien corresponda va a oponer la falta de accin (en va ejecutiva como inhabilidad de ttulo), sustentando que en ninguna parte figura como deudor. Quien pretenda cobrar construir por medio del expediente sucesorio que tal trabajo (fojas tal a tal) son comunes y como tal deben ser abonados por todos pero en el auto no. Construccin del ttulo: 1) detalles de trabajos propios y comunes; 2) Auto que dict el juez (que traduce numricamente las calificaciones solicitadas por el abogado); 3) Notificaciones (traslado) a los herederos para que sepan quienes son beneficiarios y cuanto se llevan. Iniciado el juicio de apremio quin era representante no puede hacer referencia a la representacin acreditada en autos. Ahora es acreedor, no puede correrse traslado de las resoluciones de trabajos comunes y particulares a si mismo y luego contestar en representacin. Se acta por derecho propio y debe notificarse al domicilio real. Para evitar la excepcin de ttulo se debe comparecer, constituir domicilio, pedir regulacin, notificarse, y notificar al cliente al domicilio real. Solo presentandose por derecho propio le permite al abogado en primera instancia apelar por considerar bajo los montos (recurso de apelacin en conjunto con el de nulidad contra sentencia y monto de los honorarios). Si gan el pleito pero no acuerda sobre los honorarios regulados, se elevan los autos sin necesidad de notificar y la alzada resolver previa vista por 5 das de la caja forense. Las partes tienen hasta 3 das posteriores a la notificacin del primer decreto de trmite para presentar memorial. Solo se admite recusacin con causa.
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Acervo Computable. La base regulatoria para los honorarios la constituye el patrimonio de la sucesin, incluyendo bienes gananciales debido a que producida la muerte de uno de los conyuges se produce la disolucin de la sociedad conyugal y forma la indivisin hereditaria. El art. 30 de la ley de honorarios determina que los tribunales de apelacin no pueden reducir de oficio los honorarios fijados por la primera instancia. Sucesin de varias personas acumuladas en un solo expediente. Puede ocurrir que tramiten juntas las sucesiones de varios causantes. Tramitan ambas sucesiones juntas en la DH que se dicte, habr que marcar que por que fallece el primero le sucede el segundo y ademas otros herederos, y que con el posterior fallecimiento del segundo solamente los mencionados antes podrian tramitar tambin por separado. Debemos tener en cuenta el art. 3419 cc, basta uno sobreviva un instante para que los derechos sucesorios se transmitan. La caja forense interpreta que no se trata de dos sucesiones diferentes y computa el 100% en la primera y el 50% de la segunda tomando un acervo total del 150% que sera lo mismo que tramitarlo por separado. Dej de lado la doctrina (Fassi) y la jurisprudencia (CapCC VI en los aos 70) que afirmaba que solo deba tomarse un patrimonio que entre comn en las dos sucesiones y agregarle eventualmente los otros bienes propios que pudiera tener. La caja forense posee un criterio que se aparta de las concepciones jurdicas, cuanto mas se pueda llevar a sus arcas mejor. Es un falso criterio de la solidaridad profesional, quien ms trabaja ms aporta para colaborar con el que menos trabaja. Los que ms aportan son los civiles, comerciales y laborales. El APORTE A LAS CAJAS en materia de sucesiones es del 20,9 % de los honorarios. No se le cobran al cliente salvo pacto en contrario. En juicios contenciosos es del 4,0 %, an as se busca la vuelta de que figure como contenciosa y aporte 20,9%. Respecto a los APORTES JUBILATORIOS el porcentaje es del 20% de los cuales el abogado soporta un 7 % y el cliente un 13 %. Igual para todo juicio sucesorio. Exepciones a la obligaciones de aportar. Art. 30 ley de caja forense: a- En las DH que solo tengan por objetivo acreditar derecho a seguro, pensiones, subsidios o emolumentos que provengan de leyes de amparo social. b- Honorarios devengados en causa propias del afiliado siempre que deba ser abonados por el mismo. c- Trmite sucesorio de un afiliado, beneficiario o jubilado lo realice la CF conforme el art. 2 inc 6 y le sucedan el conyuge, hijos o padres del causante o cuando lo realiza el profesional desginado por el o por los herederos y renuncian a los honorarios. Debe notificar a los herederos como condicin previa para gestionar la dispensa del aporte. d- Honorarios devengados por un afiliado que deban ser abonados por el, por el conyuge, sus hijos o sus padres. Exepto tambin en JS y DH del conyuge, los hijos, los padres cualquiera sea la participacin profesional. Tasacin de los Bienes. Inmuebles: valor inmobiliario del impuesto correspodiente. Muebles registrables: la tasacin pasa por CF, se tasan a valor real. Acciones: la caja pide los ltimos 3 balances de la sociedad y un Estado patrimonial del socio fallecido al tiempo de la muerte. El profesional puede plantear que sus honorarios se regulen sobre la base del valor real de todos los bienes inmuebles utilizando el procedimiento previsto por el art 8 inc C de la ley de aranceles. A falta de avalo o que el profesional considera que las valuaciones existentes sobre inmuebles o muebles no se ajusten al valor real, podr hacer una estimacin de su valor y si no fuera aceptada por la otra parte (previo traslado) deber evacuar la vista y proponer su tasacin. Con este objetivo el juez designar un perito tasador sorteado de la lista de respectivos profesionales, quien dentro de los 10 das desde la aceptacin del cargo presentar un dictamen. As mismo la designacin tambin puede hacerse de comn acuerdo siempre que la persona propuesta ejerza alguna actividad o rama de negocios est relacionada con la clase de bienes que debe tasar (aplica el CPCC). El trmite para estas tasaciones no devengar honorarios profesionales a favor de los profesionales actuantes, pero los gastos que demande la tasacin y los honorarios del perito
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sern a cargo de la parte cuya estimacin resulte ms alejada de la tasacin. Si la diferencia no excediera el 20 %, las costas se distribuirn proporcionalmente. Ser obligacin de las partes hacer las estimaciones, la que no la hiciera cargar con todas las costa. La tasacin es irrevisable y determinar el monto del juicio. Cuando la sucesin es importante se pactan los honorarios teniendo en cuenta aquello. Pero se hace la denuncia a valor fiscal por las cajas, regimen impositivo, etc. Cuando se recurre al art. 8 inc C es por que se ha entrado aun punto de conflicto con el cliente: La cuanta del juicio a los fines de la aplicacin de la escala del art. 6, ser la cantidad reclamada en la demanda o en la reconvencin o la que resulte de la sentencia si fuera mayor. Tratndose de sumas de dinero se computarn los intereses devengados a la fecha de la regulacin, que a sus efectos establecer el juez o indicar el profesional interesado. No existiendo en la demanda cantidad determinada, se tendr en cuenta los valores, bienes o intereses comprometidos, susceptibles de fundar una apreciacin pecuniaria o la trascendencia econmica del litigio. Se considerarn adems las situaciones y casos siguientes: c) A falta de avalos y en cualquier caso en que el profesional interesado o el deudor de los honorarios considere que las valuaciones existentes sobre bienes muebles o inmuebles, no se ajustan al valor real, podr hacer una estimacin de su valor y si no fuera aceptada por la otra parte, deber sta, al evacuar la vista respectiva, proponer su tasacin. Con este objeto el juez designar un perito tasador sorteado de la lista de profesionales idneos en materia de tasaciones, quien presentar su dictamen dentro de diez das contados desde la aceptacin del cargo. La designacin de estos peritos podr hacerse de comn acuerdo siempre que la persona propuesta ejerza alguna actividad o ramo de negocios relacionado con la clase de bienes que deba tasar. Sern aplicables en lo pertinente, en estos casos, las disposiciones previstas para los peritos en el Cdigo Procesal en lo Civil y Comercial. El trmite para estas tasaciones no devengar honorarios en favor de los profesionales actuantes, pero los gastos que demande la tasacin y el honorario del perito, sern a cargo de la parte cuyas estimaciones resultaron ms alejadas de la tasacin pericial. Si la diferencia no excediera del veinte por ciento, las costas sern distribuidas prudencial y proporcionalmente. Ser obligacin de las partes hacer cada una de las respectivas estimaciones. La que no lo hiciere cargar con todas las costas. La tasacin es irremisible y determinar la cuanta del juicio. Etapas del Proceso sucesorio. Su Valor (art. 10). Declaratoria de Herederos: 40%. Inventario y Avalo: 20%. Particin: 40%. Segn el art 7 inc 1 ap C le corresponde regular un 80% en juicios sucesorios terminados solo con la denuncia de inventario de bienes con relacin a la DH. Se inicia el JS con la DH y despus hace el inventario y el avalo, transcribiendo los bienes en los registros pertinentes a nombre de los beneficiarios, pero manteniendo la indivisin, es decir sin la etapa de particin. Si aplica el art 10 tendra que haber un 60% (40 mas 20), sin embargo por aplicacin del art 7 inc 1 ap c regula el 80 %; si el mismo abogado realiza la ltima etapa suma un 20%. El problema surge si otro abogado se encarga de la particin, le corresponde un 40% y por la diferencia que existe entre los articulos los herederos terminana pagando un 120%. Ms grave es la situacin en que el mismo abogado realiza la ltima etapa regulandosele 40% y llevandose el 120%. Esto es avalado por la CF, hasta en una importante sucesin dio el aval de regular un 60% cuando corresponda un 40% argumentandose que debi prepararse un nuevo avalo e inventario actualizando el valor de los bienes por que haca tiempo que se haba iniciado la denuncia de los bienes. Incidentes. Art. 15: En los incidentes se regular el honorario por separado y se tendr en cuenta: a)La estimacin hecha por el profesional. b)Naturaleza del caso planteado. c) El monto o valor comprometido. d)Las consecuencias que tenga o pueda tener la incidencia. Art. 16: Los honorarios en los incidentes sern el 30% de la regulacin que correspondiere prima facie al juicio principal terminado. Se incluyen en la presente disposicin las cuestiones que se susciten en juicios universales.
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En Santa Fe los paga el vencido (si el juez omiti fijar quien los paga recurso de aclaratoria). En la Nacin el juez con fundamento puede distribuir las costas por su orden. A su vez para paliar la injusticia que representaba esta regulacin a menores incidentes (llamados mini incidentes) la jurisprudencia ha determinado regulaciones de 1/3 o 2/3 del 30%. Honorarios del Albacea. El art 3872 cc dispone que el albacea tiene derecho a una comisin que se grada segn su Trabajo y la importancia de los bienes de la sucesin. El albacea es aquel que ha sido nombrado por el causante en el testamento tendiente a hacer cumplir las disposiciones de ultima voluntad, es oneroso y su regulacin se determina por: Trabajos realizados e importancia de los bienes de la sucesin. El causante puede dejar un legado como pago y exigirle que lo haga gratis (no est obligado a aceptar). Cuando no hay herederos forzosos el albacea toma el cumplimiento de la voluntas y la administracin y cobra por la administracin y como albacea. Honorarios de Protocolizacin. La protocolizacin es una etapa previa que se requiere para los testamentos que de entrada no son incluidos en el protocolo (olgrafo y cerrado). En el primer caso consiste en llamar a los testigos para que reconozcan la firma. En el segundo caso para ver si efectivamente se lo dio el causante y si estaba cerrado. Respecto a la protocolizacin hay 2 corrientes: 1- Para algunos debe ser ante escribano pblico. 2- Para otros, existe la posibilidad de que la protocolizacin se pueda hacer directamente en el libro de protocolo de sentencias del juzgado (corriente ms moderna). Una vez protocolizado, ese trmite previo es la cabeza del juicio testamentario. Como se lo considera un trmite no susceptible de apreciacin pecuniaria, se le aplica el art. 5 ley 6767, es decir, para determinar los honorarios se tendrn en cuenta: La apreciacin hecha por los profesionales. El xito obtenido y la calidad y extensin de su labor profesional dentro y fuera del proceso. La posicin econmica del interesado. La trascendencia que para el mismo revista la cuestin debatida. Pacto de Cuota Litis. Para que puedan acordarse debe haber: Contienda y el abogado debe hacerse cargo de los gastos. Estn permitidos en materia de sucesiones. El art. 33 dispone: es lcito fijar por pacto cuota litis el valor de la defensa o gestin judicial o extrajudicial por un monto mayor al determinado por esta ley salvo lo dispuesto en materia laboral , pero el ctto ser redactado por escrito y no admitir ms prueba sobre su existencia y contenido que la que resulte de la exhibicin del instrumento que lo contenga . Accin tendiente a la regulacin y cobro de honorarios. Se acta por derecho propio, es decir, se comparece y se debe constituir domicilio. Plenario de la Cmara Nacional: se discuta si quien haba pedido un inventario a valores fiscales poda pedir regulacin de honorarios a valores reales. Se dijo que s poda porque cuando pidi el inventario actuaba por representacin y cuando pidi la regulacin de honorarios actuaba por derecho propio. El procedimiento se encuentra en el art. 24 de la ley 6767. El juez competente es el juez en lo civil y comercial en turno del lugar donde se hubiera tramitado el asunto. El juez har la estimacin con vista a las actuaciones administrativas y sin sustanciacin alguna. Esta regulacin se notifica al que la debe en su domicilio real con el emplazamiento para que en un trmino de 10 das constituya domicilio legal bajo apercibimiento de tenrselo por notificado en secretara del juzgado. Este auto regulatorio, junto con las cdulas o notificaciones que demuestren su firmeza constituye un ttulo hbil para el apremio proceso por medio del cual se busca efectivizar el cobro de honorarios.
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Recursos. Hay que distinguir: Si la regulacin est por sentencia o auto interlocutorio Apelacin. Si la regulacin est hecha aparte Reposicin y apelacin en subsidio, o reposicin y dentro de los 6 das apelacin. En los autos dentro de la sucesin tenemos la calificacin de los trabajos y no va a ser de arranque la apelacin por que probablemente las cuestiones numricas no estn substanciadas, entonces exige previamente interponer reposicin y apelacin en subsidio. Por supuesto que hay que dejar hecha la reserva de cuestin constitucional para reservar los recursos extraordinarios de inconstitucionalidad y federal. Si en primera instancia resuelve la cuestin dandole la razn se trmino. Si no va a segunda instancia donde hay que presentar los memoriales dentro de los 3 das del primer decreto de trmite. Pero no es tan simple la operacin, cuando llega a la alzada primero la sala debe consentir el ingreso del expediente, luego notificar la conformacin (3 dias mas uno de gracia para las posibles recusaciones). Finalizado estos plazos regirn los 3 dias ms uno para los memoriales. De acuerdo a la ley de aranceles desde el primer proveido que conocer la sala a los fines del inc d art 28 hace saber que corre concomitantemente tambin el plazo para presentar los memoriales. Art 28 ley de aranceles en la interposicin y tramitacin de los recursos se observar el CPCC con las siguientes modificaciones: a- La apelacin proceder cualquiera sea el monto del agravio; b- Cuando la regulacin estuviera contenida en sentencia sea el monto del agravio; c- Si aquella se dedujere tambin sobre la principal, se tramitar el recurso en la forma que corresponda; d- Cuando la apelacin solo estuviera limitada a los honorarios, se elevarn los autos sin necesidad de nota y fallar en la alzada sin mas trmite que una vista por 5 dias a la CF. Las partes podrn presentar memoriales hasta el tercer da posterior a la notificacin del primer decreto de trmite, el que se har por cdula. Solo admitir recusacin con causa; e- Los recursos sobre honorarios no devengarn honorarios y se exceptan de todo gravamen {juega de la siguiente forma: si se recurren los honorarios propios o de otro profesional eso no genera honorarios, pero cuidado si se trata de que los herederos paguen, menos tengo derecho a honorarios. En cambio para el caso no corresponden si se est recurriendo y a la vez para obtener mis honorarios tengo que tener regulacin}; f- No regir lo dispuesto en el inciso anterior si el recurso hubiera sido interpuesto por el obligado a pagar los honorarios y el tribunal considera que careci de fundamento o que lo que se invoca resultare aparente o as lo declarare. En este caso la regulacin de honorarios se establece uniformemente en el 15% del monto de regulacin apelado cualquiera sea el monto del agravio. El art 29 dispone Las regulaciones practicadas por el tribunal colegiado aunque sea en auto interlocutorio o en sentencia, sern susceptible de reposicin que se tramitar con un traslado a la contraria por tres das y vista a la CF conforme al art. anterior La alzada y su competencia est dada por la medida del agravio o del recurso, la alzada solo se pronunciar sobre lo que pudo haber agraviado al recurrente. El 365 cpcc dispone la expresin de agravios deber indicar concretamente los puntos de la sentencia con los que el recurrente est disconforme, so pena de que la omisin de este requisito pueda ser tomado por el tribunal al decidir la causa, con conformidad con las afirmaciones de hecho contenidas por aquellas. Puede ocurrir que estos planteos lleguen a los altos tribunales provinciales y nacionales (conforme a la jurisprudencia del caso Strada) pero el camino es reestringido. Las cortes solo habilitan estos recursos cuando existe una manifiesta arbitrariedad. Si bien la doctrina y la jurisprudencia considera que la cuestin de honorarios no son susceptibles de conocimiento por los altos tribunales, dicho principio debe ser dejado de lado cuando la arbitrariedad manifiesta hace descalificable a la resolucin como acto judicial. Prescripcin. Hay que distinguir: Si la regulacin de honorarios esta contenida en la sentencia o auto que resuelve sobre lo definitivo: 10 aos (art. 4023). Si estan devengados y no regulados quedan sujetos a la prescripcin bianual del 4023 cc que corre desde que feneci el pleito por sentencia o transaccin o desde la cesacin de los poderes del procurador o desde que el abogado ces en su ministerio.
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En caso de pleitos no terminados continuados por el mismo abogado aplica la prescripcin de 5 aos (desde que devengaron honorarios o derechos si no hay convenio entre las partes sobre el tiempo de pago). 4023 inc 1 ult parte.
Aspectos del rgimen impositivo de la transmisin hereditaria. Nocin y leyes que lo rigen. Est abolido el impuesto a la transmisin gratuita de bienes a partir de 1975. Hoy se paga: Impuesto al Patrimonio Neto: representa el 12% acervo total y se liquida con la denuncia o el inventario dentro de los 30 dias. Tasa de Justicia: es el 25% del resultado anterior. En caso de haber sociedad conyugal: se deduce el 14 % del monto de los bienes gananciales. En la prctica se pagan estos tributos (la suma de los tres) antes de transferir porque sino no se hace la transferencia.
BOLILLA 3
1. Capacidad para Suceder. Concepto. Distincin con la vocacin hereditaria. Capacidad de las personas de existencia visible y de las personas de existencia ideal. Concepto. Distincin con la vocacin hereditaria. La capacidad para suceder es la aptitud que se tiene para recibir bienes en virtud de una sucesin mortis causa, es decir, para ser sujeto pasivo de ella. La capacidad para suceder es una aptitud genrica que abre la posibilidad de ser sucesor de un difunto y que la tiene toda persona fsica o jurdica, en cambio, la vocacin hereditaria o sucesoria es el llamamiento a la herencia que surge del parentesco (la ley) o de la voluntad del testador, es un derecho concreto referido a una sucesin determinada y que requiere, como condicin previa, la existencia de capacidad. En cuanto a su carcter, se trata de una capacidad de derecho (el demente, el menor de edad, el concebido en el seno materno, etc. tienen esa aptitud para recibir la herencia), es una simple capacidad receptiva para la que no se requiere ninguna condicin especial. Capacidad de las personas de existencia visible y de las personas de existencia ideal. Toda persona natural o juridica goza de capacidad de recibir de una sucesin, a menos de que exista una disposicin contraria a la ley ( art 3288 cc). Quedan as eliminadas algunas incapacidades que hoy resultan anacrnicas y contrarias al derecho natural. La ley le reconoce ese derecho tambin a las personas jurdicas, carecen de vocacin sucesoria legtima debido a que esta pertenece nicamente al parentesco, pero si pueden por disposicin de ultima voluntad. Segn el art 3287 cc la capacidad para adquirir una sucesion debe tenerse al momento en que la sucesin se defiere. Sin embargo, hay 2 excepciones a esa regla: Pueden recibir bienes por sucesin las personas jurdicas an no constituidas, es decir, carentes de personera y capacidad, siempre que esos bienes tengan por objeto crearlas. Al respecto el art. 3735 dice, Pueden recibir por testamento las corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas, cuando la sucesin que se les difiere o el legado que se haga, sea con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente autorizacin. La nueva ley de adopcin (24779) permite declararla judicialmente an despus de la muerte del adoptante, si ste hubiera promovido en vida el trmite judicial, en ese caso el hijo adoptivo no tendr calidad de heredero al momento de morir el causante pero la adquiere despus con efecto retroactivo. Al respecto el art. 324 dice, Cuando la guarda del menor se hubiese otorgado durante el matrimonio y el perodo legal (de 6 meses a 1 ao) se completara despus de la muerte de uno de los cnyuges, podr otorgarse la adopcin al viudo o viuda y el hijo adoptivo lo ser del matrimonio. A su vez, el art. 322 agrega, La sentencia que acuerde la adopcin tendr efecto retroactivo a la fecha del otorgamiento de la guarda. Incapacidad, crtica de la terminologa del C.C.
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Existen incapacidades para suceder en nuestro derecho? La norma del art. 3288 es completada por la del art. 3289 que dice, No hay otras incapacidades para suceder o para recibir sucesiones que las designadas en este ttulo y en el De las sucesiones testamentarias. La terminologa empleada por Vlez ha sido criticada por la doctrina, la que pacficamente advierte que los supuestos contemplados no encuadran en la nocin de incapacidad. Pese a los trminos del art. 3289 y otros del C.C. que emplean esa palabra, no existe en nuestro derecho ningn gnero de incapacidad , todos son capaces para suceder. El Cdigo enumera, entre los incapaces, los siguientes casos: 1) En primer lugar, el art. 3290 dice, El hijo concebido es capaz de suceder. El que no est concebido al tiempo de la muerte del autor de la sucesin, no puede sucederle. El que estando concebido naciere muerto, tampoco puede sucederle. En ninguna de estas hiptesis hay un problema de incapacidad. En la primera, el no concebido no hereda simplemente porque no existe, no es persona. Estaramos frente a un supuesto de inexistencia de sujeto. No siendo persona, mal puede considerrselo incapaz. En el segunda, en cuanto a las personas que estando concebidas en el seno materno nacieren muertos, tampoco son incapaces. Mientras se encuentran en l, son plenamente capaces para recibir bienes por sucesin y debe nombrrseles un representante legal que corra con la administracin de aquellas ( arts. 64 y 70), pero si nacieren muertos se considerar como si nunca hubiesen existido ( art. 74), en estos casos la muerte acta como una condicin resolutoria con efecto retroactivo y no como una incapacidad. 2) En segundo lugar, el Cdigo llama incapaces a los indignos (arts. 3291 y sigts.). Pero aqul tampoco hay un problema de incapacidad. En verdad, la indignidad no es otra cosa que una desheredacin pronunciada de oficio por la ley. Lo demuestra la circunstancia de que el causante puede perdonar al indigno (art. 3297) y lo corroboran otras disposiciones, tales como el art. 3298, segn el cual la indignidad queda purgada por 3 aos de posesin de la herencia o legado; el art. 3299 que niega a los deudores el derecho a oponer la indignidad; el art. 3309 que reconoce validez a los actos de disposicin hechos por el indigno aunque fuera a ttulo gratuito, a menos que hubiera concierto fraudulento con los terceros adquirentes (art. 3310). Nada de ello se concebira si se tratase de una incapacidad de derecho que supone una falta de aptitud para adquirir los bienes, mientras que en este caso slo media un impedimento para conservarlos, y que se opera de pleno derecho, mientras que la indignidad requiere una sentencia judicial que la pronuncie. En definitiva, la indignidad impide normalmente, es decir, siempre que no medie perdn del causante o posesin de la herencia o legado por 3 aos, el desenvolvimiento de la vocacin hereditaria; pero no es una incapacidad. 3) En tercer lugar, el Cdigo establece algunas incapacidades para suceder por testamento, llamadas incapacidades testamentarias pasivas. Tal es el caso de: Los tutores, salvo que las cuentas de la administracin estn aprobadas o que sean ascendientes (arts. 3736 y 3737), Los sacerdotes que asistieren al causante en su ltima enfermedad, Sus parientes dentro del cuarto grado y Las iglesias, parroquias y comunidades a las cuales pertenecieren ( arts. 3739 y 3740), Del escribano y de los testigos que hubieren intervenido en el testamento por acto pblico (art. 3634), y Los oficiales del buque a cuyo bordo se hizo el testamento martimo ( art. 3686). Estas normas estn destinadas a evitar la captacin de la herencia del causante por quienes han podido influir indebidamente en su voluntad. En estos casos, tampoco hay propiamente incapacidad, lo demuestra la circunstancia de que estas personas pueden recibir la herencia ab intestato si fueron parientes del difunto y no los hubiera otros en grados ms prximos. Lo que hay en estos casos es una nulidad de la clusula testamentaria, surgida de la violacin de una prohibicin legal segn Borda. Con todo lo dicho queda demostrado que no hay incapaces para suceder en nuestro derecho. Pero la calificacin empleada por el Cdigo conserva, sin embargo, su inters prctico. Cuando dispone que la capacidad se rige por la ley del domicilio del heredero ( art. 3286), ha de entenderse lo que l, bien o mal, llama capacidad. De manera que para juzgar
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la indignidad del heredero o la validez de las disposiciones testamentarias hechas a favor de las personas enumeradas en el apartado 3, habr que estar a la ley del domicilio del beneficiario. 4) En cuatro lugar, el caso del conyuge que resulta excluido de la sucesin ab intestato cuando se casa durante la ltima enfermedad del difunto y este fallece como consecuencia de ella dentro de los 30 das, excepto que el matrimonio se hubiese celebrado para regularizar una situacin de hecho; o cuando una sentencia lo hubiere declarado culpable del divorcio o declarado inocente en juicio de separacin personal, viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro conyuge. No hay incapacidad sino falta de vocacin sucesoria intestada destruida por alguno de aquellos acontecimientos. La prueba esta en que puede testarse a favor del conyuge y esa disposicin es plenamente vlida. Ley Aplicable: el art. 3286 dice, que la capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesin. Esta disposicin ha dado lugar a dificultades, pues parece chocar con el art. 3283 que establece que el derecho de sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante. Son varias las soluciones propuestas para conciliar ambos arts: o Para Machado: la ley del domicilio del causante rige la capacidad para transmitir bienes, salvo los situados en la Repblica, que se transmiten de acuerdo a las leyes locales. Por el contrario, la capacidad del sucesor se rige por la ley de su domicilio; pero si se trata de herederos domiciliados en el pas o de bienes aqu situados, rige la ley nacional. o Para Prayones: el 3282 cc refiere a la capacidad de derecho y el 3286 cc a la capacidad de hecho, conforme a Lafaille esta interpretacin es acorde a la fuente del art 3286 cc. o Fornieles piensa que no hay entre estas normas contradiccin alguna: el art 3283 cc se refiere a la vocacin sucesoria y el art. 3286 cc a la capacidad del heredero, conceptos que son distintos segn hemos visto. 2. Indignidad. Nocin. Fundamento. Causales enumeradas en el Cdigo Civil, examen de las mismas. Momento en que deben existir. La vocacin hereditaria surgida del parentesco o de la ley, o de la voluntad del causante supone un vnculo de afecto, consideracin y solidaridad entre el causante y el sucesor. Pero, a veces, la conducta de ste lo hace indigno del beneficio, y, como consecuencia, la ley lo excluye de la herencia. La indignidad no constituye una incapacidad propiamente dicha, no obstante que el Cdigo as lo califica, es simplemente una sancin legal en virtud de la cual el heredero queda excluido de la herencia por haber incurrido en determinadas ofensas contra el difunto. El indigno y el desheredado no son incapaces ya que pueden entrar en la sucesin, tienen vocacin hereditaria, lo que no pueden hacer es permanecer en ella. En el fondo, como lo dice Planiol, la indignidad no es otra cosa que una desheredacin pronunciada de oficio por la ley en casos que, por su gravedad, hacen presumir la voluntad del causante de excluir de la herencia al culpable. Es decir, la ley impone la sancin presumiendo que el causante no haya conocido el hecho o que, conocindolo, no haya podido expresar su voluntad por temor o su manifestacin haya sido ocultada o destruida. Pero, si no obstante la gravedad del hecho, el causante perdona a su ofensor, ste conserva sus derechos hereditarios (art. 3297). Otro de los fundamentos es que resulta contrario a la moral y a las buenas costumbres que quien haya realizado tales hechos pueda suceder al causante. Momento en que debe existir la indignidad: en principio, la indignidad debe existir al tiempo de la muerte del causante (arts. 3287 y 3302). Art. 3302: Para calificar la incapacidad o indignidad, se atender solamente al tiempo de la muerte de aquel a quien se trate de heredar. Pero no siempre es posible aplicar este principio ya que el mismo Cdigo enumera casos en que el hecho generador de la indignidad se produce con posterioridad, por ej. el caso de la falta de denuncia de la muerte violenta del causante (art. 3292) y el caso de la sustraccin del testamento (art. 3296). El Cdigo enumera las causales de indignidad en varios arts, sin decir (a diferencia de lo que ocurre con la desheredacin, art. 3744) si la enumeracin es o no taxativa. Sin embargo, hay consenso en la doctrina en que lo es.
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La indignidad es una sancin y, como tal, no puede imponerse sino cuando la ley as lo establece expresamente. Por lo tanto, los jueces no pueden, por va de la interpretacin extensiva o la analoga, crear nuevas causales de indignidad. Segn el C.C. las causales son: Homicidio o Tentativa de homicidio contra el causante, su cnyuge o descendientes: Art. 3291, Son incapaces de suceder como indignos los condenados en juicio por delito o tentativa de homicidio contra la persona de cuya sucesin se trate, o de su cnyuge, o contra sus descendientes, o como cmplice del autor directo del hecho. Esta causa de indignidad no puede ser cubierta ni por gracia acordada al criminal, ni por la prescripcin de la pena. El art. habla de homicidio o tentativa de homicidio ya que lo fundamental para imponer la sancin de la indignidad es la intencin delictivo, aunque haya quedado frustrada, pues de lo contrario no se concebira una valoracin moral del acto y la consecuente exclusin. Por lo tanto, no quedan comprendidos los casos de error en la persona, homicidio culposo, ni los casos de inimputabilidad. Adems del autor principal, son tambin pasibles de indignidad los cmplices. La palabra cmplice usada en el art. 3291 debe entenderse en sentido amplio, es decir, no slo comprensiva del que cooper en la realizacin del delito sino tambin del que lo instig, ya que ambos se consideran partcipes en el crimen ( art. 45 C.P.). El encubridor tambin es pasible de indignidad, esta hiptesis se vincula con la causal del art. 3292. Para que pueda ser declarada la indignidad, el delito o la tentativa debe haberse cometido en la persona del causante, en la de su cnyuge o sus descendientes. El Cdigo ha olvidado a los ascendientes respecto de los cuales median las mismas razones morales. En esta causal, la indignidad slo puede impuesta si media una condena en juicio; la que slo puede surgir de sentencia dictada en sede penal, constituyendo, por lo tanto, la condicin legal previa para la aplicacin de la sancin civil de indignidad. Por ltimo, el art. establece que esta causal de indignidad no puede ser purgada ni por gracia acordada al criminal ni por prescripcin de la pena. En el primer caso se contempla la posibilidad de que un indulto o una amnista deje en libertad al reo. Tales actos borran la pena pero no el delito. Este ha existido y en autos ha sido declarado culpable. Lo mismo ocurre cuando se prescribe la pena. Sera inmoral que gozara de la herencia quien cometi el delito por ms que se lo haya eximido de la pena. Omisin de la Denuncia de la muerte violenta del causante : Art. 3292, Es tambin indigno de suceder, el heredero mayor de edad que es sabedor de la muerte violenta del autor de la sucesin y que no la denuncia a los jueces en el trmino de un mes, cuando sobre ella no se hubiese procedido de oficio. Si los homicidas fuesen ascendientes o descendientes, marido o mujer, o hermanos del heredero, cesar en ste la obligacin de denunciar. La exigencia de esta norma se limita a la simple denuncia ante la justicia, pero no existe inconveniente en que se efecte ante otros funcionarios competentes, como por ej. ante la autoridad policial. El fundamento de esta denuncia es que existe un deber moral por parte de quien se va a beneficiar con la herencia, el de procurar el castigo del delincuente que ocasion la muerte del causante. La obligacin de denunciar pesa solamente sobre el heredero mayor de edad. El legatario queda excluido y no puede ser declarado indigno por esta causal, salvo que sea encubridor pero en esta hiptesis juega el art. 3291 pues hay complicidad criminal. Tampoco est obligado cualquier heredero sino nicamente el que ha llegado a la mayora de edad, pues la ley supone que slo l tiene discernimiento para apreciar las circunstancias del caso. Adems, debe tratarse de un mayor capaz porque si bien el representante legal de un interdicto puede formular a su nombre la denuncia, la omisin no podra perjudicarlo desde que la indignidad supone la valoracin moral de una conducta, la que no se concibe respecto de un demente o un sordomudo que no sabe darse a entender por escrito. En cuanto al plazo, la denuncia debe ser hecha dentro de un mes de conocida la muerte violenta y no de la fecha de sta. Por ltimo, la obligacin de denunciar cesa en los siguientes supuestos:
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1- Cuando ya se hubiera procedido de oficio, u otro heredero la hubiera efectuado y a l le consta este hecho. En tales casos la investigacin ya est en manos de la justicia y, por lo tanto, la denuncia carecera de sentido. 2- Cuando el homicida sea ascendiente, descendiente, cnyuge o hermano del heredero, ya que el propio C.P. lo exime del delito de encubrimiento. Acusacin Criminal contra el causante: Art. 3293, Es tambin indigno el que voluntariamente acus o denunci al difunto de un delito que habra podido hacerlo condenar a prisin o trabajos pblicos por 5 aos o ms . Esta causal requiere la conjuncin de 3 circunstancias: 1) Que exista acusacin contra el difunto, independiente/ que se lo condene o no en virtud de ella. 2) Que la denuncia haya sido efectuada voluntaria/. 3) Que la denuncia sea de un delito que conlleve una condena a 5 aos o ms. Adulterio con la mujer del causante: Art. 3294, Es igualmente indigno el condenado en juicio por adulterio con la mujer del difunto. En la actualidad, la ley 24453 ha eliminado el delito adulterio, por lo tanto, nadie puede ser condenado por este hecho. Ello ha significado la eliminacin de esta causal de indignidad. Abandono del causante demente: Art. 3295, Es tambin indigno el pariente del difunto que, hallndose ste demente y abandonado, no cuid de recogerlo, o hacerlo recoger en establecimiento pblico . Con respecto a la expresin pariente, la doctrina mayoritaria dice que alcanza: A los parientes en grado sucesible del difunto. A los herederos o legatarios instituidos por un testamento anterior a la insania y conocido por el beneficiario. Al cnyuge, que si bien no es pariente, pesa sobre l por el matrimonio el deber de asistencia. Este deber de asistencia queda cumplido tanto si lo atendi directamente o por medio de un establecimiento adecuado, sea pblico o privado. Atentado contra la libertad de testar: Art. 3296, Es incapaz de suceder el que estorb por fuerza o por fraude que el difunto hiciera testamento, o revocara el ya hecho, o que sustrajo ste, o que forz al difunto que testara. Esta causal se funda en el propsito de proteger la manifestacin libre y espontnea de la ltima voluntad del causante, es decir, respetar la libertad de testar, y comprende los siguientes supuestos: A. El que estorb por fuerza que el difunto hiciera testamento, o que lo revocara, o lo forz a que testara. Para Borda no slo el autor material de la violencia puede ser declarado indigno sino tambin el cmplice y el instigador, ya que hay una coparticipacin en el hecho ilcito, la que la justifica a la declaracin de indignidad moral y legalmente. B. El que mediante fraude estorb que el difunto hiciera testamento o lo revocara. La palabra fraude est aqu tomada en el sentido de una maquinacin dolosa destinada a cambiar la voluntad del causante. Es decir, debe mediar un verdadero engao determinante de la voluntad del causante, dolo en el sentido del art. 931. C. El que sustrajo el testamento. Y con mayor razn el que lo destruy ya que el efecto es el mismo, impedir que se conozca la voluntad del causante. Tampoco interesa que se trate del autor directo del hecho o de su cmplice o instigador, pues tambin en estos casos hay coparticipacin en el hecho ilcito. No reconocimiento o abandono del hijo: Art. 3296 bis, Es indigno de suceder al hijo, el padre o la madre que no lo hubiera reconocido voluntariamente durante la menor edad o que no le haya prestado alimentos y asistencia conforme a su condicin y fortuna . Este art. presenta 2 causales: A. El no reconocimiento voluntario, lo que excluye el reconocimiento como consecuencia de una reclamacin de estado. B. La no prestacin de alimentos y asistencia de acuerdo a su condicin y fortuna.
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Quienes pueden invocarlas y quienes pueden ser declarados indignos. Competencia y procedimiento. La indignidad no se opera de pleno derecho, requiere un pronunciamiento dictado por un juez civil. Es la solucin que se desprende del art. 3304 que confiere el derecho a pedirla a ciertos herederos con carcter exclusivo, lo que significa que si ellos no la piden, la indignidad no produce efecto ni an cuando existiera condena criminal. En cuanto a la competencia, dicho pronunciamiento cabe al juez civil del ltimo domicilio del difunto (art. 3284). En sntesis, es competente el juez que entiende en el juicio sucesorio a raz del fuero de atraccin del sucesorio. En cuanto al procedimiento, la tramitacin deber hacerse por medio del juicio ordinario, no pudiendo evitarse aunque hubiera sentencia criminal de condena con autoridad de cosa juzgada. El art. 3304 dice, Las exclusiones por causa de incapacidad o indignidad no pueden ser demandadas sino por los parientes a quienes corresponda suceder a falta del excluido de la herencia o en concurrencia con l. Es decir, la ley confiere legitimacin activa nicamente a los parientes interesados patrimonialmente en la exclusin del indigno. Aunque la ley habla solamente de parientes y aunque, en verdad, el cnyuge no lo es, no cabe duda que l tambin tiene legitimacin activa desde que su unin afectiva con el causante es ms ntima que la de cualquier otro pariente. De igual modo, se reconoce legitimacin activa a los herederos instituidos no parientes, ya que se supone que en ellos confluyen el efecto hacia el causante y el inters patrimonial de los parientes. Es por todo esto que la doctrina mayoritaria entiende que la palabra parientes debe considerarse como sinnimo de herederos, comprensible de los parientes en grado sucesible, del cnyuge y de los herederos instituidos no parientes. En cambio, carecen de legitimacin activa los legatarios, que si bien tambin pueden tener un inters patrimonial en la declaracin de indignidad, no tienen vocacin para suceder en concurrencia o por exclusin del indigno como lo exige la norma. Tampoco la tienen los acreedores por va subrogatoria cuando el heredero guarda silencio, pues si bien es innegable el inters patrimonial que pueda invocar, el derecho est fundado en razones de orden moral y familiar, de donde debe considerarse como una accin inherente a la persona. Pueden ser excluidos de la sucesin por indignidad tanto los herederos, sean testamentarios o ab intestato, como los legatarios. La ley no establece ninguna distincin entre ello y, en verdad, no se justificara que lo hiciera pues tanto los unos como los otros tienen el mismo deber de gratitud y respeto por la memoria de quien los ha beneficiado. Adems, del art. 3300 se desprende la posibilidad de declarar indigno al legatario. Por ltimo, las personas jurdicas no pueden incurrir en indignidad ya que no se concibe formular un juicio moral acerca de sus actos y no cabra, por lo tanto, imponer una sancin que justamente se funde en razones de ese carcter. Extincin de indignidad. Perdn del ofendido y posesin de la herencia o legado. Los efectos de la indignidad desaparecen por 2 causales: perdn del ofendido y posesin de la herencia o legado por el indigno por ms de 3 aos. En cuanto a la naturaleza jurdica de las causales: Para algunos son una forma de purgar la indignidad. Para otros son una forma de extincin de la accin de indignidad. Para otros son una forma de caducidad del derecho de pedir la declaracin de indignidad. A) Sustancialmente, la indignidad es un castigo por el agravio inferido al causante. De all que el ofendido pueda perdonar ese agravio. Y ante ese perdn, nadie tendra derecho a exigir el castigo. Su fundamento se hala en el respeto a la voluntad del causante. Por su parte, el C.C. admite expresamente el perdn contenido en testamento posterior al hecho agraviante. Claro est, debe tratarse de un testamento vlido. Perdn instrumentado en testamento posterior al hecho: el art. 3297 dice, Las causas de indignidad no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que las producen, an cuando se ofreciere probar que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus.
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Segn se desprende de la norma, no es necesario que en el testamento conste el perdn de manera expresa, basta con una disposicin testamentaria en donde se instituya heredero o legatario al indigno. La ley exige, para que la indignidad quede purgada, que el hecho en que se funda sea anterior al testamento, pues de lo contrario no podra hablarse de perdn. Y, desde luego, no quedarn borrados sus efectos, si el hecho fuera contemporneo al testamento, por ej. si el causante fuera inducido a hacerlo por dolo o violencia. Por ltimo, la ley no admite la prueba de que el testador no tena conocimiento del hecho anterior, es decir, la disposicin testamentaria posterior al hecho importa una presuncin juris et de jure de perdn. Perdn no instrumentado en testamento: el art. 3297 slo se refiere al perdn instrumentado en testamento posterior al hecho. Por lo tanto, cabe preguntarse si esta es la nica forma de que el perdn tenga efectos jurdicos y si no sera vlido el que constare en otro instrumento pblico o privado, o surgiera de hechos inequvocos. Para algunos, solamente el perdn contenido en testamento posterior al hecho borra los efectos de la indignidad, tal posicin se funda en el art. 3297 que slo se refiere a dicho modo y en la nota al art. 3307 que dice que el perdn no instrumentado en testamento podr tener efectos morales pero no civiles. Para otros, el perdn no contenido en testamento podr ser vlido, siempre que sea inequvoco y la prueba fehaciente. Negarlo, dice Borda, implicara una contradiccin manifiesta con el art. 3750, segn el cual la reconciliacin borra los efectos de la desheredacin. Por ej. un hijo atenta contra la vida de su padre, es decir, incurre a la vez en una causal de indignidad y de desheredacin. Si lo deshereda expresamente, la reconciliacin posterior borra la sancin y el hijo hereda, en cambio, si no lo hace porque lo consideraba intil ya que bastaba con la indignidad establecida en la ley, la reconciliacin posterior, de acuerdo a la primera posicin, no producir efecto alguno. Adems se ha dicho que la indignidad no es sino una desheredacin pronunciada de oficio por la ley, por lo tanto, los efectos del perdn deben ser iguales en uno y otro caso. B) El art. 3298 dice, La indignidad se purga con 3 aos de posesin de la herencia o legado. Su fundamento se halla en el principio de la seguridad jurdica. La doctrina discute si el art. habla de posesin hereditaria o de la posesin material (posesin de los derechos reales). 1- Para algunos el art. habla de la posesin material ya que la ley dice posesin de la herencia o legado y con relacin a los legatarios no cabe otra que la posesin material, no se concibe la posesin hereditaria respecto de ellos. Avalando esta postura se ha sostenido que, de lo contrario, nos encontraramos ante la injusticia que los herederos ms allegados al causante (ascendientes, descendientes y cnyuge) que tienen la posesin de pleno derecho, purgaran la indignidad antes que aquellos herederos (colaterales y herederos instituidos) que deben pedirla, para quienes, slo despus de otorgada comenzara a correr el trmino de los 3 aos. 2- Para otros el art. se refiere a la posesin hereditaria, y como argumento dicen que si se tratara de la posesin material, el plazo correra con independencia respecto de cada uno de los objetos materiales que componen el acervo. De all que la accin de indignidad podra prosperar en relacin a algunos de los bienes y no de otros. Con ello el indigno se encontrara en una situacin hbrida, ya que resultara heredero de parte del patrimonio y resultara excluido del resto. Adems, en lo que hace a los legatarios, la posesin no puede ser otra que la material, derivada de la entrega. De tal manera que, para esta posicin, el plazo empezara a correr: Para los ascendientes, descendientes y cnyuge, desde la muerte del causante. Para los colaterales y herederos instituidos no parientes, desde la declaratoria de herederos o aprobacin judicial del testamento. Para los legatarios, desde la entrega material de la cosa. 3. Consecuencias de la Indignidad respecto del Indigno. Sucesiones de las que es excluido: el art. 3303 dice, El que ha sido declarado indigno de suceder no es excluido sino de la herencia de la persona hacia la cual se ha hecho culpable de la falta por la que se ha pronunciado su indignidad . Es decir, que slo queda privado del llamamiento respecto de la herencia del causante a quien ofendi. Pero puede en otras sucesiones, an en las de aquellas personas a quienes benefici su exclusin por indignidad. As, por ej: si a raz de haber sido declarado indigno de suceder a su padre,
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hubiera recibido la herencia su hermano, nada impedira que el indigno, a la muerte de este ltimo, le sucediera, recogiendo la misma herencia del que fuera originariamente privado. En cambio, segn el art. 3553 no se puede representar a aquel de cuya sucesin ha sido excluido por indignidad o ha sido desheredado. De tal manera que si el hijo ha sido excluido por indignidad de la sucesin de su padre, no podr representar a ste en la sucesin de su abuelo. Restitucin de la Herencia: la declaracin de indignidad tiene por efecto fundamental excluir al indigno de la herencia, se lo considera como si nunca hubiera sido heredero, y si hubiera entrado en posesin de los bienes, deber restituirlos a los herederos que lo sustituyan con todos los accesorios, aumentos, productos y frutos (el Cdigo dice rentas) obtenidos de ellos desde la apertura de la sucesin (art. 3305). A su vez est obligado a satisfacer los intereses de todas las sumas de dinero pertenecientes a la herencia que hubiera recibido, aunque no hubiera percibido de ellas intereses algunos (art. 3306). Si el indigno hubiera enajenado los bienes heredados, sea a ttulo gratuito u oneroso, est obligado a indemnizar a quien lo sustituye en sus derechos sucesorios por los daos y perjuicios (art. 3309). Esto significa que deber el justo valor de la cosa, apreciado en el momento en que se demand la declaracin de indignidad, no de la enajenacin, y con independencia de que se haya obtenido por ella un precio mayor o menor del justo. Pues de lo que se trata es de compensar al heredero los perjuicios sufridos y no de hacer restituir al indigno el beneficio recibido. El indigno est obligado a pagar una suma de dinero, no puede ser obligado a entregar los bienes adquiridos con el producto de los heredados. No hay subrogacin real salvo acuerdo entre las partes. Sobre los intereses debe aplicarse la tasa activa (la que aplica Bco nacin por los crditos que otorga). No puede oponer la prescripcin corta del 4027 cc, rige la de 20 aos (4020 cc). El art 3305 cc determina que los accesorios y aumentos incluyen las cosas que se hayan incorporado a las heredades, por accesin espontnea y natural. Respecto a las mejoras si ellas se han realizado con la inversin de frutos o productos de los mismos bienes, no hay ninguna duda de que pertenecen a quien resulta heredero; si en cambio han sido echas con dinero del indigno aplica el 2441 cc, para el poseedor de mala fe, pues no hay motivo para colocarlo en situacin mas difcil que esta. Puede repetir las tiles y pierde las voluptuarias, pero las puede retirar siempre que no causare un perjuicio. La restitucin tiene efecto retroactivo al da de la apertura de la sucesin, es decir, de la muerte del causante. Crditos, deudas y derechos reales : cuando el heredero es deudor o acreedor del causante, la transmisin de la herencia opera la extincin de los crditos y deudas por confusin, salvo los casos de beneficio de inventario o de separacin de patrimonios. Pero si el heredero es declarado indigno aquellos reviven en toda su plenitud, as lo dispone el art. 3308 que dice, Los crditos que tena contra la herencia o de los que era deudor el heredero excluido por causa de indignidad como tambin sus derechos contra la sucesin por gastos necesarios o tiles, renacen con las garantas que las aseguraban como si no hubieran sido extinguidas por confusin. Aunque el art. se refiere nicamente a los crditos y deudas, es obvio que rige tambin para los derechos reales. La prescripcin debe considerarse suspendida por todo el tiempo en que el indigno ha estado en posesin de la herencia. Efectos de la indignidad respecto de los descendientes del indigno. El art. 3301 dispona que los hijos del indigno venan a la sucesin por derecho propio, y sin auxilio de la representacin. Actualmente, el art. dice, Los hijos del indigno vienen a la sucesin por derecho de representacin, pero el indigno no puede en ningn caso reclamar sobre los bienes de la sucesin el usufructo y la administracin que la ley acuerda a los padres sobre los bienes de sus hijos. Es decir, al venir los hijos del indigno a la sucesin por derecho de representacin, ocuparn el lugar jurdico de aqul, con todas las consecuencias que ello implica. Estamos frente a una representacin sui generis, que incluso puede tener lugar en vida del representado.
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A su vez, el art. priva al indigno, no slo del usufructo de los bienes de la sucesin que recibir el descendiente, sino tambin de la administracin de esos bienes, usufructo y administracin que normalmente la ley reconoce a los padres sobre los bienes de sus hijos bajo patria potestad. Los hijos ocuparn el lugar de aqul y tomarn lo que a el le hubiere correspondido. Solo podr aplicarse cuando haya un vnculo de parentesco que hubiera permitido la representacin. Los descendientes de la nuera indigna no reciben su herencia por representacin. Efectos de la indignidad respecto de los dems herederos del indigno. Segn el punto anterior, los descendientes del indigno vienen a la sucesin por derecho de representacin y, consecuentemente, suceden directamente del causante, ya sea que el indigno viva o no a la poca de la apertura de la sucesin del causante ( art. 3301). Ahora bien, el art. 3300 prev la hiptesis de la muerte del indigno antes de la sentencia que lo desplaza, transmitiendo los bienes de la herencia a sus herederos que no sean descendientes, A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad por todo el tiempo que falte para completar los 3 aos. De tal manera que, en principio, ellos tienen la posesin de los bienes que componan la herencia o legado de que su autor se hizo indigno pero de una manera insegura ya que pueden verse obligados a restituir el bien o los bienes correspondientes a quienes hubieran excluido al indigno de estar vivo. Es por ello que el art. 3307 dice, La accin reivindicatoria de los bienes de la sucesin puede intentarse contra los herederos del indigno . Esto slo puede darse cuando los herederos del indigno son testamentarios, o cuando siendo legtimos son ascendientes o colaterales del declarado indigno, y no descendientes ya que si fuesen descendientes entrara a jugar el art. 3301, recibiendo la herencia sin vicio alguno y en ejercicio del derecho de representacin. Efectos de la indignidad con relacin a los 3 adquirentes de bs de la sucesin. Caso de fraude. La declaracin de indignidad no afecta los actos que el indigno pudo haber celebrado con terceros, mientras estuvo en posesin de los bienes de la herencia. El art. 3309 dice, Las ventas que el excluido por indigno de la sucesin hubiera hecho, las hipotecas y servidumbres que hubiere constituido en el tiempo intermedio, como tambin las donaciones, son vlidas y slo hay accin contra l por los daos y perjuicios. En otras palabras, respecto de los terceros que hubieran contratado de buena fe con el indigno la declaracin de indignidad no tiene efectos retroactivos, no los perjudica. Ya que, como se desprende de la norma, el indigno es considerado como un autntico heredero, hasta la sentencia que declare su indignidad. El art. extiende la validez no slo a los actos celebrados a ttulo oneroso sino tambin a los celebrados a ttulo gratuito (esto es muy criticado). Aunque, entre los actos onerosos, la ley slo se refiere a las ventas, a las servidumbres e hipotecas, es obvio que el art. comprende a todos los derechos reales constituidos sobre los bienes heredados, as como tambin a todos los derechos personales que los afecten y a las deudas contradas para realizar en ellas gastos de conservacin o mejoras necesarias o tiles. Correlativamente el art. 3299 dispone, los deudores de la sucesin no podrn oponer al demandante la excepcin de indignidad . Es decir, ellos deben pagarle al indigno y, si no lo hacen, quedan librados de su obligacin; pero si existiere pendiente un juicio de indignidad y el deudor fuese notificado de su existencia, deber depositar judicialmente su pago a las resultas de pleito. Hasta la sentencia es necesario proteger a los terceros de buena fe que contratan con l en base a un ttulo legal que hasta el momento de la celebracin del acto se mantenia en pie. Mas difcil darle la misma solucin a los actos a ttulo gratuito. Hasta la sentencia el indigno debe reputarse heredero. Pero la revocacin de un acto gratuito no supone para el beneficiario un dao emergente sino solamente un lucro cesante. Si bien es cierto que el heredero tiene accin contra el indigno por daos y perjuicios, estos sern irreparables en caso de que resultara insolvente. Hubiera sido preferible presumir fraudulentos los actos gratuitos.
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Hubiera sido mas equitativo distinguir entre los actos onerosos y los gratuitos, manteniendo nicamente la validez de los primeros. El art 3309 cc al convalidar estos actos habla de tiempo intermedio (entre la entrega de los bienes al indigno y la sentencia que lo declara). Si bien la ley considera vlidos estos actos, obliga al indigno a indemnizar al heredero por los daos y perjuicios. El 3307 cc aplica la accin de reivindicacin de los bienes de la sucesin contra herederos del indigno. Caso de Fraude: busca proteger a los contratantes de buena fe. No tendra sentido que igual proteccin se otorgase a los que se han concertado para perjudicar al heredero. El art 3310 permite revocar los actos gratuitos u onerosos cuando ha mediado concierto fraudulento entre el indigno y el tercero. Primero la norma es aplicable a todo acto a ttulo gratuito u oneroso. Segundo concierto fraudulento entre el indigno y un tercero. La mayor parte de nuestros autores piensa que no basta la mala fe, es decir, el conocimiento por el tercero de la existencia de un hecho susceptible de provocar una declaracin de indignidad, sino que es preciso que haya mediado un acuerdo para perjudicar al heredero. En apoyo Velez se apart en este punto de su fuente que solo exiga mala fe. El concierto fraudulento es de muy difcil prueba. El nico se concibe es una simulacin, que permite hacer salir aparentemente los bienes del patrimonio del indigno. Bastara con la accin de simulacin: el 3310 sera intil. Lo logico es aplicar los principios generales del fraude. El concierto fraudulento debe presumirse si el tercero tiene conocimiento de la existencia de la causal de indignidad. En lo que atae a actos gratuitos deber apartarse de estos principios. 4. Desheredacin. Nocin. Fundamento. Personas que pueden ser desheredadas. Condiciones para su ejercicio. Causales enumeradas en el C.C., caso del cnyuge. Quienes puede accionar. Competencia y procedimiento. Prueba. Extincin. Reconciliacin del ofensor. La desheredacin es la exclusin de la herencia de un heredero forzoso dispuesta por el mismo causante en su testamento y fundada en alguna de las causales taxativamente enumeradas por la ley. La desheredacin es una institucin es una institucin vinculada con el concepto de herencia forzosa. Si se admite que ciertos parientes deben recibir necesariamente una determinada porcin de los bienes del difunto, an contra la voluntad de ste, es preciso admitir tambin el derecho del testador de excluirlo por justas causas. Est ligada ntimamente a la indignidad, en ambas la exclusin a la herencia se funda en una ofensa al difunto o a su memoria, pero mientras la sancin al indigno se aplica por el slo imperio de la ley, la desheredacin requiere la manifestacin de voluntad del testador. Solamente pueden ser desheredados los herederos forzosos y al respecto dice el art. 3744, El heredero forzoso puede ser privado de la legtima que le es concedida por efecto de la desheredacin, por las causas designadas en este ttulo y no por otras aunque sean mayores. Respecto de los dems herederos no se concibe puesto que basta la simple voluntad del testador para privarlos de la herencia, no es necesaria causa legal ni tampoco que el causante fundamente la exclusin. No existiendo herederos forzosos, es libre de disponer de todos sus bienes como le plazca. Para que haya desheredacin es necesario: 1) Que el desheredado haya incurrido en alguno de los hechos que, conforme con la ley, permiten desheredarlo. 2) Que est hecha en testamento vlido, no es suficiente ningn otro acto autntico, por ms plena fe que merezca. 3) Que la causa de desheredacin est, bajo pena de nulidad, expresada en dicho testamento. La desheredacin slo puede hacerse por alguna de las causales taxativamente previstas en la ley, cualquier otra, aunque sea ms grave, no la autoriza. Por lo tanto, los jueces no pueden, por medio de la interpretacin extensiva o la analoga, crear nuevas causales de desheredacin. Por su parte, el art. 3745 agrega que la desheredacin hecha sin expresin de causa, as como la fundada en causa que no fuera una de las previstas por la ley, es de ningn efecto. Personas que pueden ser desheredadas. Solamente los herederos forzosos (art 3744 cc). Basta la simple voluntad del testador para privarlos de los bienes: no es necesaria causa legal, ni tampoco que el
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causante fundamente la exclusin. No existiendo herederos forzosos, es libre de disponer de todos sus bienes como le plazca. Causales enumeradas en el CC. Condiciones para su ejercicio. La enumeracin es restrictiva a las causales determinadas por la ley, cualquier otra aun cuando sea mas grave no es admitida (art 3744 cc). 1) Respecto a descendientes: Segn el art 3747 cc: a) Por injurias de hecho, poniendo el hijo las manos sobre su ascendiente; la simple amenaza no es bastante (inc 1) : Se exige vas de hecho, no basta la amenaza o la injuria, solo se limita a la violencia fsica. Todo agravio desde el golpe hasta el maltrato con animus injuriandi, el secuestro, la violacin y toda ofensa fsica en general. Recae sobre cualquier ascendiente. El autor debe poseer discernimiento. b) Si el descendiente ha atentado contra la vida del ascendiente (inc 2) : no es necesario que medie condena criminal, basta que el atentado se pruebe en sede civil. La ley solo habla de atentado, el homicidio hace pasible de indignidad. Pero para Borda tambin es procedente por que el que mata atenta contra la vida del causante. c) Si el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito que merezca la pena de 5 aos de prisin o de trabajos forzados (inc 3): es suficiente la acusacin contra cualquier ascendiente, y basta solo que se acuse, sin ser necesario que se condene con base en ella. 2) Respecto a los ascendientes: segn el art. 3784 cc las dos ultimas causales del artculo anterior (atentado contra la vida y por acusacin criminal). No le est permitido hacerlo por injurias de hecho. La razn de esta exclusin es que los padres estn autorizados a corregir a sus hijos y an castigarlos moderadamente, de tal modo que si alguna vez le levantan la mano se presume que es por la intencin correctiva. Pero debi preveerse para el caso de los excesos. Es obvio que la desheredacin es procedente. Para poder ejercerla debe ser hecha por testamento, es preciso que exprese bajo pena de nulidad la causa de desheredacin ( art 3745). Si se omitiera el heredero forzoso conserva su derecho a la legitima. Para Borda la nulidad por defectos formales solo puede afectar efectos propios de la desheredacin que se vincula exclusivamente con la legtima. Respecto a la porcin disponible, basta con una voluntad claramente expresada de privar de ella al heredero, y es indudable que ese requisito se cumple al manifestar el testador que deshereda a su pariente. La nulidad permitir recoger al heredero la legtima pero no la porcin disponible. Respecto del Cnyuge: puesto que el Cdigo no ha previsto las causales en esta hiptesis, Borda entiende que igualmente puede serlo por cualquiera de las causales del art. 3747. Adems, es preciso hacer notar que al admitir esta interpretacin no se crean causales de exclusin no establecidas en la ley pues de cualquier modo el cnyuge culpable puede ser excluido, en caso de injurias, por aplicacin de los arts. 3574 y 3575, y en caso de atentado contra la vida o acusacin criminal, por va de la indignidad. Tambin existe una posicin que dice que no puede ser desheredado porque no hay una causal que expresamente as lo establezca, adems Natale lo relaciona con la accin de pretericin. Respecto de la Nuera: aunque la ley no establece las causales de la desheredacin de la nuera viuda sin hijos, Borda piensa que son aplicables por analoga las referentes a los descendientes (OJO CON ESTO CON NATALE). Respecto a la legitimacin activa, no aparecen las limitaciones que el Cdigo impone cuando se trata de la indignidad. La razn es que la indignidad supone remover cuestiones ltimas y delicadas que, en ocasiones, el mismo causante ha callado. De all que slo se reconozca el accionar de los ms allegados. En cambio, en la desheredacin es el mismo testador quien ha evidenciado la ofensa, por lo tanto, ya no existe razn para ocultarla en aras al resguardo de la intimidad familiar, al ser pblica le permite estaran legitimados para promover la accin: Los herederos a quienes corresponde suceder a falta del excluido o en concurrencia con l. Los herederos instituidos.
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Los legatarios. Los sucesores de los mencionados en los tems anteriores. Los acreedores de la sucesin o de los herederos por va subrogatoria. En su caso, el Fisco. El albacea. En cuanto a la competencia, le corresponde entender al juez civil del ltimo domicilio del difunto, y en cuanto al procedimiento, la tramitacin de la accin deber hacerse por medio del juicio ordinario. En sntesis, es competente el juez que entiende en el juicio sucesorio a raz del fuero de atraccin del sucesorio. El art. 3476 dispone que, Los herederos del testador deben probar la causa de desheredacin expresada por l y no otra, aunque sea una causa legal, si la causa no ha sido probada en juicio en vida del testador. Como se ve, se pueden dar 2 situaciones: 1) Que la causa ya haya sido probada en juicio en vida del causante. Por ej. si el descendiente hubiera sido condenado por el delito de lesiones contra su ascendiente, dado que la sentencia hace cosa juzgada para l, los herederos no debern probar, luego del fallecimiento del testador, la causal por l invocada ya que ella surge de la condena misma, que se acreditar con la sentencia respectiva. 2) Que la causa no haya sido juzgada en vida del causante. En tal supuesto, el heredero que la invoca deber probar la causal alegada por el causante en el testamento y no otra, aunque sea una causal legal, ya que la ley supone que si existi otra y el testador no la mencion es porque la ha perdonado. Extincin: reconciliacin. Prueba. La reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido quita el derecho de desheredar y deja sin efecto la desheredacin ya hecha ( 3750 cc). Los efectos son irreversibles. NO podra revivir la desheredacin, revocar los efectos de la reconciliacin. Para que el causante pudiera privarlo de la legtima, sera preciso que incurriera posteriormente en otro hecho que permita aplicarle la sancin. Tiene los mismos efectos que el perdon unilateral del causante, interesa su voluntad no la del ofensor. Como prueba requiere un documento autntico del testador, lo contrario permitira modificar la volunta del causante expresada en el testamento, por pruebas fraguadas por el interesado. Lo cierto es que nuestra ley no requiere nada formal y debe admitirse todo tipo de pruebas, los jueces debern ser severos con documentos exclusivamente emanados del causante. 5. Efectos de la Desheredacin respecto del desheredado, su situacin . Despus que la cuestin ha quedado ventilada y resuelta judicialmente, es decir, luego de que el juez ha declarado probada el hecho en que se funda la desheredacin, la situacin legal del desheredado es anloga a la del indigno declarado tal, uno y otro quedan excluidos de la herencia. Pero mientras dura el proceso, la situacin de ambas es completamente distinta. El indigno sigue siendo heredero en tanto la sentencia no lo prive de tal carcter y puede reclamar la posesin de la herencia, si no la tiene ya de pleno derecho. En cambio, el desheredado carece de ttulo hereditario, no recibe la posesin de la herencia de pleno derecho puesto que ha sido privado de ella por el testador. Es verdad que puede impugnar la disposicin testamentaria, pero hasta que el juez declare que no se ha probado la causa de desheredacin invocada por el causante, l no puede reclamar los bienes. Como dice Rbora, mientras en la indignidad hay una vocacin hereditaria externamente suficiente, en la desheredacin hay una vocacin hereditaria externamente insuficiente. Efectos de la desheredacin respecto de los descendientes del desheredado: segn el art. 3749, Los descendientes del desheredado, heredan por representacin y tienen derecho a la legtima que ste hubiera tenido de no haber sido excluido. Pero el desheredado no tendr derecho al usufructo y administracin de los bienes que por esa causa reciban sus descendientes. La solucin es concordante con la que se adopta en materia de indignidad. Se trata de un derecho de representacin sui generis que opera an en vida del representado. Algunos autores consideran a los descendientes del desheredado legitimarios no herederos.
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A su vez, la norma establece que los padres quedan privados del usufructo y de la administracin de los bienes de sus hijos menores que lo han sustituido en la herencia por motivo de la desheredacin. Efectos de la desheredacin respecto a los dems herederos y legatarios: no heredan por representacin pero tienen derecho a acrecer. Efectos de la desheredacin respecto de los terceros: a diferencia de lo que sucede con la indignidad, no existe, con relacin a la desheredacin, regulacin legal alguna en lo que hace a la validez de los actos que el desheredado pudo haber celebrado con terceros. Ante la falta de normas en tal sentido, la doctrina discrepa cual sera el rgimen aplicable en tal supuesto: Para algunos autores, la situacin del desheredado es similar a la del indigno. Por lo tanto, entienden que, con al debida adecuacin, sern aplicables las soluciones establecidas para los supuestos de indignidad (arts. 3309 y 3310). En cambio, otros autores consideran que el desheredado quedar en la misma situacin del heredero aparente, y los eventuales actos de administracin y disposicin que hubiera realizado, se regirn por las normas a l aplicables (arts. 3429 y 3430). 6. Comparacin de la indignidad y de la desheredacin. Semejanzas y diferencias . Se trata de 2 instituciones ntimamente vinculadas aunque con regulacin legal propia de cada una de ellas, las 2 tienen por objeto excluir al heredero que, por sus faltas contra el causante, no se ha hecho acreedor a recibir su herencia. Sus diferencias son: A) La indignidad opera ministerio legis, surge por imperio de la ley. Si bien es verdad que sta se funda en una voluntad presumida del causante. En cambio, la desheredacin surge, o ms bien requiere de la voluntad expresa del causante manifestada en su testamento. B) El indigno tiene vocacin inicialmente hbil; el desheredado tienen vocacin inicialmente inhbil. C) Existen causales exclusivas de la indignidad, adulterio con la mujer del difunto, omision de denuncia de muerte violenta del difunto, abandono del difunto demente, atentado contra la ultima voluntad del difunto, no reconocimiento o abandono del hijo. Tambin existen causales exclusivas de desheredacin, las injurias de hecho poniendo el hijo las manos sobre el ascendiente. D) En la indignidad las causales pueden ser posteriores o anteriores a la muerte del causante; en la desheredacin las causales deben ser anteriores a la muerte del causante. E) En la indignidad pueden ser sujetos activos los que estn econmicamente interesados en separar al que se titula indigno (reducida). En la desheredacin es mas amplia al versar en un testamente y ser pblica pueden los herederos, legatarios, el albacea, los acreedores del heredero o del causante y tb el fisco. F) Pueden ser declarados indignos tanto los herederos forzosos como los legatarios; slo pueden ser declarados desheredados los herederos forzosos. G) La indignidad se purga por el perdn del ofendido y por la posesin de la herencia o legado por ms de 3 aos; en la desheredacin slo se menciona la reconciliacin. H) La caducidad en la indignidad es de 3 aos, en la desheredacin de 10 aos (por prescripcin). I) Los actos celebrados por el indigno con terceros, sean a ttulo gratuito u oneroso, son vlidos salvo concierto fraudulento; en la desheredacin, segn la doctrina mayoritaria, se aplican las normas del heredero aparente. J) Causales comunes: acusar criminalmente al causante de un delito que pueda merecer pena de prisin o trabajos forzados por mas de 5 aos.
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BOLILLA 4
1. Aceptacin y repudiacin de la herencia. Concepto. Tiempo hbil para aceptar o repudiar. Situacin del heredero que no produce manifestacin alguna, casos del art. 3313 C.C., antecedentes, art. 789 del Cdigo Napolen, opinin de los comentaristas. Solucin jurisprudencial argentina. En nuestro derecho, como en todo el derecho moderno, no es heredero sino quien quiere serlo. Es decir, el heredero est facultado para rechazar la herencia. Muy distinta a la situacin del derecho romano donde los heredes sui et necesarii o necesarii no podan repudiar la herencia y la reciban de pleno derecho o, aun en contra de su voluntad, mientras que los heredes extranei voluntarii podan aceptarla o repudiarla. Si bien el sucesible adquiere la herencia desde el momento de la muerte del causante (momento que determina tambin la apertura de la sucesin y la transmisin de los bienes), mientras no exista una aceptacin, expresa o tcita, de la herencia no consolida su calidad de heredero. Solo lo hace a partir de la aceptacin, slo desde ese momento queda fija la propiedad de la herencia (art. 3344). En el derecho francs se distingue el sucesible, que es el llamado a suceder antes de haber aceptado; y el heredero, que es el llamado a suceder despus de haber aceptado. O sea, la herencia no se adquiere por la aceptacin, esa adquisicin se produce de pleno derecho desde el momento de la muerte del causante (art. 3420). Por consiguiente, el efecto de la aceptacin es fijar la posicin de heredero; ya sea como aceptante acogido al beneficio de inventario o como heredero no beneficiario. En este ltimo supuesto, la aceptacin priva al heredero del derecho de renunciar en lo sucesivo, es la renuncia del derecho de renunciar. Por lo tanto, la aceptacin de la herencia es el acto por el cual el llamado a una herencia, ya sea por la ley o por la voluntad del causante, exterioriza su voluntad de adquirirla asumiendo, en consecuencia, los derechos y las obligaciones a ella inherentes. Muy distinta era la situacin en el derecho romano donde los herederos podan ser necesarios, que no podan repudiar la herencia y la reciban de pleno derecho, an en contra de su voluntad; o bien extraos o voluntarios que podan aceptarla o repudiarla. En este ltimo caso, mientras no mediaba aceptacin, no se operaba la confusin de patrimonios, y durante ese tiempo los bienes del causante formaban la herencia yacente que continuaba la persona del causante y constitua un verdadero sujeto de derecho. Luego, las costumbres acabaron con la obligacin de aceptar la herencia, y esta regla pas a todo el derecho contemporneo. Hoy en da ya no se concibe que se pueda imponer al heredero la obligacin de aceptar una herencia plagada de deudas.
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Slo pueden aceptarse o repudiarse las herencias ya abiertas, pero no las futuras. Esto no es sino una aplicacin del principio ms general que reputa inmoral y nulo todo pacto sobre herencia futura (art. 1175). Por su parte, el art. 3311 dice, Las herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse. La aceptacin y la renuncia no pueden hacerse sino despus de la apertura de la sucesin. Y el art. 3312 agrega, El heredero presuntivo que hubiere aceptado o repudiado la sucesin de una persona viva podr, sin embargo, aceptarla o renunciarla despus de la muerte de esa persona. Como se puede ver, lo que la ley prohbe es la aceptacin o renuncia de una herencia de una persona todava viva pero no impide que, abierta la sucesin por fallecimiento del causante, un pariente ms lejano la acepte o renuncie, para el caso de que le fuera diferida por renuncia del pariente ms prximo. A su vez, la prohibicin de aceptar o renunciar la herencia de una persona viva no impide la validez de un mandato otorgado para aceptarla o repudiarla cuando el deceso se produzca. Esto permite resolver problemas como sera el caso del presunto heredero que debe emprender un largo viaje. La herencia puede aceptarse o repudiarse desde el momento del fallecimiento; es invlida toda aceptacin o renuncia anterior, an condicionada al hecho de la muerte. Pero es vlido el mandato otorgado con anterioridad para que el mandatario la acepte o renuncie en su momento. Abierta la sucesin, la herencia puede ser aceptada o renunciada no slo por los herederos a quienes les ha sido diferida sino tambin por los que lo suceden en el orden hereditario, aceptacin o renuncia cuyos efectos quedan condicionados a la actitud del heredero de grado ms prximo. El art. 3313 dice, El derecho de elegir entre la aceptacin y la renuncia de la herencia se pierde por el transcurso de 20 aos desde que la sucesin se abri. Cabe preguntarse que es lo que se pierde al vencimiento del plazo, el derecho de aceptar o el derecho de renunciar?. Llama la atencin que Vlez, que conoca las dificultades a que haba dado lugar en Francia el art. 789 del Cdigo Napolen, redactado de manera similar, no haya aclarado mejor el sentido de la norma. Es verdad que en la nota precisa su pensamiento pero ella no ha concluido con las divergencias doctrinarias: 1) Segn una primera opinin, que predominaba en Francia en el momento en que Vlez redact el Cdigo, lo que se extingue al vencimiento del plazo es el derecho de renunciar a la herencia. Esta opinin se apoya en que la calidad de heredero se transmite de pleno derecho en el momento del fallecimiento del causante, desde ese instante se es heredero, de tal modo que no es necesario aceptar para continuar en ese carcter, por lo tanto la aceptacin no hace sino consolidar la titularidad ya existente. 2) Segn una segunda opinin, lo que se pierde al vencimiento del plazo es el derecho de opcin, es decir, el derecho de elegir entre la aceptacin o la renuncia, lo que vendra a constituir el derecho hereditario, y el llamado quedara como un extrao a la herencia. Esta es la posicin actual en Francia pero no podemos decir que sea la adoptada por nuestro codificador ya que quedara descartada por el art. 3315 que establece que la falta de renuncia de la sucesin no puede oponerse al pariente que probase que por ignorar, o bien la muerte del difunto o la renuncia del pariente a quien corresponda la sucesin, ha dejado correr el trmino de los 20 aos designados. O sea, si el llamado demuestra que ignoraba la muerte del causante o la renuncia del pariente ms prximo, no perder el derecho de renunciar aunque hayan pasado los 20 aos. Lo que quiere decir el art. es que la falta de renuncia, que lo hace considerar aceptante, le ser inoponible si se da cualquiera de los casos de excepcin, y el llamado podr todava renunciar. Como corolario puede decirse que el llamado que no se pronunci es considerado aceptante. 3) Segn una tercera opinin, que es la mayoritaria doctrinal y jurisprudencialmente, en principio, el transcurso del plazo de 20 aos convierte el heredero en aceptante sin que le sea posible renunciar, pero si durante ese tiempo ha habido otros coherederos en posesin de la herencia, es decir, que la hayan aceptado, el silencio del heredero hace presumir su renuncia y el vencimiento del plazo lo priva de la facultad de aceptar. Esta es la posicin que adopta Vlez en la nota al art. 3313. Por lo tanto, en sntesis sera, el transcurso de los 20 aos hace considerar al heredero como aceptante siempre y cuando otro heredero no haya aceptado la herencia, y renunciante si otro heredero la ha aceptado. Por ltimo, para que el plazo fijado en el art. 3313 produzca su efecto extintivo del derecho de aceptar o renunciar la herencia es preciso que el heredero conozca su vocacin hereditaria. Por ello es que el art. 3315 dice, La falta de renuncia de la sucesin no puede
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oponerse al pariente que probase que por ignorar, o bien la muerte del difunto o la renuncia del pariente a quien corresponda la sucesin, ha dejado correr el trmino de los 20 aos designados. En principio, pueden invocar el plazo todos los que poseen un inters legtimo, tal es el caso de los coherederos de igual grado, los herederos de grado posterior, los legatarios y los acreedores tanto de la herencia como del heredero. Claro est que difcilmente los acreedores y los legatarios invoquen el plazo del art. 3315 ya que ellos tienen en sus manos el recurso de obligar al heredero a optar en el breve plazo del art. 3314. Borda cree que tambin el Fisco puede hacerlo ya que tiene inters en la fijacin del monto y percepcin del impuesto sucesorio. Derecho de los terceros interesados en la sucesin, efectos del vencimiento del plazo. El plazo de 20 aos que la ley concede a los herederos para ejercer su derecho de opcin supone que no hay terceros interesados en que el heredero se pronuncie antes. En caso de que existieran, sera absurdo que ellos tuvieran que esperar 20 aos para saber contra quien dirigir sus acciones, es por ello que el art. 3314 acuerda a los terceros interesados el d a intimar al sucesible por va judicial o extrajudicial para que, dentro del trmino de 30 das, se pronuncie por la aceptacin o por la renuncia. Art. 3314: Los terceros interesados pueden exigir que el heredero acepte o renuncie la herencia en un trmino que no pase de 30 das, sin perjuicio de lo que se dispone sobre el beneficio de inventario. La facultad otorgada por el art. 3314 est subordinada a otra norma de aplicacin genrica, que es la disposicin del art. 3357: Hasta pasados 9 das desde la muerte de aquel de cuya sucesin se trate, no puede intentarse accin alguna contra el heredero para que acepte o repudie la herencia. Los jueces, a instancia de los interesados, pueden entre tanto dictar las medidas necesarias para la seguridad de los bienes. Esta norma recoge una institucin de vieja data, el plazo de luto y llanto, establecido por primera vez por Justiniano, que funciona como una excepcin. Por lo tanto, el plazo de la intimacin empieza a correr desde que el sucesible ha sido notificado de aquella. En todo caso ella debe respetar el plazo de los 9 das de luto y llanto; y si se efectuara dentro de ese trmino, los 30 das comenzaran a correr a partir de la extincin de esos 9 das. El art. 3314 habla de un trmino que no pase de 30 das, para la mayora de la doctrina se entiende que el plazo es mnimo no pudiendo ser reducido ni por los interesados ni por los jueces; por lo tanto, el sucesible gozara de esos 30 das para optar sin que pueda ser disminuido ese plazo. Sin embargo, una minora entiende que se trata de un plazo mximo que podra ser reducido por lo jueces. En cuanto a la forma de intimacin, si se efecta por va judicial se debe concurrir ante el juez competente, acreditando el fallecimiento del causante, es competente el juez del ltimo domicilio del causante; si se efecta por va extrajudicial deber hacerse por medio fehaciente a fin de que exista prueba documental del requerimiento efectuado, debiendo asumir los caracteres formales de un emplazamiento. Respecto a quienes pueden exigir la opcin, el art. 3314 habla de terceros interesados, por lo tanto, tienen derecho a exigir la opcin los acreedores de la sucesin y los legatarios, los primeros porque estn interesados en el pago de las deudas, y los segundos porque tienen inters en la entrega de sus legados. De igual modo lo tienen los acreedores del heredero ya que ellos tienen inters en la aceptacin, pues una herencia representa por lo general un aumento en el patrimonio del deudor. Qu sucede si, al vencimiento del plazo de 30 das, el intimado no se pronuncia? El codigo omite pronunciarse sobre los efectos, es aceptante o renunciante? La antigua Camara civil 2 de Capital resolvi que era aplicable por analoga la solucin dada por la nota del art 3313 al caso del plazo de 20 aos y que si hay coherederos el silencio debe reputarse como renuncia. La doctrina actual considera que debe considerarse como aceptante (para Natale recomienda que la intimacin se haga bajo apercibimiento de que quede como aceptante o renunciante por medio de la intimacin judicial) Transmisin del derecho de opcin, cmputo del plazo.
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Puede ocurrir que el sucesible fallezca antes de haber hecho la opcin, en tal caso, el derecho de aceptar o renunciar la herencia se transmite a sus sucesores. Al respecto el art. 3316 dice, Toda persona que goza del derecho de aceptar o repudiar una herencia, transmite a sus sucesores el derecho de opcin que le corresponda. Si son varios los coherederos pueden aceptar los unos y repudiarla los otros, pero los que la acepten deben hacerlo por el todo de la sucesin. Esta facultad que se reconoce a los herederos del sucesible tiene una importancia fundamental, por ej. si Pedro deja como heredero a Juan y ste fallece antes de haber optado, dejando como heredero a Diego, ste podr hacer la opcin que corresponda a su antecesor lo que significa que puede renunciar a la herencia de Pedro y, no obstante, aceptar la de Juan. Pero si repudia la de Juan no puede aceptar la de Pedro puesto que su derecho a sta slo puede surgir de su carcter de heredero de Juan. El art. 3316 agrega que, si son varios los coherederos, pueden aceptar unos y renunciar otros, y de igual modo, unos podrn ser herederos beneficiarios y otros no ( art. 3360). Pero los que acepten, deben hacerlo por el todo de la sucesin ya que la aceptacin de la herencia no puede ser por parte (art. 3317). Con respecto al plazo, el trmino de 20 aos fijado por el art. 3313 empieza a correr desde la muerte del primer causante y no desde que falleci el heredero, puesto que el sucesor de ste no es sino un continuador de l y no puede pretender otro plazo que aqul a que tena derecho el segundo causante. 2. Capacidad para aceptar o repudiar. Caracteres de la aceptacin. La aceptacin de la herencia es un acto en virtud del cual la persona llamada por la ley o la voluntad del causante, asume los derechos y obligaciones inherentes a ella. No es necesariamente un acto jurdico. Es un simple acto voluntario lcito. a) Es voluntario: nadie est obligado a aceptar una herencia que no desea. Cualquier disposicin del causante que obligue al heredero a aceptar se tiene por no escrita. El unico supuesto de aceptacin obligada es el del art 3331 cc cuando a sustraido u ocultado bienes de la masa. b) Irrevocable: segn el 3341 cc la aceptacin pura y simple importa la renuncia irrevocable de la facultad de repudiar la herencia, o de aceptarla con beneficio de inventario. c) Indivisible: hay que aceptar toda la herencia o no aceptarla, no se puede aceptar solo una parte, y el que lo hace, se reputa que la ha aceptado integramente ( art 3317 cc). d) Es lisa y llana: no se la puede hacer bajo trmino ni condicin. En el primer caso, se la tendr por aceptada desde el momento en que se formula la manifestacin de voluntad. La aceptacin condicional se tiene por no hecha (3317 cc). e) Art 3341 cc el efecto de la aceptacin se remonta al da de la apertura de la sucesin, tendra, por tanto efectos retroactivos. Es una confusin de conceptos, se produce en el momento del fallecimiento del causante. Capacidad para aceptar. Art. 3333: Pueden aceptar o repudiar la sucesin todos lo que tienen la libre administracin de sus bienes. La herencia que corresponda a personas incapaces de obligarse o de renunciar a su derecho, no puede ser aceptada o renunciada, sino bajo las condiciones y en las formas prescriptas por la ley para suplir su incapacidad. Segn este art., slo puede aceptar o repudiar una herencia los que tienen la libre administracin de sus bienes. En este caso, las palabras libre administracin deben entenderse en el sentido de libre disposicin ya que la aceptacin implica asumir obligaciones, quizs gravosas, y comprometer los bienes propios, todo lo cual requiere capacidad para disponer. Los Emancipados: no obstante tener la administracin y disposicin de sus bienes, como no la tienen libre, porque no pueden disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito, no estn facultados para aceptar o repudiar por s una herencia, requirindose la autorizacin judicial salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de ellos fuera mayor de edad. Los Concursados y Fallidos: no obstante no tener la libre administracin de sus bienes, son capaces para aceptar o renunciar, pero la renuncia slo produce efectos en lo que exceda del inters de los acreedores y de los gastos del concurso. Los Curadores de los Ausentes: ellos pueden aceptar o repudiar herencias.
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Los Religiosos Profesos: ellos tambin pueden hacerlo libremente pues las incapacidades de derecho que el Cdigo hace pesar sobre ellos estn estrictamente limitados a las prohibiciones indicadas en forma expresa y tal prohibicin no figura en el Cdigo. Las Mujeres Casadas: luego de la evolucin sufrida en nuestra legislacin, evolucin que concluye con la reforma de la ley 17711, no se trata de un caso especial sino que estn sujetas a las mismas normas que rigen para toda persona, sea casada o soltera. Antiguamente, el art. 3334 no les permita aceptar o repudiar herencias sino con la licencia del marido y, en su defecto, con la del juez. Esta disposicin qued derogada por la ley 11357 que la autoriz a aceptar herencias bajo beneficio de inventario, an ms, deca que aunque la mujer no hiciera ninguna manifestacin expresa en este sentido, el beneficio de inventario le corresponda de pleno derecho. Con respecto al caso de los ausentes hay dos momentos diferentes: el anterior y el posterior a la declaracin de fallecimiento presunto. Primero el curador a los bienes tiene todas las atribuciones y deberes de los curadores de incapaces ( art 20 ley 14393); puede aceptar herencias, pero debe hacerlo bajo beneficio de inventario. El ausente que reaparece puede aceptar o repudiar la herencia, la unica restriccin es que no pueden enajenar ni gravar los bienes hasta transcurridos 5 aos de la declaracin de muerte presunta u 80 dias del nacimiento. Los sucesores que han aceptado la herencia deferida del ausente estn ligado definitivamente a esa decisin o puede usar libremente el derecho de aceptar y repudiar? Dos soluciones: a) El ausente queda ligado definitivamente por la decisin de los que fueron declarados sus herederos y no puede volver sobre ella. b) El ausente no est ligado por que es contraria a lo dispuesto por el 3317 cc y conduce a soluciones absurdas, ademas los sucesores si bien se reputan dueos de la herencia su ttulo es precario y revocable. Formas, expresa o tcita, requisitos. Las Cartas. La aceptacin pura y simple de la herencia puede ser expresa o tcita ( art. 3319), en ambos casos se trata de un acto voluntario ya que nadie puede ser obligado a asumir la calidad de heredero. Este principio, sin embargo, tiene una excepcin que es el caso del art. 3331 en que la aceptacin es forzosa y se impone como sancin al heredero que hubiera ocultado o sustrado bienes pertenecientes a la sucesin. La aceptacin expresa es la que se realiza en instrumento pblico o privado, o cuando se toma ttulo de heredero en un acto, sea pblico o privado, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin cierta de ser heredero (art. 3319). Es decir, la ley admite 2 supuestos: la manifestacin de la voluntad de aceptar, expresndolo en tales trminos, que es la forma tpica; la toma del ttulo heredero manifestando intencin cierta de serlo. En este segundo supuesto, cuando se asume la calidad de heredero y se manifiesta inequvocamente la voluntad de asumir la calidad de tal, la aceptacin es expresa aunque esa palabra no se haya utilizado. Pero si la actitud del heredero permitiese alguna duda, es decir, si no fuere inequvoca su voluntad de aceptar, no hay aceptacin expresa sin perjuicio de que el acto pueda significar una aceptacin tcita. El caso ms tpico de la toma de ttulo es la iniciacin del juicio sucesorio acreditando el llamamiento y pidiendo que se dicte declaratoria de herederos a favor del presentante. En cualquiera de los 2 supuestos, la aceptacin debe constar por instrumento, sea pblico o privado, ya que la ley ha querido que un acto de tal importancia asuma la forma escrita. Sin embargo, la ley presenta una grave contradiccin, el art. 3330 admite el mandato verbal para aceptar la herencia, de tal modo que, aunque la aceptacin debe an en este caso constar por escrito, el poder puede darse verbalmente. Con respecto a las Cartas Misivas, en principio, dado que son instrumentos privados, constituyen un medio hbil de aceptacin. La doctrina, por su parte, distingue que la carta sea confidencial o de negocio y, a su vez, dirigida a personas interesadas o no en la herencia. En consecuencia: Algunos autores admiten como medio de aceptacin nicamente las cartas no confidenciales dirigidas a personas interesadas en la herencia. Otros autores (entre los cuales se encuentra Borda) exigen como requisito que la carta sea dirigida a persona interesada en la herencia, sea o no confidencial. Por ltimo, una parte de la doctrina, considera que lo nico trascendente es que conste en la carta la aceptacin inequvoca de la herencia.
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El art. 3319 define a la aceptacin tcita de la siguiente manera: La aceptacin es tcita cuando el heredero ejecuta un acto jurdico que no poda ejecutar legalmente sino como propietario de la herencia. Esta definicin ha provocado justos reproches. En primer lugar se alude a actos jurdicos cuando en realidad ella puede resultar de simples actos voluntarios lcitos que no revistan el carcter de actos jurdicos, tales como la tala de bosques, reparaciones de edificios, etc. (art. 3327). Pero lo que resulta ms reprochable es el apartamiento de la fuente ( art. 778 Cdigo Francs). En efecto, tal art. deca que hay aceptacin tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar y que slo en su calidad de heredero habra tenido el derecho a ejecutar. Con mayor precisin, el art. citado contiene 2 elementos que delimitan la aceptacin tcita: que el heredero ejecute un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar; y que no haya tenido derecho a ejecutar dicho acto sino en su calidad de heredero. Al abandonar la fuente, Vlez ha ampliado considerablemente el concepto, incluyendo actos que no deberan importar aceptacin tcita. Finalmente hablamos de la aceptacin por mandato; el art 3330 cc admite la aceptacin de esta manera, queda comprendida la expresa como la tcita. Es necesario otorgar mandato especial. Traa graves peligros, pero ha perdido inters despus de la 17.711 por que como toda aceptacin de herencia se presume hecha bajo beneficio de inventario los riesgos disminuyen. Lo prudente hubiera sido admitir solo la forma escrita, pero es un contrasentido a la aceptacin expresa, en la practica se otorga verbalmente por la dificultad de prueba. Actos realizados por el heredero que importan aceptacin; enumeracin y anlisis de los establecidos por el Cdigo. Luego de fijar el concepto de aceptacin tcita, nuestro Cdigo enumera, a manera ejemplificativa, diversos actos que la implican y otros que no. Con respecto a los primeros ellos son: Enajenaciones y Gravmenes : segn el art. 3321, el heredero acepta tcitamente la herencia cuando dispone a ttulo oneroso o lucrativo un bien mueble o inmueble de la herencia o cuando constituye una hipoteca, una servidumbre u otro derecho real sobre los inmuebles de la sucesin. En estos casos se trata de actos tpicos de disposicin que necesariamente suponen la voluntad de aceptar la herencia. Sin embargo, es necesario hacer 2 aclaraciones al art., en primer lugar alude a las enajenaciones onerosas o lucrativas, cuando en realidad debi decir onerosas y gratuitas como lo establece la fuente de la norma; en segundo lugar debe admitirse que igual efecto tienen los gravmenes constituidos sobre bienes muebles aunque la ley solo aluda a los constituidos sobre bienes inmuebles. Cesin de derechos hereditarios y Renuncia : segn el art. 3322 1er parte, la cesin que uno de los herederos hace de los derechos sucesorios, sea a un extrao o a sus coherederos, importa la aceptacin de la herencia. La norma es lgica, no se puede ceder lo que no se tiene; quien cede est, implcitamente, poniendo de manifiesto su voluntad previa de aceptar. Ahora bien, el art. 3322 2da parte, agrega que importa tambin aceptacin de la herencia, la renuncia, aunque sea gratuita o por un precio, a beneficio de los coherederos. Esta norma requiere de aclaracin, ante todo resulta contradictorio decir que importa aceptacin la renuncia, en realidad la renuncia a que se refiere el art. es una simple cesin a favor o en beneficio de los coherederos, lo que, indudablemente, importa aceptacin. Las hiptesis posibles que pueden presentarse son 4: 1) La renuncia hecha a ttulo oneroso o gratuito a favor de determinados coherederos, no de todos. En tal supuesto no hay tal renuncia, sino una cesin que implica aceptacin a favor de esos coherederos. 2) La renuncia, hecha a ttulo oneroso o gratuito, a favor de todos los coherederos pero alterando las porciones que les hubieran correspondido de haberse apartado lisa y llanamente de la sucesin. Tambin en este caso hay cesin y no renuncia. 3) La renuncia, hecha a ttulo oneroso, a favor de todos los coherederos y sin alterar sus porciones. Aqu tambin hay cesin y no renuncia, y por lo tanto, aceptacin. 4) La renuncia hecha a ttulo gratuito a favor de todos los coherederos y sin alterar sus porciones. Aqu hay una verdadera renuncia de la herencia pues las cosas quedan como si nunca hubiera existido el renunciante (art. 3353). En los 3 primeros supuestos hay un verdadero acto de disposicin por parte del sucesible y, en consecuencia, aceptacin.
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Demandas y ejercicio de derechos correspondientes a la sucesin : segn el art. 3323, el heredero presuntivo hace acto de propietario de la sucesin y acepta tcitamente cuando pone demanda contra sus coherederos por licitacin o particin de la sucesin a la que es llamado, o cuando demanda a los detentadores de un bien dependiente de la sucesin, para que sea restituido a ella, o cuando ejerce un derecho cualquiera que pertenece a la sucesin. La norma tiene carcter meramente enunciativo, a su vez es evidente que, en los supuestos sealados, el heredero est asumiendo su calidad de tal y actuando como dueo de la herencia. Sin embargo, es necesario hacer una aclaracin, el art. termina con una generalizacin y aqu debe hacerse una interpretacin rigurosa a la luz del art. 3328 para esclarecer el verdadero alcance de la generalizacin. Y en tal sentido ser necesario separar los actos que tengan slo por objeto la conservacin, inspeccin o administracin provisoria de los bienes hereditarios, de todos aquellos que importen una disposicin ajena a un fin meramente conservatorio. Y as, por ej. la actuacin en el juicio sucesorio, la demanda por nulidad del testamento, la demanda para excluir a un heredero por indignidad, etc., suponen una aceptacin tcita. En cambio, si la demanda tuviera por objeto interrumpir una prescripcin, el acto debe considerarse conservatorio; pero conviene dejar sentado que se la inicia a ese slo fin para evitar la aplicacin del art. 3323. Por ltimo, el art. alude a la demanda por licitacin, hoy suprimida. Contestacin de demandas: el art. 3323 se complementa con el art. 3325 segn el cual importa tambin aceptacin tcita de la herencia prestarse el heredero a una demanda judicial relativa a la sucesin, formada contra l como heredero. Transaccin o juicio arbitral: segn el art. 3324, cuando el heredero presuntivo transa o somete a juicio de rbitros un pleito que interesa a la sucesin, ejerce acto de heredero y el acto importa la aceptacin tcita de la herencia. Tambin es un complemento del art. 3323. Cobro de deudas y pago de crditos : segn el art. 3326 el heredero presuntivo que exige o que recibe lo que se debe a la sucesin, ejerce acto de heredero y acepta tcitamente. Lo mismo si con dinero de la sucesin paga una deuda, legado o carga de la herencia. No se puede exigir lo que se debe a la sucesin sin asumir el carcter de heredero, la solucin es clara y lgica. En cambio, no sucede lo mismo en lo que hace a quien recibe lo que se debe a la sucesin, en tal caso es necesario hacer una distincin, si el heredero se limita a recibir lo debido y lo deposita a nombre de la sucesin no puede ser considerado como aceptante sino como un mero gestor que ha realizado un acto conservatorio, en cambio si el heredero guarda el dinero para s no cabe duda que hay una aceptacin. En cuanto a los pagos, tambin es necesario hacer una distincin, si se hacen con dinero de la sucesin, hay un acto de disposicin y, por lo tanto, aceptacin; en cambio, si se realizan con dinero propio, no hay aceptacin pues cualquiera puede pagar por otro y luego subrogarse. Actos de adicin y administracin : segn el art. 3327, el heredero presuntivo ejerce actos de adicin de herencia entrando en posesin de los bienes de la sucesin cuando los arrienda, o percibe sus rentas; cuando hace operaciones que no son necesarias o urgentes; cuando corta los bosques de los terrenos; cuando cambia la superficie del suelo de las heredades o las formas de los edificios; y en general cuando administra como propietario de los bienes. El art. alude a la hiptesis de que el heredero entre en posesin y pleno goce de los bienes de la herencia actuando como dueo. Esa conducta implica una voluntad de asumir la calidad de heredero e importa aceptacin. Pero esta norma requiere algunas aclaraciones: o En primer lugar, la percepcin de las rentas est condicionada a lo dicho en el punto anterior. o En cuanto a las operaciones, se refiere a las reparaciones como se lee en su fuente. A su vez, cuando dichas reparaciones sean necesaria o urgentes constituyen actos conservatorios que no implican aceptacin de la herencia. o Por ltimo, la ltima parte del art. seala una pauta de interpretacin que concuerda con lo establecido en el art. 3328.
Actos de aceptacin tcita incompatibles con el beneficio de inventario: 1- La enajenacin de bienes inmuebles sin autorizacin judicial y sin remate pblico (Art.3321, 3393, 3406).
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2- La enajenacin de bienes muebles sin autorizacin judicial salvo aquellos muebles que el causante tena para vender o que no pueden conservarse (Art.3321, 3393 y 3406). 3- La constitucin de derechos reales sobre bienes de la herencia sin autorizacin judicial (Art.3321 y 3390). 4- La ocultacin o sustraccin de bienes de la herencia (Art.3331 y 3405). 5- Transar o someter a rbitros cuestiones de la sucesin sin autorizacin judicial (Art.3324, 3390 y 3383). 6- Aceptar herencia diferidas al causante sin autorizacin judicial y sin beneficio de inventario (Art. 3389). 7- Ceder los derechos hereditarios sin autorizacin judicial ( art.3322). Para Natale es compatible. Actos de aceptacin tcita compatibles con el beneficio de inventario: Las demandas y contestaciones de demandas (Art. 3323, 3325 y 3383). El cobro de deudas y el pago de crditos (Art. 3326). Los actos de adicin y administracin del Art. 3327. Caso en que no se produce la aceptacin no obstante la naturaleza del acto: El art. 3320 dispone que si el heredero presuntivo ha ejecutado un acto que crea o poda creer que tena el derecho de ejecutar en otra calidad que en la de heredero, no debe juzgarse que ha aceptado tcitamente la herencia, aunque realmente no haya tenido el derecho de efectuar el acto sino en calidad de heredero. Es decir, si el heredero ha credo que poda efectuarlo en otro carcter, su acto no indica una intencin de aceptar; claro est que debe tratarse de un error razonable de hecho. En la nota respectiva, Vlez dice que el heredero debe tener personalmente una cualidad que le hubiese dado el derecho de disponer la cosa, por ej. si toma la posesin de un bien que crea pertenecer a la sucesin de la madre pero que en verdad perteneca a la del padre, no se juzgar aceptada sta ltima. Se discute si tambin es admisible el error de derecho, Borda cree que frente a los trminos del art. 923, ste es siempre inexcusable. Actos que no implican aceptacin: Segn el art. 3328 los actos que tienden slo a la conservacin, inspeccin o administracin de los bienes hereditarios, no importan una aceptacin tcita, si no se ha tomado el ttulo o calidad de heredero. Es condicin necesaria que el heredero no haya tomado el ttulo o calidad de heredero ya que ello importa una aceptacin expresa, independientemente de la realizacin del acto de conservacin. Dentro de estos actos conservatorios se encuentran los siguientes: Las reparaciones urgentes o necesarias. La reinscripcin de hipotecas. La recoleccin de frutos naturales. La venta de la produccin anual de una hacienda en caso de que no pudiera quedar en el campo. La continuacin de una explotacin en marcha siempre que quedase sentado que se acta como mero gestor y para evitar el perjuicio de su paralizacin, y no como administrador a ttulo de dueo. La demanda para interrumpir una prescripcin, claro est que lo aconsejable sera que se deje constancia que se inicia con slo ese objeto, para que no puede ser aplicable el art. 3323. En caso de duda sobre si el acto del heredero importa o no aceptacin tcita, debe decidirse que no la hay pues la aceptacin implica asumir responsabilidades que no pueden hacerse pesar sobre el heredero que no ha puesto de manifiesto una voluntad clara de comportarse como tal. Valoracin del sistema del cdigo. Era demasiado riguroso el sistema del CC para apreciar la conducta del heredero e imponerle, aun en contra de su voluntad la aceptacin de la responsabilidad ultra vires. Es evidente que mucho de los actos que la implican no son incompatibles con la aceptacin beneficiaria, no obstante lo cual la aceptacin tcita deba reputarse siempre como pura y
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simple (art 3329 cc). Por qu se pregunta Fornieles convertirlos en representativos de una aceptacin pura y simple? Los actos permitidos al heredero beneficiario no deberian producir otro efecto que la aceptacin bajo beneficio de inventario. Esta solucin es la vigente posterior a la 17.711, todo tipo de aceptacin se presume beneficiaria. Aceptacin forzada. El art. 3331 dice, El que an no hubiese aceptado o repudiado la herencia y hubiese ocultado o sustrado algunas cosas hereditarias teniendo otros coherederos, ser considerado como que ha aceptado la herencia. Se trata de una sancin para quien procede dolosamente en perjuicio de sus coherederos; justifica su aplicacin la existencia de cualquier conducta fraudulenta tendiente a romper la igualdad de la particin. Por lo tanto, la sancin no se aplicar a quien ha actuado de buena fe. Si bien nuestro Cdigo no lo dice expresamente, la sancin contenida en el art. no consiste solamente en privar al sucesible de la posibilidad de renunciar a la herencia en el futuro sino tambin de considerarlo aceptante puro y simple, es decir, privarlo del beneficio de inventario, ya que segn el art. 3405 la ocultacin de bienes hereditarios es incompatible con la conservacin del beneficio de inventario. En cuanto a los requisitos: I. La ley exige que el ocultamiento o sustraccin sea anterior a la renuncia de la herencia. Por lo tanto, si primero ha renunciado y luego comete ese fraude no se aplica la sancin, pero el hecho quedara sujeto a responsabilidad penal, en su caso. II. Adems, es necesario que existan otros coherederos. Este requisito ha sido criticado ya que quedaran desamparados los legatarios, los acreedores y an el Fisco. Sin embargo, gran parte de la doctrina entiende que estos terceros estaran facultados para valerse del art. Aceptacin por mandatario, examen del art. 3330 del CC. Segn el art. 3330, La aceptacin, sea expresa o tcita, puede hacerse por medio de un mandatario constituido por escrito o verbalmente. En la nota al art., Vlez dice que an cuando no es vlida la aceptacin hecha verbalmente, no puede rechazarse un mandato verbal de aceptar la sucesin. O sea que mientras la aceptacin expresa debe constar siempre por escrito, el mandato para efectuar esa aceptacin puede ser verbal. La norma ha sido objeto de crtica por parte de la doctrina: Algunos autores exigen que el mandato para aceptar herencias debe otorgarse por escrito. Otros, en cambio, dicen que la cuestin no reviste importancia prctica ya que, en relacin a terceros, el mandato exigir prueba, ya sea por escrito o por el hecho de la ratificacin del mandante. Por ltimo, conforme al art. 1881 inc. 16, el mandato para aceptar herencias requiere poder especial. 2. Efectos de la aceptacin de la herencia : Como ya se dijo antes, la aceptacin de la herencia puede ser pura y simple o con beneficio de inventario. En este punto, nos referimos a los efectos de la aceptacin pura y simple. Cabe sealar que despus de la ley 17711, este tipo de aceptacin se reduce a los casos de prdida del beneficio de inventario o al raro supuesto de que al aceptar se renuncie expresamente al beneficio. La aceptacin no beneficiaria tiene los siguientes efectos: Irrevocabilidad: el efecto caracterstico de la aceptacin pura y simple es convertir en irrevocable la calidad de heredero, por lo tanto, en adelante ya no se podr renunciar a la herencia ni acogerse al beneficio de inventario (art. 3341). Retroactividad: los efectos de la aceptacin se remontan al da de la apertura de la sucesin, a partir de cuyo momento queda fija la propiedad de la herencia en la persona del aceptante (arts. 3341 y 3344). En verdad, ste no es un efecto de la aceptacin sino del principio segn el cual los derechos sucesorios se transmiten de pleno derecho en el instante mismo del fallecimiento. Es decir, la aceptacin no hace sino consolidar esa situacin. Por lo tanto, desde aquel momento el heredero aprovecha los acrecimientos de los bienes, y soporta sus prdidas, le pertenecen los frutos, productos y rentas; toma la sucesin entera, tal como estaba al da en que se abri con sus cargas y beneficios;
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aprovecha las renuncias que hubieran hecho sus coherederos desde el da de la apertura de la sucesin; se beneficia de las prescripciones que han corrido a favor de la sucesin en el intervalo entre la apertura y la aceptacin, y soporta las que han corrido contra ella, etc. (nota al art. 3341). Continuacin de la persona del causante. Continuacin de la persona del causante. Confusin de patrimonios, excepciones. Responsabilidad ultra vires, alcances; desde cuando rige; correlacin de los Art. 3343 y 3414 CC. o Continuacin de la persona del causante: Vlez, en el art. 3417 establece el sistema propio del derecho romano de la continuacin de la persona, El heredero que ha entrado en posesin de la herencia o ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del causante y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. De este principio resulta: o La confusin de patrimonios: como consecuencia inmediata de la aceptacin pura y simple resulta la confusin del patrimonio dejado por el causante con el propio del heredero y, al respecto, el art. 3342 dice, La aceptacin de la herencia causa definitivamente la confusin de la herencia con el patrimonio del heredero; y trae la extincin de sus deudas o crditos a favor o en contra del difunto; y la extincin tambin de los derechos reales con que estaban gravados sus bienes a favor del difunto, o que le competan sobre sus bienes . Sin embargo, esta confusin no se opera si la aceptacin goza de beneficio de inventario o si los acreedores piden la separacin de patrimonios. o La responsabilidad ultra vires hereditatis : esta es la otra consecuencia fundamental de la aceptacin pura y simple; y en virtud de ella el heredero que ha aceptado la herencia queda obligado tanto respecto de sus coherederos como respecto de los acreedores y legatarios, al pago de las deudas y cargas de la herencia, no slo con los bienes hereditarios sino tambin con los suyos propios (art. 3343). En cuanto a la correlacin entre el art. 3343 y el art. 3414, para el 3414 cc la responsabilidad intra vires puede demandarse desde la posesin (herederos reconoce desde la posesin de la calidad de heredero de pleno derecho ascendiente, descendiente y conyuge 3410 cc distinto del 3412/13 colaterales y legatarios) Solo a los efectos procesales por que en la practica se requiere de la declaratoria de herederos para todos (CPCCF), adems requiere del testamento que el mismo fije heredero (3710 ult parte). Por lo tanto, desde que momento surge la responsabilidad? La responsabilidad surge desde el momento de la aceptacin, puesto que desde ese momento ya se est usufructuando la herencia. En cuanto al art. 3414, ha sido interpretado de la siguiente manera: juega en tanto y en cuanto el sucesible no haya realizado actos de aceptacin expresa o tcita, independientemente de que haya entrado o no en posesin de la herencia. Principio de la responsabilidad ultra vires; legislacin comparada, opinin de la doctrina. La responsabilidad ultra vires funciona slo respecto de la aceptacin pura y simple ya que desde la reforma de la ley 17711 se presume que toda herencia ha sido aceptada con beneficio de inventario, el heredero responde slo con los bienes recibidos y no se produce la confusin de patrimonios. Es decir, hay responsabilidad intra vires. Esto no significa que el sistema de la continuacin de la persona haya quedado derogado sino que sigue funcionando pero atenuado por la reforma. En el sistema de la responsabilidad intra vires, el heredero slo responde con los bienes heredados y puede funcionar de 2 formas diferentes: Cum Viribus: limitacin de la responsabilidad cualitativa, el heredero responde con los bienes heredados y su responsabilidad cesa si ellos se destruyen o se pierden. Pro Viribus: limitacin de la responsabilidad cuantitativa, el heredero responde hasta el valor de los bienes heredados y su responsabilidad no cesa si ellos se destruyen o se pierden. Por lo tanto, podra quedar afectado su patrimonio personal, al cual se habran incorporado dichos bienes, pero slo hasta el lmite de ese valor. En nuestro derecho, la responsabilidad del heredero se limita a los bienes heredados, o sea que es cum viribus hereditatis. Pero la terminologa empleada por el Cdigo es un tanto confusa, y en tal sentido el art. 3371 dice que el heredero beneficiario est obligado por las deudas y cargas de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que
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ha recibido de la herencia. Esta expresin podra hace creer que se trata de una responsabilidad pro viribus hereditatis. Sin embargo, prevalece la opinin de que el heredero beneficiario slo responde con los bienes recibidos, opinin fundada en los art.3371 in fine, 3379, 3398, etc. Esta responsabilidad cum viribus recae tambin sobre los frutos (art. 3439). Pero no comprende los bienes colacionados ( art. 3372) ya que la colacin slo se debe a los otros herederos. Es la solucin prcticamente unnime en la legislacin comparada. Con respecto al derecho comparado , las legislaciones que adhieren al principio de la sucesin en los bienes (propia del sistema germnico) limitan la responsabilidad del heredero. Pero cabe destacar que en la legislacin comparada predomina, an hoy, el principio de la responsabilidad ilimitada (propia del sistema romano) mantenida por un motivo de tradicin jurdica. Sin embargo, no se puede dejar de decir que en la legislacin moderna se nota una fuerte reaccin contra el principio de la responsabilidad ilimitada, y as los Cdigos de Mxico, Per, Rusia, el Common Law consagran la responsabilidad intra vires como regla general. Quienes defienden la responsabilidad ultra vires se fundamentan desde lo moral considerando que est bien que el heredero asuma los compromisos y deudas del difunto y para casos en que fuese gravosa y perjudicial ah est el beneficio del inventario, desde lo prctico es el mejor medio de conciliar el inters del heredero con el de los acreedores, si desea limitar su responsabilidad debe inventariarlos, liquidar el pasivo y recin disponer de ellos como propios. 3. Nulidad de la aceptacin. Casos contemplados por el Cdigo. Personas que pueden solicitar la nulidad. Derechos de los acreedores del heredero que ha aceptado una herencia evidentemente mala. Efectos. Prescripcin de la accin de nulidad. Siendo la aceptacin expresa un acto jurdico, son aplicables a ella las normas generales relativas a la nulidad de los actos jurdicos, en cuanto no estn modificadas por las normas del derecho sucesorio. Las modificaciones esenciales a las reglas generales son 2; la supresin del error como causal de nulidad y la admisin de una causal especfica, la del art. 3338. Causales. Casos contemplados: Omisin de las formas legales: el art. 3335 dice, La nulidad de la aceptacin, sea pura y simple, sea bajo beneficio de inventario, no puede ser demandada, y no debe pronunciarse sino cuando ha tenido lugar sin la observancia de las formas, o sin el cumplimiento de las condiciones prescriptas para suplir la incapacidad del heredero a cuyo nombre es aceptada la herencia. En la aceptacin expresa las formas legales son el instrumento pblico o privado (art. 3319). Tratndose de la aceptacin tcita, ser nula o anulable si es nula o anulable el acto de disposicin o administracin del cual surge, y la nulidad es declarada. Segn la segunda parte del art. 3335, tambin procede la nulidad de la aceptacin por inobservancia de las formalidades requeridas para suplir la incapacidad del aceptante. Dolo: segn el art. 3336, Puede demandarse la nulidad de la aceptacin, cuando ella haya sido a consecuencia del dolo de uno de los coherederos, o de un acreedor de la herencia, o de un tercero. En tal supuesto son aplicables las normas generales de los art.931 y sigts. Violencia: segn el art. 3337, Puede tambin demandarse la nulidad de la aceptacin, cuando ha sido el resultado de miedo o violencia ejercida sobre el aceptante . En tal supuesto son aplicables las normas generales de los art.936 y sigts. Error: nuestro Cdigo no admite el error como causal de nulidad de la aceptacin. Sin embargo, la doctrina opina que debe aceptrselo cuando ha recado sobre la identidad de la sucesin, que se da cuando el sucesible acepta una herencia creyendo aceptar otra (argumento del art. 3350). Y en materia de aceptacin tcita, se podra contemplar el caso del art. 3320 que se refiere al error sobre los alcances del acto que provoca la aceptacin tcita de la herencia. El caso del art. 3338: Vlez, siguiendo el Cdigo Napolen, ha establecido en dicho art. que, Puede igualmente demandarse la nulidad de la aceptacin cuando la herencia se encuentra disminuida en ms de la mitad por las disposiciones de un testamento
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desconocido al tiempo de la aceptacin. En este supuesto se est frente a un factor imprevisible al momento de la aceptacin, y que puede ser decisivo si existen muchas deudas y la responsabilidad es ilimitada. Pese a la presuncin de aceptacin beneficiaria, la disposicin no ha perdido su inters ya que la aceptacin puede hacerse en forma pura y simple o perderse el beneficio de inventario. El art. juega tanto en la aceptacin expresa como en la tcita. Se exigen 2 requisitos: o Que se haya descubierto un testamento cuya existencia no se conoca al momento de la aceptacin. o Que la herencia, dado su contenido, se encuentre disminuida en ms de la mitad. En cuanto al fundamento y naturaleza de esta causal, hay opiniones distintas: La doctrina francesa la considera un caso de lesin. Pero parecera que se est confundiendo lesin con perjuicio. Segn la doctrina moderna, la lesin implica un contrato oneroso en el cual una de las partes, prevalindose de la ignorancia, la inexperiencia o las necesidades de la otra, ha obtenido ventajas excesivas, destruyendo la equidad que debe reinar en las convenciones. Y en este supuesto esto no se da. Algunos autores consideran que la nulidad se funda en el error, pero tampoco puede admitirse este punto de vista. Pues si el error fuera el fundamento de la nulidad, debera admitirse tambin todo otro que fuera excusable y que originara un perjuicio similar (por ej. la aparicin de deudas que se desconocan); pero la ley slo lo admite ante el descubrimiento de un nuevo testamento. Para Borda la invalidez se funda en la aparicin de un hecho inimputable al heredero. Por lo tanto, no habra una nulidad propiamente dicha, sino una revocacin del acto por el interesado. Pues el descubrimiento de un testamento posterior no es un hecho concomitante con el acto como lo requiere la nulidad. No se trata de un acto viciado ab initio sino que se otorga al interesado la posibilidad de dejar sin efecto la aceptacin, es decir, revocarla en virtud de un acontecimiento sobreviviente. Condicin general para que la nulidad pueda ser deducida: para que la nulidad pueda ser declarada es necesario que despus del acto nulo no se haya realizado ningn otro que implique aceptacin tcita, pues en tal caso sta opera retroactivamente y la declaracin de nulidad perdera inters. Tal cosa ocurrira si despus de cesada la violencia que me oblig a aceptar, manejo un bien de la herencia. Pero hay que dejar a salvo 2 hiptesis, la del dolo y la de la revocacin del art. 3338. Por ej. si yo he aceptado engaado sobre el valor de los bienes por quienes tenan inters en mi aceptacin, y luego, sin haber cesado el error a que he sido inducido, vendo un bien, se mantiene mi derecho a reclamar la nulidad ya que mi segundo acto no es sino una consecuencia del dolo. Lo mismo ocurre en el caso del descubrimiento de un testamento. Personas que pueden solicitar la nulidad: segn el art. 3339, la nulidad de la aceptacin puede pedirla tanto el aceptante como sus acreedores a su nombre. Aunque la ley no lo dice, para Borda tambin pueden pedirla los sucesores universales del aceptante. En cambio, predomina en la doctrina que los cesionarios de la herencia no tienen la accin. En cuanto a los acreedores, ellos actan por va de la accin subrogatoria, sin perjuicio de la accin de fraude que les otorga el art. 3340. Efectos de la nulidad: el efecto principal de la nulidad de la aceptacin es volver las cosas al estado en que se encontraban antes que ella hubiera tenido lugar ( art. 1050). Por lo tanto, la aceptacin impugnada se tendr por no realizada y el heredero tendr la posibilidad de aceptar, con o sin beneficio de inventario, o de renunciar. El art. 1051 protege a los terceros adquirentes de inmuebles de buena fe a ttulo oneroso. Supuestos: a- Renuncia posterior: - Cesa la confusin de patrimonios entre la sucesin y el heredero renaciendo crditos y deudas recprocos. - El renunciante debe restituir todos los bienes del acervo hereditario incluso frutos y productos recibidos. - Queda sustraido a las deudas de la herencia. - Si el heredero pag deuda de la sucesin tiene dos acciones: contra el tercero por repeticin del pago de lo que no se debe ( 784 cc), y contra los actuales acreedores subrogandose en los derechos del acreedor originario acorde a las reglas de pago por otro (786 inc 3).
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- Cttos celebrados con terceros con excepcion de los referidos a administracin son nulos. - Los actos de administracin son validos y deben ser respetados por loe herederos que le suceden al renunciante, aplica normas del heredero aparente. - Las enajenaciones a ttulo oneroso son vlidas producindose una subrogacin real. Las enajenaciones a ttulo gratuito quedan anuladas (art 3430). b- Perdida del beneficio de inventario: su situacin es la de aceptante no beneficiario, solo si el acto ulterior es anulable podr conservar el beneficio. Prescripcin de la accin de nulidad: por aplicacin de las normas generales relativas a la nulidad de los actos jurdicos por vicios del consentimiento, la accin de nulidad prescribe a los 2 aos (art. 4030). En cambio, la accin de nulidad por vicios de forma se prescribe a los 10 aos (art. 4023) digresin hecha por Goyena Copello. Derechos de los acreedores del heredero que ha aceptado una herencia evidentemente mala: los acreedores del heredero, aparte de la accin de nulidad prevista en el art. 3339, tienen una accin de revocatoria de la aceptacin en el supuesto que el heredero aceptara una herencia recargada de deudas en connivencia fraudulenta con los acreedores de la sucesin. Al respecto, el art. 3340 dice, Los acreedores del heredero podrn, en el caso que ste hubiese aceptado una sucesin evidentemente mala, por una connivencia fraudulenta con los acreedores hereditarios, demandar en su propio nombre, por una accin revocatoria, la retractacin de la aceptacin. Es requisito esencial de la accin es el acuerdo fraudulento entre el heredero y los acreedores de la sucesin; y aqu reside la dificultad, prcticamente insalvable para que prospere la accin. La prueba de un convenio de tal ndole es normalmente imposible ya que nunca se hace por escrito o ante testigo semejante acuerdo. Adems, el heredero nunca cometer la ingenuidad de complotarse con los acreedores del causante para efectuar una aceptacin que est en condiciones de llevar a cabo por s slo y libremente. De all que esta accin se considera intil, adems no se conoce que haya sido intentada esta especie de accin en nuestros tribunales. 4. Renuncia. Concepto. Caracteres. Formalidades. Efectos. Derecho a las donaciones y legados. Deudas reembolsables. Retractacin. Revocacin. Nulidad de la renuncia. La renuncia es un acto jurdico unilateral por el cual la persona llamada a la herencia declara su voluntad de repudiarla. Es importante distinguirla de otros actos que no tienen sino la apariencia o el nombre de tal, y as, por ej. la renuncia onerosa hecha importa una cesin de derechos hereditarios, al igual que la renuncia hecha a favor de ciertas personas excluyendo algunos herederos o alterando las porciones que a stos les hubiera correspondido. En tales casos hay aceptacin y no renuncia. La renuncia tiene los siguientes caracteres: Es voluntaria, ya que nadie puede ser obligado a repudiar una herencia. Es unilateral, porque su eficacia slo depende de la manifestacin de la voluntad del renunciante. Es gratuita, ya que si se tratara de una renuncia onerosa habra una cesin y el heredero se considera aceptante. Es indivisible, ya que el art. 3317 dice que la aceptacin o la renuncia no puede hacerse slo por una parte de la herencia. Y agrega, la aceptacin o la renuncia hecho slo por una parte de la herencia equivale a una aceptacin ntegra. Es lisa y llana, ya que no puede hacerse a trmino o bajo condicin ( art. 3317), ni a favor de determinadas personas. El art. 3317 agrega que la aceptacin o renuncia hecha a trmino equivale a una aceptacin ntegra, y la hecha bajo condicin se tiene por no hecha. Es retractable, siempre y cuando otro heredero no haya aceptado la herencia (art.3348). Si hubiera pluralidad de herederos, y uno acepta la herencia y los otros no, ya no podra retractarse el renunciante porque ese slo heredero aceptante tiene vocacin expansiva al todo. Es retroactiva, se juzga al renunciante como si nunca hubiera sido heredero y la sucesin se difiere como si l nunca hubiese existido (art. 3353). Es expresa y formal. Art.3345. 3346 y 1184 inc. 6. Segn el art. 3345, la renuncia no se presume y debe ser expresa. Por lo tanto, rige un principio diferente que con
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relacin a la aceptacin, que puede ser tcita. Pero no slo debe ser expresa sino tambin formal. En este punto las disposiciones del C.C. son confusas y contradictorias, dando lugar a dificultades de interpretacin y diferencias tanto en doctrina como en jurisprudencia. El art. 3345 dice que para que la renuncia sea eficaz respecto a los acreedores y legatarios, debe ser expresa y hecha en escritura pblica en el domicilio del renunciante o del difunto, cuando la renuncia importa $1000. Es decir, este art. establece las formas para la eficacia frente a los acreedores y legatarios, y as: Si la renuncia importa ms de $1000 debe ser hecha en escritura pblica. Si es menor a esa suma puede ser hecha en instrumento privado. Sin embargo, esta segunda posibilidad ha quedado derogada indirectamente con la nueva redaccin del art. 1184 inc. 6, al suprimirse el lmite de $1000 de la redaccin anterior. Por lo tanto, se puede decir que siempre es necesario, para la eficacia de la renuncia, la escritura pblica, cualquiera sea su valor. Esta es la nica manifestacin de voluntad que puede denominarse renuncia, ya que junto a ella, Vlez ha establecido otras especies denominndolas de igual manera pero que no responden a su verdadero concepto dado que son el resultado de una convencin entre coherederos. Para que haya renuncia propiamente dicha ella debe ser unilateral, gratuita, incondicional e impersonal. En este orden de ideas, nos encontraramos con el art. 3346 que dice, La renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene efecto entre los coherederos. Son las mal llamadas renuncias entre herederos, el Cdigo luego de sentar el principio del art. 3346, en el art. 3349 dice que entre los que tengan derecho a la sucesin, la renuncia no est sometida a ninguna forma especial; puede ser hecha y aceptada en toda especie de documento pblico o privado. Y el art. 3347 agrega que la renuncia hecha en instrumento privado no puede serle opuesta al renunciante por los coherederos sino cuando hubiese sido aceptada por stos. Como seala Borda lo que sucede es que al redactar el art. 3346 y los otros, Vlez tuvo en cuenta la renuncia de derechos hereditarios como consecuencia de una convencin entre coherederos. Como ya se ha visto, la renuncia que resulta de una convencin entre coherederos no es propiamente una renuncia sino una aceptacin ya que importa disponer de los derechos hereditarios, lo que slo puede hacerse a ttulo de dueo y de heredero. En el mismo sentido cabe interpretar el art. 3318 que permite que la renuncia entre coherederos pueda ser condicional o bajo reserva. Es decir, en tal supuesto no hay renuncia a la herencia sino renuncia a los derechos adquiridos por la aceptacin. Por ltimo, puede hacerse por mandatario y, en tal caso, el mandato se debe otorgar por escritura pblica (art. 1184 inc. 6) y se requiere de poder especial (art. 1881 inc. 4). Si bien la renuncia debe ser siempre expresa, hay una hiptesis que puede ser considerada tcita. Ella tiene lugar cuando el sucesible ha dejado transcurrir el plazo de 20 aos fijado por el art. 3313 que tiene para aceptar o repudiar, y otro heredero ha aceptado la herencia; en tal supuesto se lo considera renunciante (Borda). Formalidades. El art 3345 cc, la renuncia no se presume; debe ser expresa. La renuncia altera sustancialmente la posicin del llamamiento a la herencia y le hace perder definitivamente sus derechos a ella. Es lgico que la ley requiera una manifestacin de voluntad expresa. La renuncia tambin es formal. El art 1184 inc 6 establece que deben hacerse en escritura pblica, bajo pena de nulidad, la cesin, repudiacin y renuncia de derecho hereditario. El 3345 cc establece que para ser eficaz la renuncia de la herencia respecto de acreedores y legatarios, debe ser expresa y hecha por escritura pblica en el domicilio del renunciante o del difunto. Luego viene la complicacin, el 3346 cc dice que la renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene efecto entre los coherederos, el 3347 cc agrega no puede ser opuesta al renunciante por los coherederos sino cuando hubiese sido aceptada por estos, y finalmente, el art 3349 cc dispone que entre los que tengan derecho a la sucesin, la renuncia no est sometida a formalidades, puede ser hecha y aceptada en toda especie de documento pblico o privado. Cmo se concilian? 1) Para algunos no hay contradiccin: la renuncia hecha en instrumento privado ser vlida respecto de los coherederos, en tanto que, para que produzca efectos respecto de acreedores y legatarios, ser indispensable la escritura pblica.
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2) Fornieles entiende que los arts 3346/47 y 3349 cc Velez ha llamado renuncia a lo que es, en realidad, cesin de derechos hereditarios. Lo prueba que los arts 3347 y 3349 cc hablan de la aceptacin de la renuncia por los coherederos. La renuncia de una herencia no se acepta, est regida por los arts 1184 y 3345 cc y debe hacerse por escritura pblica. 3) Quinteros: no se trata de dos renuncias, una que exigira escritura pblica y otra para la cual bastara el instrumento privado, sino que es vlida la renuncia hecha en instrumento privado; solo que no es oponible a los acreedores y legatarios. 4) Un plenario de la Cam de Ap civil de CF sostuvo que la renuncia debe hacerse por escritura pblica, igual el registro de la propiedad por una acordada del 85 aunque si rechaza la inscripcin, plantea ante el juez por recurso de reconsideracin ante la sala 1ra de la circunscripcin correspondiente. 5) Para Zanonni es la renuncia de un derecho adquirido por la aceptacin ( 868/9 y 875 cc) exige escritura pblica. Efectos: el efecto principal de la renuncia es que se juzga al renunciante como si nunca hubiera sido heredero (art. 3353). En consecuencia: o La sucesin se difiere como si el renunciante no hubiera existido; por lo tanto, la renuncia beneficia a los herederos de igual grado cuando los haya o, en su defecto, a los herederos del grado subsiguiente. o El renunciante no est obligado a colacionar pues no siendo heredero es imposible imponerle ese deber (art. 3476). o Si antes de la renuncia ha ejercido actos de administracin que no importan aceptacin tcita, debe rendir cuenta de ellos. o No est obligado a responder por las deudas de la sucesin, no le cabe responsabilidad alguna. Pero no lo excluye del pago de los gastos funerarios, en el caso del art. 2308, no dejando bienes el difunto, los gastos funerarios sern pagados por el cnyuge suprstite y, cuando ste no tuviese bienes, por las personas que tenan la obligacin de alimentar al muerto cuando viva. o La renuncia no impide a los herederos del renunciante reemplazarlo en ejercicio del derecho de representacin (art. 3554). Derecho a las donaciones y legados: el art. 3355 dice, El heredero que renuncia a la sucesin puede retener la donacin entre vivos que el testador le hubiere hecho, y reclamar el legado que le hubiere dejado, si no excediere la porcin disponible que la ley asigne al testador. En algunos casos, el renunciante sale beneficiado porque, como extrao a la herencia, no tiene obligacin de colacionar. Deudas reembolsables: el art. 3356 dice, El heredero que renuncia a la sucesin no puede exonerarse de restituir las sumas que debe a la herencia. El pago de ellas puede serle reclamado, no slo por los otros coherederos, sino an por los acreedores, herederos y legatarios. Retractacin: el renunciante puede retractarse siempre y cuando los otros coherederos no hayan aceptado la herencia. Al respecto, el art. 3348 dice, El renunciante puede aceptar la herencia mientras no la hubiesen aceptado los otros coherederos o los llamados a la sucesin. Pero no podr aceptarla cuando la herencia ha sido ya aceptada por los coherederos o por los llamados a la sucesin, sea la aceptacin de stos pura y simple o con beneficio de inventario, haya sido posterior o anterior a la renuncia. Si los coherederos han renunciado simultneamente y luego uno de ellos se arrepiente y acepta, los restantes ya no pueden hacerlo. El cdigo habla de los herederos o de las personas llamadas a la sucesin. Debe reputarse incluido al fisco. La aceptacin por este impide la retractacin. La aceptacin de los coherederos impide derecho de retractacin sea o no bajo beneficio de inventario. En cuanto a los efectos, la retractacin de la renuncia deja firme los derechos que en el nterin hubieran adquirido los terceros sobre los bienes de la sucesin, sea por prescripcin, sea por actos vlidos celebrados con el curador de la herencia vacante ( art. 3348). Se puede retractar desde el momento en que la sucesin ha sido deferida, el derecho se mantiene por 20 aos desde la muerte del causante (3313 cc). Revocacin: segn el art. 3351, Los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la renuncia, y toda persona interesada, pueden demandar la revocacin de la renuncia que
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se ha hecho en perjuicio de ellos, a fin de hacerlos autorizar para ejercer los derechos sucesorios del renunciante hasta la concurrencia de lo que les es debido. Requisitos para la procedencia de la accin: En primer lugar, el hecho de la renuncia a la herencia por parte del deudor. Que los acreedores del renunciante, sean de fecha anterior a la renuncia, ya que de otra manera no podran invocar perjuicio alguno. La existencia del perjuicio ocasionado a los acreedores del renunciante. Para demostrarlo ser necesario acreditar la insolvencia de este ltimo. Quienes pueden accionar: La accin revocatoria puede ser intentada slo por los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la renuncia. El art. 3351 menciona tambin a toda otra persona interesada, la doctrina considera que se trata de un error ya que no hay otros interesados fuera de los acreedores del renunciante, pues slo ellos pueden verse perjudicados por la renuncia a una herencia solvente. Efectos: El art. 3352 dice, Los acreedores autorizados a ejercer los derechos sucesorios de su deudor, no son herederos del difunto y no pueden ser demandados por los acreedores de la herencia. Todo lo que quede de la porcin del renunciante o de la herencia misma, despus del pago a los acreedores del heredero, corresponde a sus coherederos o a los herederos de grado subsiguiente. Ni unos ni otros pueden reclamar del renunciante el reembolso de las sumas o valores pagados a sus acreedores. Es decir, el efecto de la accin revocatoria es hacer inoponible la renuncia al acreedor que la intenta. Este podr proceder como si la renuncia no hubiera tenido lugar y cobrarse sus crditos del acervo hereditario y ejercer, por va de subrogacin, todos los derechos del heredero, no obstante que ste, por s mismo, no puede ya hacerlos valer. La accin slo beneficia al acreedor que la intenta. En las relaciones entre el renunciante y los coherederos o herederos de grado subsiguiente que ocuparn su lugar no produce efecto alguno, el renunciante no se convierte en aceptante y los que lo sucedieron en su ttulo hereditario siguen siendo herederos y si queda un remanente les corresponde a ellos y no al renunciante. Nulidad de la renuncia: En esta materia tambin se aplican las normas generales que rigen la nulidad de los actos jurdicos, en cuanto no estn modificadas por el derecho sucesorio. Segn el art. 3350, puede demandarse la nulidad de la renuncia en los siguientes casos: 1. Cuando se hayan omitido las formalidades prescriptas para suplir la incapacidad del renunciante. 2. Cuando ha sido efecto de dolo o violencia ejercida sobre el renunciante. 3. Cuando por error, se ha renunciado otra herencia que la que se entenda renunciar. Es el llamado error sobre la identidad de la herencia. Existen otras causales que surgen de la normativa general del Cdigo, es decir, tambin provocan la nulidad de la renuncia: 1. La omisin de las formas prescriptas por la ley. 2. El sujetarla a trmino, condicin o hacerla en parte. 3. Haber aceptado la herencia anteriormente, sea en forma expresa, tcita o forzosa. 4. La renuncia a una herencia futura. Legitimacin Activa: tratndose de la nulidad de la renuncia no hay norma expresa que faculte al propio renunciante y a sus acreedores para demandar su nulidad. Pero la doctrina entiende que puede aplicarse analgicamente al caso el art. 3339. Efectos: la nulidad de la renuncia tiene los efectos propios de toda anulacin; vuelven las cosas al mismo estado en que se hallaban antes del acto anulado ( art. 1050), por lo tanto, se considera que el heredero no ha renunciado. Por consiguiente, vuelve a tener el derecho a optar entre aceptar, con o sin beneficio de inventario, o renunciar.
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BOLILLA 5
1. Aceptacin de la Herencia con Beneficio de Inventario. Concepto . El beneficio de inventario es una modalidad de la aceptacin de la herencia por la cual el heredero limita su responsabilidad por las deudas y cargas de la sucesin hasta los bienes recibidos, responsabilidad intra vires cum viribus hereditatis. Es una institucin que beneficia directamente al heredero e indirectamente a los acreedores de la sucesin y del heredero. El beneficio de inventario es una prerrogativa que la ley otorga al heredero para evitar la confusin de patrimonios y la responsabilidad ultra vires, propias del sistema de la sucesin en la persona. Es decir, es un modo de aceptacin de la herencia por el cual el patrimonio de la herencia no pierde su unidad ni se confunde con el patrimonio propio del heredero. Esta institucin importa una excepcin a los principios de la sucesin en la persona pero es justamente en su contexto (y no en el de la sucesin en los bienes) que se explica su verdadero sentido, dado que su finalidad es neutralizar o atemperar la responsabilidad ultra vires hereditatis, consecuencia de la confusin de patrimonios. En cuanto a como funciona, para acogerse al beneficio de inventario basta aceptar la herencia lisa y llanamente pues la ley presume que dicha aceptacin es siempre beneficiaria, y hacer el inventario en el tiempo que la ley prev. Esto permitir evaluar la herencia correctamente e impedir confusiones de bienes en perjuicio de los acreedores, tanto de la sucesin como del heredero; es decir, significar mantener separados el patrimonio propio y el que perteneci al causante. El heredero se convierte en un liquidador de los bienes heredados, entra en posesin de ellos, paga las deudas y, si queda remanente, lo incorpora a su patrimonio.
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Antecedentes del derecho romano. Derecho francs, Cdigos modernos. La primera excepcin formal al principio de la responsabilidad ultra vires la encontramos durante el Imperio Romano como un privilegio concedido por el emperador Giordano a los militares. De acuerdo al mismo, cuando stos, por ignorancia, hubieren aceptado una herencia su responsabilidad quedaba circunscripta a los bienes del causante. Luego, tal prerrogativa se extiende, por Justiniano, a todos los herederos a quienes se les permita limitar su responsabilidad a condicin de hacer un inventario del contenido de la herencia. Y as, este instituto fue luego recogido por las legislaciones posteriores con distintos matices en miras a atemperar esa responsabilidad ilimitada propia del sistema de la sucesin en la persona. Es por eso que en la actualidad vemos, en el derecho comparado, la polarizacin de los sistemas en 2 grupos; las que parten de la responsabilidad ilimitada pero limitable del heredero (sistema de la sucesin en la persona); y los que limitan su responsabilidad desde el comienzo (sistema de la sucesin en los bienes). Dentro de la primera corriente, que es la de nuestro sistema legal, se encuentran los Cdigos civiles francs, espaol, italiano, etc.; con distintos matices. Para la segunda corriente, la regla general es la limitacin de la responsabilidad del heredero. En las legislaciones que adoptan esta corriente se puede o no exigir un inventario, pero ste no es sino un medio de prueba del activo hereditario frente a terceros y, eventualmente, coherederos y legatarios, y no reviste carcter sustancial. Y as, los Cdigos de Brasil y Portugal establecen un sistema de responsabilidad limitada y una inversin de la carga de la prueba, el heredero responde siempre en forma limitada; si hay inventario confeccionado la carga de la prueba de que existen otros bienes no incluidos en el inventario, corresponde a los acreedores, coherederos y legatarios. Si no hay inventario, tambin responde en forma limitada el heredero pero a su cargo estar probar que determinados bienes no pertenecen a la masa hereditaria sino que son suyos. Por su parte, el Cdigo peruano se limita a establecer la responsabilidad limitada del heredero sin exigir, en ningn caso, la confeccin del inventario. Por ltimo, el derecho moderno tiende a abandonar el sistema de la sucesin en la persona y la responsabilidad ultra vires, y hacer de la sucesin un proceso concursal, como ocurre en Inglaterra y Mxico. Carcter del beneficio de inventario en el C.C. Argentino. El beneficio de inventario hasta la sancin de la ley 17711: la regla general era la presuncin de la aceptacin pura y simple, con la consecuente responsabilidad ultra vires del heredero, por la cual responda por las deudas y cargas de la sucesin e incluso por lo legado no slo con los bienes recibidos sino con los propios. Dentro de este sistema, la aceptacin con beneficio de inventario era la excepcin. As surga de la primera parte del art. 3363, La aceptacin bajo beneficio de inventario no se presume, debe ser expresa. Es decir, en todos los casos en que se aceptaba tcitamente la herencia, implicaba una aceptacin pura y simple (art. 3329). Para que ello no sucediera y poder gozar del beneficio, era necesario que el heredero manifestara, expresamente, su voluntad de acogerse al beneficio de inventario ante el juez del sucesorio en el trmino de 10 das, advirtindose que cualquier otra declaracin, aunque fuera en un acto autntico, no tendra efecto alguno. En esa poca se planteaba el problema siguiente, A partir de que momento se empezaban a contar esos 10 das? o Para algunos, a partir de la apertura de la sucesin. o Para otros, a partir del plazo del art. 3357 (los 9 das de luto y llanto). o Para otros, a partir del vencimiento de los trminos para hacer el inventario y deliberar. o Por ltimo, para otros era a partir de que el heredero hubiese sido intimado por parte interesada. La tesis mayoritaria, tanto en doctrina como en jurisprudencia, era la sealada en primer lugar. La discusin ha perdido toda relevancia debido a la modificacin de los arts. 3363 y 3366. El beneficio de inventario despus de la ley 17711 : el nuevo art. 3363, 1er parte, dice, Toda aceptacin de herencia se presume hecha bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga . Y el art. 3366 agrega, El heredero perder el
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beneficio si no hiciere el inventario dentro del plazo de 3 meses contados desde que hubiese sido judicialmente intimado por parte interesada. Luego de hecho el inventario, el heredero gozar de un plazo de 30 das para renunciar a la herencia, vencido el cual se lo considerar aceptante beneficiario. Finalmente, el art. 3363, 2da parte, dice, La realizacin de actos prohibidos al aceptante beneficiario importara la prdida del beneficio. Con el rgimen de la reforma no podemos afirmar que el Cdigo se ha separado del sistema de la sucesin en la persona y ha adoptado el sistema de la sucesin en los bienes, sino que ha transformado lo que antes era la excepcin en regla. Por lo tanto, la regla general es que toda aceptacin de herencia se presume hecha bajo beneficio de inventario con la consecuente responsabilidad intra vires del heredero, por la cual responde por las deudas y cargas de la sucesin slo con los bienes recibidos. Cabe sealar que la unidad sistemtica que exista en el C.C. se ha roto con la reforma de los arts. 3363 y 3366, ya que frente a estas normas subsisten otras que no se han modificado ni derogado producindose una colisin, por ej. con el art. 3329 que dispone que en todos los casos de aceptacin tcita la herencia se considera aceptada pura y simplemente o el mismo art. 3363 con el art. 3359 en la medida que el sucesor universal no puede aceptar la herencia con beneficio de inventario cuando ha hecho acto de heredero puro y simple. La presuncin de aceptacin beneficiaria ante los actos de aceptacin tcita: si bien el art. 3363 establece que toda aceptacin de la herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario, deben tenerse presente 2 situaciones: Que la realizacin de actos prohibidos al heredero beneficiario importar la prdida del beneficio. Existen ciertos actos que resultan incompatibles con el beneficio de inventario ya que, de realizarlos, el heredero habra aceptado tcitamente la herencia pero sin gozar de la presuncin en su favor, es decir, habra de reputrselo heredero puro y simple. Personas que pueden invocarlo: Segn el art. 3358, Todo sucesor universal, sea legtimo o testamentario, puede aceptar la herencia con beneficio de inventario contra todos los acreedores hereditarios y legatarios, y contra aquellas personas a cuyo favor se impongan cargas a la sucesin. Es decir, tienen derecho a invocarlo los herederos, tanto legtimos como testamentarios. En cambio, no lo tienen los legatarios de cuota, pues stos no asumen una responsabilidad ultra vires por las deudas y cargas de la herencia aunque pese sobre ellos la obligacin de pagar las deudas y cargas en proporcin a lo que percibieren ( art. 3499). Tampoco gozan de este derecho los legatarios. El heredero que hubiera aceptado la herencia renunciando expresamente al beneficio de inventario pierde, en forma definitiva, el derecho de acogerse a l ( arts. 3341 y 3359). Esa consecuencia solo resulta de la aceptacin con renuncia al beneficio de inventario, la nulidad de la aceptacin no beneficiaria vuelve las cosas al estado anterior del acto en que se encontraban (1050 cc). Segn el art. 3360 cuando son varios los herederos, el beneficio de inventario se concede separada e individualmente a cada uno de ellos, pudiendo algunos aceptar la herencia bajo beneficio de inventario y otros renunciar a l o perderlo por la realizacin de actos que traen aparejada esa consecuencia. La solucin es justa, ya que siendo individual la vocacin, tambin debe ser individual la manera de aceptar y porque sera injusto que la imprudencia a falta de previsin de alguno de los herederos, obligar a los otros a cargar con el pasivo de la sucesin. Los que aceptan pura y simple responden con todo su patrimonio pero hasta la porcin de su herencia. Conforme al 3361 cc la aceptacin con beneficio de inventario no modifica los efectos de la aceptacin pura y simple hecha por otros herederos y viceversa, los derechos y las obligaciones son siempre las mismas. Beneficiarios de pleno derecho: En nuestro derecho, los representantes legales de los incapaces pueden aceptar o repudiar las herencias con autorizacin judicial (art. 443 inc. 4), pero si las aceptan debe ser con beneficio de inventario (art. 450 inc. 4). Qu ocurre si, no obstante la prohibicin de los arts. citados, el representante legal manifiesta renunciar al beneficio de inventario o deja transcurrir el plazo del art. 3366 o realiza actos que importen la prdida del beneficio?
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En nuestra doctrina y jurisprudencia se ha impuesto definitivamente la teora de que los incapaces son aceptantes beneficiarios de pleno derecho. En consecuencia, aquellos actos del representante legal no le hacen perder el beneficio y slo pueden dar lugar a sanciones contra aqul, como sera la destitucin de los curadores o tutores y la designacin de un tutor ad hoc, si se tratase de los padres. Se discuta si bajo el rgimen anterior a la reforma la mujer casada era o no beneficiaria de pleno derecho. Al establecer la igualdad de los cnyuges en todo lo que atae a su capacidad, la ley 17711 ha terminado con la cuestin. Hoy no cabe duda de que no tiene el carcter de beneficiaria de pleno derecho. Con respecto a los concursados y fallidos, tambin son considerados beneficiarios de pleno derecho pero siempre que no hubiesen repudiado la herencia. Limitacin impuesta al causante: Segn el art. 3362, El testador no puede ordenar al heredero, sean legtimos o testamentarios, que acepte la sucesin sin beneficio de inventario. Es una solucin justa ya que no parece correcto que se pretenda imponer al heredero la obligacin de hacer frente, con sus propios bienes, a deudas que l, personalmente, no contrajo sino el propio testador. Para algunos autores no hay que confundirlo con los legados que pueden imponer algunas cargas que seran legtimas, en este caso el magistrado debe analizar las circunstancias del caso y si ve que no es una imposicin conforme a la del 3362 permitir la validez de la disposicin. 2. Procedimiento y efectos de la aceptacin. Presuncin, su carcter. Casos de aceptacin tcita, coordinacin. Casos de aceptacin forzada. Presuncin de su carcter. Segn el art. 3363, toda aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario. Se trata de una presuncin juris tantum ya que puede perderse el beneficio de 2 maneras: Voluntariamente: por renuncia expresa al beneficio de inventario en documento pblico o privado. Por sancin: ante la comisin de actos prohibidos o incompatibles con el carcter de heredero beneficiario; por no hacer el inventario dentro de los 3 meses de intimado judicialmente por parte interesada. Casos de aceptacin tcita: coordinacin. 1) Realizacin de actos prohibidos al heredero beneficiario: importa la perdida del beneficio. 2) Actos incompatibles con la aceptacin con beneficio de inventario: importa la aceptacin pura y simple tcita sin BI: a) Venta de inmuebles sin autorizacin judicial y sin remate pblico. b) Venta de bienes muebles sin autorizacin judicial, salvo los que el causante tena para vender o no podan conservarse. c) Constitucin de hipotecas, servidumbres, u otros derechos reales sobre inmuebles de la sucesin sin autorizacin judicial. d) Transar o comprometer en arbitros un pleito que interesa a la sucesin sin autorizacin judicial. e) Ocultar o sustraer bienes de la sucesin. f) Aceptar o renunciar una herencia deferida al causante sin autorizacin judicial y sin BI. 3) Actos compatibles (aceptacin tcita con BI): a) Pagar y recibir pagos correspondientes a la herencia. b) Demandar y ser demandado por la sucesin. c) Adicin a la herencia. Cesin de derechos hereditarios: es discutido por la doctrina. Es un acto de aceptacin tcita incompatible con el BI? Para algunos autores sin autorizacin judicial importa la perdida del BI (Perez Lasala). Para otros la cesin de derechos hereditarios sin autorizacin judicial importa una aceptacin tcita compatible con el BI por que no hay perjuicio alguno para los acreedores de la sucesin (tiene accin contra heredero y contra cesionario, a su vez este ultimo no se somete al regimen de Bi y responde hasta lo que recibe). La salvedad se da en los acreedores personales del heredero que s se ven perjudicados si no traban la inhibicin previo a la cesin y pierden la accin contra el cesionario. Casos de aceptacin forzada.
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El art 3331 cc dispone que el que no hubiera aceptado o repudiado la herencia y hubiese ocultado o sustraido algunas cosas de la herencia teniendo coherederos, ser considerado que acept la herencia. Tambin cuando terceros eventualmente puedan verse perjudicados por dichas acciones. El art 3405 cc entiende que cesa el BI por ocultacin de valores de la sucesin y por la omisin fraudulenta en el inventario de cosas de la herencia. Procedimiento. Intimacin para inventariar. Caracteres del plazo. Quienes pueden intimar. Tiempo hbil para intimar. Suponiendo que a la muerte de una persona existen sucesibles que an no se han pronunciado, cul es el procedimiento a seguir por los terceros interesados para llegar a la intimacin para inventariar? Frente a aquel que no ha manifestado si acepta o renuncia la herencia y que no ha realizado actos de aceptacin tcita, lo primero que deben hacer los interesados es intimarlo al sucesible para que se pronuncie sobre la aceptacin o repudiacin de la herencia, en un plazo de 30 das corridos (arts. 3314, acordarse de que estn los 9 das de luto y llanto del art. 3357). Esta intimacin puede ser judicial o extrajudicial y cualquiera sea la forma elegida, lo mejor es hacerla bajo apercibimiento de tener al silencio como manifestacin asertiva de aceptacin. Frente a la intimacin, el sucesible puede: Repudiar la herencia. Aceptar la herencia renunciando al beneficio de inventario. Aceptar la herencia con beneficio de inventario: a los terceros interesados les queda expedita la va de intimacin del art. 3366 para que el heredero (ya no se habla de sucesible porque ha mediado aceptacin) confeccione el inventario. Esta intimacin, a diferencia de la del art. 3314, debe ser siempre judicial y se realiza para que confecciones el inventario dentro de los 3 meses contados desde dicha intimacin ms la eventual prrroga que pudiera corresponder segn el art. 3368 que dice, si por la situacin de los bienes o por otras causas no ha podido concluirse el inventario, los jueces pueden conceder las prrrogas que sean indispensables. Frente a sta segunda intimacin: o Si el heredero confecciona el inventario dentro de los 3 meses ms la eventual prrroga y, adems, no realiza actos incompatibles con el beneficio de inventario, goza de un nuevo plazo de 30 das para renunciar a la herencia (llamado plazo para deliberar) vencido el cual, sin que se haya pronunciado, se considera al heredero como aceptante beneficiario. o Si el heredero no realiza el inventario dentro de los 3 meses ms la eventual prrroga, el heredero pierde el beneficio de inventario. La intimacin para inventariar del art. 3366 es siempre judicial y presupone que, necesariamente, estamos ante un aceptante; y si el sucesible todava no se ha pronunciado, debe ser previamente intimado para que en 30 das se pronuncie sobre si acepta o renuncia a la herencia, recin ocurrido ello se puede intimar para inventariar. El plazo del art. 3366 es continuo y completo, es decir, corrido, y comprensivo de los das inhbiles. El plazo es de 3 meses ms la eventual prrroga que pueden conceder los jueces de acuerdo al art. 3368. Este plazo, al igual que el del art. 3314, son corridos porque son plazo de la ley de fondo y no procesales. Segn el art. 3358, 2da parte, pueden intimar al heredero a la confeccin del inventario: Los acreedores hereditarios, es decir, de la sucesin. Los legatarios (que son un tipo de acreedores hereditarios). Y toda aquella persona a cuyo favor se impongan cargas a la sucesin. Por ej. el Fisco por los tributos, los abogados por los honorarios, etc. Se discute si los acreedores del heredero pueden hacer esta intimacin dado que si el heredero deja pasar el tiempo sin hacer el inventario pierde el beneficio, pudiendo perjudicar a sus propios acreedores por la consiguiente confusin de patrimonios, consecuencia de esa prdida. A su vez, se sostiene que si se acepta la posibilidad de que los acreedores del heredero puedan intimar, debe aceptarse, consecuentemente, que tambin puedan, por va de subrogacin, hacer el inventario si no lo hace su deudor intimado.
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Hasta cundo se puede intimar al heredero para la confeccin del inventario? El Cdigo no establece plazo alguno de prescripcin o de caducidad para que los terceros interesados exijan de los herederos la realizacin del inventario; por lo tanto, los interesados siempre estaran en situacin de intimar, siempre y cuando sus derechos no estuvieran prescriptos. Entonces se podra sostener que el rgimen del beneficio de inventario seguira vigente en forma indefinida de manera tal que el heredero, despus de haber pagado todas las acreencias conocidas (crditos y legados), enajena los bienes que pueden haber quedado del acervo hereditario sin ajustarse a las reglas que la ley impone al heredero beneficiario, quedara expuesto a perder el beneficio y responder ultra vires, frente al acreedor de la sucesin que aparece posteriormente. Mientras la herencia est indivisa parece razonable que la ley imponga al heredero la administracin o gestin de los bienes, en salvaguarda de los intereses de los terceros. Pero, qu ocurrira si los bienes ya se hubieran partido y adjudicado a los herederos y ms tarde aparece un acreedor ejecutando su crdito? El Cdigo no regula todas las situaciones que plantea la presentacin tarda de acreedores o legatarios. Las posibles situaciones varan segn que los bienes hereditarios se hayan agotado o no en las operaciones de liquidacin. A su vez, en el segundo supuesto tambin van a variar segn el heredero haya dispuesto libremente de los bienes o no. El primer supuesto (caso en que los bienes hereditarios se hayan agotado) est expresamente regulado en el art. 3398, 2da parte, que dice Los acreedores que se presenten cuando ya no hay bienes en la sucesin slo tienen recurso durante 3 aos contra los legatarios por lo que stos hubieren recibido. Es decir, el heredero que ha empleado todo el haber hereditario en satisfacer a los acreedores y legatarios, administrando y disponiendo conforme a las pautas legales, no puede ser personalmente responsabilizado por las deudas no saldadas. Y dado que los crditos deben pagarse antes que los legados, es justo que los acreedores se cobren persiguiendo los bienes que han recibido stos ltimos, derecho para cuyo ejercicio la ley fija un trmino de caducidad de 3 aos contados desde la entrega de las mismas, segn doctrina mayoritaria. Pero el mayor problema se presenta en el segundo supuesto, es decir cuando se presentan acreedores con crditos no prescriptos con posterioridad al pago de los acreedores y legatarios conocidos, restando bienes en el acervo hereditario. Podra el acreedor tardo hacer valer contra los herederos la prdida del beneficio si stos hubiesen dispuesto de los bienes que oportunamente se le adjudicaron, en el caso de que las hubiesen dispuesto sin someterse a las reglas del beneficio de inventario? Por ej. si vendi inmuebles sin subasta pblica y sin autorizacin judicial. Como en nuestro derecho no hay un procedimiento de ejecucin colectiva, el heredero puede haber pagado a todos los acreedores presentados y creer buenamente que no hay otros acreedores. Y ms tarde se le presente otro acreedor del causante pretendiendo cobrar su acreencia. La cuestin ha dado lugar a serias discrepancias doctrinarias : Posicin Estricta: Guaglianone dice que todas las consecuencias del beneficio de inventario subsisten an despus de pagados todos los crditos y legados conocidos, respondiendo ultra vires el heredero que realiz actos sin someterse a las reglas del beneficio de inventario, es decir, pierde el beneficio de inventario. Posicin Amplia: es la mayoritaria, Borda dice que los acreedores del causante que se presenten tardamente slo podrn ejecutar los bienes hereditarios que el heredero conserva y que fuera posible identificar, es decir, los acreedores deben contentarse con lo que encuentran y el heredero no pierde el beneficio de inventario. Posicin Intermedia: Guastavino dice que si bien subsiste el beneficio de inventario, la sancin contra el heredero puede impedirse si hay abuso del derecho en el acreedor tardo. Se configurara el abuso del derecho del acreedor tardo por; El ejercicio retrasado del derecho. La conducta contradictoria del acreedor. El ataque a la buena fe del heredero deudor. Estos 3 elementos dan lugar al abuso del derecho que no debe ser protegido. Tratando de atenuar el principio de la subsistencia indefinida del beneficio de inventario, Mndez Costa busca una solucin ms equitativa sobre la base del abuso del derecho y la buena fe. Y as, distingue entre:
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Heredero de Mala Fe: el heredero que ha obrado de mala fe, es decir, con el convencimiento o por lo menos la duda razonable de la existencia de otro acreedor o legatario no presentado, responde ultra vires si no separ bienes suficientes o no se comport conforme a las reglas del beneficio de inventario. El heredero de mala fe no podr prevalerse de la mala fe del acreedor tardo para restringir su responsabilidad ultra vires. Heredero de Buena Fe: el heredero que ha obrado de buena fe, es decir, con el convencimiento de que ya se encontraban satisfechos todos los acreedores y legatarios existentes, responde intra vires. O sea, en virtud de su buena fe por haber ignorado la existencia de otra deuda o legado, conserva la limitacin de su responsabilidad. El heredero de buena fe puede enfrentarse, a su vez, a un acreedor tardo de buena o mala fe. Acreedor de Mala Fe: la mala fe del acreedor consiste en el conocimiento de la apertura de la sucesin y del hecho que el heredero se encontraba cumpliendo con los deberes propios de la etapa de liquidacin de la herencia, y no obstante ello no se presenta. Esta mala fe dara lugar a un abuso del derecho que se configurara en primer lugar por no presentarse, y en segundo lugar por su aparicin tarda. Frente a este acreedor que obr de mala fe, el heredero responde intra virus pero cum viribus, es decir, responde slo con los bienes recibidos y pesa sobre el acreedor la carga de identificar bienes del causante en el patrimonio del heredero. Acreedor de Buena Fe: la buena fe del acreedor consiste en la ignorancia de la apertura de la sucesin. Frente a este acreedor que obr de buena fe el heredero, tambin de buena fe, responde intra vires pero pro viribus, es decir, responde hasta el valor de los bienes recibidos. En sntesis, el heredero de mala fe responde siempre ultra vires, ya sea frente a un acreedor de buena fe o de mala fe. El heredero de buena fe, frente a un acreedor de buena fe responde intra vires pro viribus, y frente a un acreedor de mala fe responde intra vires cum viribus y slo con los bienes que ese acreedor logre identificar. Forma del Inventario. Inventario Irregular. Gastos. Segn el art. 3370, el inventario debe ser hecho ante un escribano y 2 testigos con citacin de los legatarios y acreedores que se hubiesen presentado . Es decir, debe realizarse en escritura pblica. Se admite el inventario realizado judicialmente, es decir, el hecho dentro del expediente del juicio sucesorio, pero debe ser hecho con citacin de todos los interesados (o sea, todos los herederos, acreedores y legatarios), en caso contrario se torna un inventario irregular, por ej. si se hace mediante una simple denuncia de bienes. El requisito de la citacin se reduce simplemente a eso, a ser citados, sin importar que los interesados asistan o no, ya que eso es un problema de ellos. El inventario es individual, slo favorece a quien lo realiza. Por ej. si somos 3 de los herederos y lo hago yo, y los otros 2 no lo hacen dejando pasar los 3 meses ms la eventual prrroga sin adherirse al mo, pierden el beneficio de inventario ( arts. 3360 y 3361). EL inventario es irregular por defecto de forma, ocultacin maliciosa de bienes o por omisin involuntaria de alguno de ellos. La falta de formas esenciales da lugar a la nulidad del instrumento pblico en que est documentado el inventario, no hace perder el BI si an est en trmino para confeccionarlo nuevamente. La ocultacin maliciosa de bienes o valores de la sucesin hace perder el BI. Finalmente si hay inadvertencia o ignorancia del heredero, no hay sancin alguna. Corresponde ampliar el inventario por planilla separada solicitando un plazo prudencial al juez. Con respecto a los gastos que demande la realizacin del inventario, se entienden a cargo de la sucesin, y si el heredero los hubiese pagado con su dinero ser reembolsado con privilegio sobre los bienes de la misma (art. 3386). Pluralidad de Herederos Intimados. Cuando son varios los herederos intimados, el beneficio de inventario se concede separadamente a cada uno de ellos. Es decir, alguno o algunos pueden aceptar bajo beneficio de inventario y otros renunciar al mismo o perderlo por la realizacin de actos que traen aparejada esa sancin (art. 3360). Solucin justa, dice Borda, porque no siendo individual la vocacin, tambin debe ser individual la manera de aceptar y porque sera injusto que la imprudencia o falta de previsin de algunos de los herederos, obligara a los otros a cargar con el pasivo de la sucesin. La confeccin a tiempo del inventario favorece slo al heredero que lo realiz, pero los dems herederos pueden adherirse a dicho inventario siempre que no haya vencido el plazo
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de 3 meses ms la eventual prrroga, ya que en tal caso perderan el derecho de aceptar con beneficio de inventario. Art. 3360: Cuando son varios los herederos, el beneficio de inventario se concede separada e individualmente a cada uno de ellos. Uno puede aceptar la sucesin con beneficio de inventario, mientras que otro la acepta pura y simplemente. Art. 3361: La aceptacin de la sucesin hecha por uno de los herederos con beneficio de inventario, no modifica los efectos de la aceptacin pura y simple hecha por otros, y recprocamente. Los derechos y las obligaciones de cada uno de los herederos son siempre los mismos, tanto respecto de ellos como respecto de los acreedores y legatarios. Omisin del inventario en el plazo legal. La falta de confeccin del inventario dentro del plazo legal acarrea la prdida del beneficio (art. 3366). Pero la omisin del inventario trae otros problemas en lo referente a determinar la situacin del heredero. Ms especficamente, perdido el beneficio de inventario por su no confeccin en tiempo, podra todava el heredero optar por la aceptacin o la renuncia? A. Para algunos no cabe otra solucin que tenerlo como aceptante puro y simple ya que el beneficio de inventario es un favor que la ley le concede al heredero que limita los efectos de la aceptacin. Producida la prdida del beneficio, la aceptacin queda sola, ya que de todos modos el heredero ha manifestado su voluntad de aceptar. Adems, el art. 3408 establece que, cesado el beneficio de inventario, el heredero ser tenido como heredero puro y simple, respondiendo ultra vires. B. Para otros, el heredero podra optar entre la aceptacin no beneficiaria o la renuncia, ya que dicho autores sostienen que en la manifestacin del heredero que acepta bajo beneficio de inventario no puede escindirse la voluntad de aceptar de la de acogerse al beneficio. Esta es un condicin esencial de aqulla. El argumento fundado en el art. 3408 carece de peso ya que esta norma se refiere a las hiptesis de los arts. 3404 y sigts., que nada tienen que ver con este problema. Esta es la opinin que tiende a predominar en la jurisprudencia y doctrina y la que mejor se adopta al espritu de la reforma de la ley 17711 que procura evitar se haga pesar sobre el heredero la responsabilidad ultra vires. En sntesis: Confeccionado a tiempo el inventario: el heredero tiene una triple opcin; aceptar con beneficio de inventario; aceptar sin beneficio de inventario; renunciar a la herencia. No confeccionado en tiempo el inventario : el heredero pierde el beneficio de inventario, pero podra optar entre aceptar pura y simplemente; renunciar a la herencia. Claro est que no podra renunciar si hubiera efectuado actos de aceptacin tcita incompatibles con el beneficio de inventario, ya que en tal caso no hay duda de que estamos ante un aceptante puro y simple. Heredero que no se pronuncia despus de inventariar. El art. 3366, segunda parte, dice, Luego de hecho el inventario, el heredero gozar de un plazo de 30 das para renunciar a la herencia, vencido el cual se lo considera aceptante beneficiario. Dentro del plazo puede decir que acepta con o sin BI o puede decir que renuncia a la herencia. Pero transcurrido dicho plazo sin hacer ninguna manifestacin, la ley presume que acepta bajo beneficio de inventario con lo cual no hace sino guardar la coherencia con el art 3363 cc. La situacin con los legatarios y acreedores no puede mantenerse indefinida, se lo tiene como aceptante beneficiario, con lo cual su patrimonio est cubierto. Por otro lado el art 3314 supone que la herencia no ha sido aceptada ni renunciada. La ley autoriza a intimarlo a que haga esa opcin. Si acepta renunciando al beneficio de inventario o si repudia la herencia la cuestin concluye ah. Pero si se limita a aceptar entra a jugar el 3314 donde dice sin perjuicio de lo que se dispone sobre el beneficio de inventario. Es decir que el heredero queda en situacin de beneficiario, en este caso los acreedores y legatarios que quieran definir la situacin de aquel deben intimarlo nuevamente para que haga el inventario, y luego tendr 30 dias para tomar una decisin. El heredero que ha inventariado puede renunciar? 2 doctrinas: a) No, quien no realiza el inventario no puede renunciar, es una facultad exclusiva del que hace el beneficio de inventario (3327, 3341, 3365 Borda). b) Si puede en base a que el 3341 es del cc originario y no puede aplicarse directamente, posterior a la 17.711 toda aceptacin se presume con BI, el 3317 le ha determinado la posibilidad de renuncia dentro de los 30 dias de la aceptacin, el 3366 impone como
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sancin la perdida del BI y las sanciones son de interpretacin reestrictiva, finalmente no hay perjuicio para los terceros en tanto no haya aceptacin con BI, ni un acto incompatible con el mismo BI (Guastavino, Belluscio). 3. Efectos de la aceptacin beneficiaria. Caracterizacin legal del heredero beneficiario. Consecuencias generales del beneficio de inventario, limitacin de la responsabilidad y separacin de patrimonios. El efecto esencial de la aceptacin beneficiaria es la limitacin de la responsabilidad del heredero por las deudas y cargas de la sucesin hasta la concurrencia de los bienes recibidos, con la consecuente separacin de patrimonios del causante y del heredero ( art. 3371). El heredero sigue siendo propietario de la herencia solo que limita su responsabilidad con los bienes heredados, es decir, responde intra vires cum viribus, aunque parezca que del art. 3371 surja su responsabilidad pro viribus. Art. 3365: El heredero, por su aceptacin bajo beneficio de inventario, no pierde el derecho de propiedad de la herencia. Conserva todos los derechos del heredero, est sometido a todas las obligaciones que le impone la calidad de heredero, y transmite a sus sucesores universales la herencia que ha recibido con los derechos y obligaciones de su aceptacin bajo beneficio de inventario. Art. 3371: El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario, est obligado por las deudas y cargas de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor (OJO) de los bienes que ha recibido de la herencia. Su patrimonio no se confunde con el del difunto y puede reclamar, como cualquier otro acreedor, los crditos que tuviese contra la sucesin. Es decir, no se produce la confusin de patrimonios quedando perfectamente delimitados y separados los acervos del causante y del heredero. En virtud de la barrera levantada por el beneficio de inventario entre las 2 categoras de bienes (los sucesorios y los personales del heredero), los bienes que integran un patrimonio no pueden ser afectados por las deudas que gravan al otro. Cada patrimonio tiene sus propios acreedores que slo pueden dirigir sus acciones contra la masa patrimonial que constituye su prenda comn. De esto surgen las siguientes consecuencias: 1) El heredero puede reclamar, como cualquier otro acreedor, los crditos que tuviese con la sucesin (art. 3371 in fine). 2) No se produce la extincin de los crditos y deudas que hubieran existido entre el causante y el heredero. Es decir, el heredero puede perseguir el cobro de sus crditos y conserva los derechos reales, de igual manera la sucesin va a conservar contra l los derechos personales y reales. Al respecto, el art. 3373 dice, La aceptacin de la herencia con beneficio de inventario impide la extincin por confusin de los derechos del heredero contra la sucesin; y recprocamente de los derechos de la sucesin contra el heredero. Este conserva, como un tercero, todos sus derechos personales y reales contra la sucesin, y la sucesin conserva contra l todos sus derechos personales y reales. 3) El heredero que paga un legado o una deuda de la sucesin con sus propios bienes, se subroga en los derechos del acreedor (art. 768 inc. 5). Es decir, est en la situacin del que paga por otro. En tal sentido, el art. 3374 dice, El heredero es subrogado en los derechos del acreedor o legatario a quien hubiese pagado con su propio dinero. 4) El heredero beneficiario puede reivindicar de terceros las cosas de su propiedad que el causante hubiera enajenado (art. 3375), cosa que el aceptante puro y simple no puede hacer. De igual manera, el beneficiario puede demandar la nulidad de los derechos reales constituidos sin derecho por el causante sobre bienes que pertenecen al heredero. Caracterizacin legal de los herederos beneficiarios. Su responsabilidad por bienes y cargas de la sucesin se limita a los bienes recibidos (3371). Sigue siendo propietario de la herencia (3365). Puede reclamar los crditos que tiene contra la sucesin (3371). No esta obligado con los que el autor de la sucesin le haya dado en vida a sus coherderos y que el tenga derecho a colacionar (3372). Los acreedores no pueden quedar en situacin mejor que la que tena en vida el causante. No se produce la extincin de deudas y crditos existentes entre heredero y causante. El heredero puede perseguir el cobro de sus crditos y conserva los derechos reales, de igual forma la sucesin conserva derechos reales y personales (3373).
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Si paga un legado o una deuda de la sucesin con sus bienes propios se subroga en los derechos del acreedor (3374). Efectos respecto a los acreedores de la herencia y a los legatarios; alcances de la limitacin de responsabilidad; bienes colacionables. Si bien los acreedores de la herencia y los legatarios se perjudican con la disminucin de su garanta ya que no pueden cobrarse con los bienes propios del heredero, se benefician puesto que el patrimonio de la herencia queda afectado preferentemente para su pago. Es decir, adquieren el derecho a ser pagados con preferencia respecto de los acreedores del heredero, pero como ste podra renunciar al beneficio o perderlo, los acreedores de la herencia o legatarios que estn interesados en mantener esa prelacin, podran pedir la separacin de patrimonios para evitar la confusin. Con respecto a los bienes colacionables, el heredero no est obligado al pago de las deudas y cargas hereditarias con los bienes que el autor de la sucesin le hubiera dado en vida. La solucin es justa ya que esos bienes no son ya parte de la herencia, sino que estn incorporados al patrimonio del heredero. Claro est que queda a salvo el derecho de los acreedores de la herencia y legatarios de intentar la accin pauliana, si el acto fuera fraudulento. Al respecto el art. 3372 dice, El heredero no est obligado con los bienes que el autor de la sucesin le hubiere dado en vida, aunque debiese colacionarlos entre sus coherederos, ni con los bienes que el difunto haya dado en vida a sus coherederos y que l tenga derecho a hacer colacionar. Efectos respecto a los acreedores del heredero beneficiario. Ellos resultan beneficiados ya que los acreedores de la herencia no pueden cobrarse sus crditos de los bienes propios del heredero, de tal modo que su garanta se mantiene intacta; en cambio no pueden cobrarse de los bienes hereditarios sino despus de que lo hayan hecho los acreedores de la herencia y legatarios. A su vez, los terceros deudores personales del heredero no pueden oponerle en compensacin los crditos que tuvieran contra la sucesin ( art. 3376). La solucin es justa, pues no habiendo confusin de patrimonios, no puede haber compensacin. Por igual motivo, el heredero no podra oponer compensacin a su acreedor que fuera deudor de la sucesin. Efectos respecto a los dems herederos. Conforme al 3360 cc cuando hay varios herederos el BI se concede separada o individualmente a cada uno de ellos. Uno puede aceptar con BI mientras que otro acepte puera y simple, a su vez el 3361 entiende que la aceptacin bajo BI por uno no afecta a los otros que aceptaron pura y simple y recprocamente. Los derechos y las obligaciones son siempre las mismas respecto a ellos como a acreedores y legatarios. Relaciones entre el heredero beneficiario y la sucesin. Puesto que los crditos y deudas entre el heredero y la sucesin no se compensan, puede ocurrir que sea necesario acudir a un pleito. En tal caso, cabe preguntarse quin representar a la sucesin en caso de litigio?. En previsin de ello el art. 3377 dice, Las acciones que el heredero beneficiario quiera intentar contra la sucesin, sern dirigidas contra todos los herederos, si los hubiera. Si hubiesen de ser intentadas por todos los coherederos, el juez nombrar un curador a la sucesin. Aunque el Cdigo no lo dice expresamente, si hay un solo heredero y quiere demandar a la sucesin, tambin ser necesario el nombramiento de un curador. Pero no corresponder el nombramiento de curador si la sucesin aceptada es la un fallido, ya que esas funciones sern asumidas por el sndico. Y el art. 3378 agrega, Las acciones de la sucesin contra el heredero beneficiario, pueden ser intentadas por los otros coherederos. Si no los hubiere, el pago de las deudas del heredero se har en las cuentas que l presente de su administracin. Tampoco pueden requerir el nombramiento de un curador hasta el momento de la rendicin de cuentas; pero si rendidas estas no pagara, entonce si pueden pedir la designacin de curador para que inicie la demanda en nombre de la sucesin. El anticulo habla de acciones que pudiera tener la sucesin contra el heredero, en defensa de sus propios crditos contra la sucesin, los acreedores pueden obrar libremente.
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Suspensin de la prescripcin. A pesar de la separacin de patrimonios que significa la aceptacin beneficiaria, con la permanencia recproca de las acciones entre herederos y sucesin, la ley suspende la prescripcin a favor de los herederos y a favor de la sucesin. En relacin al primer caso el art. 3972 dice, La prescripcin no corre contra el heredero que ha aceptado la herencia con beneficio de inventario, respecto de sus crditos contra la sucesin. En relacin al segundo caso el art. 3974 dice, El heredero beneficiario no puede invocar a su favor la prescripcin que se hubiese cumplido en perjuicio de la sucesin que administra. Cabe advertir que el primero de los art. slo se refiere a los crditos (acciones personales), consecuentemente no se suspende la prescripcin de las acciones reales. En cambio, el segundo no hace distincin, por lo tanto se suspende tanto la prescripcin de acciones personales como reales. 4. Administracin de la herencia aceptada bajo beneficio de inventario y cesacin del beneficio. Carcter de la administracin. Casos en que existen varios herederos beneficiarios o que concurren otros que no lo son. Actos permitidos y actos prohibidos. El heredero ocupa la posicin jurdica que tena el causante, en consecuencia recibe los bienes y queda obligado al pago de las deudas y cargas con los bienes recibidos. El heredero es el administrador legal de los bienes de la herencia pero, como dice Fornielles, se trata de una administracin sui generis en razn de 2 particularidades: 1- El heredero beneficiario administra una cosa propia, y 2- Los actos que realiza fuera de los lmites que establece al ley, conservan su validez, llevando como nica sancin la prdida del beneficio de inventario. Al mismo tiempo, el heredero es el liquidador de la herencia ya que debe proceder a la venta de los bienes hereditarios para pagar las deudas y cargas de la sucesin, sin que ello implique imponerle tal obligacin, ya que en su administracin puede hacerse de los fondos necesarios a tal fin, por ej. puede cobrar crditos a favor de la sucesin y pagar a los acreedores de la misma con ellos. El pago de deudas y legados es un acto de administracin y para hacerlo efectivo, generalmente, deber vender bienes del acervo, y esas ventas son actos de liquidacin. Ambas actividades son un deber del heredero beneficiario, y al respecto el art. 3382 dice, El heredero beneficiario que no hace abandono de los bienes debe administrar la sucesin y dar cuenta de su administracin a los acreedores y legatarios; cabra agregar y liquidar el activo. Despus de satisfechas todas las deudas y cargas de la sucesin, el heredero se queda con el activo neto, es decir, el remanente. Cabe aclarar que el heredero beneficiario puede renunciar a la administracin y liquidacin de la herencia haciendo abandono de ella a favor de los acreedores y legatarios, quienes, cumplidas tales tareas, debern restituir el remanente al heredero beneficiario. Fases o etapas en la aceptacin beneficiaria: Aceptar la herencia con beneficio de inventario no significa la adquisicin definitiva de la misma, dada la posibilidad que conserva el heredero de renunciarla. Esta circunstancia ha hecho que se hable de 2 etapas en la aceptacin beneficiaria; 1) Una primera etapa (llamada adquisicin provisional) en la que el heredero beneficiario puede todava renunciar a la herencia, es la que va desde la muerte del causante hasta los 30 das posteriores a la confeccin del inventario ( art. 3366) y 2) Una segunda etapa (llamada adquisicin definitiva) en la que el heredero beneficiario pierde el derecho de renunciar a la herencia, es la que va desde la finalizacin de esos 30 das del art. 3366 en adelante. En la primera etapa el heredero no es todava un liquidador de la herencia como el aceptante beneficiario; pero como an no ha renunciado, conserva el carcter de heredero que adquiri ipso iure con la muerte del causante, y sus facultades se limitan a los actos de conservacin y administracin del acervo hereditario. De lo dicho, surgen las siguientes atribuciones y deberes: Puede realizar libremente todos los actos de conservacin y de administracin que no impliquen realizar aceptacin tcita. Puede tambin, pero con autorizacin judicial, realizar los actos de administracin que importan aceptacin tcita. Puede demandar y recibir los pagos de los crditos a favor de la sucesin.
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Puede vender los bienes muebles e inmuebles con autorizacin judicial ( art. 3369). Sin embargo, el juez no podr autorizar esa venta sino en casos excepcionales, pues por lo comn no se justifica esa enajenacin, dado que todava el heredero no es liquidador ni est obligado a pagar las deudas y cargas de la sucesin. Lo normal es postergar estos actos de disposicin hasta tanto el heredero haya adoptado una decisin definitiva, tanto ms cuanto que el perodo para confeccionar el inventario y para deliberar no es muy prolongado. Desde luego, si se tratare de mercaderas perecederas o de otras hiptesis anlogas, cabra autorizar la venta. La palabra venta debe interpretarse como cualquier acto de disposicin a ttulo oneroso. En cuanto a los actos de disposicin a ttulo gratuito, estn absolutamente prohibidos. Cabe agregar que la venta de inmueble debe hacerse en remate pblico. Puede realizar pagos, pero siempre que cuente con autorizacin judicial; esta autorizacin slo debe darse en casos excepcionales, por ej. en el caso de un proveedor que se negare a seguir suministrando una mercadera esencial para la explotacin de un negocio de la sucesin, si no se le paga una deuda anterior. En la segunda etapa, en cambio, el heredero queda como adquirente definitivo de la herencia y sus facultades van ms all de los actos de administracin, comprendiendo tambin todos los actos de liquidacin necesarios para el pago de deudas y cargas sucesorias. Carcter de la Administracin: Con respecto a la segunda etapa, el heredero no slo es el administrador de la herencia aceptada, sino tambin el liquidador de la herencia. La ley le reconoce todas las facultades necesarias para realizar el activo y pagar las deudas y cargas. En cuanto a esto ltimo no constituye un deber ya que el art. 3391 dice, El heredero beneficiario no est obligado a vender los bienes muebles ni los inmuebles de la sucesin, y puede satisfacer los crditos de cualquier otra manera que le convenga. Adems, y dado que es un administrador de cosa propia, el heredero no tiene derecho a percibir retribucin alguna, aunque los crditos absorban toda la herencia y aunque abandonen la herencia a los acreedores y legatarios (art. 3384). Caso en que existen varios herederos beneficiarios o que concurren otros que no lo son: En materia de aceptacin beneficiaria, toda la normativa del Cdigo ha sido concebida en funcin a un solo heredero, de manera que no se ha previsto ni la concurrencia de varios herederos beneficiarios, ni la de ellos con herederos puros y simples. Ha sido tarea de los Cdigos procesales locales legislar sobre el tema y, por lo general, disponen la designacin de un administrador de la sucesin estableciendo las reglas para su nombramiento, deberes y facultades. En el caso que todos los herederos se hayan acogido al beneficio de inventario, no existen dificultades ya que el administrador deber actuar conforme a las reglas del beneficio de inventario. En el caso de que concurran herederos beneficiarios y otros que no lo son, el que sea designado administrador tambin deber actuar conforme a las reglas del beneficio de inventario ya que una administracin dividida no es posible. Actos permitidos y actos prohibidos: El heredero tiene todas las facultades tendientes al cumplimiento de sus funciones de administrador y liquidador de la herencia. Dichas facultades son amplias, y el Cdigo no ha fijado otro lmite que el impuesto por la necesidad de proteger los intereses de los acreedores y legatarios. Es as como el art. 3388 dice, El heredero beneficiario tiene la libre administracin de los bienes de la sucesin, y puede emplear sus rentas y productos como lo crea ms conveniente. Cabe aclarar que si bien el heredero est autorizado para manejar los bienes de acuerdo con su criterio y prudencia, no debe olvidarse que tiene que rendir cuentas de su administracin a los acreedores y legatarios, y que responde por su culpa grave. La gestin del heredero se extiende a todos los negocios de la herencia ( art. 3383) e incluye las siguientes facultades como actos permitidos: Actos conservatorios: el heredero est facultado para hacer en los bienes de la sucesin todas las reparaciones urgentes y las que sean necesarias para la conservacin de aqullas (art. 3383). En verdad, no tiene slo el derecho sino el deber de hacerlo. Se trata de actos que, por su naturaleza, no requieren autorizacin judicial. Tambin deben reputarse actos conservatorios la venta de muebles perecederos, las medidas que tiendan a mantener la vigencia de un derecho, por ej. la reinscripcin de una hipoteca, la interrupcin
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de una prescripcin, el pedido de una medida precautoria, tal como embargos, inhibiciones, etc. Administracin propiamente dicha: el heredero puede realizar libremente, es decir, sin autorizacin judicial, todos los actos que requiera la administracin de la herencia (art. 3388), por ej. pago de sueldos, tomar y despedir personal, continuar el giro de los negocios, comprar y vender mercaderas, pagar impuestos, contratar seguros, etc. Cobro de crditos y pago de deudas : el heredero est autorizado para cobrar los crditos a favor de la sucesin y para pagar las deudas y cargas de la misma ( art. 3383). Venta de bienes muebles e inmuebles: el heredero puede, bajo ciertas condiciones, vender los bienes muebles e inmuebles de la sucesin. En este punto hay que distinguir 3 categoras distintas de bienes: o Los muebles que no pueden conservarse y los que el causante tena para vender: el heredero puede enajenarlos libremente ( art. 3393), tal es el caso de la mercadera perecedera por ej. Se trata de actos normales de una administracin y por ello no requieren autorizacin judicial. En caso de que los acreedores o legatarios negaran que los muebles vendidos pertenecieran a esta categora, el juez debe apreciarlo de acuerdo con su prudente arbitrio y si encontrara razonable su demanda, el heredero perder el beneficio. o Los restantes muebles: pueden ser vendidos pero con autorizacin judicial ( art. 3393), no siendo necesaria la subasta pblica, ya que la ley no la exige. o Los inmuebles: pueden ser vendidos pero con autorizacin judicial y en subasta pblica (art. 3393). Habiendo conformidad de todos los interesados (coherederos, acreedores y legatarios), puede prescindirse de la subasta pblica ya que sta tiende a proteger sus intereses y si todos ellos estn de acuerdo, la exigencia legal carece de sentido (art. 3394). o Lo dicho respecto de la venta debe interpretarse aplicable a todo acto de disposicin a ttulo oneroso. En cuanto a los actos de disposicin a ttulo gratuito, le estn absolutamente prohibidos al heredero. Constitucin de derechos reales : el heredero no puede constituir hipotecas u otros derechos reales sobre bienes de la herencia sin autorizacin judicial ( art. 3390). No ser necesario la autorizacin si hay acuerdo de todos los interesados, o si con el importe del crdito logrado en garanta real se les han pagado ntegramente sus crditos y legados. Aceptacin y renuncia de herencias : el heredero slo puede aceptar herencias diferidas al autor de la sucesin con beneficio de inventario y con autorizacin judicial (art. 3389). Obviamente, para renunciarla slo requiere autorizacin judicial. Representacin en juicio : el heredero es el representante de la sucesin (art. 3383) para todos sus negocios judiciales o extrajudiciales. Y as, debe intentar y seguir todas las acciones en que ella no est interesada, continuar las que estaban suspendidas, interrumpir el curso de las prescripciones, tomar las medidas precautorias necesarias para prevenir la insolvencia de los deudores y, finalmente, contestar y defender a la sucesin en las demandas que se instauren contra ella (art. 3383). Transaccin y compromiso en rbitros : el heredero no puede, salvo que cuente con autorizacin judicial, transar o comprometer en rbitros (art. 3390). Deberes del heredero beneficiario, responsabilidades. Transgresiones, sus efectos. Salvo abandono, el heredero debe: Administrar los bienes de la herencia segn las reglas del beneficio de inventario. Liquidar el activo para pagar las deudas y cargas de la sucesin (art. 3382), Rendir cuentas de su administracin a los acreedores de la sucesin y a los legatarios (art. 3382). No debe realizar actos prohibidos bajo sancin de perder el beneficio ( art. 3363). No puede pedir retribucin alguna ya que es un administrador de cosa propia ( art. 3384). Rendicin de cuentas: el beneficio de inventario limita la responsabilidad del heredero a los bienes recibidos; pero dentro de ese lmite, es responsable. Por lo tanto, es lgico que deba rendir cuentas a los acreedores y legatarios de su administracin. Tambin es lgico que si administra una sucesin en que hay varios herederos, deba rendir cuentas de su administracin a ellos, como todo mandatario.
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Las cuentas deben rendirse en el juicio sucesorio, pero si todos los coherederos fueran capaces, pueden ser aceptadas extrajudicialmente. Responsabilidad: el heredero es responsable de toda falta o culpa grave en su administracin (art. 3384). El concepto de culpa grave queda librado a la apreciacin judicial. A ttulo ejemplificativo puede considerarse falta grave el pago de un crdito sin tener en cuenta la oposicin de otros acreedores, no realizar las reparaciones urgentes y necesarias permitiendo la ruina de propiedades o edificios, dejar prescribir crditos de la sucesin, conducir con negligencia los juicios de la sucesin sin requerir las medidas conservatorias pertinentes o dejando caducar la instancia, no pagar en tiempo los impuestos incurriendo en multas, etc. Por su parte, el art. 3385 reconoce a los acreedores y legatarios el derecho a pedir fianzas cuando la administracin fuere culpable o por otra causa personal del heredero perjudicare los intereses hereditarios. La palabra fianza est empleada en un sentido amplio, comprendindose no slo las garantas personales sino tambin las reales. Esta garanta aprovecha exclusivamente al acreedor o legatario que la pidi, quedando su valoracin y alcance librados a la apreciacin judicial, correspondiendo fijar su monto conforme a la cuanta del crdito o del legado del accionante. Si el heredero no presta la fianza, el art. 3385 dispone, que los muebles sern vendidos y su precio depositado, como tambin la porcin del precio de los inmuebles que no se emplease en pagar los crditos hipotecarios. Pago de deudas y legados. Oposicin de acreedores. Responsabilidad del heredero. Situacin de los legatarios. Derecho del heredero a pagarse a s mismo. Derecho de los acreedores presentados tardamente. El Cdigo no tiene un sistema de ejecucin colectiva para la liquidacin del pasivo, siendo la regla el art. 3398 que dispone que los acreedores y legatarios sern pagados a medida que se presenten. Esta regla reconoce 2 excepciones: Acreedores con prioridad sobre bienes determinados: el art. 3396 dice que si hubiere acreedores privilegiados o hipotecarios, el precio de venta de los inmuebles ser distribuido segn el orden de los privilegios o hipotecas dispuesto por este Cdigo. Este art. no lo manda al heredero beneficiario que pague siempre primero a los acreedores con privilegio sino que lo haga cuando el bien afectado con la prioridad se ha liquidado y el pago se haga con ese producido. Acreedores que se oponen: en el supuesto que se tratara de acreedores quirografarios, sus crditos debern ser satisfechos a medida que se presenten, salvo que existiere oposicin (art. 3398). En sntesis, el sistema de nuestra ley puede resumirse as: Si los acreedores se presentaran simultneamente, el heredero beneficiario debe pagar primero a los privilegiados e hipotecarios de acuerdo al orden de su privilegio y el saldo restante distribuirlo a prorrata entre los quirografarios. Si los acreedores no se presentaren simultneamente, el heredero beneficiario debe pagar en el orden que se presentan, sean sus crditos comunes o privilegiados, salvo que medie oposicin. El art. 3397 agrega, Si los acreedores, sean hipotecarios, privilegiados o quirografarios, hicieren oposicin al pago de algn crdito hipotecario, el heredero har el pago en conformidad a la resolucin de los jueces. La oposicin no es una manifestacin formal en contra del pago de otro acreedor sino poner en conocimiento del heredero beneficiario la existencia de su derecho a una acreencia. Siendo suficiente la sola presentacin del acreedor ante el juicio sucesorio, invocando y acreditando su carcter de tal, aunque para nada se refiera al pago de otros crditos; o la notificacin extrajudicial de la existencia de su crdito hecha al heredero. El efecto de la oposicin es que el heredero beneficiario no podr dejar de tener en cuenta la existencia del crdito al pagar a otro acreedor, a los legatarios o a s mismo. La oposicin slo produce efectos respecto del acreedor que la formula ( art. 3399). Claro esta que si la deuda fuera solidaria basta la oposicin de uno de los acreedores y se entiende que lo mismo ocurre si la deuda fuera simplemente mancomunada ya que la presentacin de uno de los acreedores hace conocer al heredero la totalidad de la deuda aunque el oponente slo tenga accin para reclamar su parte.
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Responsabilidad del heredero beneficiario: si, pese a la oposicin, el heredero efectuare pagos en desmedro del derecho del acreedor oponente, aqul no pierde el beneficio pero es responsable personalmente del perjuicio causado ( art. 3402) y el Cdigo le concede 2 acciones al acreedor oponente (art. 3403): I. Puede dirigirse contra el heredero para que ste le satisfaga los perjuicios sufridos. La responsabilidad del heredero no se extiende sobre todo su crdito sino que consiste en la privacin que resulta para el oponente de la porcin que le habra correspondido en una distribucin regularmente hecha. II. Puede dirigirse contra los acreedores pagados indebidamente, es decir, sin haberlo tenido en cuenta al oponente, para reclamarles la porcin que le hubiera correspondido en una distribucin regularmente hecha. El acreedor oponente puede promover cualquiera de estas acciones, de las cuales ninguna tiene el carcter de previa ni excluyentes. Es lo que surge del art. 3403 al decir que los acreedores pueden dirigirse contra el heredero sin probar la insolvencia de los acreedores pagados y contra stos sin necesidad de probar la insolvencia del heredero. An ms, ambas acciones pueden ejercerse simultneamente ya que no hay incompatibilidad entre ellas. Situacin de los legatarios: el heredero debe pagar primero las deudas del causante y despus los legados. Este principio surge del art. 3400 que dice, Los legatarios no pueden pretender ser pagados sino despus que los acreedores hubiesen sido enteramente satisfechos. El art. 3401 agrega que los legatarios no pueden formular oposicin al pago de los crditos. Debe entenderse que la prohibicin del art. se refiere slo al orden de prelacin, lo que es lgico, ya que ellos no tienen derecho a ser pagados sino despus de satisfechos todos los crditos. Pero si lo que se cuestiona no es la prelacin sino la existencia misma o la legitimidad de la deuda, nada les impide oponerse al pago. Es decir, podran ellos atacar los crditos por simulacin o nulidad. Si bien los legatarios no pueden formar oposicin al pago de los crditos, en lo que respecta a los otros legados pueden cuestionar su existencia, legitimidad y el orden de prelacin en el pago que deber hacerse conforme a las pautas establecidas por el art. 3795. Respecto de los legatarios la oposicin produce los mismos efectos que entre los acreedores, consecuentemente el heredero responde personalmente por el perjuicio causado, es decir, por lo que hubiera pagado sin tener en cuenta la oposicin ( art. 3402). Adems, los legatarios oponentes tienen las acciones que le concede el art. 3403, pueden dirigirse contra el heredero y/o contra los legatarios pagados indebidamente. Derecho del heredero a pagarse a s mismo: segn el art. 3398 in fine, el heredero puede pagarse a s mismo. Pero el ejercicio de este derecho est condicionado por el derecho a oposicin concedido a los otros acreedores. Borda dice que el pago a s mismo slo se podr hacer efectivo despus del vencimiento de los plazos para hacer el inventario y para deliberar, y que es suficiente el conocimiento que tenga de la existencia de otros crditos para cobrarse a prorrata. Derechos de los acreedores presentados tardamente: en caso que el heredero ya haya efectuado la distribucin de los fondos entre los acreedores y legatarios, y se presenta un acreedor tardo, el art. 3398 dice, Los acreedores que se presenten cuando ya no hay bienes en la sucesin, slo tienen recurso durante 3 aos contra los legatarios por lo que stos hubiesen recibido. Es decir, los acreedores presentados tardamente no tienen recurso contra el heredero ni contra los acreedores pagados, pues no habiendo mediado oposicin de su parte el pago est bien hecho. El recurso concedido al acreedor presentado tardamente es slo por lo que los legatarios hubiesen recibido ya que el derecho de ellos a percibir su legado est subordinado al pago anterior de las deudas del causante (art. 3400). El problema se presenta en saber, desde cuando empieza a correr el plazo de 3 aos? o Para algunos empieza a correr desde el momento de la liquidacin definitiva, es decir, cuando ya no hay bienes en la sucesin. o Para otros (la mayora), el plazo empieza a correr desde la entrega del legado al legatario.
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Gastos de la administracin y liquidacin: los gastos que demande el inventario, la conservacin y administracin de los bienes de la sucesin, la liquidacin y la rendicin de cuentas, son a cargo de la sucesin ( art. 3386), lo que es lgico pues han sido hechos en beneficio de los acreedores y legatarios. An ms, si el heredero los hubiera pagado con su dinero ser reembolsado con privilegio sobre todos los bienes de la sucesin ( art. 3386 in fine). El art. 3387 agrega, el heredero beneficiario no est autorizado a comprender en los gastos las sumas que le eran debidas por el difunto, en las deudas de la sucesin que l hubiese pagado con su dinero. Si los bienes de la sucesin no bastan para pagar las deudas, el heredero est sometido a soportar una prdida proporcional , como cualquier otro acreedor. Abandono. Concepto. Efectos. El art. 3379 dice, El heredero beneficiario puede descargarse del pago de las deudas y legados abandonando todos los bienes de la sucesin a los acreedores y legatarios. Este abandono no importa una renuncia de la sucesin; aquel queda sometido a colacionar en la cuenta de particin con los coherederos el valor de los bienes que en vida le hubiese donado el difunto, y puede exigirlos de stos en todos los casos en que est ordenada la colacin de bienes. Este abandono importa un traspaso de la administracin y liquidacin a los acreedores y legatarios de la herencia, sin que ello signifique la prdida del beneficio ni la renuncia a la herencia. Tampoco se trata de una dacin en pago, de una cesin de la propiedad de los bienes a favor de los acreedores y legatarios, ya que, conforme al art. 3381, si quedara algn saldo, los bienes restantes debern devolverse al heredero. En sntesis, lo nico que se abandona es la administracin de los bienes, el heredero cede sus facultades de administracin y liquidacin a los acreedores y legatarios sin perder el beneficio ni renunciar a la herencia. Formalidades El Cdigo no establece formalidad alguna para hacer efectivo el abandono. Borda dice que deber formalizarse mediante una declaracin escrita en el juicio sucesorio, aunque no ve inconvenientes jurdicos en aceptar el procedimiento de la notificacin individual a cada uno de los acreedores y legatarios, procedimiento que tiene para el heredero la desventaja de que conserva su responsabilidad respecto de los acreedores y legatarios no notificados por las faltas que se cometieran en la administracin y liquidacin. Efectos: La administracin y liquidacin de los bienes pasa a los acreedores y legatarios, pero el heredero conserva su ttulo de propietario y, si quedara un saldo luego satisfechas todas las deudas y legados, debe serle entregado (art. 3381). Como mantiene su carcter de heredero, est sometido a la colacin y puede exigirla de sus coherederos (art. 3379). El heredero queda liberado de toda responsabilidad por las deficiencias o irregularidades con que los acreedores y legatarios lleven a cabo la administracin, pero, a su vez, tiene derecho a exigirles rendicin de cuentas. El traspaso de la administracin implica tambin el de la representacin de la herencia en todo lo referente a las cuestiones patrimoniales. Sin embargo, como el heredero conserva su calidad de tal y la propiedad de los bienes, tiene personera para intervenir promiscuamente en todos los juicios en que la sucesin sea parte, de manera tal que, si no hubiera sido citado al juicio y ste se hubiera llevado a cabo nicamente con los acreedores y legatarios, la sentencia no podra serle opuesta. Distintas cuestiones sobre la administracin por los acreedores y legatarios: 1) Quien administra: Si no hay coherederos, algunos autores sostienen que sera necesaria la designacin de un curador de los bienes ya que alguien debe representar esta masa abandonada, y los acreedores y legatarios no pueden asumir esa representacin por no ser dueos de ella. En cambio, otros autores como Borda, piensan que si aqullos han recibido el traspaso de la administracin pueden ejercerla como les parezca ms conveniente, ya sea en forma conjunta o designando un administrador de comn acuerdo. Claro est que si no se pusieron de acuerdo, el juez debe designar un administrador.
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Si hay coherederos, algunos autores sostienen que no sera posible el abandono ya que no podra admitirse que los acreedores y legatarios tengan mejor derecho a la administracin que los otros herederos. En cambio, para otros, que son mayora, es razonable reconocer a los acreedores y legatarios el derecho de administrar de comn acuerdo con los coherederos, en caso de desacuerdo, el juez deber designar un administrador. 2) Como se administra: en principio, los acreedores y legatarios deben ajustar su administracin a las mismas normas que rigen para el heredero beneficiario. Al respecto, el art. 3380 dice, Abandonados los bienes de la sucesin por el heredero beneficiario, no pueden ser vendidos sino en la forma prescripta para el mismo heredero. 3) Procedimiento para el pago de crditos y legados : abandonados los bienes a los acreedores y legatarios, el procedimiento de ejecucin individual dispuesto por el art. 3398 deja de ser aplicable. Y pasa a aplicarse el procedimiento de ejecucin colectiva, pagndose los crditos segn su privilegio y los comunes a prorrata. Derechos del heredero frente a la administracin: puesto que el heredero no pierde su carcter de tal, ni la propiedad de los bienes y, puesto que tiene derecho a exigir la entrega del saldo, se le reconoce el derecho a pedir rendicin de cuentas. Ello implica la facultad de vigilar la gestin de los acreedores y legatarios, quienes son responsables ante l por las irregularidades y faltas graves cometidas durante la administracin. La medida de su responsabilidad est dada por el perjuicio sufrido por el heredero. Acreedores presentados luego de la devolucin del saldo al heredero: devuelto el saldo al heredero, estos bienes quedan liberados de la administracin beneficiaria y se confunden con el patrimonio de aqul. Si posteriormente se presentan otros acreedores que hasta entonces no haban reclamado el pago, tienen accin contra el heredero pero solamente para se pagados con los bienes que restaren de la herencia; pero si no quedare ninguno, porque el heredero ha dispuesto de ellos, o no fuera posible individualizarlos, el acreedor no puede ya hacer responsable personalmente a aqul. Cesacin. Principio general incorporado por la ley 17711. Causas del cese, consecuencias. El beneficio de inventario termina: A. Por renuncia hecha por el heredero: la renuncia se refiere al beneficio y no a la herencia, se puede realizar en cualquier momento y debe hacerse en forma expresa en instrumento pblico o privado. Aunque lo ms conveniente es que se agregue a los autos del juicio sucesorio para conocimiento de los coherederos, acreedores (tanto de la sucesin como de los herederos) y legatarios. B. Por sancin: impuesta por la ley en los siguientes casos; Cuando no se confecciona el inventario dentro de los 3 meses desde que el heredero fuera judicialmente intimado por parte interesada para hacerlo o, en su caso, dentro del plazo de prrroga (arts. 3366 y 3368). Cuando el heredero oculta valores de la sucesin u omite fraudulentamente en el inventario algunas cosas de la herencia (art. 3405). Cuando el heredero realiza actos prohibidos por la ley, es decir, cuando el heredero realiza actos sin someterse a los requisitos establecidos por la ley, bajo pena de perder el beneficio. Se refiere a los actos incompatibles con el beneficio de inventario. C. Por liquidacin total del activo (agregada por Martnez Ledesma): esta causal no produce responsabilidad ultra vires y seala el fin del proceso de liquidacin de la herencia y, por consiguiente, concluye el beneficio. Efectos: La cesacin del beneficio de inventario convierte al heredero en aceptante puro y simple desde la apertura de la sucesin (art. 3403) con los consiguientes efectos de la confusin de patrimonio y responsabilidad ilimitada por las deudas sucesorias ( arts. 3342 y 3343). Respecto de los acreedores, el art. 3409 dice, Los acreedores del difunto pasan a ser acreedores personales del heredero, y stos pueden hacer embargar y vender los bienes de la sucesin, sin que los acreedores del difunto puedan reclamar sobre ellos ninguna preferencia. En cuanto a los acreedores del difunto, pasan a ser acreedores personales del heredero, por lo tanto, saldrn beneficiadas si el heredero es solvente y la sucesin no lo
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fuera, en cambio, se perjudicarn si el heredero es insolvente ya que la confusin de patrimonios permite a los acreedores personales del heredero cobrarse de los bienes de la sucesin. Claro est que los acreedores del difunto tienen siempre a su disposicin la posibilidad de pedir la separacin de patrimonios para poner a salvo los bienes hereditarios de la accin de los acreedores personales del heredero. En cuanto a los acreedores personales del heredero, los favorece si la sucesin es solvente ya que pueden ejecutar los bienes hereditarios, en cambio los perjudica si la herencia es insolvente ya que los acreedores del difunto pueden dirigirse contra los bienes personales del heredero. Y a diferencia de los acreedores del difunto, ellos no tienen la posibilidad de pedir la separacin de patrimonios. Es la herencia aceptada bajo beneficio de inventario una persona jurdica? A favor de que no lo es puede argumentarse: El heredero es propietario de los bienes desde el momento del fallecimiento del causante (art. 3420); la aceptacin beneficiaria no le hace perder su carcter de tal, ni la propiedad de los bienes, la supuesta persona jurdica carecera de patrimonio y, por lo tanto, no puede tener vida como tal (art. 33 segunda parte inc. 1). Los actos de disposicin que hiciere el heredero, an en contra de la prohibicin establecida para los beneficiarios, son siempre vlidos ( art. 3395), lo cual no se concebira si los bienes pertenecieran a otra entidad. A favor de que si lo es puede argumentarse: La sucesin puede actuar con entera independencia del heredero e incluso demandarlo o ser demandada por l (arts. 3377 y 3378). Cmo se explica esta demanda contra s mismo? Desde que se concede a la sucesin personera para actuar en juicio en oposicin a los intereses del heredero, ello significa que se est en presencia de 2 entidades independientes. Segn el art. 3383, el heredero es slo el representante de la sucesin. No hay extincin de los crditos y deudas entre el heredero y la sucesin; el primero concurre a la par de cualquier otro acreedor de la sucesin con sus crditos y conserva sus derechos reales, y viceversa (art. 3373). Los frutos de los bienes de la sucesin ingresan a sta y no al patrimonio del heredero (art. 3439). 5. Separacin de los patrimonios del causante y del heredero. Concepto. Origen. Fundamento. Naturaleza jurdica. Cuando no entra a jugar la aceptacin beneficiaria, uno de los efectos de la aceptacin pura y simple es la confusin de patrimonios del causante con el propio del heredero. Para evitar los inconvenientes de esa confusin, el legislador cre este instituto de la separacin de patrimonios que no cabe sino en la aceptacin pura y simple en beneficio de los acreedores de la sucesin y legatarios. Su finalidad es defender o proteger a los acreedores hereditarios contra la inobservancia del heredero puro y simple. Su origen se encuentra en el derecho romano como una creacin pretoriana tendiente a evitar la concurrencia de los acreedores del causante con los del heredero, ante el patrimonio confundido. Funcionaba de la siguiente manera, los acreedores del heredero insolvente tenan derecho a pedir la bonorum venditio o sea la venta de los bienes del deudor. Por su parte, a los acreedores del difunto se les reconoca la bonorum separatio que era un incidente dentro de aquel proceso que permita separar todos los bienes hereditarios de los propios del heredero. Luego se llevaba a cabo una liquidacin colectiva de los bienes hereditarios y si, pagados todos los acreedores y legatarios, quedaba algn saldo podan cobrarse de l los acreedores personales del heredero. Al pasar al derecho francs, esta institucin tan simple y prctica, sufri una importante transformacin; ya no se produce la liquidacin colectiva de los bienes hereditarios, ni hay intervencin judicial y ni siquiera separacin de patrimonios; todo el sistema del Cdigo Napolen se reduca a crear un privilegio en virtud del cual los acreedores del difunto tienen derecho a ser pagados con preferencia a los personales del heredero respecto de los bienes hereditarios.
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El sistema de nuestro Cdigo, inspirado en el derecho francs, llama al instituto separacin de patrimonios, siguiendo la terminologa romana, pero no hay tal separacin; y en el fondo todo se reduce a establecer una preferencia en virtud de la cual los acreedores de la herencia y los legatarios tienen derecho a ser pagados con prelacin, respecto de los acreedores del heredero, sobre los bienes hereditarios. Quines la pueden pedir y contra quienes? La separacin de patrimonios puede ser pedida por los acreedores de la sucesin y por los legatarios (arts. 3433, 3434 y 3436). Los acreedores del difunto y los legatarios acogidos a la preferencia se llaman en doctrina separatistas. Cualquier acreedor de la sucesin tiene derecho a pedir la separacin, sea comn, privilegiado o hipotecario, y ya sean sus crditos exigibles, a trmino, bajo condicin o por renta vitalicia. El nico requisito que impone la ley es que el crdito est documentado, ya sea en instrumento pblico o privado. Los legatarios tambin tienen derecho a pedir la separacin. Esto se explica porque ellos vienen a ser acreedores de la herencia, si bien deben ser pagados luego de satisfechos los acreedores propiamente dichos. Adems, en el supuesto de pluralidad de heredero, el heredero que a su vez es titular de un crdito contra la sucesin, tiene tambin derecho a pedir la separacin de patrimonios (art. 3435). Art. 3433: Todo acreedor de la sucesin, sea privilegiado o hipotecario, a trmino, bajo condicin, o por renta vitalicia, sea su ttulo bajo forma privada, o conste de instrumento pblico, puede demandar contra todo acreedor del heredero, por privilegiado que sea su crdito, la formacin de inventario, y la separacin de los bienes de la herencia de los del heredero, con el fin de hacerse pagar con los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores del heredero. Art. 3434: Los acreedores de la sucesin pueden demandar la separacin de los patrimonios, aunque sus crditos no sea actualmente exigibles, o aunque sean eventuales o sometidos a condiciones inciertas; pero los acreedores personales de los herederos pueden ser pagados de los bienes hereditarios, dando fianza de volver lo recibido si la condicin se cumple a favor del acreedor de la sucesin. Art. 3435: El acreedor que slo es heredero del difunto en una parte de la herencia, puede demandar la separacin de patrimonios. Art. 3436: Los legatarios tienen tambin el derecho de demandar la separacin de los patrimonios para ser pagados del patrimonios del difunto, antes que los acreedores personales de los herederos. En cambio, no tienen derecho a pedir la separacin de los patrimonios: El heredero nico, acreedor del difunto. Pero cuando hay varios herederos, el que tenga un crdito contra el difunto puede pedir la separacin ( art. 3435). Como las deudas se dividen entre ellos, el heredero acreedor del difunto se convierte en acreedor de sus coherederos, por lo tanto, en cuanto acreedor de ellos, puede pedir la separacin. Ejemplo: el causante deja 4 herederos, uno de ellos era acreedor del difunto por $800, deuda que se divide entre los 4, con lo cual el que es acreedor del difunto se convierte en acreedor de los coherederos por $200 cada uno, y por consiguiente tiene derecho a pedir separacin de patrimonios respecto de cada uno de ellos y a ser pagados con preferencia a sus acreedores personales. Claro est que no podr invocar igual preferencia respecto de sus propios acreedores. Tampoco pueden pedirla los acreedores del heredero (art. 3437). Segn el art. 3433, la separacin de patrimonios debe dirigirse contra los acreedores del heredero y no contra ste. En la nota de dicho art. Vlez dice que, en verdad, la separacin de patrimonios no es otra cosa que una preferencia entre acreedores de un mismo deudor y siendo esto as no se concebira que el deudor comn represente a unos acreedores contra otros. A su vez, la ltima parte de la nota dice que la accin contra el heredero procede si no hay acreedores. Como la nota no tiene fuerza obligatoria, se ha sostenido que es inaplicable y que no puede admitirse la accin sino contra los acreedores del heredero. Borda no comparte tal opinin, y sostiene que si ningn acreedor del heredero se ha presentado en el juicio sucesorio contra quien habran de dirigir su accin los acreedores de la herencia?, siendo evidente su inters en solicitar tal medida frente a la posibilidad de
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una ulterior aparicin de deudas del heredero. Por eso considera necesario admitir que puede dirigirse la accin contra el heredero, cuando no existan acreedores conocidos o cuando los acreedores no formulen peticin alguna contra la sucesin. En tal supuesto, la separacin asumira el carcter de una medida precautoria, destinada a impedir que se paguen antes las deudas personales del heredero (argumento de los arts. 3433 y 3443). Forma y oportunidad del pedido. Competencia. Es necesario tener presente que no se trata de una separacin de patrimonios propiamente dicha sino de un privilegio a favor de los acreedores de la sucesin. De ello surgen las siguientes consecuencias: No es necesaria una demanda formal ya que no hay contienda judicial, basta que el acreedor interesado se presente ante el juez competente (juez del juicio sucesorio) demostrando claramente su voluntad de hacer valer el privilegio de ser pagado antes que los acreedores personales del heredero. Tal presentacin puede ser por va de accin, excepcin o incidente. No es un procedimiento colectivo; el pedido de separacin de patrimonios puede ser hecho contra todos los acreedores del heredero o contra uno slo de ellos; de igual modo, puede referirse a todos los bienes de la sucesin o a uno slo en particular (art. 3438). No es necesario el inventario; como el objeto del inventario es conocer los bienes que componen la sucesin y determinar su naturaleza, slo se concibe su confeccin cuando el privilegio se pretende ejercer respecto de la totalidad de los bienes de la herencia; no ser necesario, por lo tanto, cuando se lo invoque slo respecto de uno o de varios bienes determinados. An ms, si se lo pide respecto de todos, el acreedor interesado podr o no reclamar la confeccin del inventario ya que tal medida aparece como optativa. Adems, los gastos de su confeccin son a cargo del acreedor que lo pide (art. 3433). El Cdigo no ha puesto lmite de tiempo a la accin de separacin de patrimonios, por lo tanto, los interesados pueden hacerla valer en cualquier momento, mientras los bienes de la herencia se encuentren en poder de los herederos del causante o de los herederos de ellos (art. 3443). Claro est que si el crdito en virtud del cual se pide la separacin est prescripto, decae tambin el derecho a pedirla. Medidas Conservatorias: el art. 3443 autoriza a los acreedores y legatarios a pedir todas las medidas conservatorias de sus derechos antes de demandar la separacin de patrimonios. A qu medidas conservatorias alude dicho art.? En primer lugar, al derecho a pedir el inventario ( art. 3433) que permitir individualizar el patrimonio del causante y distinguirlo del personal del heredero. Los gastos que demande el inventario son a cargo del acreedor o legatario que lo pidiera (art. 3433 in fine). En segundo lugar, si su crdito es exigible, podrn pedir embargo preventivo. Borda habla de que puede pedirse la separacin al heredero cuando no hay acreedores personales, en tal caso funcionara como una medida conservatoria. Bienes sobre los que recae y bienes excluidos. Estn comprendidos en las separacin, todos los bienes que integran la herencia, sean muebles o inmuebles, como tambin los adquiridos con el valor de ellos (subrogacin real) siempre que fuera posible individualizarlos. De ello surgen las siguientes consecuencias: La enajenacin onerosa de un bien permite ejercer la preferencia sobre los bienes adquiridos en su reemplazo siempre que fuera posible identificarlos ( art. 3440). Tambin puede ejercerse la preferencia sobre el precio de los bienes vendidos por el heredero, cuando an es debido por el comprador. Los frutos naturales o civiles que produzcan los bienes hereditarios entran en la separacin, siempre que su origen e identidad se encuentren debidamente comprobables (art. 3439). Adems, en virtud del principio de subrogacin real del art. 3440, tambin entran en la separacin los bienes adquiridos con el producido de la venta de los frutos. Los bienes excluidos del privilegio son:
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1. Los bienes dados en vida por el causante al heredero; aunque ste debiese colacionarlos en la particin con sus coherederos, ni a los bienes que proviniesen de una accin para reducir una donacin entre vivos (art. 3441). 2. A los muebles que, perteneciendo a la herencia, se han confundido con los personales del heredero, sin que sea posible distinguir los unos de los otros ( art. 3442). La separacin de patrimonios despus de la ley 17711: el instituto perdi importancia por la presuncin de la aceptacin con beneficio de inventario que produce como uno de los efectos principales, una separacin de patrimonios mucho ms tajante. Sin embargo, este instituto an conserva importancia porque el beneficio de inventario es factible de perderse ya sea por renuncia o por sancin y, consecuentemente, confundirse los patrimonios; y la nica forma de salvar esta situacin es echando mano a este instituto por parte de los acreedores de la sucesin y los legatarios que estn en mejor situacin que los acreedores del heredero porque pueden atacar el patrimonio del causante y, eventualmente, el del heredero si tienen privilegio. En cambio, los acreedores del heredero deben respetar que primero se cobren los acreedores de la sucesin y los legatarios y slo cobran si hay un saldo de los bienes hereditarios. Por lo tanto, la separacin de patrimonios como efecto del beneficio de inventario protege ms a los acreedores del heredero; y la separacin de patrimonios como instituto protege ms a los acreedores de la sucesin a los legatarios. 6. Efectos de la separacin de patrimonios. Derechos de los acreedores de la herencia y de los legatarios sobre los bienes del heredero. Derechos de los acreedores del heredero sobre los bienes de la sucesin. Soluciones posibles, solucin del C.C. En realidad, la separacin de patrimonios no es otra cosa que un privilegio que permite a los acreedores del difunto y a los legatarios cobrar con preferencia a los acreedores personales del heredero respecto de los bienes de la sucesin ( art. 3445), no existiendo una verdadera separacin de patrimonios, pese a su nombre. De esta regla se desprenden las siguientes consecuencias: Efectos respecto del heredero: el heredero permanece intocado por los efectos de la separacin que no se dirige contra l y slo afecta los derechos de los acreedores; por lo tanto, conserva la libre disposicin de los bienes heredados. El privilegio, alcance y limitaciones : el privilegio que surge de la separacin significa que los acreedores del difunto y los legatarios pueden oponerse a que los acreedores personales del heredero se cobren de los bienes hereditarios antes que ellos. Segn Borda, en la prctica esta preferencia slo funcionar cuando el pago de las deudas se haga judicialmente, pues como el heredero conserva la libre disposicin de los bienes, es vlido el pago que haga privadamente a sus propios acreedores; contra este peligro los separatistas puede precaverse trabando las medidas precautorias autorizadas por el art. 3443. La separacin de patrimonios solo beneficia a quien la opone. Se trata siempre de un procedimiento individual, no existiendo una ejecucin colectiva como en la bonorum separatio romana. Si la separacin hubiera sido invocada por varios acreedores, ellos deben distribuirse los bienes de acuerdo con las normas legales, primero sern pagados los acreedores privilegiados o hipotecarios, luego los comunes y, por ltimo, los legatarios. Si quedase un saldo pueden cobrarse los acreedores personales del heredero en su correspondiente orden (art. 3446 in fine). Derecho de los separatistas respecto de los bienes del heredero y de los acreedores del heredero respecto de los bienes de la sucesin: en el beneficio de inventario, ni los acreedores hereditarios y legatarios pueden dirigirse contra los bienes personales del heredero, ni los acreedores personales de ste pueden dirigirse contra los bienes de la sucesin. Esto es as, porque hay una verdadera separacin de patrimonios, lo que no ocurre en este caso. Si bien los separatistas tienen un privilegio sobre los bienes hereditarios, nada les impide ejecutar los bienes propios del heredero an antes de hacer lo propio con los pertenecientes a la sucesin; pero en este caso no tienen privilegio alguno sino que concurren con los acreedores personales, de acuerdo al privilegio de cada uno, es decir, tendrn preferencia si sus crditos son privilegiados, y a la par, si fueran quirografarios (art. 3446 y su nota). De igual modo, nada se opone a que los
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acreedores personales del heredero ejecuten los bienes de la sucesin, pero una vez realizada la ejecucin deben respetar el privilegio de los separatistas, cobrndose despus de ellos si es que queda un saldo (art. 3446 in fine). Soluciones posibles: el problema del concurso de uno y otro tipo de acreedores del difunto y personales del heredero fue siempre objeto de debate. Vlez en la nota al art. 3446, seala cuales han sido las distintas soluciones como as tambin la que l adopta: 1. La primera opinin dice que los acreedores del difunto no tienen accin contra los bienes del heredero, en razn de haber dejado de tener al heredero por deudor (Ulpiano y Paulo). 2. La segunda opinin dice que los acreedores del difunto despus de haber demandado la separacin de patrimonios pueden, en caso de insuficiencia de los bienes de la sucesin, hacerse pagar con los bienes personales del heredero; pero bajo la condicin que los acreedores personales del heredero fuesen primero pagados sobre estos bienes (Papiniano y Domat). 3. La tercera opinin, que es la que adopta Vlez y que forma parte del art., dice que el heredero por su aceptacin pura y simple viene a ser deudor personal de los acreedores del difunto, como lo es de sus acreedores personales. Por lo tanto, unos y otros, acreedores del difunto, legatarios o acreedores particulares del heredero, pueden venir a concurso sobre los bienes del heredero obligado (Demolombe, Aubry y Rau). Extincin del derecho a pedir la separacin del patrimonio, casos. El privilegio inherente a la separacin de patrimonios cesa: Cuando se produce la confusin de los bienes de la sucesin con los propios del heredero sin que sea posible individualizar los primeros. Cuando el acreedor separatista renuncia a su derecho de preferencia puesto que, tratndose de un privilegio, es claramente renunciable. Incluso la ley presume esta renuncia cuando el acreedor ha aceptado al heredero como deudor. Al respecto el art. 3447 dice, El derecho de los acreedores de la sucesin a demandar la separacin de los patrimonios no puede ser ejercido cuando ellos han aceptado al heredero por deudor, abandonando los ttulos conferidos por el difunto. Esta norma fue tomada del Cdigo Napolen que no contena el prrafo subrayado; en la nota respectiva Vlez dice que no basta para producir este efecto que el acreedor acepte como deudor al heredero produciendo una novacin subjetiva, un abandono de los ttulos conferidos por el difunto para aceptar otros nuevos ofrecidos por el heredero. Y para mayor claridad, el art. 3448 dice que no por haber recibido el acreedor del heredero los intereses vencidos de su crdito, se juzga que lo ha aceptado por deudor.
BOLILLA 6
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1. Derecho y obligaciones del heredero. Concepto. Transmisin de la propiedad y de la posesin; mtodo del CC. Bajo el ttulo Derechos y Obligaciones del heredero, el Cdigo trata desordenadamente la posesin hereditaria, la accin de peticin de herencia, las acciones posesorias hereditarias, la situacin del heredero aparente y la transmisin de las obligaciones a los herederos. En virtud de la transmisin hereditaria, el heredero sucede al causante como titular de los derechos que a aqul pertenecan, por lo tanto, ser propietario, acreedor y deudor de lo que el causante era propietario, acreedor y deudor ( art. 3417). Esta regla slo se aplica a los derechos transmisibles mortis causa, pues no todos los derechos de una persona se transmiten a sus herederos. Adems de ellos, existen ciertos derechos que el heredero tiene a ttulo propio, entre otros: El derecho de aceptar o repudiar la herencia o de aceptarla o no bajo beneficio de inventario. El derecho a ejercer la accin de peticin de herencia. Los derechos que derivan del estado de indivisin (preferencia a favor de ciertos herederos en la administracin del acervo, derecho a controlar la misma, derecho a pedir rendicin de cuentas, derecho a reclamar la particin, etc.). Derecho a ceder los derechos y obligaciones hereditarias. Junto con los derechos, se transmiten las obligaciones que tena el causante. Claro est que, en relacin a ellas, su responsabilidad queda limitada con los bienes recibidos, en el supuesto de aceptacin beneficiaria. Le corresponde tambin al heredero satisfacer las deudas originadas por la transmisin de la herencia (gastos del juicio, pago de impuestos, etc.); adems, deber pagar los legados y cargas instituidas por el causante siempre que no afecte la porcin legtima, en caso de ser heredero forzoso, pues sta no puede ser gravada. Al respecto, el art. 3431 dice, El heredero debe cumplir las obligaciones que gravan la persona y el patrimonio del difunto, y las que nacen de la transmisin misma de ese patrimonio, o que el difunto ha impuesto al heredero en esta calidad. El art. 3432 agrega, Los acreedores de la herencia gozan contra el heredero de los mismos medios de ejecucin que contra el difunto mismo, y los actos ejecutorios contra el difunto lo son igualmente contra el heredero. Es decir, que en principio los acreedores tienen las mismas acciones ejecutorias que tenan contra el causante. Sin embargo, la situacin del heredero no es exactamente igual que la del causante en lo que respecta a la ejecucin: En primer lugar, los acreedores estn obligados a respetar los 9 das de luto y llanto (art. 3357) durante los cuales no podran iniciar y/o proseguir la ejecucin. En segundo lugar, los herederos no estn obligados a manifestar si la firma que suscribe un documento pertenece o no al causante, pueden limitarse a decir que lo ignoran. Al momento mismo de la muerte del causante, el heredero no slo adquiere la propiedad de los bienes hereditarios sino tambin la posesin material de los mismos (Art. 3416, 3417 y 3418). Art. 3416: Cuando muchas personas son llamadas simultneamente a la sucesin, cada una tiene los derechos del autor de una manera indivisible en cuanto a la propiedad y en cuanto a la posesin. Art. 3417: El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia o que ha sido puesta en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor y deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor y deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos de la herencia le corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto. Art. 3418: El heredero sucede no slo en la propiedad sino tambin en la posesin del difunto. La posesin que ste tena se le transfiere con todas sus ventajas y vicios. El heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto an antes de haber tomado de hecho posesin de los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras pruebas que las que se podran exigir al difunto. En cuanto a la propiedad, en caso de varios herederos, la transmisin se hace de manera indivisa. Es decir, cada uno de los coherederos va a tener una parte indivisa en la comunidad hereditaria que nace a la muerte del causante.
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En cuanto a la posesin, los herederos la tienen por el todo ya que se trata de un hecho material. En caso de ser varios los herederos, la posesin la tendrn todos y por el todo. A su vez, el art. 3449 dice, Si hay varios herederos en una sucesin, la posesin de la herencia por alguno de ellos, aprovecha a los otros. 2. Posesin hereditaria. Concepto. En lo que hace a este tema, prcticamente toda nuestra doctrina seala que al incorporar este instituto a nuestro Cdigo, Vlez incurri en un notorio desacierto, introduciendo una figura extraa a nuestra tradicin jurdica y legislando de manera poco clara y confusa. Por lo tanto, va a resultar necesario efectuar precisiones para tratar de conceptualizarla: Ante todo, la posesin hereditaria no se vincula con el derecho sucesorio en s mismo, ni con la propiedad de los bienes. La transmisin de la propiedad se opera instantneamente en el momento del fallecimiento del causante, haya o no posesin hereditaria (art. 3420, 3282, etc.). La posesin hereditaria nada tiene que ver con el derecho real de ese nombre. No requiere el corpus o sea la tenencia material de la cosa, ya que se adquiere por ms que otras personas tengan la posesin real; no exige tampoco el animus porque algunos herederos (cnyuge, descendientes y ascendientes) la tienen de pleno derecho en le momento de fallecimiento del causante aunque ignoren que ha ocurrido el deceso y cuando, por consiguiente, no pueden tener la intencin de poseer. Puede decirse que la posesin hereditaria no es otra cosa que el reconocimiento de la calidad de heredero, de la vocacin hereditaria; reconocimiento que a veces la ley hace de pleno derecho sin intervencin judicial, y en los restantes casos exige una declaracin judicial en tal sentido. Dicho en otras palabras, es la investidura de heredero, el ttulo en virtud del cual se pueden ejercer todos los derechos inherentes a tal calidad. La calidad hereditaria se vincula con el goce de los derechos hereditarios, la posesin con el ejercicio. Sin embargo, esta diferencia es terica porque en la prctica todos los herederos deben obtener la declaratoria de herederos, que no es otra cosa que el reconocimiento de la calidad de herederos hecha por los jueces, por lo que queda reducida a poca cosa. Antecedentes relativos a la cuestin en el derecho romano, legislacin espaola y derecho francs. Legislacin de indias. La posesin hereditaria en el CC. (nota al art. 3410). En el derecho romano la posesin hereditaria no era conocida, pues no se ide otra posesin que la posesin material de los derechos reales. Como la posesin hereditaria est basada en el ttulo y la investidura, y est desprovista de toda materialidad, es ajeno al derecho romano. Por lo tanto, la posesin del difunto no se transmita de pleno derecho, haba que pedirla a los jueces. El derecho francs reconoce el origen de esta institucin en la Saisine y la posesin hereditaria francesa. En el Cdigo Napolen se llama Saisine al goce de pleno derecho de la herencia desde el momento mismo de la muerte del causante. En un principio, este derecho quedaba reservado a algunos parientes legtimos y muy prximos del causante, extendindose luego. Los que carecan de la Saisine deban pedir al juez la entrega de la posesin hereditaria. Nuestro cdigo ha utilizado la denominacin posesin hereditaria para ambas situaciones. Algunos autores dicen que la Saisine naci como una reaccin contra los abusos de los seores feudales, para otros provenia de la copropiedad germana. En el derecho francs medieval, el seor feudal perciba un tributo por autorizar las transferencias sucesorias, impuesto que a veces se tornaba confiscatorio. Contra este sistema reaccion el poder monrquico, y dejando de lado la mediacin del seor, se entendi, mediante una ficcin, que era el propio muerto quin haca la entrega de los bienes al heredero sin que mediara intervencin alguna de los poderes pblicos evitando la carga impositiva. La antigua legislacin espaola no conoci la Saisine hereditaria, aunque Vlez haya credo ver algunos antecedentes en el Fuero Real y en las Leyes de Indias, pero estudios posteriores efectuados por Bibiloni y Fornielles han puesto de manifiesto que nada tienen que ver con la posesin hereditaria. Se puede indicar como nica excepcin admitida, la ley 45 de Toro que comprenda exclusivamente a los mayorazgos, para los que reconoci que la transferencia se operaba de pleno derecho al momento de la muerte del causante y sin ninguna otra intervencin. Pero, salvo este supuesto, en los otros era necesaria la prueba del ttulo hereditario y la investidura, cualquiera fuera el grado de parentesco con el causante.
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Cuando la posesin hereditaria pas al Cdigo Napolen, su objeto era el de dar publicidad a la transmisin sucesoria. Y esa fue la razn por la cual Vlez la incorpor a nuestro Cdigo. Ella viene a representar, en materia de transmisin mortis causa, lo que es la tradicin en los actos entre vivos. Con respecto a stos ltimos, la entrega efectiva de la cosa es indispensable para transmitir su propiedad ( art. 3265), este traspaso material permite que los terceros tomen conocimiento de la transmisin; es decir, la tradicin es una forma de publicidad tendiente a evitar fraudes en perjuicio de terceros. De igual modo, la entrega de la posesin hereditaria por el juez sirve a ese fin de publicidad, slo que, tratndose de parientes muy prximos, la ley ha considerado innecesaria la intervencin judicial, pues en esos casos el vnculo y el derecho sucesorio son tan notorios que no requiere ninguna otra exteriorizacin formal. Borda dice, est bien que se exija el reconocimiento judicial del derecho sucesorio puesto que de esta manera se protege a los terceros que en tal forma pueden actuar sobre una base cierta en sus relaciones con quienes se pretenden herederos. Lo que no se justifica es que se excluya de l a ciertos herederos, por prximos y legtimos que sean, pues la notoriedad del vnculo en que se funda este privilegio no es tal en las complicadas sociedades contemporneas. Por su parte, Bibiloni dice, el sistema de la Saisine que el derecho nacional no conoca hasta el Cdigo, no puede coexistir con un sistema racional de estabilidad jurdica. Este sistema se ha desarrollado en el derecho feudal y se apoya en la notoriedad del parentesco. Y esta notoriedad no puede existir sino en una aldea. Por su parte, si se reflexiona que en las grandes ciudades la gente no se conoce o aunque se conozca al causante, poco o nada se sabe de los herederos. Mucho ms prudente era el derecho espaol que exiga la intervencin judicial para declarar herederos a quienes tienen ttulo para acceder a los bienes. La insuficiencia de la Saisine como medio de publicidad es tan notoria que en nuestro pas nunca se abandon la tradicin espaola de exigir la declaratoria de herederos respecto de todos los sucesores, cualquiera fuera su vnculo; a su vez, esa declaratoria deber inscribirse en el Registro de la Propiedad sin lo cual no ser posible la transmisin de ningn derecho real. La inoperancia prctica de la posesin hereditaria y su valor nulo como sistema de publicidad lo han hecho desaparecer de casi todas las legislaciones contemporneas. En el derecho moderno predomina la idea de que si bien los derechos hereditarios se poseen a ttulo de dueo desde el momento del fallecimiento, los herederos, cualquiera sea su grado de parentesco, deben obtener un reconocimiento judicial de su calidad de tal, de su vocacin hereditaria. Por ej. en la legislacin germnica, los presuntos herederos deben presentarse ante el juez y probar los hechos de los cuales deriva su vocacin hereditaria, es decir, la muerte del causante y el vnculo del parentesco o, en su caso, acompaar el testamento. Producida la prueba, el juez debe comprobar esos datos y verificar si hay otros interesados. Hechas estas comprobaciones, el juez otorga el certificado de heredero en el cual consta el derecho hereditario del peticionante y la cuanta de la porcin que le corresponde. El efecto principal de este documento es la presuncin legal de que quin est sealado en l como heredero es titular del derecho hereditario que all se indica. Por lo tanto, los que contraten con l estn protegidos por esa presuncin de buena fe, salvo que el pruebe que conocan la inexactitud del certificado. La propiedad de la herencia se obtiene de pleno derecho desde la muerte del causante, es decir, es titular de los derechos hereditarios pero no puede ejercerlos hasta que se le otorgue la posesin hereditaria por los jueces, pero puede entrar en posesin real de los bienes de la herencia pero no puede disponer de ellos hasta que no est inscripta la declaratoria de herederos en el Registro de la Propiedad. Nuestro derecho, dice Fornielles, ofrece esta particularidad, que reproduciendo los mismos textos que el Cdigo Napolen, funciona muy parecido al alemn, dado que siguiendo las prcticas espaolas era y es necesario formalizar un juicio sucesorio para acreditar el derecho del peticionante, cualquiera fuera su grado de parentesco con el causante. Esta prctica se sigui siempre pese a las posteriores disposiciones del Cdigo sobre la posesin hereditaria de pleno derecho que se reconoce a determinados herederos. Dos circunstancias decisivas consideran tal procedimiento, una fue la creacin del Registro de la Propiedad en el que se debe inscribir toda transmisin de dominio para lo cual es necesario ese reconocimiento judicial de la vocacin hereditaria, y la otra fue el impuesto a
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la transmisin gratuita de bienes que exiga, para aplicar la escala impositiva, la determinacin del grado de parentesco. Modos de adquirirla. El sistema en la prctica. Jurisprudencia. La posesin dada por los jueces. Nuestro Cdigo establece 2 modos de adquirir la posesin hereditaria: Posesin de Pleno Derecho: el art. 3410 en razn de la proximidad del vnculo otorga la posesin hereditaria de pleno derecho a favor de los descendientes, ascendientes y el cnyuge; y dice, Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia. En su anterior redaccin el art. 3410 hablaba solamente de ascendientes y descendientes, la 17711 incluy al cnyuge (naturalmente aquel que no perdi la vocacin hereditaria) que tambin es heredero forzoso. Esta solucin ha quedado ratificada por la ley 23264 que al modificar el art. 3412 dej definitivamente en claro que tanto el cnyuge como los descendientes y ascendientes entran en posesin de la herencia de pleno derecho. No obstante los trminos enfticos del art. 3410, la prctica lo ha desvirtuado, hoy todos los herederos, cualquiera sea el grado de parentesco, deben obtener de los jueces la declaratoria de herederos para el ejercicio pleno de los derechos hereditarios. Posesin conferida Judicialmente: de acuerdo el art. 3410 quienes necesitaran pedir la posesin hereditaria al juez, es decir, quienes necesitaran la declaratoria de herederos, seran los colaterales y los herederos instituidos por testamento. Art. 3412: Los otros parientes llamados por la ley a la sucesin no pueden tomar la posesin de la herencia sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la posesin. Art. 3413: Los que fuesen instituidos en un testamento sin vicio alguno, deben igualmente pedir a los jueces la posesin hereditaria, exhibiendo el testamento en que fuesen instituidos. Toda contradiccin a su derecho debe ser juzgada sumariamente. En la prctica, todos los herederos deben obtener la declaratoria de herederos o el auto aprobatorio de testamento (en los cdigos que lo contemplan, en Santa Fe para todos los casos se exige la declaratoria) para el ejercicio pleno de los derechos hereditarios. Tanto la declaratoria como el auto aprobatorio deben ser inscriptos en el Registro de la Propiedad, y a partir de ese momento, recin se encuentra el heredero en condiciones de ejercer con plenitud sus derechos respecto de los bienes hereditarios. Slo despus de inscriptos se podr transferir el dominio a los herederos declarados como tales. La Posesin dada por los Jueces: la posesin hereditaria adquirida de pleno derecho y la dada por los jueces han sido equiparadas en lo que hace a sus efectos; y as, el art. 3415 1era parte dice, Dada la posesin judicial de la herencia, tiene los mismos efectos que la posesin hereditaria de los ascendientes y descendientes , hay que agregar al cnyuge aunque el cdigo no lo diga. Luego la 2da parte del art. dice, y se juzga que los herederos han sucedido inmediatamente al difunto, sin ningn intervalo de tiempo y con efecto retroactivo al da de la muerte del autor de la sucesin. Esta segunda parte vendra a ratificar lo que luego dispone el art. 3417, por lo tanto, de esta norma podra deducirse errneamente que el heredero slo puede ser propietario de los bienes, luego de haber sido puesto en posesin por el juez, a no ser que la tuviera de pleno derecho. Esto no es as, la transferencia de la herencia se opera de pleno derecho desde el momento mismo de la muerte del causante, como surge claramente de los art. 3419, 3420 y 3344, y de las notas a los art. 3283 y 3341. Borda dice, lo que ha querido decir el legislador es que el heredero no goza con plenitud de sus derechos hereditarios, mientras no tenga la posesin, es decir, es titular de los derechos hereditarios pero no puede ejercerlos. Precisando an ms el verdadero alcance del art. 3417, salvo en lo que hace a las acciones judiciales, en la prctica lo cierto es que producida la muerte del causante, el heredero a quien el juez todava no le ha otorgado la posesin hereditaria, entra en posesin real de los bienes de la herencia, los usufructa, goza de ellos, hasta puede llegar a su venta con los requisitos de ley; el cdigo lo autoriza para hacerlo. Esto es as porque el mismo cdigo califica como de aceptacin tcita una serie de actos, como la administracin de los bienes del sumario ( art. 3327), transar o comprometer en rbitros ( art. 3324), cobrar deudas o pagarlas con dinero de la sucesin ( art. 3326), etc. Y cualquiera sea el
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vnculo de parentesco con el causante, tales actos importan aceptacin tcita, lo que significa que est permitido a todo heredero llevarlos a cabo, tenga o no posesin de la herencia. Pero, tambin es cierto que, tratndose de inmuebles, el heredero no podr transferir la propiedad mientras no tenga la declaratoria de herederos; a su vez, tampoco podrn hacerlo los herederos que tengan la posesin hereditaria de pleno derecho dado que la declaratoria constituye un requisito indispensable para la escrituracin e inscripcin en el Registro de la Propiedad. En conclusin, en lo que hace al ejercicio extrajudicial de los derechos hereditarios, no existe ninguna diferencia entre los herederos que tienen y los que no tienen la posesin hereditaria. Es decir, la posesin hereditaria no constituye un requisito indispensable para el ejercicio extrajudicial de los derechos hereditarios. Acciones Judiciales. Correlacin de los art. 3343 y 3414. (jurisprudencia) Si bien la posesin hereditaria no constituye un requisito esencial en lo que hace al ejercicio extrajudicial de los derechos hereditarios, si tienen importancia en lo que hace a la actuacin judicial. Al respecto, el art. 3414 dice, Mientras no est dada la posesin judicial de la herencia, los herederos que deben pedirla no pueden ejercer ninguna de las acciones que dependen de la sucesin, ni demandar a los deudores, ni a los detentadores de los bienes hereditarios. A su vez, no pueden ser demandados por los acreedores hereditarios u otros interesados en la sucesin. Segn este art. parecera que el heredero que no tiene posesin hereditaria no puede demandar ni ser demandados. Esto no es tan as, hay que hacer unas distinciones: En principio, los herederos sin posesin hereditaria no pueden ejercer ninguna de las acciones que derivan de la sucesin. En tal supuesto, el demandado puede oponerle la excepcin de falta de personera (esto opina Borda, ya que Martnez Ledesma el demandado debera oponer la excepcin de falta de accin ya que la falta de personera se refiere a la capacidad para estar en juicio, en cambio, la falta de accin se refiere a la capacidad de obrar). Es justa la solucin, ya que no se puede obligar al demandado a litigar como quien todava no sabe si reviste o no la calidad de heredero, pues todava no ha justificado su derecho a la herencia. Ahora bien, nada le impide que el pleito se formalice si, voluntariamente, el demandado se presta a l. Los herederos sin posesin hereditaria en lo que hace a ser demandados, pueden o no serlo, segn los siguientes casos: Si han aceptado expresa o tcitamente la herencia, en este caso la jurisprudencia ha declarado que el heredero puede ser demandado por los acreedores u otros interesados en la sucesin. Por lo tanto, el heredero no podra oponer la excepcin de falta de personera. Los tribunales para llegar a esta conclusin se han basado en el art. 3343 considerando que se aplica con independencia y con prevalencia a lo dispuesto en el art. 3414. Igualmente puede ser demandado el heredero que no niega su carcter de tal al contestar la demanda. La jurisprudencia ha dicho que en tal caso, aunque no niegue el carcter de tal, si an no ha aceptado la herencia, podra exigir la intimacin previa del art. 3314. Por ltimo, el heredero no puede ser demandado si no ha aceptado la herencia y niega el carcter de tal. Slo en este caso podra el heredero oponer la excepcin de falta de personera. Esta es la postura unnime de la jurisprudencia. 3. Declaratoria de Herederos. Antecedentes. Concepto . Los antecedentes hay que verlos en la posesin hereditaria del punto anterior. Nuestro CPCC divide al juicio sucesorio en dos etapas. Primero la DH como tramite independiente previo al juicio sucesorio que tiende a comprobar quienes tienen vocacin sucesoria. La segunda es el juicio sucesorio propiamente dicho, para determinar bienes de la sucesin, su valor y luego distribuirlos entre los herederos y beneficiarios, y financiar con la adjudicacin a los sucesores de los que les corresponde la inscripcin de hijuelas en los registros respectivos y expedicin de testimonios que sirvan de ttulos. En cuanto al concepto, la declaratoria de herederos es el pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el carcter de heredero. Por su parte, el art. 590 dice, La declaratoria de herederos confiere la posesin de la herencia a favor de los que no la hubieren adquirido en virtud de la ley. Vlez nunca se refiri a ella, aparece recin en el cdigo con la reforma de la ley 17711 y reducida a una mencin ocasional en el art. 3430.
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Pese a ese silencio y pese a que el cdigo parece excluirla formalmente en el art. 3410, ella es imprescindible en todos los casos, ya que sin ella no puede inscribirse a nombre de los herederos los bienes de la sucesin, ni pueden transferirlos ni gravarlos con derechos reales. Es necesario, tambin, tener en cuenta que la declaratoria de herederos permite a los terceros conocer no slo la calidad sino tambin la cantidad de herederos que suceden al causante. Por todo lo expuesto, es que tanto los herederos que tienen la posesin hereditaria de pleno derecho como los que no la tienen, necesitan su dictado. Legitimacin para Promoverla. Art. 584: Al juicio de sucesin debe preceder siempre la declaratoria de herederos. Son partes legtimas para promoverla: 1- El cnyuge, los herederos y los legatarios. 2- El albacea. 3- Los acreedores de los herederos o de la sucesin. 4- El Consejo de Educacin. 5- Todos los que tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes. Aparentemente coinciden con los legitimados para iniciar el juicio sucesorio propiamente dicho. Sin embargo, existen algunas diferencias: A. Segn el inc. 3 pueden promover la declaratoria tanto los acreedores de los herederos como los acreedores de la sucesin, en cambio, el juicio sucesorio slo puede ser iniciado por los acreedores de los herederos si stos no lo hicieren ( 589 inc 3 cpcc). B. Segn el inc. 4 el Consejo de Educacin puede promover la declaratoria; pero para iniciar el juicio sucesorio slo podr hacerlo cuando se haya reputado vacante la herencia. Hoy sus funciones por la ley 22.221 pasaron al ministerio de educacin (589 inc 4 cpcc). C. Segn el inc. 5, pueden promover la declaratoria todos los que tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes, en cambio, para iniciar el juicio sucesorio esta facultad no ha sido acordada. Estas diferencias se explican porque antes de la declaratoria no se sabe quines son los herederos, ni si la herencia ser o no vacante. Por eso, es que pueden solicitar la declaratoria todos aquellos que tengan en la sucesin un inters legtimo. Pueden los acreedores de la sucesin para determinar contra quien accionar y los de los herederos por va subrogatoria. Si el decreto inicial denegase la apertura del proceso cabe la impugnacin mediante el recurso de reposicin y apelacin subsidiaria o directamente por apelacin si la cuestin ya ha sido sustanciada y se causa un gravamen irreparable. Art. 585: El derecho de los acreedores, del Consejo de Educacin y del albacea consular, que deber ser abogado de la lista, slo podr ejercerse despus de transcurridos 60 das del fallecimiento del causante si antes no hubieren los otros interesados promovido las gestiones pertinentes. Se excepta de esta disposicin los acreedores a quienes se les diera fianza suficiente por el importe de sus crditos o que tuvieran stos asegurados con hipotecas u otras garantas reales; como tambin a los legatarios de cosa o cantidad determinada y a los cesionarios de cantidad si se les hiciera entrega de la cosa o cantidad o se les diera garanta suficiente de entregrsela oportunamente. Los verdaderos interesados en la sucesin son los herederos y los legatarios, de ah que el derecho de solicitar la declaratoria de herederos otorgado a los acreedores, al Consejo de Educacin y al albacea deba, ante la inaccin de aquellos, respetar el paso del trmino de 60 das del fallecimiento del causante, que son continuos y para su comienzo debe esperar, adems, el transcurso de los 9 das de luto y llanto. Para el acreedor basta titularse como acreedor y exhibir ttulo suficiente. El derecho del que habla el art. no tiene razn de ser cuando los crditos de los acreedores estn asegurados con garantas reales. Otro tanto ocurre si se les da fianza suficiente, o directamente se le entregase la cosa o cantidad comprometida. Pero recuperaran el derecho a promover el juicio o a intervenir en l si desapareciera la eficacia de la fianza, por ej. por insolvencia del fiador. En el caso del albacea, hay que distinguir segn existan o no herederos. En el primer caso, su derecho se encuentra supeditado a la inaccin de aqullos; en cambio, en el segundo caso, no hay restriccin alguna ya que la propia ley le confiere la posesin de la herencia.
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Art. 586: La intervencin de los acreedores y del Consejo de Educacin cesar tan pronto como se presenten los herederos que acrediten prima facie su carcter; pero conservarn el derecho de proseguir los procedimientos cuando los herederos omitan hacerlo durante el trmino de 20 das. Respecto al albacea, su intervencin cesa cuando se han cumplido todas las disposiciones del testador o se declara la nulidad del testamento. Art. 587: Los acreedores pueden solicitar que se levante inventario provisorio de los bienes del acervo y que se fije un trmino a los herederos para que acepten o repudien la herencia. En realidad, la posibilidad de que los acreedores, tanto de la sucesin como de los herederos, puedan solicitar un inventario provisorio, ya estaba genricamente contemplada en las medidas preventivas del art. 580 y ss del Cdigo Procesal . El juego de este con el 3314 cc funciona como requisito para entablar contra los herederos las pretensiones correspondientes. La fijacin de un trmino a los herederos para aceptar o repudiar la herencia est completamente de ms porque la ley de fondo prev que los terceros interesados pueden exigirles que se pronuncien en un trmino que no pase de 30 das ( art. 3314). Claro que primero se deben respetar los 9 das de luto y llanto. El emplazamiento puede ser judicial o extrajudicial (recomienda medio fehaciente). Art. 588: Las costas causadas a instancia de los acreedores, ya sea en la iniciacin o en la prosecucin de los trmites, no podrn ser declarados a cargo de la masa sino cuando, por resolucin firme, se reconozca la legitimidad de sus crditos. Es decir, basta titularse acreedor para poder iniciar o proseguir los trmites de la declaratoria, sin que haga falta que esa legitimidad est ya reconocida. Lo que no quiere decir que no se demuestre mnimamente el carcter que se invoca. Pero para que las costas devengadas por su accionar sean a cargo de la masa, es decir, puedan ser calificada de comunes por haber beneficiado o sido de inters para la sucesin (art. 256 C.P.C. y art. 13 ley 6767 ), ser necesario que quin actu sea en definitiva acreedor legtimo reconocido como tal mediante resolucin firme. Art. 589: El heredero condicional o el que se presente con posterioridad a la declaratoria de herederos y antes de aprobarse la particin, podr ejercer todas las medidas conservatorias de sus derechos y pedir que se reserve la parte que le correspondera en caso de cumplirse la condicin o de reconocerse su derecho hereditario. El heredero no puede pedir particin de la herencia hasta que la condicin se cumpla, toda particin hasta ese momento se considera provisional. Si bien se habla de heredero condicional, es obvio que solamente puede referirse a la condicin suspensiva y no a la resolutoria. Este posee adems de las medidas conservatorias las que aseguren la restitucin de los bienes adjudicados a los coherederos bajo condicin resolutoria si se cumple. Esta posibilidad de ejercer actos conservatorios de su derecho es tambin acordada al legatario sujeto a condicin suspensiva o trmino incierto, antes del cumplimiento de aquella o la llegada de ste. El causante puede prohibir por testamento que el beneficiario pida medidas precautorias, que solo procedern si el heredero dolosamente disipa el patrimonio hereditario. Extremos que deben probarse y documentos que deben acompaarse. Cumplimiento de la ley 8744. Edictos. Informes. Intervencin del Agente Fiscal y del Defensor de Menores. Justificacin del vnculo; reconocimiento de coherederos. Extremos que deben probarse y documentos que deben acompaarse. Art. 591: La declaratoria de herederos debe solicitarse comprobando la muerte del autor y acompaando los documentos relativos al ttulo que se invoca u ofreciendo justificarlo en la oportunidad correspondiente. Lo primero que debe probarse es el fallecimiento del causante con la partida de defuncin, mientras que el carcter que se invoca puede comprobarse con los documentos respectivos al entablarse la declaratoria o con posterioridad pero, por supuesto, antes del dictado de la declaratoria de herederos. La jurisprudencia ha dicho que no son validas las
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actuaciones promovidas en JS por quien carece de toda legitimidad conforme al 3585 cc. El primer decreto ordena la apertura de la DH. Cumplimiento de la ley 8744. Edictos. Informes. Art. 592: Presentada la solicitud, se llamar por edictos que se publicarn 5 veces en 10 das a todos los que se creyeren con derecho a la herencia, sin perjuicio de hacerse las citaciones directas a los que tuviesen domicilio conocido. Esta notificacin por edictos se efecta exclusivamente en el Boletn Oficial. El trmino difiere de la publicacin edictal por 30 das que dispone el CC para las herencias vacantes por la que deber repetir con el trmino para cubrirlo. Conforme al art 69 cpcc los edictos no bastan cuando existen herederos con domicilio conocido que deben citarse directamente. No requiere nombrar defensor de ausentes para posibles herederos. La omisin del 69 cpcc no es causal de nulidad para determinada doctrina. Si el heredero presunto no comparece debe proseguir el juicio sin su intervencin. Adems, debe librarse oficios requiriendo informes, y as se lo ordenar en el primer provedo de autos, a la Caja de Asistencia Social, al API y al Registro de Procesos Sucesorios (busca evitar la superposicin de trmites sucesorios sobre una misma persona, si no existe inscribir dicha sucesin) La ley 5110 determina: 1) Caja de asistencia social: otorga beneficios no contributivos a determinadas personas segn el art 12 caducan con el fallecimiento y el art 27 fija que no transmite por causa de muerte. 2) Direccin general de rentas: para conocer s haba deudas y si hacia contribuciones (API). Intervencin del agente fiscal y del defensor de menores. Art. 593: Vencido el trmino, si las partes lo pidieren, se decretar la apertura a prueba por 20 das. Clausurado ste, las partes podrn informar (alegar) dentro de los 10 das, transcurridos los cuales se llamar autos y se dictar resolucin dentro de los 10 das siguientes. El Ministerio Fiscal es parte de este procedimiento (es decir, antes de la resolucin se debe correr vista al agente fiscal y al defensor general en caso de haber menores, interviene conforme el art 59 cc para la custodia y el cumplimiento de la ley) Si antes de la declaratoria de herederos se presentaren nuevos pretendiente, sern odos en la misma forma, sin retrotraerse en ningn caso los procedimientos. Podr ampliarse aquella siempre que lo soliciten todos los herederos declarados o se haya omitido a herederos cuyo carcter se encuentre justificado. Dentro del eventual perodo probatorio slo se puede recurrir a los medios contemplados en el art. 596 1era parte. Y tiene por fin que cada pretendiente acredite su propio vnculo, no pudiendo atacar la vocacin hereditaria de los dems. Si hipotticamente esto se pretende, la exclusin hereditaria deber promoverse en juicio ordinario (accin de peticin de herencia). Es decir, a quien afirma gozar de una vocacin hereditaria le basta con probar su propio ttulo a la herencia, no pudiendo exigrsele que acredite el vnculo de otros herederos o la inexistencia de otros parientes con ttulos mejores. Es que, en principio, procede declarar heredero exclusivamente a quien ha manifestado su voluntad de ser incluido en el auto de declaratoria de herederos. O sea que, salvo el caso en que se hayan ocultado o sustrado bienes de la sucesin, en nuestro derecho a nadie se le puede imponer la calidad de heredero. Art. 594: Siempre que durante el trmite de la declaratoria de herederos sea necesario el nombramiento de un administrador, el juez lo har a pedido de parte o de oficio y con carcter provisorio. Se preferir, en lo posible, al cnyuge o heredero que haya acreditado prima facie su calidad y sea ms apto y ofrezca mayores garantas. Si nadie estuviera en esas condiciones, el nombramiento recaer en un abogado de la lista. El incidente correr por separado sin suspender el principal y la resolucin que se dicte ser apelable en efecto devolutivo. El administrador as designado continuar en ejercicio del cargo hasta que se nombre uno definitivo o los herederos declarados resuelvan su cese. Justificacin del vinculo; reconocimiento de herederos. Art. 596: La justificacin del ttulo que se invoca se har exclusivamente con la prueba preexistente que por s misma acredite el parentesco invocado, la supletoria correspondiente o el reconocimiento de los coherederos. La declaratoria de herederos, en original o en copia legalmente presentada y con informe del Registro General acerca de su subsistencia, constituir prueba suficiente a tales efectos.
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Cualquier otra pretensin hereditaria fundada en distintas pruebas se tendr como accin de peticin de herencia o la que por derecho corresponda, y correr por separado segn el trmite del juicio ordinario. Es decir, el carcter de heredero se acredita: Por la prueba preexistente: como las partidas del Registro Civil, la libreta de familia y las partidas parroquiales. La dificultad por antiguas o extranjeras han permitido partidas que si bien no son especficamente del tipo de parentesco acreditan la existencia o calidad del vinculo invocado. Tambin constituye prueba preexistente una declaratoria de herederos anterior avalada con el informe del Registro General acerca de su subsistencia. Para el cesionario deber justificar el aspecto patrimonial que le corresponde en la sucesin. Por otro lado el parentesco declarado en un testamento no es vlido para otro JS en la DH ya que accede a la herencia por institucin y no por parentesco. Por la prueba supletoria: que de ser aprobada es al slo efecto de dictar la declaratoria. Es permitida, por ej. cuando no se pueden presentar las partidas por inexistencia de Registros Pblicos, no constar en ellos los asientos o no estar llevados en debida forma o cuando la situacin interna o las relaciones diplomticas con el pas donde se expidieron las partidas hacen imposible obtener testimonios debidamente autenticados. La admisin de la prueba supletoria abre la posibilidad de todos los medios de prueba, por ej. la posesin de estado, la informacin sumaria producida en el extranjero, la declaracin sumaria de testigos, etc. Para poder recurrir a esta prueba supletoria hay que acreditar fehacientemente las circunstancias que hacen imposible la obtencin de la prueba preexistente. Por el reconocimiento de los coherederos : esto se da cuando algn pretendiente no puede justificar su ttulo y los dems lo reconocen. Para que sea idneo debe ser expreso, voluntario, unilateral, unnime por parte de los coherederos que necesariamente deben haber acreditado fehacientemente su vnculo con el causante y ser capaces, el reconocido debe tener vocacin hereditaria y ser llamado en concurrencia con el reconociente en igual, mejor o peor condicin que ste pero no cuando lo excluya; hay que hacerlo dentro del cuadro del juicio sucesorio y no en trmite extrajudicial, puede ser hecho antes o despus de dictada la declaratoria de herederos. El reconocimiento es inherente a la calidad de heredero y como tal intransferible por cesin, sin embargo se admite el reconocimiento hecho por mandatario con poder especial otorgado por el mandante para ello. El reconocimiento es irretractable si el reconocido ya obtuvo del juez la investidura en su favor, pero s en caso contrario, sin perjuicio de la impugnacin del reconocimiento por los vicios que invalidan los actos jurdicos. El reconocimiento no tiene efecto de cosa juzgada y produce exclusivamente efectos patrimoniales. No otorga un ttulo constitutivo de estado de familia ni acredita parentesco con el causante ni respecto a los reconocientes. Aquellos efectos se limitan a la sucesin en donde ha tenido lugar el reconocimiento. Verificado los extremos al tribunal se le est vedado investigar si al reconocido le corresponde la calidad de heredero. En el acta se especificar que es heredero reconocido a los fines de la prueba que significa la DH dictada en una sucesin anterior. Caracteres y efectos. Como culminacin del proceso, el juez procede a dictar el auto de declaratoria de herederos. Se acostumbra establecer que los herederos son nicos y universales, lo que en realidad constituye una prctica viciosa, lo de nicos porque nunca se puede saber definitivamente si lo son, y lo de universales porque constituye una redundancia ya que todo heredero lo es por la ndole de su llamamiento. En cuanto a los caracteres de la sentencia, es declarativa pues su objeto es acreditar que se dan los presupuestos que sirven de base al derecho hereditario de quienes en ella se incluyen. En cuanto a los efectos, el art. 595 dice, La declaratoria de herederos no tiene sino efectos patrimoniales, no prejuzga acerca de los vnculos de familia ni causa estado, se entiende siempre sin perjuicio de terceros y de la va ordinaria (accin de peticin de herencia) que podrn entablar el pretendiente no declarado o el Consejo de Educacin en su caso. Es decir, no hace cosa juzgada material aunque si cosa juzgada formal y es apelable, se limita a declarar quienes son los que han justificado su derecho a la herencia y es dictada sin perjuicio de terceros.
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A diferencia de las sentencias que se dictan en los juicios ordinarios que hacen cosa juzgada entre las partes y no perjudican a terceros, la sentencia de declaratoria de herederos no hace cosa juzgada entre las partes y en cambio tiene validez para terceros. Cosa Juzgada: al decir que la declaratoria no hace cosa juzgada entre las partes debe entenderse que es as an para las mismas partes que han intervenido en el juicio y llegaron a consentirla, ya que, no tratndose de un juicio contencioso, el interesado no ha tenido por que hacer un minucioso examen de los documentos que prueben el vnculo. Si luego advirtiera su falsedad podra invocarla y acreditarla sin que se lo impidiera su consentimiento anterior. La modificacin de la declaratoria, ya sea para incluir a personas admitidas o para excluir a quienes fueron indebidamente incluidos, se debe tramitar en juicio ordinario siempre que no medie conformidad de las partes, pues de haberla nada impide que dentro del mismo juicio sucesorio los interesados acuerden una modificacin que el juez tendr que homologar. Efectos respecto de terceros: el hecho de que se dicta sin perjuicio de terceros no significa que no sea oponible a terceros. No perjudica a terceros en cuanto todo aquel que invoque derechos hereditarios, y no est incluido en ella, podr hacerlos valer y obtener la modificacin de la declaratoria, an cuando estuviera firme. Es oponible a terceros en cuanto constituye el ttulo que acredita la adquisicin de la posesin hereditaria de los declarados en ella. En este sentido se dice que produce efectos frente a terceros, lo que adquiere importancia en cuanto a la trascendencia que tiene la declaratoria en relacin a los actos de disposicin realizados por el heredero declarado con terceros (art. 3430). Es decir, la declaratoria hace presumir la buena fe de quienes han contratado con los herederos declarados. Pero puede probarse la mala fe del tercero, mala fe que existe siempre que ste supiera de la existencia de herederos con mejor derecho o simplemente que supiera que los derechos del heredero aparente estn judicialmente controvertidos. Como la buena fe se presume, es a quien intenta impugnar el acto a quien incumbe la prueba de la mala fe del tercero. Ampliacin. La ltima parte del art. 593 contempla la posibilidad de la ampliacin de la declaratoria ya dictada en 2 situaciones distintas: 1) Que ella se deba a la presentacin posterior de algn peticionante a la herencia: quien solicita la ampliacin debe acompaar el ttulo justificativo del vnculo que invoca y se conferir traslado de la solicitud a los herederos ya declarados. Si stos no oponen objeciones, el juez, previa vista al agente fiscal y al defensor general en su caso, debe dictar resolucin favorable a la ampliacin en el caso de que el ttulo presentado resulte suficiente. En cambio, si media oposicin de los herederos declarados es necesario hacer una distincin basada en la ndole del derecho invocado por el pretendiente de la ampliacin; Si el ttulo de quien pretende entrar en la declaratoria es inicialmente hbil para lograr ese ingreso (cuando presenta el ttulo de estado de familia que acredite el vnculo hereditario alegado), el juez debe acceder a la ampliacin, sin perjuicio del posterior juicio ordinario por exclusin que se puede promover por quienes consideren que aquella no se ajusta a derecho. Si el ttulo de quien pretende entrar en la declaratoria es inicialmente inhbil para lograr ese ingreso, el pretendiente debe promover juicio ordinario tendiente a que se lo incluya en la declaratoria. 2) Que ella se deba a la omisin en la misma de alguno presentado antes y cuyo carcter se encuentra justificado: como estamos ante una mera omisin de algn heredero que justific adecuadamente su carcter antes del dictado de la declaratoria y sin embargo no se lo incluy, el juez debe permitir que se lo agregue sin darle participacin a los que ya se encontraban en ella, es decir, sin ningn trmite. Juicios Testamentarios. Aprobacin del Testamento. Si se tratase de una sucesin testamentaria el juez deber dictar un auto aprobatorio del testamento, esto en las provincias que lo legislan como el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
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Se equipara en todos sus efectos a la declaratoria de herederos, recin con l se podr inscribir el dominio de los bienes hereditarios a nombre de los herederos en el Registro de la Propiedad, e importa el otorgamiento de la posesin hereditaria. En cuanto a los efectos respecto de las partes y de terceros, es tambin semejante al de la declaratoria. En lo que hace al trmite en s, no existe gran diferencia con el que se imprime al de la declaratoria. En nuestra provincia, tanto en la sucesin ab intestato como en la testamentaria, es siempre necesaria la declaratoria de herederos. Inscripcin registral. La DH se inscribe en el Registro de Procesos Universales y en el Registro de la propiedad. Proyectos de Reforma. Bibiloni ha hecho una aguda crtica de la posesin hereditaria, por lo cual, la elimin de su Anteproyecto e incorpor en su reemplazo la institucin de la declaratoria de herederos que la aplica tanto a la sucesin ab intestato como a la testamentaria. Esta tambin es la solucin del Anteproyecto de 1936. Derechos de los herederos antes y despus de adquirir la posesin. Art 3410 cc: cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y conyuge, el heredero heredero entra en posesin desde el da de la muerte del autor de la sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia. Art 3412 cc: los otros parientes llamados por la sucesin no pueden tomar la posesin de la herencia sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin. Art 3413 cc: los que fuesen instituidos en un testamento sin vicio, deben igualmente pedir a los jueces la posesin hereditaria, exhibiendo el testamento toda contradiccin a su derecho debe ser juzgada sumariamente. Art 3417 cc: el heredero que ha entrado en la posesin o que ha sido puesta en ella por juez competente contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de derechos que no son transmisibles por sucesin se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto. 4. Acciones del heredero. Concepto. Accin de peticin de herencia, nocin, naturaleza jurdica. La accin de peticin de herencia es aquella accin en virtud de la cual, quien se considera con derecho al acervo hereditario por su calidad de heredero del difunto, reclama de aqullos que, invocando esa misma calidad, han entrado en posesin de los bienes de la herencia, la entrega de los mismos. Sus requisitos son: Que los bienes del acervo se encuentren en poder de un tercero que los detenta invocando un ttulo hereditario, pues si invocare un derecho de propiedad no derivado de la sucesin del difunto, no es procedente la accin de peticin de herencia sino la de reivindicacin. Que el accionante tambin funde su reclamo en un ttulo hereditario. Puede entablarla aquel con un derecho igual o mejor que aquel que invoca un ttulo hereditario y se encuentra en posesin material de bienes. Si el derecho es igual o procede para la divisin, si el derecho es mejor procede para la exclusin. El objeto de la accin es verificar la calidad del ttulo. En cuanto a la naturaleza jurdica han surgido distintas teoras: Es una accin real: es la mayoritaria, y quienes la sostienen dice que el objeto de la accin es obtener la entrega de los bienes hereditarios, y el reconocimiento del carcter de heredero juega como un presupuesto o antecedente a probar (Borda). Es una accin personal: quienes la sostienen dicen que el objeto de la accin es el reconocimiento de la calidad de heredero, logrado esto, la entrega de los bienes hereditarios juega como una consecuencia lgica. Esta teora esta abandonada ya que en la prctica, el fin de la accin es la entrega de los bienes del acervo porque si bien es cierto que para obtener esa entrega hay que primero obtener el
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reconocimiento de la calidad de heredero, nadie entabla esta accin si no hay bienes para rescatar. Es una accin mixta: quienes la sostienen dicen que la accin es personal en cuanto persigue la declaracin del carcter de heredero de quien la inicia; y real en cuanto tiende a la restitucin o entrega de los bienes hereditarios. Esta teora choca con lo expresado por Vlez en la nota al art. 4023 que dice que el Cdigo no reconoce las acciones mixtas. Hay a su vez dos doctrinas que buscan rescatar a la mixta: a) Teora de la accin principal (personal) y accesoria (real) de Prayones; y b) Teora de aglutinamiento o conglobamiento de acciones personales y reales (Lafaille). Es una accin autnoma: Zannoni dice que se trata de una accin tpica del derecho sucesorio, no enrolndose en ninguna de las teoras sealadas.
Diferencias con la reivindicacin. Cundo proceden respectivamente? Ambas acciones tienen un objetivo comn, el actor pretende que se le reconozca el derecho de propiedad sobre determinados bienes. Cuando el demandado alega ttulo hereditario para justificar su detentacin de la herencia y desconoce la calidad de heredero del actor, procede la accin de peticin de herencia. En cambio, cuando el demandado alega un derecho de propiedad no derivado de la sucesin del difunto, sosteniendo que es mero propietario sin entrar a discutir la calidad de heredero del actor, procede la accin de reivindicacin. Por lo tanto, en la accin de reivindicacin el actor debe probar que es propietario de los bienes que reclama; en cambio, en la accin de peticin de herencia solo debe probar su calidad de heredero y que lo reclamado integra el acervo hereditario. Personas a las que compete y contra las que se ejerce la accin de peticin de herencia. En cuanto al sujeto activo el art. 3421 dice: El heredero puede hacer valer los derechos que le competen por una accin de peticin de herencia, a fin de que se le entreguen todos los objetos que la componen. Art. 3422: El heredero tiene accin para que se le restituyan las cosas hereditarias posedas por otros como sucesores universales del difunto, o de los que tengan de ellos la posesin con los aumentos que haya tenido la herencia; y tambin para que se le entreguen aquellas cosas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, etc. y que no hubiese devuelto legtimamente a sus dueos. Es decir: 1- En primer lugar puede ser ejercida por todo aquel que invoque un derecho mejor o igual al de quien se encuentra en posesin de los bienes hereditarios (heredero legtimo o testamentario). Si es mejor, tendr por objeto excluir totalmente al demandado, y si es igual, compartir con l la herencia. 2- En segundo lugar, en caso de inactividad del heredero con vocacin actual, la ley autoriza el ejercicio de la accin por los sucesibles de vocacin eventual. Y al respecto el art. 3424 dice, En caso de inaccin del heredero legtimo o testamentario, la accin corresponde a los parientes que se encuentran en grado sucesible, y el que la intente no puede ser repulsado por el tenedor de la herencia, porque existan parientes ms prximos. La solucin de la ley es lgica, si ante quien se encuentra gozando de la herencia se presenta alguien con mejor derecho que l, no es razn para rechazar la accin, la circunstancia que a su vez otro pueda tener mejor derecho que el actor. Ser, en ltima instancia, una cuestin a resolver posteriormente entre el actor actual y quien pueda tener mejor derecho que l. Adems de los herederos legtimos y testamentarios, cabe tambin el ejercicio de la accin: A los cesionarios de derechos hereditarios, ya que su situacin jurdica es la misma que la del cedente en lo que hace al aspecto patrimonial. A los acreedores del heredero por va de la accin subrogatoria. Al legatario de cuota (respecto a su llamamiento a una parte alcuota de la universalidad, si ella fuera cuestionada por el heredero o por el albacea). No cabe su ejercicio al legatario de cosa cierta dado que ste tiene abierta una accin reivindicatoria contra el poseedor. Al Estado, aunque no es heredero, en su carcter de titular de los bienes vacantes.
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A la nuera viuda sin hijos, cualquiera sea la naturaleza que se le asigne a su llamamiento. En cuanto al sujeto pasivo, la accin de peticin de herencia se confiere contra el poseedor de la herencia que invoca su calidad de heredero, denominado heredero aparente, negando al accionante su calidad de tal. Poseedor en el sentido de posesin material, independientemente de la posesin hereditaria. A l se refiere la 1era parte del art. 3422 al decir, El heredero tiene accin para que se le restituyan las cosas hereditarias, posedas por otros como sucesores universales del difunto. Es decir, la accin se puede ejercer contra todo poseedor que invoque un ttulo hereditario igual o peor que el del actor. Y as, de prosperar la accin, sus consecuencias sern: En el primer supuesto (igual ttulo hereditario): el poseedor tiene vocacin hereditaria actual, pero no a la totalidad de la herencia sino a una parte de ella, en consecuencia tendr que compartirla con el actor. En el segundo supuesto (peor ttulo hereditario): el poseedor ser desplazado por el actor, por carecer de vocacin hereditaria actual. Luego, el art. 3423 dice, La accin de peticin de herencia se da contra un pariente del grado ms remoto que ha entrado en posesin de ella por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos; o bien contra un pariente del mismo grado que rehsa reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser llamado tambin a la sucesin en concurrencia con l. Este art. ha trado dificultades de interpretacin: a) El art. habla del ejercicio de la accin por un pariente de grado ms prximo contra un pariente de grado ms remoto o bien contra un pariente del mismo grado. Y en verdad, lo que debe tenerse en cuenta no es slo la proximidad del grado sino que hay que hacerla jugar con los rdenes sucesorios. As por ej., el padre y el hijo del causante estn en el mismo grado (primero) pero el segundo tiene un llamamiento preferente al integrar el primero de los rdenes sucesorios. b) El art. habla de parientes, pero la accin no se da slo contra los parientes, sino contra cualquier persona que invoque ttulo de heredero. Tal es el caso del heredero testamentario no pariente o cnyuge. Fuera de estas cuestiones, la 1era parte del art. es clara y no ofrece dificultades; la accin procede: Contra un pariente de igual grado no preferente (hijo demanda a padre, ambos del causante). Contra un pariente de grado ms remoto (hijo demanda a nieto, ambos del causante). Contra un pariente de igual grado que niega su carcter de heredero (hermano demanda a hermano). Contra un no pariente (hijo demanda a heredero testamentario no pariente o al cnyuge, ambos del causante). El problema se produce con la 2da parte que es un tanto confusa, y dice, o bien contra un pariente del mismo grado que rehsa reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l. As redactado, el art. parecera conferir la accin contra quien no est en posesin de la herencia y pretende derechos sobre ella (mero pretensor). Aubry y Rau (fuente del art.) en realidad afirmaban que la accin se da contra un pariente de grado posterior, o contra uno del mismo grado que, al tomar posesin exclusiva de la herencia, rehsa reconocerle calidad de heredero a aqul que se pretende llamado en concurrencia con l. As se admite en nuestra doctrina que las palabras o que contenidas en el art. deberan sustituirse por a quien, y entonces el art. concluira as, o bien contra un pariente del mismo grado que rehsa reconocerle la calidad de heredero a quien pretende ser tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l. La cuestin sobre el mero poseedor: el art. 3422, luego de decir, en forma general, que el heredero tiene accin para que se le restituyan las cosas hereditarias posedas por otros como sucesores universales del difunto, es decir, invocando ttulo hereditario, agrega que la accin tambin se da contra los que tengan de ellos la posesin con los aumentos que haya
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tenido la herencia; y tambin para que se le entreguen aquellas cosas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, etc., y que no hubiese devuelto legtimamente a sus dueos. El problema a resolver es si la accin se otorga slo contra quien posee la herencia invocando un ttulo hereditario o si tambin la accin se da contra quien posee la herencia por cualquier otro ttulo, incluso sin ttulo o mero poseedor o lo que los romanos llamaban posee porque posee. Aparentemente, el art. 3422 comprendera ambas casos, o sea a quienes invocan ttulo hereditario a la posesin como sucesores universales del difunto y tambin a quienes tienen la posesin de las cosas hereditarias por cualquier otro ttulo. Quienes se apoyan literalmente en la norma, admiten esta ltima posibilidad, o sea que al decir del art. 3422 de ellas permitira dirigir la accin no slo contra quien no invoca ttulo hereditario para su posesin, sino incluso contra quien no invoca ttulo alguno para ella. Esta posicin cuenta con antecedentes en el derecho romano, donde se otorgaba la accin no slo contra quien posea a ttulo hereditario sino contra quien lo haca sin ttulo alguno, juzgndose que la situacin de ste no merece mayor proteccin que la de quien invoca un ttulo. Aparte por un tema de prueba, si tendra que intentar la accin de reivindicacin tendra que probar que es propietario; en cambio, si intenta la accin de peticin de herencia slo tiene que probar el ttulo hereditario. La mayor parte de la doctrina concuerda en sostener que se trata de un error de copia, pues se apartara sino de la fuente Aubry y Rau; por lo tanto, donde dice de ellas debe decir de ellos, de esa manera el Cdigo se referira a las personas que reciben la posesin de los sucesores universales, tales como los cesionarios de derechos hereditarios. Otra doctrina (Quinteros, Fornieles y Spota) entiende que la accin de peticin de herencia va contra esta, ya que es un usurpador y la ley no puede protegerlo por que sino la obliga a instrumentar una accin de reivindicacin que es mas difcil. Por la accin de peticin de herencia al reconocer al heredero debe restituir el bien. Competencia: es competente para entender en la accin de peticin de herencia el juez del sucesorio. O sea, el juez del ltimo domicilio del causante ( art. 3284 inc. 1). 5. Efectos de la accin de peticin de herencia. Buena y mala fe del poseedor . Restitucin de la Herencia. El objeto de la accin de peticin de herencia es la restitucin de los bienes de la herencia que se encontraban en poder de otro. Si triunfa el actor en su pretensin, el tenedor de la herencia deber entregrsela con todos los objetos hereditarios que estn en su poder, y con los accesorios y mejoras que ellos hubiesen recibido, aunque sea por el hecho del poseedor (art. 3425). Se entiende que quedan comprendidas dentro de la norma no slo las cosas que el causante posea a ttulo de dueo sino tambin aquellas que detentaba en cualquier otro carcter, de las cuales era mero tenedor como depositario, comodatario, acreedor prendario, etc., y que no hubiera devuelto a su propiedad (art. 3422). Buena o mala fe del poseedor: El art. 3428, con una importante excepcin a los principios generales, determina lo que debe considerarse buena o mala fe. Dicho art. en su 1era parte dice, El poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de derecho se cree legtimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene. El Cdigo aqu se aparta de la solucin establecida para la posesin en general, que slo puede ser calificada de buena fe cuando media error de hecho, estando expresamente excluido el de derecho. Se sostiene que debe tratarse siempre de un error excusable, entendindose como tal la creencia razonable de la legitimidad del ttulo hereditario invocado para la posesin. As, no sera admisible, por ej. que un hermano alegara que por ignorancia de la ley crea tener mejores derechos que un hijo del causante. En cambio, si el heredero instituido en un testamento es declarado nulo por un defecto de forma (por ej. si tena 2 testigos en vez de los 3 exigidos por la ley), puede muy bien ser considerado como de buena fe, a pesar que se crea legtimo propietario de la herencia en virtud de un error de derecho. La 2da parte del art. dice, Los parientes ms lejanos que toman posesin de la herencia por la inaccin de un pariente ms prximo, no son de mala fe, por tener conocimiento de que la sucesin est diferida a ste ltimo. Pero son de mala fe cuando,
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conociendo la existencia de un pariente ms prximo, saben que no se ha presentado a recoger la sucesin porque ignoraba que le fuese diferida. Es decir, la mera circunstancia de saber que existe un heredero con igual o mejor derecho, no configura la mala fe, lo que es coherente con el principio que permite aceptar la herencia al heredero de grado posterior. Pero distinta debe ser la solucin si, quien est poseyendo, saba que el heredero ms prximo no se haba presentado por ignorancia de que la sucesin le haba sido diferida. Prueba de la buena fe Para acreditar su buena fe, al poseedor le es suficiente probar la existencia del ttulo en virtud del cual se crea legtimo heredero. Con ello es suficiente porque la buena fe se presume. Por su parte, el que alega la mala fe del poseedor le ser necesario acreditar que ste saba que el ttulo era viciado. Efectos de la buena o mala fe Vlez aplica al poseedor de la herencia, vencido en la accin de peticin de herencia, idnticas soluciones que al poseedor de buena o mala fe en general ( art. 3426 y 3427). Frutos: El art. 3427 remite a las normas generales, de donde el poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos correspondientes al tiempo de su posesin hasta la fecha de la notificacin de la demanda; el poseedor de mala fe est obligado a restituir los frutos percibidos y los que por su culpa hubiese dejado de percibir. Productos: tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe deben restituir los productos. Gastos y Mejoras: en principio, la restitucin de los bienes hereditarios incluye las mejoras en ellos efectuadas; y as la segunda parte del art. 3425 dice que el tenedor de la herencia debe entregar los bienes hereditarios con los accesorios y mejoras que ellos hubiesen recibido aunque sea por el hecho del poseedor. Pero este principio debe ser relacionado con la buena o mala fe del poseedor, y as el art. 3427 remite a las normas generales; el poseedor de buena fe tiene derecho a cobrar al heredero los gastos por las mejoras necesarias o tiles efectuadas en las cosas hereditarias, pudiendo retener las cosas hasta lograr el pago; el poseedor de mala fe tiene derecho a cobrar al heredero los gastos por mejoras necesarias hechas en la cosa y puede retenerla hasta se pagado de ellas. En cuanto a las mejoras tiles, slo tiene derecho a que se le reintegren los gastos si esas mejoras han aumentado el valor de la cosa y hasta la concurrencia de ese valor. Prdidas o deterioros: este supuesto esta especialmente regulado por el art. 3426; el poseedor de buena fe no debe indemnizacin alguna por la prdida o deterioro que hubiese causado a las cosas hereditarias, a menos que se hubiese aprovechado del deterioro y, en tal caso, slo debe el provecho que hubiese obtenido. Por ej. si se produce un derrumbe en una casa, no responde por el hecho en s, pero si hubiese vendido los escombros deber responder por ese provecho que ha obtenido. El poseedor de mala fe est obligado a responder por todo el dao que hubiese causado por su hecho, incluso responde por caso fortuito, a no ser que la prdida o deterioro hubiese ocurrido igualmente si los objetos hubiesen estado en poder del heredero. Prescripcin. Casos, distintas tesis. La determinacin del carcter prescriptible o no de la accin de peticin de herencia constituye un gran problema en la doctrina, pues el Cdigo no lo contempla: Teora de la prescriptibilidad: Fassi parte del principio general de que todas las acciones son prescriptibles en nuestro derecho, salvo las enumeradas en el art. 4019. Por lo tanto, le es aplicable el plazo general de 10 aos ( art. 4023). Ya que la misma no figura. Teora de la imprescriptibilidad: sostenida pro la mayora de la doctrina. Los autores que la apoyan parten de que el art. 4019 reconoce otras excepciones no contempladas por el legislador, por ej. la accin de nulidad absoluta. Prez Lasala dice que la imprescriptibilidad de la accin surge de su concepto y naturaleza jurdica: la accin de peticin de herencia persigue la restitucin de los bienes hereditarios sobre la base del reconocimiento de la calidad de heredero. Del mismo modo que, en la accin de reivindicacin, el actor persigue la restitucin de la cosa sobre la base de su calidad de propietario. En la accin de peticin de herencia, el actor debe probar su calidad de heredero; en la de reivindicacin, su calidad de propietario. Por eso, tanto una como la otra son imprescriptibles porque ambas protegen titularidades, una la titularidad hereditaria y la otra la titularidad propietaria.
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Si estrictamente no se puede decir que es una accin real, dado que su presupuesto no es un derecho real, si se puede decir que su mecanismo es similar al de las acciones reales, especialmente a la de la accin de reivindicacin. La calidad de heredero en relacin a los bienes que le pertenecen, no se extingue por el transcurso del tiempo; as como no se extingue la calidad de propietario, y solo podr oponer la prescripcin adquisitiva de 20 aos. La llamada accin posesoria de la herencia; opinin de la doctrina. El art. 3421 atribuye al heredero, adems de la accin de peticin de herencia, una accin posesoria para ser mantenido o reintegrado en la posesin hereditaria. Su existencia ha sido controvertida en nuestra doctrina, dando lugar a 2 posturas; una que acepta la posibilidad de la accin posesoria y otra que la niega. Esta ltima es la mayoritaria. Esta accin posesoria hereditaria aparece en el pensamiento de Vlez basndose en Aubry y Rau, dirigida a tutelar la pretensin de la posesin hereditaria, y no la de los bienes singulares de la herencia. Y as, en la nota al art. 3421, Vlez dice, Aunque el heredero no haya tomado ningn objeto de la sucesin, tiene accin posesoria para hacerse mantener o reintegrar en la posesin de la herencia, mirada como una universalidad jurdica, porque se juzga que ha continuado la posesin del difunto. Siguiendo la letra del art., Vlez cre al lado de la accin petitoria (equivalente a la reivindicatoria), una accin posesoria hereditaria (equivalente a las posesorias comunes), entendiendo que en la primera estaba en juego slo el ttulo de la herencia y en la segunda la posesin de ella. Pero es que la posesin hereditaria es precisamente el ttulo, la investidura. No se la puede turbar sin cuestionar el derecho hereditario en si mismo, es decir, la posesin hereditaria no puede ser turbada por vas de hecho sino por vas de derecho invocando un ttulo mejor, es decir, cuestionando el ttulo. Y esta es, precisamente, la esfera de la accin de peticin de herencia. Si lo que esta en juego no es el ttulo de heredero sino la posesin material de los bienes, el heredero tiene a su disposicin las acciones posesorias comunes, que tambin le reconoce el art. 3421 en su ltima parte. De todas maneras, la verdad es que esta accin jams ha tenido aplicacin prctica.
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1. Obligaciones del heredero. Derechos de los acreedores del difunto . El heredero sucede al causante en la titularidad de los derechos que aqul posea. Pero hay derechos que el mismo va a tener a ttulo propio: a) aceptar o repudiar la herencia, con o sin BI; b) la accin de peticin de herencia; c) los que derivan del estado de indivisin; d) la facultad de ceder los derechos y acciones hereditarias. Pero tambin se transmiten las obligaciones del causante ( art 3431 cc). Tiene que hacer frente a ellas salvo que decida limitar su responsabilidad al monto de lo recibido mediante la aceptacin beneficiaria. Tambin se incluyen las deudas que se originan por la transmisin del patrimonio, y las instituidas por el causante siempre que no afecten la legtima de los herederos forzosos. Respecto a los derechos de los acreedores el art 3432 cc confiere a los acreedores contra los herederos las mismas acciones ejecutivas que tenan contra el cujus. Sin embargo la situacin el heredero no es la misma que la del causante en lo que se refiere a la ejecucin: a) Los acreedores deben respetar los das de luto y llanto durante los cuales no se puede ejecutar. b) Los herederos no estn obligados a manifestar si la firma que suscribe un documento pertenece o no al causante, limitando a decir que lo ignoran (art 1032). La doctrina y la jurisprudencia imponen costas al heredero reticente. Heredero aparente. Concepto. Eficacia jurdica de los actos realizados por el poseedor de la herencia. Anlisis del art. 3430 C.C., antecedentes y fundamentos. Caracterizacin de la buena fe del tercero. Nuestro Cdigo no define al heredero aparente, para Borda es quien se encuentra en posesin de los bienes de la herencia y que, por haber obtenido declaratoria de herederos a su favor, acta como si fuera el heredero real, sin perjuicio de que luego sea desplazado por ser vencido en la accin de peticin de herencia. Zannoni, de una manera ms simple, lo define como el sujeto pasivo de la accin de peticin de herencia. El problema que se crea entre ambos herederos (el aparente y el real) ha sido tratado al estudiar la accin de peticin de herencia, el desplazado (aparente) debe restituir los bienes y se tendr en cuenta su buena o mala fe en lo que hace a los frutos, productos, gastos y mejoras y, prdidas o deterioros. Pero queda otro problema ms delicado por resolver que es el relativo a la validez de los actos del heredero aparente mientras estuvo en posesin de la herencia, actuando en carcter de heredero real. Es decir, cul es la suerte de los actos jurdicos que, como titular, pudo haber realizado el heredero aparente. El C.C., en los arts. 3429 y 3430, regula lo relativo a la eficacia jurdica de los actos realizados por el poseedor de la herencia (heredero aparente) mientras estuvo en posesin
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de los bienes hereditarios. El primero de ellos se refiere a los actos de administracin y el segundo a los actos de disposicin. Actos de Administracin: son los que se proponen la conservacin del capital del patrimonio, o la obtencin del beneficio, utilidad o renta conforme al destino econmico de dicho patrimonio. Por lo tanto, una administracin puede implicar enajenaciones, por ej. si un acervo hereditario comprendiera un negocio de compraventa de automotores o terrenos, administrar esos bienes implicara continuar las compras y las ventas que hacen al giro natural del negocio en cuestin. Por otro lado, hay actos de disposicin que no constituyen, tcnicamente, enajenacin alguna, por ej. la constitucin de usufructo, de una servidumbre, de una hipoteca, etc. En sntesis, el acto de administracin puede importar o no una enajenacin, lo determinante para calificarlo de tal, es que importe la conservacin del capital, del patrimonio que debe permanecer inalterado. Art. 3429: El heredero real est obligado a respetar los actos de administracin del poseedor de la herencia (heredero aparente) a favor de terceros; sea el poseedor de buena o mala fe. El art. establece la validez de dichos actos sin referirse a la buena o mala fe del tercero con quien se realiz el acto de administracin. Pero gran parte de la doctrina y jurisprudencia no aceptan tan ampliamente el principio. Y as, se considera necesaria la buena fe del tercero, pues resultara inmoral convalidar un acto celebrado con mala fe de ambas partes en perjuicio del heredero. A su vez, por aplicacin de los principios generales, debe exigirse la buena fe, ya que el art. 953 al hablar del objeto de los actos jurdicos, invalida genricamente aqullos cuyo objeto perjudique los derechos de terceros. Por el contrario, algunos autores dice que en todos los supuestos (sean las dos partes o alguna de ellas de buena fe) el acto es vlido en primer lugar porque la ley no exige el requisito de la buena fe del tercero, y en segundo lugar porque los actos de administracin no producen perjuicios y sera poco prctico anularlos. Actos de Disposicin: es aquel que ocasiona un cambio sustancial, una alteracin en el capital del patrimonio. Art. 3430: Los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto del heredero (el real) cuando el poseedor (heredero aparente) ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado fuera de buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena fe, slo debe restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos del heredero aparente estaban judicialmente controvertidos. De dicho art. surgen los requisitos que deben darse para ser vlido el acto de disposicin: Debe tratarse de un acto de disposicin: actualmente el art. dice que debe tratarse de un acto de disposicin, antes deca acto de enajenacin que era un concepto menos amplio. El acto de disposicin puede o no implicar una enajenacin. Debe recaer sobre bienes inmuebles: el acto de disposicin debe referirse a bienes inmuebles, respecto de los muebles rige el art. 2412. Por su parte, la doctrina mayoritaria dice que el art. 3430 es aplicable, tambin, respecto de bienes muebles registrables. Debe ser a ttulo oneroso: la validez de los actos de disposicin, en nuestro derecho, es una excepcin, pues una aplicacin rigurosa del principio nemo plus juris ( art. 3270, nadie puede transmitir a otro sobre un objeto un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba) nos llevara a negar la validez de dichos actos. Pero tal solucin sera injusta no slo porque producira un grave perjuicio para el tercero que contrat de buena fe y a ttulo oneroso, sino porque introducira dudas en los ttulos de propiedad. Es por eso que razones de seguridad en los negocios y de estabilidad jurdica obliga a convalidar tales actos. A su vez, frente al principio del nemo plus juris se levante el principio de la apariencia, Demogue en su teora de la apariencia deca que la apariencia razonable de un derecho debe, en las relaciones con los terceros, producir los mismos efectos que el derecho mismo. Por su parte, el art. 1051 dice que en caso de conflicto entre el
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verdadero titular (heredero real) y el tercero adquirente, ste ltimo es protegido por la ley cuando ha adquirido el derecho onerosamente y de buena fe. Pero tal proteccin desaparece cuando el tercero ha adquirido el derecho gratuitamente, en este caso el inters del verdadero titular es ms respetable que el del tercero adquirente. Que el heredero aparente haya obtenido declaratoria de herederos o aprobacin judicial de un testamento: en Santa Fe, tratase de sucesin legtima o testamentario, lo que se requiere es la declaratoria en todos los casos. Tal requisito es necesario para cualquier clase de herederos, forzoso o no forzoso, testamentario o legtimo. Que el tercero adquirente sea de buena fe : en principio, la buena fe del tercero se presume, por lo tanto, quien pretenda la no validez del acto deber demostrar su mala fe, para lo cual basta probar que el tercero conoca la existencia de herederos con mejor derecho o que los derecho del heredero aparente estaban judicialmente controvertidos. En cambio, la buena o mala fe del heredero aparente no tiene influencia para la validez del acto pero s la tiene en lo que hace a determinar la responsabilidad del heredero aparente frente al heredero real: Si el heredero aparente es de buena fe slo debe restituir al heredero real el precio percibido. Segn Borda, se debe incluir el precio a percibir (si quedara algn saldo), entendindose que tal saldo debe ser pagado directamente al heredero real. Si el heredero aparente es de mala fe debe indemnizar al heredero real el perjuicio que el acto le haya ocasionado. Adems de restituir el precio percibido. La buena y mala fe del heredero aparente est definida en el art. 3428 (buena fe por error de hecho o de derecho se cree legitimo propietario de la sucesin, mala fe cuando conoce la existencia del pariente prximo que no se ha presentado a recoger la sucesin por que ignoraba que le fuese deferida) adems, la buena fe se presume, por lo tanto, quien alegue la mala fe, deber probarla. Actos de disposicin de bienes muebles: el art. 3430 alude solamente a la disposicin de inmuebles, extensible a los muebles registrables. La exclusin de los muebles no significa que no sea vlida su disposicin por el heredero aparente sino que tales actos estn protegidos por una norma amplia y de carcter ms general, como es la regla del art. 2412, La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. Es decir, que con referencia a las cosas muebles no son necesarios los requisitos del art. 3430 salvo la buena fe del tercero apreciada por el juez de acuerdo con la regla del art. 2412 (que no sepa el tercero que la cosa es robada o perdida). En nuestro derecho, respecto de los actos de administracin, la regla es la validez; en cambio, respecto de los actos de disposicin, la validez es una excepcin. 2. Cesin de Herencia. Mtodo del C.C. Concepto. Normas aplicables. Naturaleza jurdica. Caracteres del contrato. Formalidades. Oportunidad. Momento en que comienza su eficacia. Contenido de la cesin, derechos y obligaciones comprendidos y excluidos. El cedente, el cesionario y la declaratoria de herederos. Quin paga las costas?. Hasta el momento de la particin, cada heredero es titular de una cuota o parte de la herencia, aunque tenga llamamiento o vocacin potencial al todo. A su vez, esa cuota tiene un contenido patrimonial y, como todo derecho patrimonial, es susceptible de cesin a terceros. Por lo tanto, la cesin de derechos hereditarios en todo o en parte es una especie de la cesin de derecho, como tambin es una especie de la cesin de crditos. En cuanto a su concepto, la cesin de derechos hereditarios es un contrato por el cual el heredero transfiere a otra persona (que puede ser a un tercero o a un coheredero) la cuota parte que le corresponde en esa universalidad jurdica patrimonial que es la herencia. Su objeto no son los bienes o derechos particulares contenidos en la herencia sino el todo o una parte alcuota de esa universalidad. Lo que se transfiere es el contenido patrimonial, es decir, los derechos patrimoniales con las consiguientes obligaciones, de la herencia. El contrato no implica la cesin del ttulo o calidad de heredero que, por su naturaleza, es intransferible. Nuestro CC slo contiene normas aisladas; la del art. 1175 que prohbe los contratos sobre herencia futura; la del art. 1184 inc. 6 que indica la forma de la cesin; las de los arts. 2160 a 2163 que prevn la garanta de eviccin debida por el cedente de derechos
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hereditarios; y al nica referencia a la cesin en el libro de las sucesiones es la del art. 3322 que reputa aceptacin tcita de la herencia, la cesin de derechos hereditarios. En la nota al art. 1484, Vlez promete ocuparse de este contrato en el libro de las sucesiones, pero luego lo omiti. Por ltimo, como es una especie del gnero cesin de derechos son aplicables las siguientes normas: si la cesin fuese por un precio en dinero, son aplicables las normas de la compraventa; si la cesin fuese a trueque de otra cesin o de una cosa, son aplicables las normas de la permuta; y si la cesin fuese gratuita, son aplicables las normas de la donacin (arts. 1435, 1436 y 1437). Respecto a la naturaleza jurdica, la doctrina y la jurisprudencia sostienen que el cesionario es un sucesor particular: No es un sucesor universal del causante, en primer lugar porque no hay sucesin universal por contrato, en segundo lugar porque los derechos y obligaciones del causante no se transfiere de modo pleno al cesionario, y en tercer lugar porque el cesionario no responde ultra vires. No es sucesor universal del heredero, en primer lugar porque no hay sucesin universal por contrato, y en segundo lugar porque el cedente no transfiere todo su patrimonio ni tampoco una parte alcuota de l sino que transfiere un conjunto de derechos y obligaciones unidos por el lazo comn de haberlos recibido en esa sucesin. Los caracteres de este contrato son: 1) Consensual: no se requiere la tradicin basta el acuerdo de voluntades (consentimiento) para perfeccionarlo. 2) Puede ser oneroso o gratuito. 3) Es formal: pues se requiere escritura pblica (art. 1184 inc. 6). 4) Es aleatorio: puesto que el contenido de la cesin es variable, en el sentido que no se sabe (hasta la particin) los derechos y obligaciones que quedan comprendidos en la cesin. El Alea: en los contratos aleatorios el lea consiste en el desconocimiento, al momento de perfeccionarse el contrato, del alcance de las prestaciones. Es decir, las partes aceptan el riesgo, la eventualidad, de que las prestaciones sean o no equivalentes. Como regla general (salvo que las partes acuerden otra cosa) puede decirse que las partes en el contrato de cesin de herencia aceptan el lea que recae sobre el contenido concreto del activo y pasivo correspondiente al heredero cedente y no el lea que modifica la cuota proporcional del cedente en la sucesin. Hay que distinguir entre el lea asumido del no asumido : El primero consiste en la variacin o alteracin del conjunto de derechos y obligaciones que va a recibir el cedente en la particin, la mayor o menor cantidad de activo y pasivo. El segundo consiste en la variacin de la alcuota del cedente en ms o en menos, pudiendo llegar al extremo de excluir su calidad de heredero. Este lea no debe ser respetada o soportada por las partes, dando derecho a la rescisin o modificacin (reajuste) del contrato, en caso que se excluya la calidad de heredero del cedente o se altere su alcuota, respectivamente. Ejemplos: si el cesionario contrat pensando que al cedente le correspondera dentro de su cuota parte hereditaria 3 inmuebles como activo y $1000 de deuda como pasivo, y en la particin recibe 1 o 5 inmuebles y responde por $1500 o $500 en concepto de deudas, ninguna de las partes contratantes tiene derecho a reclamo alguno ya que ste lea es el que deben respetar o soportar. Distinta es la situacin si por un testamento posterior o por cualquier otra causa, el heredero cedente es desheredado o excluido de la sucesin, ste lea es el que el cesionario no est obligado a soportar o respetar, y en tales supuestos el cesionario podra demandar la rescisin del contrato. Tampoco es lea asumida (sin llegar al extremo de la exclusin del cedente como herederos) el que altera su alcuota en ms o en menos, suponiendo que eran 3 herederos y uno renuncia, la alcuota del cedente aumenta; o por el contrario si eran 2 herederos y se reconoce a un tercero, la alcuota del cedente disminuye. Tales situaciones dan lugar a pedir un reajuste al contrato (el cedente en el primer caso y el cesionario en el segundo caso).
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Formalidades: segn el art. 1184 inc. 6 la cesin de herencia debe hacerse por escritura pblica. La jurisprudencia ha admitido que la escritura pblica puede ser sustituida por instrumento privado presentado ante el juez del sucesorio y homologado por ste por medio de resolucin. Oportunidad: la cesin de derechos hereditarios slo puede hacerse a partir de la apertura de la sucesin y hasta la particin de los bienes integrantes del acervo hereditario. Antes de la apertura de la sucesin rige la prohibicin de ceder derechos hereditarios futuros, de hacerse sera nula de nulidad absoluta, ya que sera un pacto sobre herencia futura, proscripto en nuestro derecho. Despus de la particin tampoco podra hacerse ya que por efecto de la particin, se ha adjudicado a cada heredero bienes singularmente considerados, los que podr transferir de acuerdo a los modos de transmisin de los bienes o derecho singulares. Momento en que comienza su eficacia: dado su carcter consensual, entre partes produce efectos desde la celebracin. El problema se presenta en lo que hace a los efectos frente a terceros, y as, surgen distintas posiciones: Una primera posicin (hoy abandonada) sostena que el comienzo de su eficacia frente a terceros coincida con el momento de la celebracin del contrato sin necesidad de notificacin a acreedores ni de la presentacin del contrato en el juicio sucesorio. Una segunda posicin establece una distincin en base a la naturaleza de los bienes que componen el acervo, tratndose de muebles desde la tradicin, y tratndose de inmuebles o de muebles registrables desde la inscripcin en el respectivo registro. Una tercera posicin sostiene que slo produce efecto frente a terceros desde la agregacin de la escritura pblica de cesin al expediente sucesorio. Es el criterio seguido por la jurisprudencia mayoritaria. Finalmente, se ha sostenido que la eficacia del contrato frente a terceros opera desde la inscripcin de la escritura de cesin en el Reg. de la Propiedad, cuando en el acervo existen bienes inmuebles. Cabe sealar que si bien la tercera posicin es la mayoritaria, en nuestra provincia es tambin necesaria la inscripcin de la escritura pblica de cesin en el Reg. de la Prop.Contenido de la cesin. Derechos y obligaciones comprendidos y excluidos: la cesin de herencia no importa el traspaso del carcter de heredero que es intransferible sino de los derechos y obligaciones patrimoniales que derivan de l. Es decir, la cesin comprende los derechos y obligaciones de carcter patrimonial, contenidos en la cuota parte hereditaria del heredero cedente. El principio general es que quedan incluidos en la cesin todos los bienes y cargas patrimoniales, incluso las que se desconocan al tiempo de celebracin del contrato. La particin fijar con carcter provisorio los elementos concretos de la cesin. Provisorio porque despus de ella pueden aparecer otros bienes o deudas que tambin pasan al cesionario. El cedente, el cesionario y la declaratoria de herederos: ya se dijo que el carcter de heredero es incesible, lo que toma para s el cesionario es el contenido patrimonial de la cuota parte del heredero. Por lo tanto, su inclusin en la declaratoria de herederos, como tal, no podra tener lugar, ya que jams podra ser declarado heredero. Pero, el juez, en la parte resolutiva de la sentencia va a tener que dejar constancia que se ha producido una cesin. A su vez, hay que dejar en claro que el cedente no va a perder su calidad de heredero, es por eso que va a ser declarado como tal en la sentencia. Ahora s, llegado el momento de la transferencia de los bienes, si la cesin es total se van a inscribir registralmente a nombre del cesionario. Quin paga las costas?: la doctrina mayoritaria dice que el pago de las costas corresponde al cesionario, partiendo de la base de su inters en la tramitacin del juicio sucesorio, especialmente en caso de cesin total. Claro est que de existir estipulacin o acuerdo entre las partes, habr de estarse a lo convenido. 3. Efectos de la cesin de herencia. Obligaciones del cedente. Eviccin . Las obligaciones del cedente respecto del cesionario son las siguientes:
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Entrega de los bienes: en primer lugar el cedente est obligado a entregar la herencia, es decir, todos los bienes de carcter patrimonial que se encuentren en su poder o una parte de ellos si la cesin no es total. o Renacimiento de los crditos y deudas extinguidas por confusin: el cedente vuelve a ser acreedor y deudor de la sucesin ya que la confusin provocada por la apertura de la sucesin (en el caso de aceptacin pura y simple) cesa cuando el heredero cede sus derechos. A partir de ese momento, podr el cedente cobrar al cesionario los crditos que tena contra el causante y deber pagarle las deudas. o Eviccin: el principio general es que en la cesin de herencia el cedente slo responde por la eviccin que excluye su carcter de heredero (o que altera en menos su parte alcuota en la herencia) y no por la de los bienes que componen la herencia (art. 2160). Si los derechos hereditarios fueren litigiosos o hubiera sido cedidos como dudosos, el cedente no responde por la eviccin (art. 2161). La solucin es lgica, pues en estos casos el cesionario toma sobre s el riesgo, no slo del contenido de la herencia sino tambin del derecho mismo a la sucesin. La regla del art. 2161 supone que ambos han contratado de buena fe porque si el cedente saba que los derechos cedidos como litigiosos o dudosos no le pertenecan ( art. 2162), la exclusin de su calidad de heredero lo obliga a devolver al cesionario lo que de l hubiera percibido y a indemnizarlo por los daos y perjuicios. Cuando la garanta de eviccin hubiera sido excluida expresamente al celebrarse el contrato, sucedida la eviccin, el cesionario slo tendr derecho a repetir lo que pag al cedente y ste quedar exonerado de pagar daos y perjuicios ( art. 2163). Pero, dice Borda, esta norma se aplica slo en los casos en que la cesin no se hubiera hecho sobre derechos litigiosos o dudosos, pues en este supuesto rige el art. 2161 con la salvedad del art. 2162. Por ltimo, la exclusin de la garanta operar siempre que el cedente no haya obrado de mala fe. o Obligaciones y Derechos del cesionario: sus obligaciones son; I. El cesionario debe cumplir la contraprestacin convenida si el contrato fuese oneroso: debe pagar el precio si fuese cesin-compraventa, o debe entregar la cosa a que se hubiese obligado si fuese cesin-permuta. II. El cesionario debe pagar las deudas del causante pero slo con los bienes recibidos. Efectos respecto a los coherederos. Intervencin del cesionario en el juicio sucesorio. En lo que hace al aspecto patrimonial de la sucesin, el cesionario ocupa el lugar del cedente y tiene respecto de los coherederos los mismos derechos y obligaciones que tena el cedente. Respecto a la intervencin del cesionario en el juicio sucesorio: Si la cesin es total, el cesionario tiene derecho a intervenir en el sucesorio en calidad de parte y con los mismos derechos que tena el cedente. Si la cesin es parcial, no se le reconoce calidad de parte, no sustituye al heredero cedente, se lo considera solamente como acreedor de l y como tal puede solamente solicitar medidas cautelares y las que tiendan a suplir las omisiones o negligencias de los herederos. Consecuencias respecto a los acreedores de la herencia y a los acreedores personales del heredero cedente. Respecto a los acreedores de la sucesin, poco se ven afectados por la cesin; ya que si bien el cesionario asume las deudas hereditarias, como en toda cesin de deudas, el contrato no produce efectos respecto del acreedor cedido si no se cuenta con la conformidad de ste. Por lo tanto, el acreedor tiene a su disposicin 2 acciones, una contra el heredero cedente y otra contra el cesionario, y elegir la que le ofrezca mayores garantas o facilidades. A diferencia del heredero, el cesionario slo responde con los bienes recibidos puesto que la responsabilidad ultra vires es exclusiva del carcter de heredero. Si el heredero cedente hubiera pagado con bienes propios las deudas de la sucesin tendr derecho a repetir contra el cesionario basado su derecho en el enriquecimiento sin causa del cesionario.
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Respecto a los acreedores personales del heredero cedente, no tienen accin contra el cesionario. Las consecuencias de la cesin para ellos pueden ser muy importantes: Si el heredero cedente es solvente, su situacin no va a variar en mucho. En cambio, si el heredero cedente es insolvente y al heredar mejorara su situacin econmica, es evidente que ceder su parte en la herencia perjudicara a sus acreedores, perjuicio que justificara que el juez acuda a la adopcin de medidas cautelares que le puedan ser solicitadas. En la prctica, tales medidas no podrn consistir, por ej. en un embargo, dado que esta medida recae sobre bienes concretos y aqu estamos en presencia de una universalidad, cuyo contenido concreto an no se conoce. Es por eso, que lo ideal sera una inhibicin general, que nuestro Cdigo procesal estima procedente cuando no se conocen bienes al demandado. Si bien el acreedor sabe que tiene bienes porque va a recibir una herencia, no sabe cuales son concretamente; por eso al solicitar tal medida se deber explicar debidamente al juez la razn de la solicitud de la inhibicin general. Es decir, se debe acreditar que lo que se procura es evitar el perjuicio dado que no sera procedente el embargo, se pide la inhibicin que sera la nica medida que no quedara para coartarle al heredero insolvente la posibilidad de ceder sus derechos hereditarios. Claro est que tal solicitud se har, adems de justificar la excepcionalidad de la medida, prometiendo su transformacin en embargo cuando esa parte ideal del heredero se convierta en bienes concretos, o sea, cuando se haga la particin. La cesin y el beneficio de inventario: qu pasa si el heredero que entr en posesin de la herencia cede sus derechos sin pedir autorizacin judicial? pierde el beneficio de inventario?, Hay distintas posturas: Para algunos, no lo pierde porque no hace falta pedir autorizacin judicial, en todo caso, responder con sus bienes personales si actu con dolo o culpa (arts. 3395 y 3384). Para otros, si lo pierde ya que si se exige autorizacin judicial para transmitir un bien concreto, con mayor razn se necesitar para transmitir una universalidad (art. 3363 segunda parte). Para otros, tampoco se pierde pues todas las disposiciones y sanciones que limitan el poder de disposicin son taxativas y de interpretacin restrictiva y como no hay una norma especfica no se pierde. Adems, al cederse los derechos hereditarios, no salen los bienes del patrimonio de la sucesin y siguen siendo garanta comn de los acreedores de la sucesin y de los legatarios. Para Natale esta bien esta postura pues no hay perjuicio para los acreedores de la sucesin y legatarios porque el cesionario sigue respondiendo con esos bienes.
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1. Estado de indivisin. Comunidad hereditaria. Concepto y naturaleza jurdica, hiptesis en que se agudiza el problema. Puede ocurrir que a la muerte del causante quede un solo heredero que, sucediendo en la universalidad, ser dueo de todos los bienes de la herencia desde el momento de la muerte y a su cargo estarn todas las deudas. Pero, si ocurrido el fallecimiento del causante, son llamados a sucederle 2 o ms herederos se va a originar entre ellos, y con relacin a los bienes que componen la herencia, un estado de indivisin, es decir, queda configurada, entre los coherederos, la llamada comunidad hereditaria, forzada por las circunstancias y cuyo trmino natural es la particin. Los bienes no pertenecen a ningun heredero particular sino a todos en comn.
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En virtud de ella, y dado que el llamamiento a la herencia tiene carcter universal, el derecho sobre los bienes que la integran pertenecen al conjunto de los coherederos en comn; por lo tanto, durante su vigencia, ninguno de ellos puede alegar derechos concretos sobre determinado bien objeto de la transmisin, sino que cada uno es dueo de porciones ideales del patrimonio de la herencia, conforme a su alcuota hereditaria. Nuestro Cdigo no define ni regula la comunidad hereditaria, tan slo encontramos en su articulado escasas disposiciones sobre ella, concretamente los art. 3449, 3450 y 3451. Vlez no presta atencin a este estado de indivisin partiendo de la base que la comunidad en las cosas es una situacin accidental y pasajera que la ley en ningn caso fomenta y que la comunidad es un estado puramente pasivo en que los copropietarios de la herencia no estn unidas sino por la cosa misma y no por su voluntad. Lo cierto es que esa comunidad, pese al pensamiento de Vlez, muchas veces se prolonga en el tiempo por motivos de diversa ndole; entre ellos, incluso, la propia voluntad de los coherederos. Por Ej. Porque los derechos que forman el acervo hereditario son confusos y resulta ms prudente hacer la particin sobre una base ms cierta, porque la explotacin dejada por el causante no es susceptible de divisin sin grave desmedro econmico, etc. Esa prolongacin plantea una serie de problemas jurdicos que requieren solucin. De ah que la doctrina y jurisprudencia hayan tratado de llenar este vaco legislativo. En cuanto a la naturaleza jurdica de la comunidad hereditaria, ante esa ausencia de regulacin legal, diversas teoras se han formulado para explicar su desenvolvimiento y cules seran las normas que podran aplicarse en forma supletoria: o La comunidad hereditaria como persona jurdica : para esta teora estaramos frente a una entidad distinta de los coherederos, dotada de personalidad jurdica. Es decir, estaramos frente a un sujeto de derecho que se denomina sucesin a la que los herederos slo administran y representan. A su vez, dentro de esta postura cabe distinguir entre quienes ven en la comunidad hereditaria una persona jurdica con todos sus atributos; y quienes tan slo consideran que tienen una personalidad jurdica restringida. Teora Amplia: esta postura no puede ser mantenida en nuestro derecho ya que la persona jurdica debe reunir, entre otros, 3 requisitos que son esenciales: Tener un patrimonio propio: la comunidad hereditaria no lo tiene pues el art. 3420 establece que el acervo hereditario pertenece a los herederos desde el momento de la muerte del causante. Tener un rgano que la represente y acte con independencia de la voluntad de sus asociados: la comunidad hereditaria tampoco lo tiene y, al respecto, el art. 3451 dice que la comunidad deja a cada uno, con toda su independencia de accin, el derecho de no procurar sino sus intereses particulares. Tener un fin determinado: la comunidad hereditaria tampoco lo tiene, es decir, no tiene un fin propio distinto del de los coherederos. Adems, la comunidad no tiende a procurar y as la nota del art. 3451 dice, es una situacin accidental y pasajera que la ley en ninguna forma fomenta. Teora Restringida: Borda dice que la sucesin goza de una personera jurdica restringida. Suele suceder que en el lenguaje forense se alude a la sucesin como si se tratara de una entidad que adquiere, contrata, acciona; se habla de crditos y deudas de la sucesin, etc. La jurisprudencia, en alguna oportunidad, ha aceptado esta idea, pero tambin ha dicho que cuando se habla de la sucesin como ente distinto de los herederos, no es ms que por comodidad de lenguaje, para mencionar en forma colectiva a los herederos del causante. Actualmente, la mayora de la jurisprudencia ha negado la existencia de una entidad sucesin distinta a la de los coherederos. Esta teora tambin es rechazada ya que no se puede admitir que una persona jurdica exista en parte, o se es persona jurdica o no se lo es. Sin embargo, hay casos donde pareciera que la comunidad hereditaria tuviese una suerte de personera jurdica restringida. Entre esos casos podramos mencionar: 1) Se ha admitido el concurso de las sucesiones, y la ley 24522 establece la posibilidad de declarar en concurso el patrimonio del fallecido en tanto no se haya confundido con el del heredero. 2) En materia de beneficio de inventario , el art. 3377 dice que las acciones que el heredero beneficiario quiera intentar contra la sucesin, sern dirigidas contra todos los herederos si los hubiere. Si hubiesen de ser intentadas por todos los coherederos, el juez
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nombrar un curador en el caso que la sucesin aceptada sea la de un fallido . Este nombramiento de un curador a la sucesin indivisa dara la impresin de estar frente a una entidad distinta de los herederos. Dicho nombramiento no ser necesario cuando se tratara de la sucesin de un fallido ya que tal tarea sera asumida por el sndico. 3) Los frutos y productos de los bienes hereditarios acrecen a la sucesin ( art. 3439 y su nota). 4) Las sucesiones indivisas son contribuyentes fiscales. 5) Se reconoce a los herederos el derecho de ser locatarios de un inmueble de la sucesin, lo que presupone un contrato con un entidad distinta. La comunidad hereditaria como condominio : esta teora, que es la mayoritaria y la admitida por la jurisprudencia, ve en la comunidad hereditaria varias semejanzas con el condominio. Tanto en la comunidad hereditaria como en el condominio cada uno de los copartcipes es titular de una cuota parte ideal. Adems, en ambos casos, el derecho a pedir la particin es irrenunciable. Por su parte, el art. 2698 dice, Las reglas relativas a la divisin de las sucesiones, a la manera de hacerla y a los efectos que produce, deben aplicarse a la divisin de las cosas particulares. Pero, junto a las semejanzas, es necesario remarcar las diferencias entre una y otra: En el condominio prevalece la divisin de la mayora en la administracin de la cosa comn; en cambio, en la comunidad hereditaria la minora no tiene porque conformarse con esa decisin, se requiere unanimidad y es el juez quien deber decidir esas diferencias ( art. 3451). El condominio recae slo sobre cosas; en cambio, la comunidad hereditaria puede recaer tambin sobre bienes que no son cosas, por ej. derechos y bienes inmateriales. La comunidad hereditaria es forzosa y esencialmente transitoria, caractersticas stas que nunca se dan juntas en el condominio que, o bien es voluntario y en tal caso es esencialmente precario, o bien es forzoso y en tal caso no existe posibilidad de divisin. El condominio se origina por contrato, por testamento o cuando la ley lo impone, en cambio, la comunidad hereditaria por el slo hecho de la muerte del causante y la pluralidad de sucesores. En lo que hace al juez competente para entender en la divisin de uno y otra, en el condominio es el juez del lugar de ubicacin de los bienes; en la comunidad hereditaria lo es el juez del sucesorio. En el condominio los acreedores pueden embargar y ejecutar la porcin indivisa del condmino deudor, en cambio, en la comunidad hereditaria los acreedores pueden embargar la porcin hereditaria pero no ejecutarlo. Si bien pueden embargar y no ejecutar estn autorizados para pedir la particin por va subrogatoria. Por ltimo, cada coheredero tiene vocacin a la totalidad de los bienes lo que no ocurre con los condminos que estn limitados a su parte indivisa. Teora de los Patrimonios Separados o de Afectacin : quienes apoyan esta posicin sostienen que puede ocurrir que una misma persona sea titular no slo del patrimonio general sino de otro/s patrimonios destinados a fines especiales y sometidos a una regulacin jurdica propia que los mantiene distintos y separados del patrimonio principal. En estos casos hablamos de patrimonios separados o de afectacin. Como caracterstica se puede decir que todo patrimonio separado existe por disposicin de la ley, la que va a someter a un rgimen especial a un grupo de derechos patrimoniales. Como ejemplos de tales patrimonios de afectacin pueden sealarse, la herencia aceptada con beneficio de inventario, la masa del concurso en la quiebra, el fondo de comercio, la sucesin indivisa, etc. La unidad de la masa hereditaria est determinada por la afectacin a un fin especial que no es otro que mantener individualizados los elementos que la componen para luego, llegado el momento oportuno, poder efectuar la particin entre los coherederos. Esa unidad transitoria hace que ese patrimonio, el de la herencia, se mantenga separado de los patrimonios individuales de los coherederos. Masa hereditaria y masa indivisa; situacin de los crditos y deudas, momento en que se dividen, consecuencias. Relacin con las masas que se forman para determinar la porcin de cada heredero en los bienes relictos y para determinar la legtima. Segn Fornielles:
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Masa hereditaria: es el conjunto de bienes que componen la herencia, es decir, todo lo que el causante tena a su fallecimiento y que se transmite a sus herederos. Masa indivisa: es la misma masa hereditaria, excluidos los crditos y las deudas, porque ellos se dividen de pleno derecho al momento de la muerte del causante, por lo que entran a integrar el patrimonio particular de cada heredero desde el primer da. Masa que se forma para determinar la porcin o hijuela de cada heredero : est constituida por la masa hereditaria ms lo que el heredero debe traer a colacin por lo que recibi en vida del causante. Es decir, ms las donaciones (anticipos de herencia) hechas a los herederos forzosos sujetas a la accin de colacin ( art. 3469). Estos no forman parte de la herencia. Masa que se forma para calcular la legtima: est constituida por la masa hereditaria menos las deudas y cargas de la sucesin, ms las donaciones hechas a los herederos forzosos sujetas a la accin de colacin, y ms las donaciones hechas a terceros sujetas a la accin de reduccin (art. 3602). Situacin de los crditos y deudas, momento en que se dividen, consecuencias. No forman parte de la masa indivisa, ellos se dividen de pleno derecho desde el momento mismo de la muerte, en proporcin a la parte en que cada heredero es llamado a la herencia (art 3485 ss). La indivisin solo se concibe alli donde la naturaleza del bien hace imposible una divisin inmediata, tal como ocurre con una cosa inmueble o mueble. Pero la naturaleza de los crditos y deudas son incompatible con el estado de indivisin. Las consecuencias son: a) Derecho de persecucin: desde el momento mismo de la muerte cada heredero puede exigir el pago de las deudas de la sucesin o puede exigirsele hasta la concurrencia de su parte hereditaria (3486 cc). Se aplica aun frente a crditos hipotecarios. El deudor se libera pagando parcialmente la parte al heredero. El heredero que ha cobrado su parte adquiere la propiedad sobre esta y la incorpora definitivamente a su patrimonio. b) Pago parcial: el art 3487 cc entiende que el deudor de un crdito hereditario se libera en parte de su deuda personal cuando paga a uno de los herederos la parte que este tiene en su crdito. c) Cesin: todo heredero puede ceder su parte en cada uno de los crditos de la herencia (3487 cc). Es definitiva y no est sujeta al resultado de la particin. d) Acreedores personales de los herederos: pueden embargar la parte de aquellos en cada uno de los crditos hereditarios y pedir que los deudores de sus crditos sean obligados a pagarlos hasta la concurrencia de esa parte ( art 3489). Pero pueden tambin ejecutar su crdito y obtener la subasta de la cuota parte del heredero deudor? La doctrina y la jurisprudencia dominante entienden que no. Hasta que no se paguen las deudas de la sucesin y no se haga la particin no se puede conocer el valor de dicha cuota parte. Esto ha quedado concluido con la indivisin forzada del art 55 ley 14.394. En resumidas cuentas, pueden embargar su porcin hereditaria pero no ejecutarla. Hay un gran conflicto: Conflicto con la particin: lo que se pone en conflicto es la regla del art 3503 cc segn el cual se juzga que cada heredero ha sucedido solo e inmediatamente en los objetos hereditarios que le han correspondido en la particin, y que no ha tenido nunca ningn derecho en los que han correspondido en la particin, y que no ha tenido nunca ningn derecho en los que han correspondido a sus coherederos: como tambin que el derecho a los bienes que le han correspondido por la particin, lo tiene exclusiva e inmediatamente del difunto y no de sus coherederos. Por otra parte la hijuela se forma con los crditos y puede adjudicarse a uno de los coherederos la totalidad de un crdito, compensndolo con otros valores, puede presentarse el siguiente conflicto: supngase que un crdito haya sido asignado en su totalidad a un heredero; de acuerdo con el art 3485 y ss, la divisin del crdito se habra producido de pleno derecho en el instante mismo de la muerte, de modo que la porcin correspondiente a cada heredero ha quedado definitivamente incorporada a su patrimonio. Cmo se concilian estos textos? Hay varias teoras segn Rebora: a) Teora de la lesin: el principio de retroactividad de la particin no se aplica a los crditos, que se rigen por la regla de la divisin automtica. Si mas tarde alguno de los crditos figura integramente en la hijuela de uno de los herederos es en virtud de una cesin hecha por los coherederos. Esta no producir efectos
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respecto del deudor cedido, sino una vez que le ha sido notificada; el pago hecho por el deudor a uno de los herederos es vlido. Son vlidos todos los actos de ejecucin, extincin o apremio utilizados en el tiempo interemdio. b) Teora de la particin traslativa o atributiva: la particin no tendra sobre los crditos un efecto declarativo y, por tanto, retroactivo, sino atributivo. Cada coheredero ha sido dueo de su parte y ha podido actuar validamente como tal. Despus de la particin, el coheredero adjudicatario adquiere la propiedad de todo crdito, pero esa propiedad no puede crearse, establecerse o sostenerse ms all de lo que est consentido por actos o hechos de ejecucin, extincin, disposicin o apremio realizados con anterioridad. c) Teora de la particin traslativa o atributiva y declarativa o retroactiva: la particin tendra efectos atributivos y declarativos. Los crditos se dividen de pleno derecho solamente para impedir que durante la indivisin los deudores hereditarios dejen de cumplir sus obligaciones y que algun heredero pueda cobrar, en perjuicio de sus coherederos la totalidad del crdito; son vlidos los pagos y compensaciones hechas entre heredero y deudores. Estos actos deben respetarse por los adjudicatarios del crdito, pero para ellos la particin es atributiva. Pero no se autoriza actos de disposicin voluntaria, ni cesiones, es decir operaciones no comunes. Respecto a ellos la particin es declarativa y retroactiva lo que significa que el adjudicatario puede desconocer las cesiones hechas durante la indivisin. d) Teora de la particin declarativa o retroactiva: aplica el art 3503 cc y considera inaplicable el 3485 cc, la adjudicacin total de un crdito a un heredero es un acto de particin con efecto declarativo o retroactivo. Aniquila retrospectivamente pagos, compensaciones y embargos que durante la indivisin fue objeto el crdito en manos de coherederos adjudicatarios, dichos actos son inoponibles al coheredero adjudicatario. 2. Situacin de los coherederos respecto a la propiedad y posesin de los bienes hereditarios. El art. 3449 dice, Si hay varios herederos de una sucesin, la posesin de la herencia por alguno de ellos, aprovecha a los otros. Pese a que el art. se refiere a la posesin de la herencia, se est aludiendo a la posesin de los bienes ya que la primera es un ttulo hereditario. La posesin, como es un hecho material, no permite su divisin en cuotas, todos los coherederos poseen por el todo, aprovechando as la posesin de un heredero a los dems. Por lo tanto, cuando cualquiera de los coherederos en su carcter o a ttulo de tal, posee uno de los bienes particulares que integran la comunidad, no lo hace como dueo del bien sino como miembro de la comunidad hereditaria, que es a quien corresponde la titularidad de ese bien. En consecuencia, puede ejercer las acciones que emanan de la posesin sin que se le pueda oponer la falta de adjudicacin del bien en su hijuela. Uso y goce contra comunero, tiene derecho de uso y goce de las cosas comunes generalmente acordado. Reivindicacin de la sucesin, extensin en que puede ejercitarse la accin. Interpretacin del art. 3450 CC. El Cdigo se refiere a la reivindicacin en el art. 3450, pero su redaccin ha dado lugar a problemas de interpretacin, discrepando la doctrina en cuanto al alcance que la accin pueda tener. Dicho art. dice, Cada heredero, en el estado de indivisin, puede reivindicar contra terceros detentadores los inmuebles de la herencia y ejercer hasta la concurrencia de su parte, todas las acciones que tengan por fin conservar sus derechos en los bienes hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin. La doctrina habla de 2 posiciones al respecto: una de ellas restringida que sostiene que la reivindicacin est limitada a la cuota del heredero que acciona por ella; en tanto que la otra posicin, amplia, sostiene que el heredero puede reivindicar por la totalidad de la cosa. 1) La primera postura encuentra su fundamento en las fuentes citadas en las notas del 3950 y en el art 2674 . Pero esta interpretacin resulta contraria al texto legal, si bien es verdad que los autores citados por Vlez dicen que el condmino slo puede reivindicar su cuota ideal, el art. 2679 sostiene lo contrario y yendo concretamente al art. 3450, vemos que sigue la misma lnea del art. 2679.
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2) Por lo tanto, la postura correcta es la segunda, no slo es la consecuencia de lo dispuesto por el art. 3449, y lo que surge claramente de la primera parte del art. 3450, sino que coincide con la norma del art. 3416, Cuando muchas personas son llamadas simultneamente a la sucesin, cada uno tiene los derechos del autor de una manera indivisible, en cuanto a la propiedad y en cuanto a la posesin. De acuerdo con este criterio, sostenido hoy por la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia, cada heredero reivindica para la comunidad. Es decir, el heredero no reivindica su cuota parte sino el bien mismo con independencia de que luego, en la particin, ese bien le sea adjudicado a l o a cualquiera de sus coherederos. Acciones conservatorias. La ltima parte del art. 3450 autoriza a cada uno de los coherederos a ejercer hasta la concurrencia de su parte, todas las acciones que tengan por fin conservar sus derechos en los bienes hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin. Esta segunda parte del art. 3450 se refiere a las relaciones entre coherederos y no a las relaciones con terceros. Por su parte, el art. 2761 en materia de condominio contempla la posibilidad de reivindicar las parte ideales de los muebles o inmuebles de cada uno de los condminos contra cada uno de los co- poseedores. Es decir, cuando la turbacin parta de un condmino, el objeto de la reivindicacin es la parte ideal, o sea, lo que persigue quien ha sufrido la turbacin de su derecho es el reconocimiento de su coparticipacin en el condominio, y como consecuencia el otorgamiento de la coposesin de la que hubiere sido excluido. Aplicado analgicamente a la comunidad hereditaria, lo que persigue el coheredero es su coparticipacin en dicha comunidad cuando su derecho no es debidamente reconocido por sus coherederos, es decir, la parte que le corresponda en dicha comunidad. Los coherederos y la locacin de las cosas comunes. Puede el heredero ser inquilino de un bien sucesorio? El problema radica cuando el heredero es un colateral del causante. Para Borda es vlido cuando se considera la comunidad hereditaria como un condominio o una persona jurdica. La CSJN ha dicho que el contrato de locacin entre causante y heredero se extingue a su muerte por confusin. Respecto a locatarios terceros a los coherederos, durante la indivisin, para dar en locacin las cosas comunes se requiere la unanimidad pues es un acto de administracin (art. 3451); en caso contrario, debe decidir el juez. Ocupacin de un bien sucesorio por uno de los herederos. Si un heredero ya vena ocupando un bien sucesorio o muerto el causante lo empieza a ocupar, los dems herederos puede pedir la compensacin que corre a partir de que se demande sta. Se trata de una cosa comn y es injusto que solo un condomino se beneficie. El pago rige desde que se exigi, el tiempo previo se considera gratuito con consentimiento tcito. 3. Administracin de la herencia. El principio del art. 3451 CC . Vlez dedica un solo art. a la administracin de la herencia, el art. 3451 que requiere la unanimidad en las decisiones. Si uno slo de los herederos se opone, an cuando todos los otros estuviesen de acuerdo sobre determinado tema en la administracin de la comunidad, obliga al juez a decidir la cuestin. Art. 3451: Ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin. La decisin y los actos del mayor nmero, no obligan a los otros coherederos que no han prestado su consentimiento. En tales casos, el juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre la administracin de la sucesin. Esta es la nica norma dispuesta por el codificador que, adems, no guarda concordancia con el art. 2700 sobre la administracin del condominio, donde prevalece la opinin de la mayora de los condminos. Normas procesales. Administrador provisorio, definitivo y de hecho. Nombramiento, quienes pueden serlo; nombramiento plural. Recursos. La laguna de la ley de fondo ha sido solucionada por los cdigos procesales locales. Nuestro Cdigo procesal prev la designacin de 2 tipos de administradores: El provisorio: que es el que se puede designar desde la iniciacin del proceso hasta la declaratoria (art. 594).
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El definitivo: que es el que se designa desde la declaratoria hasta la finalizacin de la comunidad hereditaria (art. 618). Puede ser el mismo en ambas etapas si as lo deciden los herederos declarados. Administrador Provisorio: art. 594 , Siempre que durante el trmite de la declaratoria de herederos sea necesario el nombramiento de un administrador, el juez lo har, a pedido de parte o de oficio y con carcter provisorio. Se preferir en lo posible al cnyuge o al heredero que haya acreditado prima facie su calidad y sea ms apto y ofrezca mayores garantas. Si nadie estuviera en esas condiciones, el nombramiento recaer en un abogado de la lista. El incidente correr por separado sin suspender el principal y la resolucin que se dicte ser apelable en efecto devolutivo. El administrador as designado continuar en ejercicio del cargo hasta que se nombre uno definitivo o los herederos declarados resuelvan su cese. La norma busca asegurar la continuidad del causante. Es provisorio por que solamente ha intervenido quienes a prima facie han justificado su vocacin hereditaria. Para el nombramiento del administrador provisorio se prefiere al cnyuge suprstite o al heredero que haya acreditado prima facie su calidad de tal, y sea ms apto y ofrezca mayores garantas. O sea, nuestro Cdigo se basa en el principio de la idoneidad (que es difcil de comprobar por la altura en la que esta el proceso). Asimismo el art. seala que si nadie estuviese en esas condiciones, el nombramiento recaer en un abogado de la lista, por sorteo (se diferencia del definitivo donde el sorteo se hace de la lista segn la naturaleza de los bienes). El nombramiento del administrador provisorio se hace a solicitud de parte o de oficio, y tiene el carcter de medida urgente, por lo cual, puede tomarse tal medida aunque no se hayan publicado edictos y aunque todos los presentados no hayan justificado su vocacin. A su vez, si bien el nombramiento del administrador provisorio presupone la fijacin de una audiencia por parte del juez ante la solicitud formulada por un peticionario legtimo que acredita el peligro en la demora, ella puede obviarse en la hiptesis en que todos los herederos presentados pidan por escrito la designacin de determinada persona. Las facultades del administrador provisorio son las mismas que las reconocidas al administrador definitivo. Por ltimo, el administrador provisorio puede ser ratificado por los herederos declarados, transformndose de esa manera en definitivo. Pero si uno de ellos pide el nombramiento del administrador definitivo y no acepta que se convierta en tal el provisorio, debe procederse al nombramiento pedido, lo que no significa que ste cese de inmediato en sus funciones, sino que continuar desempendolas mientras no se nombre el definitivo. Administrador Definitivo: art. 618, Dictada la declaratoria, cualquiera de los herederos, cuando no haya albacea o no le corresponda la posesin de la herencia, podr solicitar la designacin de un administrador, a cuyo efecto se les convocar una audiencia. Si no hubiere acuerdo, el juez nombrar al cnyuge sobreviviente o al heredero que a su juicio sea el ms apto y ofrezca ms garantas para el desempeo del cargo; y slo podr elegir un extrao si hubiere razones especiales que hagan inconveniente la designacin de alguno de los herederos. En tal caso, sta se har por sorteo de la lista que corresponda segn la naturaleza de los bienes. El auto por el cual se nombre administrador es apelable en efecto devolutivo; pero quedar sin efecto si todos los interesados convienen en que sea otro que el nombrado por el juez. La referencia al albacea: hay que distinguir su papel segn existan o no herederos, sean stos forzosos, legtimos o instituidos; Si hay herederos, la administracin y disposicin de los bienes les pertenece, y si aquella no la ejercen colectivamente, a ellos les incumbe nombrar el administrador, sin intervencin del albacea. A los herederos les corresponde la posesin de la herencia y el albacea se limita a vigilar y controlar el cumplimiento de la voluntad del causante. Si no hay herederos, las facultades del albacea son amplsimas. Le corresponde la posesin de la herencia, entendindose con ello la atribucin de la tenencia de los bienes al slo efecto de liquidarlos y cumplir con los legados, cargas y deudas. Asume la representacin de la herencia y contra l deben dirigirse las demandas de los acreedores o legatarios. Es el administrador de los bienes hereditarios, pudiendo en tal carcter contraer obligaciones en nombre de la sucesin, y est facultado para provocar la venta judicial de aqullos a fin de pagar las deudas y legados.
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Por lo tanto, procede nombrar administrador al albacea en el primer supuesto si lo proponen los herederos, e igualmente si lo hacen la mayora de los legatarios cuando no existan herederos o cuando los oponentes, existiendo herederos, no han acreditado la vocacin hereditaria que invocan. Si el albacea realiza, adems de las tareas que le son propias, actos de administracin, tiene derecho a que se le regulen honorarios como administrador, independientemente de los que le correspondan como albacea. Sucesiones testamentarias: puede ser designado el administrador por el testador, a menos que haya herederos forzosos, situacin en que el juez lo designar a propuesta de ellos. Nombramiento Judicial: en la designacin del administrador definitivo deben intervenir todos los interesados que hayan comparecido al juicio, entendindose por tales al cnyuge suprstite, los herederos, los legatarios de cuota, la nuera viuda, el representante del Ministerio Pupilar, el cesionario de todos los derechos hereditarios, y los sucesores universales que tengan cuestionado su llamamiento, mientras no hayan sido excluidos por decisin judicial. Pero no intervendrn los acreedores de la herencia. La audiencia de la que habla el art. corresponde en aquellos casos en que no exista acuerdo unnime, pues de haberlo, los interesados referidos pueden elegir al administrador mediante un escrito firmado por todos en el cual propongan a la persona elegida, debiendo el juez designarlo sin ms, y su nombramiento tendr carcter judicial y no convencional, siendo necesario para removerlo otra vez la unanimidad de voluntades o el ejercicio de la accin de remocin fundada en causa suficiente por cualquiera de los indivisos. Si convocada la audiencia, se llegara a la proposicin unnime del administrador, el juez tambin debe designarlo sin ms. Si convocada la audiencia no mediara acuerdo entre los herederos o interesados sobre la persona del administrador, el juez debe designarlo prefiriendo al cnyuge suprstite o al herederos que a su juicio sea ms apto y ofrezca ms garantas para el desempeo del cargo (criterio de idoneidad). Excepcionalmente, cuando mediaren razones especiales que hagan inconveniente la designacin de alguno de los herederos, el juez puede designar como administrador a un extrao. No basta la disconformidad o enemistad entre estos, sino que es necesario que se presenten razones que puedan afectar su idoneidad y honorabilidad para el cargo. Se ha admitido cuando existen intereses contradictorios entre herederos, gran discrepancia o si el juez no considera idoneos a estos para el cargo. En tales casos, el extrao ser nombrado por sorteo de la lista que corresponda segn la naturaleza de los bienes, a diferencia de lo que ocurre respecto del administrador provisorio ya que en la misma situacin el sorteo se hace en un abogado de la lista. La norma slo podr aplicarse cuando exista lista de la profesin correspondiente, por ej. mdico si se trata de un sanatorio, y en caso contrario deber procederse a formar una lista con personas entendidas o prcticas. En estos casos, la doctrina admite que pueda designarse no solo a una persona fsica sino a una persona jurdica. Nombramiento Plural: el principio es la designacin singular, pero excepcionalmente puede nombrarse a ms de un administrador, siempre que la naturaleza o situacin de los bienes lo hagan necesario. Por ej. que un mdico administre el sanatorio y que un arquitecto administre la constructora. Pero sino es para administrar bienes distintos, en principio no se admite, salvo que medie acuerdo unnime de herederos. Siempre se prefiere que el nmero de administradores sea impar para no verse entorpecida la toma de decisiones, y rige la mayoria. La jurisprudencia ha prohibido la atribucin de facultades distintas para cada administrador, dar prioridad a uno sobre otros no produce garanta. Abandono: cuando el heredero beneficiario hace abandono de la herencia a los acreedores que han entrado en posesin de los bienes incumbe tomar las medidas para su administracin, por lo que no corresponde que el nombramiento del administrador sea hecha de oficio por el juez, sino que debe nombrarse al propuesto por los acreedores. Nombramiento Convencional: adems del nombramiento judicial existe el nombramiento convencional. Si todos los herederos son mayores y capaces pueden designar administrador a uno de ellos o a un tercero extrao a la sucesin. En tal caso, el elegido es un mandatario de los herederos, cuyas funciones cesarn cuando cualquiera de ellos le revoque ese mandato.
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Carcter de la Funcin del Administrador: es personal e indelegable, lo que no implica que no pueda designar colaboradores que sean indispensables para la ejecucin material de su tarea. Pero para evitar futuras discusiones sobre a cargo de quin estar su remuneracin, es aconsejable que las designaciones de ellos se hagan con autorizacin judicial. El criterio general es si el asesor es para trabajos comunes del administrador los gastos son a su cargo. Recursos: el auto de nombramiento del administrador es apelable en efecto devolutivo. La apelacin solamente proceder cuando no exista conformidad de los interesados, pues mediando acuerdo no hay agravio, condicin esencial de todo recurso de apelacin ( 346 inc 2 cpcc). Administrador de Hecho: es factible que un heredero o un tercero ejercite de hecho la administracin sin designacin judicial ni otorgamiento de poder por parte de sus coherederos o de los herederos, respectivamente. Si hay conocimiento y tolerancia por parte de los coherederos o herederos, hay mandato tcito. Si hay ignorancia por parte de aqullos, hay gestin de negocios. En ambos casos existe la obligacin de rendir cuentas. En sntesis, pueden ser administradores: los herederos; un tercero extrao; el albacea; un acreedor de la sucesin, en el caso de abandono. Aceptacin: el art. 619 dice, Nombrado el administrador, que prestar fianza si fuese un extrao, a no ser que sea relevado de ella por unanimidad de interesados, se le pondr en posesin del cargo, previo juramento o afirmacin de desempearlo legalmente. O sea, el designado administrador debe aceptar el cargo, que se realiza ante el secretario del juzgado mediante una manifestacin por la cual expresa su voluntad de desempear el cargo jurando hacerlo conforme a la ley. Formacin del Expediente de Administracin: el art. 617 dice, De todo lo relativo a la administracin se har pieza separada. Nuestro Cdigo impone la formacin de expediente por pieza separada de todo lo relativo a la administracin de la herencia. Ello se explica por razones prcticas que hace a una adecuada sustanciacin del proceso sucesorio y a fin de no entorpecer su marcha, ms cuando la administracin resulta compleja y los bienes hereditarios son numerosos o de gran valor. Esta pieza separada se tramita por la va incidental y por el juicio sumarsimo. Segn el 387 inc C cpcc se iniciar con los testimonios del principal que sern necesarios para la cuestin y los que sean ordenados por el juzgadoObligaciones y Facultades del Administrador: rige el art. 619; Fianza: nuestra ley formal no determina la extensin. Si el administrador es un extrao debe prestar fianza; la extensin de sta debe ser apreciada prudencialmente por el juez. La palabra fianza est empleada en sentido amplio, como sinnimo de garanta, comprendiendo no slo las garantas personales sino tambin las reales. El otorgamiento de la fianza no es requisito indispensable para ser administrador ya que puede ser relevado de ella por unanimidad de los interesados, que son; los herederos; el cnyuge suprstite; los legatarios de cuota y particulares; los acreedores de la sucesin y de los herederos admitidos en el juicio como parte legtima y los cesionarios de derecho hereditarios. La dispensa de la fianza no es irrevocable y definitiva; si durante el curso de la administracin cualquiera de los interesados que la dispensaron o el juez entran en sospechas de que el administrador puede disipar los bienes administrados o deteriorarlos, pueden exigir la constitucin de una fianza o la ampliacin de la constituida. Posesin de los bienes: generalmente son los propios herederos o interesados los que le entregan al administrador los bienes hereditarios sin necesidad de requerir el auxilio de la justicia. No obstante, si hay inconvenientes para la toma de posesin de los mismos, ella se har mediante la intervencin del oficial de justicia. Por su parte, si los bienes se encuentran en poder de extraos, el administrador o los sucesores debern ejercitar los interdictos o acciones posesorias o petitorias pertinentes. Por ltimo, la entrega de los bienes se har bajo inventario, pudiendo servir al efecto el que ya se hubiese practicado con las salvedades que correspondan.
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Acreditacin de su calidad: a fin de que el administrador acredite su calidad, se le otorgar testimonio de su nombramiento. En l se transcribir el auto de designacin y la diligencia de aceptacin del cargo. Si hubiera dado poderes especiales, se enunciarn en el testimonio o en uno nuevo junto al auto de otorgamiento. Arrendamientos: el art. 620 dice, El administrador no podr arrendar inmuebles de la herencia sino de comn acuerdo de interesados o por resolucin del juez en caso de disconformidad, tampoco podr hacerlo bajo condiciones que obliguen a los herederos despus de la particin, salvo con acuerdo de todos ellos. En los arrendamientos de bienes de la herencia sern preferidos los herederos, en igualdad de condiciones . El arrendamiento de inmuebles escapa a las facultades del administrador pues no se trata de un acto conservatorio o urgente, es por eso que se exige para su viabilidad el acuerdo unnime de los interesados o en su defecto, resolucin judicial favorable. En principio, el contrato de locacin llevar expresamente la condicin de terminar con la particin de los bienes. Por lo tanto, no se podr hacer arrendamientos que obliguen a los herederos para despus de ella, sin acuerdo de todos ellos, acuerdo que no puede ser suplido por autorizacin judicial. La preferencia de los herederos en el arrendamiento de los bienes hereditarios, la ser frente a iguales condiciones del pretendiente extrao. El trmino condiciones significa que no slo el precio ser el nico factor a considerar sino tambin las garantas para su pago y para la conservacin de los bienes. Depsitos: dice el art. 621, El administrador colocar en el establecimiento destinado a depsitos judiciales el dinero que reciba de la sucesin y no podr retener sino lo indispensable para los gastos de la administracin, segn la apreciacin que a su pedido har el juez. Los depsitos judiciales de dinero se justificarn con la correspondiente boleta que entrega el banco, que el administrador agregar al expediente o exhibir cuando efecte la rendicin de cuentas. Retenciones por gastos: en cuanto a lo que puede retener para gastos de la administracin, cabe distinguir entre gastos normales (son los que habitualmente se invierten en los bienes administrados) y gastos extraordinarios (todo gasto cuya necesidad no provenga del deseo de evitar el deterioro de bienes o explotaciones que pertenezcan al acervo hereditario y que de otro modo podran verse perjudicados. Respecto de los primeros el administrador puede retener el dinero sin ms. Respecto de los segundos el juez debe autorizar la retencin previo traslado a los interesados, salvo posible perjuicio, el administrador debe informar dentro del tercer da de realizados sin necesidad de que se otorgue traslado a los herederos previo al pronunciamiento del juez. Venta de los bienes hereditarios: dice el art. 622, Durante el juicio sucesorio, no se podrn vender bienes de la herencia, con excepcin de los siguientes: Los que puedan deteriorarse o depreciarse prontamente o sean de difcil o costosa conservacin. Los que sea necesario vender para cubrir los gastos del juicio. Cualquier otro en cuya venta estn conformes todos los interesados. La solicitud de venta ser sustanciada en una audiencia y el auto que recayere ser apelable si se tratare de bienes inmuebles. Dice el art. 623, La enajenacin se har en remate pblico, en la forma prescripta en el juicio ejecutivo. Los interesados pueden convenir por unanimidad, que la venta se haga en forma privada; requirindose la aprobacin del juez si hubiere incapaces o ausentes. Tambin puede el juez autorizar la venta en esta forma, an a falta de unanimidad, en casos excepcionales de utilidad manifiesta para la sucesin. Esta resolucin es apelable. Y el art. 624, Toda dificultad sobre la administracin ser resuelta por los interesados en audiencia o por el juez, en su caso, sin recurso alguno. Este art. concuerda con el principio sentado por el art. 3451 que exige la unanimidad de los interesados para todo lo ateniente a la administracin y, en su defecto, la decisin judicial. Sin embargo, cabe hacer una aclaracin; si se trata de un acto de administracin, si bien se requiere la unanimidad, en caso de disenso, decide el juez. Si se trata de un acto de disposicin tambin se requiere unanimidad pero ella no puede ser suplida por la decisin del juez. El 3451 cc no obsta a que los herederos validamente convengan un modo de administrar no regido por el principio de unanimidad para cada acto aunque el convenio debe hacerse con participacin de todos. Asi mismo el CPCC no determina como el juez debe dirimir las diferencias entre los herederos, a jurisprudencia ha dicho que la decisin debe fundarse previa audiencia y sin perjuicio de ordenar la produccin de pruebas.
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Rendicin de Cuentas: dice el art. 625, El administrador estar obligado a rendir cuentas al fin de la administracin y cada vez que lo exija alguno de los interesados. Si no lo hiciere, el juez, de oficio o a pedido de parte, podr declararlo cesante, en cuyo caso perder su derecho a percibir honorarios. Esta resolucin es apelable en efecto devolutivo. Como toda persona que gestiona intereses total o parcialmente ajenos, el administrador de la sucesin debe rendir cuentas de su actuacin. Por tal se entiende la operacin por la que se da razn de su cometido, detallando los actos cumplidos en nombre del administrado, mediante la exposicin documentada de todo el proceso econmico y jurdico propio de ellos y estableciendo el resultado final. La rendicin de cuentas puede ser extrajudicial o judicial, segn se lo efecte privadamente, o sea, fuera del juicio; o que se promueva demanda judicial invocando la negativa u omisin del obligado a rendirla, o la negativa del titular del inters ajeno a recibirla, ante el juez del sucesorio. Conforme al 3284 inc 1 entre quien rinde la cuentas y los que reciben hay un litisconsorcio necesario que requiere actuacin conjunta pero la accin de rendicin puede ser ejercida por uno o por varios interesados. La conformidad de la mayora sobre las cuentas no obliga a la minora. Si es extrajudicial se le aplicarn las normas de los art. 68 a 74 del CCom. Una vez rendidas de esa forma no procede la demanda de rendicin de cuentas sino de impugnacin de ellas, la que slo puede fundarse en los vicios de error, dolo o violencia; y quedan aceptadas si se las recibe y se deja pasar el tiempo marcado por la ley para observarlas (en principio, un mes contado desde la recepcin de la cuenta) salvo que se pruebe que ha existido alguna imposibilidad fsica o moral para hacerlas en trmino propio. Una vez aceptada la rendicin de cuentas extrajudicialmente, ya no es procedente demandarla en juicio. Las costas de esta forma de rendicin de cuentas son siempre a cargo de los bienes administrados. Si es judicial, se solicitar, tramitar (juicio sumarsimo) y resolver de conformidad a los art. 527 a 530 y se le aplicar las normas procesales sobre costas. Aplica trmite sumarisimo, la sentencia que declara la obligacin de rendir cuentas fijar un trmino no menor a 10 das ni ms de 30 das y tendr como apercibimiento de que se tendrn por exactas las que presente el actor dentro de los 15 das hbiles siguientes. Presentada la rendicin de cuenta se da traslado al actos por 10 das para impugnar, sino el juez lo aprobar. Todo saldo reconocido por el obligado confiere accin ejecutoria sin que importe la exactitud de la cuenta. La rendicin de cuentas se har en forma de planilla, con sus respectivos comprobantes, pudiendo el juez tener como justificadas aquellas partidas respecto a las cuales no se acostumbre a pedir recibo y sean razonables y verosmiles, bajo apercibimiento de declararse a su cargo las partidas no justificadas, y se confeccionar por el mismo administrador. Asimismo, sin perjuicio del depsito que el administrador har cada vez que recaude sumas de dinero, en oportunidad de cada rendicin de cuentas, si es parcial, o al culminar su gestin, si es final, debe ingresar los saldos activos que existieran mediante la boleta de depsito pertinente, salvo que fuera dispensado de ello por la totalidad de los coherederos; y si se retiene fondos para gastos, tambin deber darse cuenta. Igualmente, el administrador puede retener las sumas gastadas en ejercicio de sus funciones y que hubiera abonado de su propio bolsillo, dando cuenta de ellas y acreditando fehacientemente su inversin, teniendo adems derecho a intereses sobre las sumas anticipadas. No siendo la obligacin de rendir cuentas de orden pblico, podran los coherederos, si son todos capaces y por unanimidad, eximir de su obligacin al administrador, aunque ello no lo libera de las responsabilidades propias de su gestin. El pedido de rendicin de cuentas puede ser acompaado con el apercibimiento de remocin en caso de que no se la efecte dentro del plazo correspondiente, y exigiendo adems el depsito de los fondos. Cabe recordar que la conducta del administrador que, negndose a rendir cuenta o no rindindolas satisfactoriamente, retiene bienes o fondos que se encuentran en su poder como consecuencia de la funcin que cumple, configura el delito de defraudacin ya sea en la figura de la apropiacin indebida o en la de la administracin fraudulenta. Esto sin olvidar que el administrador tambin responder por los daos y perjuicios motivados por su gestin irregular; y si se hubiese apropiado de fondos e invertido en provecho propio, estar obligado a su restitucin y pago de intereses por el uso del dinero desde el da en que lo utiliz en su beneficio, sin necesidad de que se lo constituya en mora.
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El art. establece que la falta de rendicin de cuentas, o la demora o la inexactitud en hacerlo, es causal de remocin del administrador en su cargo, lo que el juez podr decidir de oficio o a pedido de parte. Sin embargo, el incumplimiento de rendir cuentas por parte del administrador no puede ser suficiente para decretar su remocin, es necesario el requerimiento previo, bajo apercibimiento de remocin. La cesanta del administrador por falta de rendicin de cuentas, y su consecuente prdida del derecho a percibir honorarios, es impugnable por medio del recurso de apelacin que se concede en efecto devolutivo en honor a la inmediatez atento a la gravedad de la situacin. Finalmente, el trmino de prescripcin de la accin de rendicin de cuentas es decenal, contados desde que cesa el ejercicio de la administracin de la sucesin; pero cuando dicha accin es dirigida contra el heredero administrador y mientras subsista la indivisin, la accin es imprescriptible. Pero en las parciales, caduca el derecho a solicitarlas desde que son aprobadas por el juez de la sucesin y queda consentida o ejecutoriada la respectiva resolucin. Remuneracin: el art. 626 dice, El administrador, cuando sea un extrao, puede pedir regulacin de honorarios despus de rendidas y aprobadas las cuentas de la administracin. El juez fijar esta retribucin teniendo en cuenta el monto de los ingresos obtenidos durante la administracin y la importancia de la gestin realizada. En primer lugar, vale decir que es injusto que el heredero administrador no pueda recibir honorarios. No hay razones para considerar gratis una funcin que insume tiempo , trabajo y gastos. La regulacin definitiva est supeditada no solamente a la presentacin sino tambin a la aprobacin de la rendicin final de las cuentas. Pero como son tambin posibles las rendiciones parciales cuando as se las exija, cabr entonces la posibilidad de regulaciones parciales, las que deben practicarse previo traslado a los interesados y previa aprobacin de las mismas. El CPCC guarda silencio, para Natale el pedido se presume aprobado, la visibilidad depender de las circunstancias consideradas por el juez. El comienzo de las funciones del administrador, a los fines regulatorios, est determinado por la fecha de aceptacin del cargo para el cual fue nombrado. Como el administrador de hecho est obligado a rendir cuentas, es lgico que tambin se le reconozca el derecho a cobrar honorarios siempre y cuando su intervencin haya sido conocida y consentida por los coherederos. Por su parte, si el albacea cumple tambin las funciones de administrador de la sucesin deben valorarse separadamente ambos cargos a los fines regulatorios. Para la fijacin de la retribucin, el juez tendr en cuenta el monto de los ingresos obtenidos y la importancia de la gestin realizada. Mismo criterio que para los anticipos provisionales. Fijados los honorarios definitivos, una vez liquidadas las cuentas deber abonar la eventual diferencia a favor que existiese. Para la jurisprudencia se permite discriminar respecto a los rubros que los componen a los fines de fijar honorarios de administracin. Aplica los efectos de la regulacin el art 13 ley 24.432 que obliga al juez a definir los honorarios sin atender a los minimos determinados, cuando la naturaleza, alcance, tiempo y calidad evidencien una desproporcin contra trabajo efectivo y redistribucin conforme a las normas arancelarias. Por ltimo, los honorarios del administrador se reputan comunes y a cargo de la sucesin. Cesacin: si el nombramiento fuese judicial, por unanimidad o por accin de remocin por causa suficiente. Si el nombramiento es extrajudicial o convencional, cuando cualquier heredero le revoque el mandato; cuando termina su labor; cuando el juez, a pedido de parte o de oficio, declare la cesanta por falta de rendicin de cuentas; en el caso del administrador provisorio, cuando se nombre al definitivo. 4. Indivisiones Hereditarias Forzosas. El principio de la particin obligatoria, antecedentes, excepciones. Vlez, en la nota al art. 3451, dice: la comunidad en las cosas es una situacin accidental y pasajera que la ley en manera alguna fomenta, es un estado puramente pasivo en que los copropietarios de la herencia no estn unidos sino por la cosa misma y no por su voluntad. Consecuente con esta idea, sienta en el art. 3452 el principio de la particin obligatoria, Los herederos, sus acreedores y todos los que tengan en la sucesin algn derecho
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declarado por las leyes, pueden pedir en cualquier tiempo, la particin de la herencia, no obstante cualquier prohibicin del testador o convenciones en contrario. Para Vlez, el principio de la divisin forzada era la defensa del inters individual de cada heredero; pero este principio, aplicado indiscriminadamente, puede ocasionar graves perjuicios no slo desde el punto de vista econmico sino tambin social. Por ej. los bienes que forman un fondo de comercio o una fbrica no pueden partirse sin grave desmedro econmico para los herederos y para el conjunto social. Es as como, frente al art. 3452, la ley 14394 y el propio CC. prevn distintos casos en que el estado de indivisin se prolonga durante determinado tiempo. Es decir, el principio de la particin obligatoria presenta excepciones, que son: Indivisiones Hereditarias Forzosas: Indivisin impuesta por el causante (art. 51 ley 14394). Indivisin pactada por los herederos (art. 52 ley 14394). Indivisin impuesta por el cnyuge suprstite ( art. 53 ley 14394): hay 2 supuestos, indivisin del establecimiento e indivisin de la casa habitacin. Indivisin por uso y aprovechamiento antieconmico (art. 2326 y 3475 bis). Indivisin cuando la divisin fuera nociva (art. 2715). Indivisin del bien de familia (ley 14394). Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite (art. 3573 bis). Rgimen del CC. y de la ley 14394. Indivisiones impuestas por el causante, pactadas por los herederos o solicitada por el cnyuge suprstite. Eficacia jurdica, duracin, bienes susceptibles de entrar en la indivisin, derecho de los acreedores, administracin, cesacin. Indivisin impuesta por el causante: art. 51 , Toda persona podr imponer a sus herederos, an forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios, por un plazo no mayor de 10 aos. Si se tratase de un bien determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero, o cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, an cuando ese tiempo exceda los 10 aos. Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se entender reducido a ste. El podr autorizar la divisin, total o parcial, a pedido de parte interesada y sin esperar el transcurso del plazo establecido cuando concurran circunstancias graves, o razones de manifiesta utilidad, o inters legtimo de terceros. Esta indivisin se hace por testamento, por escritura pblica o por instrumento privado presentado al juez de la sucesin ( art. 1184 inc. 2). La jurisprudencia ha dicho que el acreedor carece de derecho a pedir la divisin. El pedido de la mayoria de los herederos no basta, con la oposicin de 1 se mantiene la indivisin. Es indudable que la disposicin del causante debe ser por testamento. Respecto a la indivisin sobre bienes gananciales hay 3 teoras: para unos no puede, para otros si, y para una tercer postura puede imponerse a los herederos forzosos pero no al conyuge y sus derechos de socio. Indivisin pactada por los herederos: art. 52, Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por un plazo que no exceda de 10 aos sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de los bienes entre los copartcipes. Si hubiese herederos incapaces, el convenio concluido por sus representantes legales, no tendr efecto hasta la homologacin judicial. Estos convenios podrn renovarse al trmino del lapso establecido. Cualquiera de los herederos podr pedir la divisin antes del vencimiento del plazo, siempre que mediaren causas justificadas . Esta indivisin se hace por escritura pblica o por instrumento privado presentado al juez de la sucesin ( art.1184 inc. 2). Para que sea valida respecto a los herederos es indispensable su inscripcin en el registro de la propiedad. En esta indivisin, basta para pedir la divisin, la existencia de causas justificadas, no exigindose las causas graves, las razones de manifiesta utilidad o el inters legtimo de terceros. Indivisin del establecimiento impuesta por el cnyuge suprstite: art. 53 , 1era parte, Cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o de otra ndole tal que constituya una unidad econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte, podr oponerse
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a la divisin del bien por un trmino mximo de 10 aos. A instancia de cualquiera de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la indivisin antes del vencimiento del trmino fijado, si concurriesen causas graves o razones de manifiesta utilidad econmica que justificasen la decisin. Durante la indivisin, la administracin del establecimiento competer al cnyuge sobreviviente. Esta indivisin se hace por escritura pblica o por instrumento privado presentado al juez de la sucesin ( art. 1184 inc. 2). Para Borda solo cuando la esposa ha adquirido o formado un todo o parte del negocio o cuando particip de la administracin. Indivisin de la casa habitacin impuesta por el cnyuge suprstite: art. 53 in fine, La indivisin dispuesta por este art. se aplicar igualmente a la casa habitacin construida o adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada por el causante, si fuese la residencia habitual de los esposos. Esta indivisin se hace por escritura pblica o por instrumento privado presentado al juez de la sucesin (art.1184 inc.2). A su vez, esta indivisin, como en los casos anteriores no puede exceder de 10 aos, y el juez est facultado para autorizar la particin si concurriesen causas graves o razones de manifiesta utilidad econmica. No necesariamente es gratuito este derecho, los herederos puede pedir una compensacin pecuniaria al cnyuge suprstite que pidi la indivisin. En este supuesto tambin compete al cnyuge la administracin del bien. Eficacia Jurdica: segn el art. 54, en todos los supuestos, la indivisin hereditaria no podr oponerse a terceros sino a partir de la inscripcin en el Registro de la Propiedad. Duracin: en todos los supuestos de indivisin contemplados por la ley 14394, el trmino mximo de duracin es de 10 aos, trmino que podr prolongarse en el caso del art. 51 o renovarse en el caso del art. 52. Derecho de los Acreedores: segn el art. 55, durante la indivisin, los acreedores particulares de los copropietarios no podrn ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del mismo, pero s podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondiente a su respectivo deudor. Se refiere a todo acreedor anterior o posterior a la apertura de la sucesin. Cesacin: la indivisin cesa por la expiracin del trmino y por las causales de cada caso en particular. Los art. 2694, 2715 y 3452 CC. Art. 2694: Cuando la copropiedad en la cosa se hubiere constituido por testamento o donacin, el testador o donante puede poner la condicin de que la cosa legada o dada quede indivisa por un trmino que no exceda los 5 aos. Este art. qued modificado por la ley 14394, ya que ahora la indivisin puede ser hasta un trmino de 10 aos. Art. 2715: Habr indivisin forzada: 1. Cuando la ley prohba la divisin de una cosa comn. 2. Cuando lo prohibiera una estipulacin vlida y temporal de los condminos. 3. Cuando lo prohibiera un acto de ltima voluntad, tambin temporal. 4. Cuando la divisin fuera nociva por cualquier motivo, en cuyo caso debe ser demorada cuanto sea necesario para que no haya perjuicio a los condminos. Estos 2 art. son excepciones al principio sentado por el art. 3452, o sea, constituyen indivisiones forzosas. Indivisin del bien de familia. Ley 5246 de la provincia de SF. Colisin entre la legtima y el bien de familia. Otra indivisin puede resultar de la aplicacin del rgimen del bien de familia. Constituido ste conforme con la ley, el bien queda indivisible mientras subsista el ltimo de los beneficiarios (art. 49 inc.D). Sin embargo, la divisin puede ser acordada a pedido de la mayora de los herederos, siempre que no medie oposicin del cnyuge suprstite o existan incapaces, en cuyo caso el juez resolver lo que sea ms conveniente para el inters familiar (art. 49 inc. B). En cuanto a la colisin entre la legtima y el bien de familia, la dificultad que se presenta es la sincronizacin de 2 instituciones jurdicas, es decir, la sincronizacin entre la indivisin contemplada en la ley 14394 y la intangibilidad de la legtima. El conflicto se da cuando el bien de familia ha sido constituido en vida del causante, y no cuando lo ha sido por testamento. O sea, una cosa es que se transmita el inmueble va hereditaria ya afectado al bien de familia, y otra que va disposicin testamentaria se imponga la constitucin sobre el
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inmueble del bien de familia. Esto ltimo importara imponer un gravamen en los trminos del art. 3598; esa es la razn por la que, en el supuesto de constitucin por testamento, se ha dado primaca a lo dispuesto por este art., que es la norma general. De manera tal que, en el supuesto, slo podra el causante imponer esa constitucin en la medida en que el valor del inmueble pueda comprenderse en su porcin disponible, de no ser as, cualquiera de los legitimarios podra oponerse a su afectacin. Por lo tanto, la colisin slo se da cuando el bien de familia ha sido constituido en vida del causante y a su muerte no quedan otros bienes para hacer frente a la legtima de los herederos forzosos que concurren a la sucesin. Adems, tanto la legtima como el bien de familia son de orden pblico; la legtima es inviolable en el sentido de que no puede ser sometida a condicin o gravamen alguno; el bien de familia es no enajenable, indivisible e inembargable. Ahora bien, ante el caso concreto, hay que darle preferencia a uno de los 2 institutos; y as la Corte de Bs. As. en el caso Sucesin Llantada Prspero en el cual el constituyente haba instituido como beneficiarios del bien de familia slo a algunos de sus herederos forzosos, sin que quedara a su muerte bien alguno suficiente para salvar la legtima de los restantes, el tribunal dej sentado la subsistencia de la afectacin del inmueble como bien de familia y la postergacin de la divisin del mismo. Los principales fundamentos del fallo fueron: Ante el conflicto, debe darse preferencia a los principios que rigen la institucin del bien de familia, dado que protegen un inters social y familiar superior. El bien de familia tiene raigambre constitucional en el art. 14 bis. El fundamento ms importante es que no existe violacin del derecho de propiedad cuando se ordena mantenerlo afectado, lo nico que ocurre es una postergacin del ejercicio de la accin de particin. Si se permitiera desafectar el bien cuando no existen otros para hacer frente a la legtima, se estara creando una causal de desafectacin ms a las taxativamente enumeradas en el art. 49 de la ley 14394. Adems, de la lectura general de la ley 14394 se desprende que el bien de familia debe mantenerse despus de la muerte de su constituyente. Por ej. el art. 49 cuando habla de los casos en que proceder la desafectacin dice en su inc. D o cuando hubieran fallecido todos los beneficiarios. Es decir, que lo que importa no es el fallecimiento de quien constituy el bien de familiar sino el de todos los beneficiarios, con lo que se concluye que la muerte de aqul que constituye bien de familia no afecta la prolongacin del rgimen. Indivisin por uso y aprovechamiento antieconmico, ley 8417 y su decreto reglamentario 4050 de la provincia de Santa Fe. El art. 3475 bis segunda parte dice, La divisin de bienes no podr hacerse cuando convierte en antieconmico el aprovechamiento de las partes, segn lo dispuesto por el art. 2326. Por su parte., el art. 2326 dice, Son cosas divisibles aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden se divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras parte como a la cosa misma. A su vez, no podrn dividirse las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica. Por lo tanto, corresponde a las autoridades locales reglamentar en relacin a los bienes inmuebles situados en sus respectivos territorios la superficie mnima de unidad econmica, y as lo ha hecho la provincia de Santa Fe a travs de la ley 8417 y su decreto reglamentario 4050. Maffia sostiene que a la segunda parte del art. 3475 bis se le debi agregar en especie, o sea, la divisin de los bienes no podr hacerse en especie cuando convierta en antieconmico el aprovechamiento de las partes, para indicar que no siendo posible partir o dividir el bien, no se da otra solucin que su reduccin a valores, en caso de que cualquiera de los adjudicatarios se opusiera a la constitucin de un condominio. En sntesis, el art. 3475 bis 2da parte constituye una excepcin al principio del art. 3452. Otros bienes excluidos de la particin, rgimen de los sepulcros.
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El principio es que todos los bienes que integran la comunidad hereditaria sern objeto de la particin. Sin embargo, este principio sufre ciertas limitaciones derivadas de la naturaleza propia de ciertos bienes: Las cosas comunes de la herencia: el art. 3473 dice, Los ttulos o cosas comunes a toda la herencia deben quedar depositados en poder del heredero o herederos que los interesados elijan. Si no convienen entre ellos, el juez designar al heredero o herederos que deban guardarlos. Segn la nota a dicho art. estaran comprendidos los ttulos honorficos del difunto, su correspondencia, sus manuscritos, los retrato de familia, etc. Por su parte la doctrina agrega que quedaran incluidas las condecoraciones, los ttulos acadmicos, etc. En una palabra, todos aquellos bienes cuyo valor es ms afectivo que material. Los sepulcros: ante la ausencia de textos legales al respecto, la jurisprudencia ha establecido su indivisin, a no ser que mediare acuerdo entre todos los coherederos. Pese a la falta de ese acuerdo, se ha admitido la divisin en ciertos casos; si el sepulcro se encuentra desocupado y si materialmente es divisible sin desmedro econmico. Es necesario tener presente que aqu el principio de la indivisin forzosa no es de ninguna manera absoluta ya que no nace de la ley sino de interpretacin jurisprudencial. Proyectos de Reforma: el anteproyecto de Bibiloni contena una serie de normas relativas a la indivisin. Ellas constituyen la fuente inmediata de las disposiciones de la ley 14394 en tal sentido. Por su parte, el proyecto de 1936 sigui al anteproyecto pero con limitaciones importantes, por ej. permita al causante disponer en su testamento la indivisin, por un trmino no mayor de 10 aos, slo de no existir herederos forzosos. 5. Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite. Concepto. Naturaleza jurdica. Requisitos. Efectos. Extincin. Comparacin con la indivisin prevista en el art. 53 in fine, ley 14394 y con la subsistencia post morten del bien de familia. La ley 20798 ha creado una nueva causa de indivisin temporaria, regulada en el art. 3573 bis que dice, Si a la muerte del causante ste dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que hubiera constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como lmite mximo a las viviendas para ser declaradas bien de familia, y concurriesen otras personas con vocacin hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajere nuevas nupcias. La 14.394 haba otorgado por 10 aos la indivisin. La 20798 ha extendido la indivisin por toda la vida del suprstite. Concepto. Es un caso de indivisin temporaria donde se reconoce al conyuge suprstite un derecho de habitacin sobre el inmueble en que estaba constituido el hogar conyugal. Efectos. a) Reparaciones: el habitador tiene a su cargo las de simple conservacin pero no las extraordinarias salvo que estas fuesen necesarias por culpa del habitador. b) Si cumple los requisitos, el inmueble se mantiene indivisible durante toda la vida del suprstite frente a los otros coherederos. c) Terceros: los acreedores de la sucesin pueden ejecutar el bien sujeto a derecho de habitacin por que este se concede en miras a la relacin entre herederos pero en principio no afecta derechos de los terceros, para los cuales existe el bien de familia. El conyuge suprstite por su parte no puede hacer valer el derecho de habitacin ante compradores en subasta pblica si no ha pedido la inscripcin en el registro de la propiedad que lo determina el juez del sucesorio. Frente a los coherederos vale siempre hacerlo valer antes de la particin. Tampoco puede hacerse valer ante los acreedores personales del suprstite. Distinto es el caso de los acreedores personales de los coherederos al cual segn Borda les es oponible, es ejecutable pero el acreedor debe respetar el derecho de habitacin. Tambin puede hipotecarse o venderse pero el comprador y el acreedor hipotecario debe respetar el derecho de habitacin (2916 cc) d) Fianza: el 2967cc impone esa obligacin a todo habitador, pero el CC no conceba la habitacin de origen legal. Para Borda no est obligado por ser un derecho que surge de la ley y no le impone constituirla. Naturaleza jurdica.
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Algunos dice que el derecho se tiene a ttulo hereditario; otros dicen que el derecho se tiene a ttulo propio; y otros dice que es un pre legado (legado hecho a un heredero) legal (deriva de la ley y no de un testamento), particular (se refiere a un bien determinado) y forzoso (el causante no lo puede privar de este derecho sin justa causa de desheredacin). Requisitos. Es necesario que se trate de un inmueble que haya sido sede del hogar conyugal a la poca del fallecimiento del causante; que el causante no haya dejado otro inmueble donde pudiera habitar el cnyuge suprstite ya que se trata de asegurarle el techo y no de crearle un privilegio excesivo; que el valor del inmueble no debe superar el valor indicado como lmite mximo para que una vivienda pueda ser sometida al rgimen del bien de familia; que el cnyuge suprstite no contraiga nuevas nupcias; y la concurrencia de otros herederos o legatarios, pues de otra manera, la norma no tendra razn de ser. Este derecho es vitalicio y gratuito, respecto a los impuestos y tasas la doctrina considera que corresponden al habitador el pago. La gratuidad refiere a que los herederos no pueden pretender un precio por el uso del inmueble. Igual las expensas comunes. El derecho de habitacin no puede cederse (2663 cc), lo que no impide que el habitador celebre contratos que afecten parcialmente el inmueble. Se extingue cuando se contraen nuevas nupcias, cuando no se dan alguno de los requisitos, cuando media divorcio, separacin personal o separacin de hecho, o cuando se realiza actos graves de inconducta moral (por ej. vivir en concubinato). Diferencia con la indivisin prevista en el art 53 de la ley 14394. a) El art 53 no es otra cosa que el derecho a pedir la indivisin por 10 aos; el surgido de la 20798 tiene caracteres propios del derecho de habitacin. b) La indivisin del art 53 tiene plazo mximo de 10 aos, mientras que el derecho de habitacin es vitalicio. c) La indivisin del art 53 no est sujeta al valor de la vivienda ni exige que no haya otro bien inmueble habitado en la sucesion ni se pierde por nuevas nupcias.
BOLILLA 9
1. Divisin de la Herencia. Reglas Generales. La Particin . Cuando existen varios herederos, el estado de indivisin tiene por naturaleza un carcter eminentemente transitorio. Normalmente tal estado va a terminar con la particin y consecuente adjudicacin a cada heredero de una parte de los bienes, pero no ya una
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parte alcuota ideal (que la tienen desde el momento mismo de la muerte del causante) sino una porcin concreta. La particin es el acto mediante el cual los herederos materializan la porcin ideal que les tocaba en la herencia, transformndola en bienes concretos sobre los cuales tienen un derecho exclusivo, y poniendo as fin a la comunidad hereditaria que, por naturaleza, tiene un carcter eminentemente transitorio. Es un acto de asignacin tendiente a localizar los derecho de cuota. La accin de particin es la accin tendiente a materializar la porcin ideal que les tocaba a cada heredero en la herencia. Las reglas generales sobre la particin de la herencia se aplican a la particin de la sociedad conyugal, del condominio y de la sociedad civil. Los caracteres de la particin son: Es obligatoria y puede ser pedida en cualquier momento por los interesados, salvo los casos de indivisin forzosa (art. 3452). Es declarativa y retroactiva, y no constitutiva de derechos; la ley supone que los bienes asignados a cada heredero han sido de propiedad exclusiva de ste desde el momento mismo de la muerte del causante, y que las ha recibido de ste y no de sus coherederos. Del mismo modo, supone que nunca ha tenido derecho sobre los bienes que han sido asignados a los dems (art. 3503). Es imprescriptible, el derecho de pedirla mientras dure el estado de indivisin; pero es susceptible de prescripcin cuando la indivisin ha cesado de hecho porque alguno de los herederos, obrando como nico propietario, ha comenzado a poseerla de una manera exclusiva, en este caso la prescripcin tiene lugar a los 20 aos de comenzada la posesin (art. 3460). En cuanto a la naturaleza jurdica de la particin, es un acto jurdico plurilateral y complejo, porque es a la vez un acto jurdico civil y procesal, cuya eficacia se completa con la aprobacin judicial; estando sometido al rgimen de las nulidades civiles y procesales. Cabe aclarar que la particin no es el nico medio de hacer cesar la indivisin, es posible la divisin de la herencia sin particin, sin nombrar partidor y son ejemplos de ello: Cuando uno de la coindivisos adquiere los derechos de los dems, pues la particin tiene sentido si hay varios herederos. Cuando el acervo hereditario est constituido solo por crditos y deudas, ya que se dividen de pleno derecho desde el momento mismo de la muerte del causante. Cuando la herencia esta formada por dinero en efectivo, ttulos, acciones u otros bienes similares cuya divisin pueda practicarse mediante una simple operacin aritmtica. Cuando los herederos, siendo todos capaces, de comn acuerdo efectan la divisin de los bienes ante el juez del sucesorio sin nombrar partidor. Comunidad Hereditaria y Condominio, opiniones. La comunidad hereditaria se convierte en condominio por el transcurso del tiempo? Es decir, si se inscribe la declaratoria de herederos a favor de todos los declarados y se mantienen indivisos los bienes, qu accin procede para poner fin a la indivisin, la accin de indivisin o la accin de particin de herencia? En principio, no habra problemas ya que la divisin del condominio se rige por las reglas de la divisin de la herencia (art. 2698). Pero el problema se presenta cuando hay que saber quien es el juez competente, el juez del sucesorio o el juez del lugar del bien. Para algunos la inscripcin de la declaratoria de herederos a favor de todos los declarados hace cesar el fuero de atraccin y la accin adecuada es la de divisin del condominio, siendo competente el juez del lugar del bien. Para otros (Natale) el juez competente sigue siendo el del sucesorio y la accin adecuada es la de particin ya que la inscripcin de la declaratoria de herederos no convierte la indivisin en condominio por el transcurso del tiempo. Para otros hay que distinguir segn que en la masa hereditaria dejada por el causante existan varios bienes o uno solo. Si existe un solo bien y se lo inscribe a favor de todos los declarados y se mantiene la comunidad hereditaria, se forma entre ellos un condominio siendo procedente la accin de divisin del condominio. Si existen varios bienes, es procedente la accin de particin. Carcter de la Particin Limitada al Uso y Goce de las Cosas Hereditarias .
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El art. 3464 dice: La particin se reputar meramente provisional cuando los herederos slo hubiesen hecho una divisin de goce o uso de las cosas hereditarias, dejando subsistir la indivisin en cuanto a la propiedad. Tal particin, bajo cualquier clusula que se haga, no obstar a la demanda de la particin definitiva que solicite alguno de los herederos. 2. Accin de Particin. Personas que pueden pedir la Particin . Segn el art. 3452, la particin puede ser pedida por los herederos, sus acreedores y todas los que tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes. Por lo tanto, los legitimados son: Los Herederos, en primer lugar son ellos los legitimados para solicitarla, pues son ellos los principales interesados en que ella se lleve a cabo. Si la herencia ha sido conferida bajo condicin suspensiva no puede pedir particin hasta que se cumpla, y la particin hecha ser provisoria hasta que se cumpla la condicin. Si es resolutoria el heredero tiene derecho a pedirla inmediatamente pero esta ser provisoria hasta ocurrida la condicin o se sepa que no puede ocurrir. Para Borda puede pedir medidas precautorias para la seguridad de los bienes. Los Legatarios de Cuota, aunque no los menciona el CC expresamente y juzgando que son un acreedor de la sucesin para Fornieles tienen derecho a pedir la particin. Hoy es una postura que pierde vigencia, la jurisprudencia lo asimila a un heredero en lo que es designacin de partidor y liquidador de la sucesin. Si no se le reconoce a este derecho quedara librado al arbitrio de los herederos la oportunidad de entregar la porcin, y el derecho es ms evidente cuando no hay herederos. Carecen de este derecho los legatarios de cosa determinada que pueden solicitarla sin necesidad de particin. Los Beneficiarios de Cargo, la doctrina sostiene que tambin estn legitimados los beneficiarios de un cargo que el testador ha impuesto a uno slo de los herederos y cuyo cumplimiento depende de la divisin de la herencia. Los Cesionarios de Derechos Hereditarios , tambin se considera legitimado al cesionario. Ninguna duda se ha presentado en relacin al cesionario total ya que ocupa patrimonialmente el lugar del heredero cedente. En cambio, las dudas se han presentado en relacin al cesionario parcial, sin embargo la doctrina mayoritaria entiende que no puede negrsele el derecho (independientemente de que no se le reconozca su facultad de intervenir en el sucesorio) no slo porque tiene un inters indudable en la particin, conforme a los trminos del art. 3452, sino que adems es acreedor del heredero cedente y como tal est legitimado para ejercer la accin oblicua o subrogatoria. Los Acreedores del Heredero, la ley reconoce el derecho a solicitar la particin solamente a los acreedores de los herederos y no a los del causante puesto que stos pueden cobrar sus crditos se haya o no practicado aquella, y con ms comodidad an si no se ha llevado a cabo. La accin ejercida por los acreedores de los herederos no es otra que la accin oblicua o subrogatoria. En consecuencia, los acreedores estn obligados a reunir los requisitos propios de esta accin demostrando, por lo menos, la negligencia del heredero en accin sumaria y ante el juez del sucesorio sin necesidad de acudir al juez ordinario. Ante la indivisin de la 14.394 no pueden pedir indivisin a partir de la inscripcin en el registro de la propiedad. Los herederos de los herederos, puede suceder que uno de los herederos muera antes de la particin, en tal caso los herederos del fallecido quedan legitimados para solicitarla y al respecto el art. 3459 dice que si antes de hacerse la particin, muere uno de los coherederos dejando varios herederos, bastar que uno de estos pida la particin, pero si todos lo hicieren o quisieren intervenir en la divisin de la herencia, debern obrar bajo una sola representacin. La limitacin que impone el art. tiende a evitar la excesiva complicacin del sucesorio. Tambin se aplica a la ausencia con presuncin de fallecimiento, el 3457 cc otorga accin a quienes poseen los bienes hereditarios del ausente (conforme a la 14.394 son herederos no posedores). La simple ausencia tambin obliga al juez a designar un curador que lo represente. Herederos Menores o Incapaces, segn el art. 3454 los padres, tutores o curadores de tales herederos pueden pedir y admitir la particin pedida por otros. En estos casos la particin ser judicial (art. 3465 inc. 1). Por su parte el art. 3455 dice que si el tutor o curador lo es de varios incapaces que tienen intereses opuestos en la particin, se les debe dar a cada uno de ellos un tutor o curador que los represente en la particin. Del mismo modo si el tutor o curador fuese uno de los coherederos habr de designarse un curador especial al incapaz, dada la oposicin de intereses existentes.
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Herederos Menores Emancipados , segn el art. 3456, al menor emancipado se le debe nombrar un curador especial para pedir la particin o para responder a la pedida por otros. Con el nuevo rgimen de capacidad establecido por la ley 17711 debe entenderse que el art. citado ha sido derogado tcitamente por el art. 135, bastando ahora el consentimiento del cnyuge si fuera mayor de edad o la autorizacin judicial en su caso. Herederos Ausentes, segn el art. 3457 si hay coherederos ausentes con presuncin de fallecimiento, la accin de particin corresponder a los parientes (el trmino pariente debe entenderse heredero) a quienes se ha dado la posesin de los bienes del ausente. Si la ausencia fuese solo presunta, no habiendo el ausente constituido un representante, el juez nombrar a la persona que deba representarlo, si no fuese posible citarlo. En estos casos la particin ser judicial. Oportunidad para Solicitarla. Prescripcin. La accin de particin puede ejercitarse en todo tiempo a partir de la muerte del causante, siempre que no se de una causal de prolongacin legal del estado de indivisin. A su vez, mientras dure ese estado de indivisin, la accin es imprescriptible ( art. 3452 y 3460 1era parte). Por su parte, el art. 3453, la circunstancia de que algunos bienes no puedan por el momento dividirse, no impide la particin de los restantes si son actualmente partibles. En efecto, no tendra sentido prolongar la indivisin de stos cuando nada obsta a que se hagan particiones parciales. Pero muchas veces es ms prudente esperar un tiempo razonable y hacer una sola particin para evitar gastos. El art. 3460 1era parte establece el principio de la imprescriptibilidad de la accin de particin mientras dure el estado de indivisin. Es lgico que as sea porque el goce del condominio por cada uno de los herederos obra como modo de interrupcin constante de la prescripcin. La 2da parte del art. 3460, en cambio, establece pero es susceptible de prescripcin cuando la indivisin ha cesado de hecho porque alguno de los herederos, obrando como nico propietario, ha comenzado a poseerla de una manera exclusiva. En tal caso la prescripcin tiene lugar a los 20 aos de comenzada la posesin. Esta segunda parte no se refiere a la prescriptibilidad de la accin de particin sino que contempla el supuesto de la prescripcin adquisitiva del heredero que intervirti su ttulo y comenz a poseer exclusivamente y a ttulo propio en los trminos del art. 4015. Es decir, nos encontramos en presencia de un caso de usucapin y no de prescripcin liberatoria. En consecuencia, si alguno de los herederos, intervirtiendo su ttulo, hubiese comenzado a poseer a ttulo de propietario uno de los bienes de la sucesin, la obligacin de partir subsiste con relacin al resto de los bienes comprendidos en la indivisin ( art. 3461). Divisin en Especie. Venta de los Bienes. En materia sucesoria rige el principio de que la divisin de los bienes debe hacerse en especie en tanto sea posible. Al respecto, el art. 3475 bis dice existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los coherederos la venta de ellos. La divisin de bienes no podr hacerse en especie cuando convierta en antieconmico el aprovechamiento de las partes, segn lo dispuesto en el art. 2326. Por lo tanto, la particin deber efectuarse con los mismos bienes que integran la comunidad hereditaria en miras a la igualdad o proporcionalidad de los lotes, una igualdad material exenta de los riesgos, imprecisiones y errores que supone la tasacin. La jurisprudencia tambin la aplicado a bienes indivisibles pudiendo pasar a integrar el lote de cualquiera de los herederos. La divisin se aplica aun cuando la mayora exija la venta. Sin embargo, a veces la venta de los bienes ser indispensable: Cuando la divisin sea material o jurdicamente imposible; por ej. si se trata de una alhaja o de un lote urbano que no rena las medidas mnimas de conformidad a las leyes locales. Cuando la divisin de los bienes convierta en antieconmico el aprovechamiento de las partes, por ej. si se trata de lotes muy pequeos o de un fondo de comercio. Cuando todos los herederos estn de acuerdo en la venta del bien. Cuando la venta sea necesaria para hacer frente al pasivo de la sucesin. Cuando el bien sea de difcil o costosa conservacin. Formas de la Particin. Particin Por los herederos DEFINITIVA Extrajudicial (art. 3462)
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Total o parcial Art. 3453 Judicial (art. 3465) Mixta (art. 1184 inc. 2)
PROVISIONAL (arts. 3464 y 3458) Por el causante (Particin por ascendientes) TESTAMENTARIA (art. 3531 y ss.) POR ACTOS ENTRE VIVOS (art. 3514 y ss.)
PARTICION DEFINITIVA: es la que hace cesar la indivisin entre los herederos atribuyndoles no solo el uso y goce de los bienes sino tambin la propiedad en forma individual. A su vez puede ser total o parcial; judicial, extrajudicial o mixta. PARTICION PROVISIONAL: es la que slo divide el uso y goce de los bienes dejando indivisa la propiedad. Existen 2 supuestos: Art. 3464, la particin se reputar meramente provisional cuando los herederos hubiesen hecho una divisin de uso y goce de los bienes hereditarios dejando subsistir la indivisin en cuanto a la propiedad. Tal particin, bajo cualquier clusula que se haga, no obstar a la demanda de la particin definitiva que solicite alguno de los herederos. El art. 52 de la ley 14394 es un caso especial de la particin provisional ya que luego de permitir a los coherederos pactar la indivisin durante un plazo mximo de 10 aos, lo hace sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de los bienes entre los copartcipes. Art. 3458, los herederos bajo condicin (suspensiva), no pueden pedir la particin de la herencia hasta que la condicin se cumpla, pero pueden pedirla los otros coherederos, asegurando el derecho del heredero condicional. Hasta no saber si ha faltado o no la condicin, la particin se entender provisional . En este supuesto, estamos en presencia de una particin condicional y no de una particin provisional. PARTICION TOTAL: es la que comprende todos los bienes haciendo cesar el estado de indivisin. PARTICION PARCIAL: es la que comprende slo un parte de dichos bienes y que no hace cesar totalmente el estado de indivisin. Esta posibilidad esta contemplada en el art. 3453 al permitir que aunque una parte de los bienes hereditarios no sea susceptible de divisin inmediata, se puede demandar la particin de aquellos que sean actualmente partibles. Por ej. el hecho de que algunos bienes no se puedan dividir por hallarse en litigio, no impide que se lo haga con los otros. Pero es aconsejable evitar particiones parciales para no multiplicar gastos que quizs se puedan evitar con slo esperar un tiempo razonable. PARTICION PRIVADA O EXTRAJUDICIAL: es la realizada por los herederos extrajudicialmente. Tiene lugar cuando existe acuerdo unanime entre todos los herederos presentes y son todos capaces (art. 3462). Se encuentran legitimados para acordar la particin privada los herederos, los cesionarios totales de derechos hereditarios y los legatarios de cuota. Son requisitos para realizar este tipo de particin: Debe mediar unanimidad entre los herederos no slo en lo que hace a la forma de la particin sino tambin respecto al contenido del acto. Deben estar todos los herederos presentes; se considerar presente el ausente representado por mandatario con poder suficiente. O sea, no se requiere la presencia fsica sino la concurrencia de todos los herederos domiciliados o residentes en el lugar o en otra parte por s o por apoderado. El ausente con presuncin de fallecimiento es considerado presente si sus herederos lo representan. Todos los herederos deben ser capaces; se refiere a la capacidad de hecho, de ah que las incapaces de hecho no puedan recurrir a esta forma de particin. En cuanto a la forma, la particin privada debe ser hecha en escritura pblica o mediante convenio por instrumente privado presentado al juez de la sucesin ( art. 1184 inc. 2). Si se adopta la primera forma tiene plena eficacia sin necesidad de homologacin judicial. Si se adopta la segunda forma, el convenio privado ser sometido a homologacin judicial; lo que en realidad hace que nos encontremos frente a una particin mixta ya que hay un ttulo judicial, el auto homologatorio.
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En cuanto al contenido del acto, los herederos tienen la ms absoluta libertad, pueden dividir en especie, vender alguno o todos los bienes y distribuir su producto, hacer lotes con bienes o dinero, asignar a los bienes valores distintos a los de la tasacin, hacer lotes desiguales an cuando alguno de ellos no alcancen a cubrir la legtima, etc. En la particin privada no es necesario el inventario y avalo pero pueden los herederos darle el contenido de una verdadera particin cumpliendo los recaudos a que sta se somete en la prctica judicial. En este tipo de particin la regla es que no cabe la impugnacin por uno de los herederos invocando, por ej., que su lote es de valor inferior al que le corresponda. Para Fornieles es inatacable Para Borda sin embargo, excepcionalmente sera posible la impugnacin si mediaran vicios de procedimiento o vicios del consentimiento (error, dolo, simulacin, violencia o lesin). Cabe asimismo la accin pauliana de los acreedores de los herederos. PARTICION JUDICIAL: es la que se realiza como un trmite del proceso sucesorio y segn las reglas del Cd. Procesal. De todas las formas es la mas corriente en miras a la seguridad dada por el triple contralor de que ella es objeto, por el partidor cuando la hace, por los herederos al observarla y por el juez al aprobarla. Es requisito previo de la particin judicial la aprobacin del inventario y avalo cuando aquella no hubiere sido hecha conjuntamente con estas operaciones. Dichas diligencias previas pueden ser reemplazadas por una denuncia de bienes formulada por todos los herederos y suficientemente individualizadota, requiere unanimidad de los herederos capaces. Es omitida por el CPCC de Sta Fe, no asi por la ley 6767 y el CPCCF El art. 3465 contempla 3 casos en que la particin debe necesariamente ser judicial: Inc. 1: cuando haya menores, aunque estn emancipados, o incapaces interesados, o ausentes cuya existencia sea incierta . Parecera, a simple vista, que siempre que haya menores la particin debe ser judicial, sin embargo existen excepciones en que se permite la particin privada o mixta: Cuando los padres u otros ascendientes hacen particin anticipada de sus propios bienes entre sus descendientes, sea por donacin o por testamento (art. 3514). Cuando los ascendientes hacen particin entre sus descendientes menores de los bienes que stos obtuviesen en otras sucesiones ( art. 3514 2da parte ). Es decir, cuando los ascendientes intervienen directamente en la particin de una herencia en que son herederos sus descendientes menores. Cuando los ascendientes designen tutores a sus descendientes menores autorizndolos expresamente para hacer inventarios, tasaciones y particiones de sus bienes extrajudicialmente, presentndolos luego a los jueces para su aprobacin ( art. 3515). Es indispensable la autorizacin judicial? El 3515 cc la exige, la mayora de la doctrina sostiene que en estos casos aunque la particin puede ser hecha en forma privada, debe ser siempre aprobada por el juez, para Borda los tutores y padres no pueden disponer libremente de los bienes de sus hijos y aplica por analoga el 3515cc. Es decir, estamos frente a particiones mixtas. Respecto de los menores emancipados la norma ha sido tcitamente derogada por el art. 135. Ahora, no se requiere la particin judicial cuando intervenga un menor emancipado si ste tiene el consentimiento de su cnyuge mayor de edad o la autorizacin del juez para poder realizar la particin privada. Si media autorizacin judicial estamos frente a una particin mixta y no privada. Respecto de los incapaces es lgico que se requiera la particin judicial. En cuanto a los ausentes, se sostiene que la expresin ausentes cuya existencia sea incierta es inadecuada porque se tenga o no dudas sobre su existencia, como la particin privada es la excepcin y solamente procede si todos los coherederos estn de acuerdo, es obvio que no encontrndose presente uno de ellos, la va judicial ser imprescindible. La norma se refiere a los simples ausentes, hiptesis en la cual el curador que se les nombre efectuar en su representacin la particin judicial. En cambio, la norma no se aplica si estamos ante un ausente con presuncin de fallecimiento, y sus herederos siendo capaces estn de acuerdo en que la particin se haga privadamente. Inc. 2: cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se haga particin privada. La norma alude a los acreedores, tanto de la sucesin como de los herederos. Sobre todo, es evidente el inters de stos ltimos, pues los herederos podrn
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confabularse para formar uno de los lotes con los bienes de menor valor, defraudando as a sus acreedores. De cualquier manera, a los acreedores defraudados, sea por una particin privada o judicial, le cabe el ejercicio de las acciones pauliana o de simulacin. Segn Natale, el inc. legitima tambin a los legatarios, los cesionarios de derechos hereditarios, y, genricamente, a todo el que demuestre un inters y que pueda verse perjudicado por una particin privada. Sin perjuicio de lo expuesto, se ha admitido la posibilidad de efectuar la particin privadamente pese a la oposicin del tercero si se lo ha garantizado suficientemente. Inc. 3: cuando los herederos mayores y presentes no acuerden en hacer la divisin privadamente. Como consecuencia, y en contraposicin con el art. 3462, al no obtenerse la unanimidad que ste exige para que la particin puede ser privada, ella deber ser judicial. La expresin herederos mayores debe ser entendida como herederos capaces, hasta la voluntad de uno. PARTICION MIXTA: es la particin privada sometida a homologacin judicial, es decir, a aprobacin judicial, adquiriendo fuerza de instrumento pblico a travs del testimonio que otorga el secretario. Ella tiene lugar: Cuando los herederos presentes y capaces deciden hacer la particin mediante convenio por instrumento privado presentado al juez de la sucesin ( arts. 3462 y 1184 inc. 2). Cuando los ascendientes intervienen directamente en la particin de una herencia en la que son herederos sus descendientes menores o incapaces (art. 3514 2da parte). Cuando los ascendientes han nombrado tutores a sus descendientes menores, autorizndolos para que hagan inventarios, tasaciones y particiones de sus bienes extrajudicialmente, presentndolos despus a los jueces para su aprobacin ( art. 3515), exigencia esta ltima que es extensible al caso anterior. Cuando uno de los herederos es menor emancipado y su cnyuge es tambin menor, o siendo mayor no le presta su consentimiento. En tal supuesto es necesaria la aprobacin judicial. Casos y Procedimientos de Particin Judicial. Inventario, avalo y particin. Designacin y Funciones del Perito. Reglas establecidas en el C.C., su aplicacin por las leyes procesales. Observaciones al Inventario y Avalo, retasa y licitacin. La cuenta particionaria, composicin. Hiptesis de Herederos Nacionales y Extranjeros. En nuestro Cd. Procesal el juicio universal de sucesin se divide en dos etapas perfectamente diferenciadas, aplicables tanto a la sucesin ab intestato como a la testamentaria: 1) La primera es el juicio de declaratoria de herederos, trmite previo e independiente del juicio sucesorio que tiende a comprobar quienes tienen vocacin sucesoria, no correspondiendo la discusin de otras cuestiones. 2) La segunda es el juicio sucesorio propiamente dicho (al que debe necesariamente preceder el perodo que culmina con el dictado de la declaratoria de herederos), el que ha sido dividido en el inventario, avalo y particin; y que tiende a la determinacin de los bienes que componen la sucesin y cual es su valor, para luego distribuirlos entre los herederos o beneficiarios. Y culmina con la adjudicacin a los sucesores de lo que les corresponde, la inscripcin de las hijuelas en los Registros respectivos y la expedicin de los testimonios que les sirvan de ttulo. Juicio Sucesorio Propiamente Dicho. Art. 598 C.P.C.; Dictada la declaratoria de herederos, comienza el juicio sucesorio que pueden promoverlo: el cnyuge, los herederos y los legatarios; el albacea; los acreedores de los herederos si stos no lo hicieran (rige respecto de estos el art. 585 C.P.C.); el Consejo de Educacin cuando se haya reputado vacante la herencia. Conforme a Natale en el CPCC comentado, resulta indebida procesalmente. La denuncia debe efectuarse antes del dictado de la DH. Cualquiera sea la situacin y el grado de acierto o error en su composicin siempre ser necesario esperar a la DH para poder hacer inventario y avalo y estas operaciones asumirn la forma de denuncia de bienes si poseen el aval de todas las partes por medio de sus firmas. Si ese acuerdo no existe hay que recurrir al trmite judicial de inventario y avalo realizado por un delegado del juez (perito) nombrado de comn acuerdo
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o por mayora del capital hereditario incluido bienes gananciales y si esto no puede lograrse surgir por sorteo de la lista de abogados. Inventario: es una operacin mediante la cual se determinan los bienes que constituyen el acervo sucesorio y las deudas que lo gravan, hacindose la enumeracin y descripcin de ellos. Resulta innecesario cuando se persigue la distribucin entre los herederos de dinero en efectivo, ttulos de renta, acciones o cuotas de participacin societaria u otros bienes similares cuya divisin puede practicarse sobre la base de una simple operacin aritmtica que no requiere convocatoria especial ni adjudicacin de bienes con conformacin de ttulo para aquellos. Forma. Inventario Privado y Judicial: si todos los herederos son mayores de edad, capaces y estn de acuerdo, pueden hacer el inventario extrajudicialmente, el que debe ser firmado por todos los herederos, y presentarlo a los autos bajo la forma de una denuncia de bienes (la denuncia de bienes es una figura no contemplada por el CPCC de Sta Fe, s por el CPCCF, y la norma arancelaria local, ley 6767). Pero basta que un heredero lo pida para que el inventario deba hacerse judicialmente dentro del juicio sucesorio. O sea, el acuerdo requiere unanimidad. Cuando hay menores, tambin es posible el inventario privado, si stos estn representados por sus padres y stos no tienen inters en la herencia en cuestin. Fuera de estos casos, habiendo menores, incapaces o ausentes, el inventario debe ser judicial. En la sucesin testamentaria, al albacea se le impone la confeccin del inventario de los bienes sucesorios y el testador no lo puede dispensar de esta obligacin, ni tampoco pueden liberarlo los herederos y legatarios. En dicho supuesto el inventario puede ser privado, cuando todos los herederos sean mayores, presentes y capaces; y judicial, cuando haya menores, incapaces o ausentes. Asimismo, el inventario debe ser judicial cuando el heredero beneficiario es intimado por parte interesada, y cuando la herencia ha sido reputada vacante. Al respecto el art. 599 C.P.C. dice el inventario y avalo debe hacerse judicialmente: 1. Cuando la herencia hubiere sido aceptada con beneficio de inventario o hubiere el heredero pedido el trmino para hacerlo y deliberar (este inc. quedo desactualizado con la reforma de la 17711 y slo debe hacerlo judicialmente cuando el heredero beneficiario es intimado judicialmente por parte interesada). 2. Cuando se hubiere nombrado, por el juez, curador o administrador de la herencia. 3. Cuando lo soliciten los acreedores de la herencia o los herederos. 4. Siempre que la divisin de la herencia (particin) deba hacerse judicialmente (casos del art. 3465). Art. 600 C.P.C.: Solicitado el inventario y completada la personalidad de los incapaces por el trmite que corresponda, el juez nombrar defensor a los herederos que no hubieren comparecido siempre que no hayan sido citados personalmente o por cdula, y fijar da y hora para que concurran a hacer el nombramiento de un perito que practique el inventario y avalo. Del auto en el que se nombre representante de los ausentes, no habr recurso alguno. Art. 601 C.P.C.: El perito ser designado de comn acuerdo o, en su defecto, el juez nombrar a quien cuente con la conformidad de la mayora de los interesados que asistiesen con derecho a no menos de la mitad de la herencia, incluidos los bienes gananciales. No ser necesario la conformidad de la mayora cuando los interesados en minora numrica representan ms de la mitad de la herencia. No reunindose las condiciones expresadas en este art., el perito ser nombrado por sorteo de la lista de abogados. Cuando hubiera acuerdo unnime de partes, el perito inventariador y tasador podr ser procurados. Art. 602 C.P.C.: Cuando mediare acuerdo de partes o los interesados constituyeran la mayora segn las pautas previstas en el art. anterior, el nombramiento del perito podr proponerse directamente, prescindiendo de la audiencia. Forma de Designacin del Perito: salvo acuerdo unnime, el nombramiento del perito inventariador y tasador est en manos de la mayora de los sucesores presentes en el acto y con derecho a no menos del 50% de la herencia o de los que, si bien en minora numrica, representan ms de la mitad de dicha herencia, incluidos los bienes gananciales. Esto es as porque con la muerte del causante, y dndose la concurrencia de descendientes o ascendientes con el cnyuge suprstite y existiendo, adems, bienes gananciales, se produce la disolucin de la sociedad conyugal y, concomitantemente, la formacin del haber
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postcomunitario y del acervo sucesorio, debiendo tal sucesin y la liquidacin postcomunitaria tramitarse juntas, en un solo expediente, el sucesorio sea ab intestato o testamentario. A falta de acuerdo y mayora, el perito ser nombrado por el juez por sorteo de la lista de abogados. Caso contrario se puede prescindir de la audiencia y puede proponerlo directamente el juez. Quienes designan al Perito: entre los interesados que concurren al nombramiento del perito debe incluirse a los herederos y a los legatarios de cuota, en caso de negligencia de los interesados, a travs de la accin subrogatoria, a sus acreedores personales, y al cesionario de derechos hereditarios. Quien puede serlo: el perito inventariador y tasador, al igual que el partidor, sea que su designacin se verifique por acuerdo de partes en alguna de las formas dichas o que sea sorteado de la lista por no reunirse tal acuerdo, debe ser un abogado. Pero tambin es posible que si existe acuerdo unnime de las partes, ejerza las funciones de inventariador y tasador un procurador, pero ste no puede ser perito partidor. Tambin se ha aceptado que el perito inventariador, tasador y partidor pueda ser, a la vez, el albacea o el administrador de la herencia, no hay norma que lo prohiba. Nmero de Peritos: si bien el C.C. habla de peritos en plural y sin limitar su nmero, cuando son varios propuestos de comn acuerdo por todos los interesados, tanto el inventario como el avalo y la particin deben practicarse y presentarse conjuntamente (es decir, presentando una sola operacin) bajo pena de nulidad; y los honorarios sern regulados en conjunto, como si hubiera un perito nico. Carcter del Perito: cualquiera sea el origen del nombramiento, inclusive la divisin unnime, el perito inventariador (al igual que el tasador y el partidor) no es un mandatario de las partes sino un delegado del juez (un funcionario judicial) para efectuar la tarea encomendada, quedando su labor sometida a la revisin del juez, siempre que haya controversia entre las partes. Aceptacin del Cargo: el perito inventariador y tasador, al igual que el partidor, debe aceptar el cargo ante el actuario (secretario), cuya omisin determina la nulidad de la pericia bajo juramento o afirmacin de desempearlo legalmente. O sea, la aceptacin del cargo es un requisito esencial para la validez de la pericia. Si no acept debe intimarse por cedula. Para la jurisprudencia la conformidad de los interesados no afecta la validez por falta de juramento. Remocin y Recusacin: en cuanto a la remocin se aplican, analgicamente, las normas referidas al administrador de la herencia; y en cuanto a la recusacin se aplican las normas referidas al perito partidor conforme al silencio que guarda la ley. Perito General: art. 603 C.P.C., Cuando un mismo perito sea designado para el inventario, avalo y particin, dichas operaciones podrn presentarse conjuntamente al tribunal. En tal caso, el perito debe ser abogado ya que siempre se requiere serlo para actuar como partidor. A su vez, atento a la palabra podrn, la presentacin conjunta de las operaciones es facultativo del perito. El auto comprende a los terceros opositores. Funcin: luego de aceptado el cargo y no habiendo hecho conjuntamente las tres operaciones rige lo dispuesto con el art. 604 C.P.C., El perito proceder a practicar y presentar al juzgado las operaciones de inventario y avalo dentro del plazo que el juez le fije, a pedido de parte, y dando aviso al albacea, a los legatarios de cuota y a los acreedores que se hubieren apersonado. Cuando, sin causa justificada, no se presentaren las operaciones dentro del plazo establecido, el perito perder su derecho a cobrar honorarios, si alguna parte as lo solicitare, sin perjuicio de las dems responsabilidades que de su retardo derivaren . O sea, para el mejor control por los interesados (herederos, albacea, legatarios de cuota y acreedores), el perito las debe citar previamente, antes (salvo los casos en que la ley dispone con posterioridad) de practicar y presentar las operaciones de inventario y avalo al juzgado. Dicha citacin es a fin de hacerles conocer a los interesados el lugar y el momento en que se realizarn las operaciones, por lo tanto, si pese a ello algunos o todos los citados no concurren ni el acto se suspende ni est afectada su validez. Cuando hay bienes hereditarios en otras jurisdicciones se comisiona al juez del lugar por oficio, notificando el dia y hora que tendr a lugar la diligencia a fin de ejercer el control, importa para los muebles, los inmuebles basta el ttulo y una relacin de su contenido. La omisin de la notificacin previa o su cumplimiento defectuoso puede generar la nulidad del acto. Por ltimo, no hay un plazo para que el perito cumpla sus
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funciones, salvo el que el juez le fije a pedido de parte; a su vez, dicho plazo es prorrogable y no perentorio, conforme a que la responsabilidad surge cuando no hay causa justificada de incumplimiento. Art. 605 C.P.C.: El inventario contendr la declaracin del tenedor de los bienes, hecha ante el perito, de que no ha ocultado ni existen otros en su poder pertenecientes a la sucesin, especificar con claridad y precisin los bienes inventariados y su tasacin y ser firmado por el perito y los interesados que quisieran hacerlo. El juez podr ordenar la asistencia del secretario cuando se invoque causa que lo justifique. O sea, el perito debe inventariar los bienes que estn en poder de la sucesin o que terceros tengan en su nombre, es decir, los bienes en poder de los herederos, del administrador o de terceros que pertenecan al causante. Es decir, el inventario debe contener una descripcin exacta y detallada de todos los bienes que componen la herencia, abarcando tanto el activo como el pasivo. Si existen bienes del causante en poder de terceros o est probado que pertenecen al acervo sucesorio, obstaculizando la realizacin de las operaciones de inventario y avalo, es posible solicitar al juez de la causa el auxilio de la fuerza pblica. El acta deber ser firmada por el perito y, si ha asistido, tambin por el secretario e igualmente por los interesados que quisieran hacerlo, no solamente al final sino en cada una de las hojas que componen el inventario. Avalo o Tasacin. Es una operacin complementaria del inventario de los bienes hereditarios mediante la cual se determina el valor de cada uno de ellos para que sea equitativa. La tasacin pericial tiene carcter ineludible en los casos en que la particin debe practicarse judicialmente cuando hay menores, incapaces o ausentes, o los acreedores as lo exijan (art. 3465 incs. 1 y 2) pero si quienes acuden a la particin judicial son herederos presentes y capaces que no se han puesto de acuerdo para hacerla extrajudicialmente ( art. 3465 inc. 3) o, simplemente, han considerado ms adecuado recurrir a la va judicial, pueden por acuerdo unnime prescindir del perito tasador. Por ej. pueden convenir que para la particin se tomen como base los valores fiscales o fijarlas de comn acuerdo sino designar perito alguno, pues slo est en juego un inters privado. En nuestro rgimen procesal el inventario y avalo son realizados por un mismo perito. En cuanto al tiempo del avalo vendr determinado, en principio, por el del inventario, pero generalmente cuando se labre el acta que prev la norma ser prcticamente imposible que, adems de inventariar, simultneamente se vaya atribuyendo valores a cada uno de los bienes, pues ello requiere de informacin y de estudio. De all que deba entenderse que ella simplemente quiere decir que ambas operaciones se presentarn juntas al juez de la sucesin. Se deben tomar los valores actuales de los bienes y no las que tenan al tiempo de la muerte del causante. Dichos valores deben ser lo ms cercanos a la posible fecha de la particin y tasando los bienes a la misma fecha, a fin de que aquella sea equitativa e igualitaria. No es necesaria la tasacin cuando hay subasta pblica, los inmuebles van por valor fiscal y los muebles y semovientes sin base. Aprobacin del Inventario y Avalo: dice el art. 606 C.P.C. Practicadas las operaciones de inventario y avalo, se pondrn de manifiesto por un trmino de 6 a 12 das. Si transcurriese el plazo sin que se hiciere oposicin, el juez las aprobar sin ms trmite y sin recurso alguno. El manifiesto de las operaciones de inventario y avalo debe notificarse a los interesados por cdula y su trmino de 6 a 12 das es un plazo comn, de manera que comienza a correr a partir de la ltima notificacin efectuada. Si hay menores o incapaces la puesta de manifiesto se debe notificar tambin al ministerio pupilar. El transcurso del plazo de manifiesto sin que exista oposicin hace que el juez apruebe las operaciones sin ms trmites y sin recurso alguno, es decir, es un plazo perentorio. O sea, el silencio de las partes significa consentimiento y las observaciones posteriores al trmino de manifiesto deben ser rechazadas. Sin embargo, el silencio de las partes no vincula al juez quien est habilitado para no prestar su aprobacin al inventario y avalo en el caso que carezcan de los requisitos mnimos exigibles a tales actos. Observaciones al inventario y avalo. Reclamaciones sobre el Inventario: dice el art. 607 C.P.C. Si se dedujeren reclamaciones sobre inclusin o exclusin de bienes se sustanciarn en pieza separada y por el trmite que corresponda segn la naturaleza de la demanda, sin perjuicio de aprobarse el inventario en la parte no observada. La impugnacin al inventario puede versar sobre la inclusin o exclusin de bienes en l, o sobre la omisin de formalidades
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para su celebracin. La impugnacin fundada en este ltimo caso se debe tramitar por la va incidental y precluye en caso de no deducrsela dentro del plazo de manifiesto. En cambio, la impugnacin fundada en la inclusin o exclusin de bienes puede ser planteada an despus de la aprobacin del inventario, ya que ste no prejuzga sobre la propiedad de los bienes. Estn legitimados para la impugnacin los herederos, los acreedores de la sucesin y de los herederos (estos ltimos por va subrogatoria), los legatarios y el fisco. La resolucin que se dicte en cualquiera de las 2 posibilidades de impugnacin del inventario es apelable. Si la resolucin anula el inventario por falta de cumplimiento de las formalidades legales, deber practicarse nuevamente la diligencia; pero si solamente ordena la exclusin o inclusin de algn bien, esta circunstancia no perjudica el resto de las actuaciones. Cabe aclarar que estas impugnaciones suponen el reconocimiento, por parte de los impugnantes, del carcter hereditario de los bienes inventariados u omitidos y, por lo tanto, del derecho de propiedad del causante sobre ellos. Por lo tanto, si los herederos o terceros invocan derechos de propiedad o posesin sobre los bienes inventariados, deben interponer la pertinente accin posesoria o reivindicatoria. La misma va deben utilizar los herederos cuando en el inventario se ha omitido la inclusin de bienes que se encuentran en poder de terceros. Por ltimo, la aprobacin del inventario en la parte no observada supone la continuacin del juicio sucesorio y la consiguiente realizacin, en su caso, de la particin con respecto a los bienes no discutidos. Reclamaciones sobre el Avalo. Retasa: dice el art. 608 C.P.C., Si las reclamaciones versaren sobre el avalo, se convocar a los interesados y al perito a una audiencia, y el juez resolver sin ms trmite y sin recurso alguno, pudiendo nombrar de oficio un nuevo perito para que haga una retasa as como dictar cualquier otra medida para mejor proveer. Si los que dedujeran la oposicin no asistieran a la audiencia, se les dar por desistidos y sern a su cargo las costas causadas. En caso de inasistencia del perito, ste perder el derecho a los honorarios por los trabajos que hubiere practicado . Este art. concuerda con el art. 3466 C.C. que dice La tasacin de los bienes hereditarios en las particiones judiciales, se har por peritos nombrados por las partes. El juez puede ordenar una retasa particular o general cuando alguno de los herederos demuestre que la tasacin no es conforme al valor que tienen los bienes. Las diferencias entre el perito y las partes se decidir en una audiencia fijada por el juez. Si las partes se ausentan se considera como desistido, si el ausente es el perito pierde los honorarios. Se considera que no procede darlo al impugnante por desistido en razn de su inasistencia a la audiencia si ha presentado un escrito fundamentando su oposicin a la tasacin. La misma posibilidad tendra el perito, acordndosele sustituir su comparencia a la audiencia por la presentacin de un escrito contestando a impugnacin. Dichos eventuales escritos pueden ser contestados por las partes que asisten a la audiencia, a las cuales el juez podr acordar, a su pedido, un plazo para que tambin contesten por escrito. Retasa: conforme al 3466 cc los honorarios del nuevo perito son a cargo del impugnante, si los valores son iguales. Si los valores son distintos pesan sobre toda la masa que ha beneficiado. Licitacin: la ley 17711 derog el art. 3467 que estableca, Cada uno de los herederos tienen el derecho de licitar algunos de los bienes hereditarios, ofreciendo tomarlos por mayor valor que el de la tasacin; y en tal caso se le adjudicarn por el valor que resultare en la licitacin. De este derecho no puede usarse cuando los herederos, teniendo conocimiento de la tasacin, nada le han opuesto y la particin se ha hecho por el valor regulado de los bienes. La razn argumentada para tal derogacin ha sido que la licitacin colocaba a los herederos de menos recursos en situacin de inferioridad respecto a los ms pudientes. Sin embargo, la supresin de la norma slo impide que pueda recurrirse a ella ante la exigencia de alguno o algunos de los herederos, pero nada obsta su aplicacin cuando as lo ha decidido la unanimidad de los herederos presente y capaces, ya que segn el art. 3462 pueden realizar la particin en la forma y por el acto que juzguen ms conveniente. Se debe incluir en esa unanimidad al cesionario de derechos hereditarios y a los legatarios de cuota. A su vez, los interesados podrn determinar si la licitacin se har en forma privada o judicial. En este ltimo caso, se deber manifestar al juez de la sucesin su voluntad de licitar uno, algunos o todos los bienes indivisos entre ellos, las bases con que la misma tendr lugar y la designacin de una audiencia para que se efectivice. Para Natale es conveniente acompaar en sobre cerrado las ofertas y expresamente consignando que ser adjudicado a quien ofrezca mas pero pagando precio de quien ofrece menos. Todo queda labrado en actas, la formula empujara a ofrecer por el valor real y actual del bien por el temor de no obtenerlo. La adjudicacin es un acto declarativo no traslativo.
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Particin: acto por medio del cual los heredero materializan la porcin ideal que les tocaba en la herencia transfiriendo bienes concretos sobre los cuales tiene un derecho concreto exclusivo, poniendo fin a la comunidad hereditaria. Dice el art. 609 C.P.C., Aprobado el inventario y avalo, cuando la particin no hubiere sido hecha conjuntamente con esas operaciones, cualquiera de los interesados podr solicitar la divisin y adjudicacin de los bienes que no estn sujetos a litigio sobre inclusin o exclusin del inventario o que no hubiesen sido reservados a solicitud de los acreedores. Solicitada la particin, el juez convocar a las partes para que comparezcan a nombrar un perito partidor en la forma establecida por los arts. 601 y 602, el que deber ser abogado de la matrcula y podr ser recusado como el perito inventariador. Constituye un requisito previo de la particin judicial la aprobacin del inventario y avalo cuando aquella no hubiere sido hecha conjuntamente con estas operaciones ( arts. 603 y 609). Dichas diligencias previas puede ser reemplazadas por la denuncia de bienes formulada por todos los herederos y suficientemente individualizadora. Partiendo de que la particin de la herencia se har por peritos nombrados por las partes (art. 3468), la ley de forma reglamenta las condiciones que debe reunir el partidor, el modo de designacin y el tiempo y forma en que debe cumplir su funcin. En cuanto al nombramiento, el art. 609 remite a lo dispuesto en los arts. 601 y 602 respecto al perito inventariador y tasador. En cuanto a quienes intervienen en su designacin, tambin resulta aplicable lo dicho para el perito inventariador y tasador. Cuando no existe acuerdo unnime para designar al perito (que siempre ser un abogado), el nombramiento vuelve a recaer sobre el que cuente con la conformidad de la mayora de los interesados, segn las pautas del art. 601, y en caso de no existir el consenso mayoritario exigido es el juez quien lo hace por sorteo de la lista de abogados ( arts. 601 y 609). La doctrina sostiene una aplicacin restrictiva de la regla de la mayora, aconsejando que el juez designe de oficio al partidor, desestimando incluso al propuesto por la mayora, si existen graves divergencias entre los herederos, o si uno de ellos es incapaz. El causante puede fijarlo por testamento salvo para dividir la sociedad conyugal y para casos en que todos los herederos capaces y presentes recurren a la particin privada. En cuanto a la recusacin, el C.P.C. establece que el perito partidor es recusable como el perito inventariador, lo que indica que lo es por las causas establecidas para los peritos en general. Esto significa que los peritos nombrados de comn acuerdo pueden ser recusados por causas posteriores a su nombramiento y los que hubieran sido nombrados de oficio, tambin por causa anterior. Por lo tanto, solamente cabe la recusacin con causa y ellas son las causas de recusacin previstas para los jueces en el art. 10 y la falta de ttulo de abogado. En cuanto a la remocin, no siendo el perito inventariador, tasador y partidor un mandatario de los herederos, sino un delegado del juez, no es procedente la revocacin de su designacin por haber dejado de reunir la conformidad de la mayora de los herederos, por lo que su separacin o destitucin slo podr producirse por incumplimiento de la tarea encomendada o por la recusacin fundada en causa posterior a su nombramiento. Incluso, si la designacin del perito se hace por unanimidad, slo por unanimidad puede ser revocada. A su vez, aunque sean todos los herederos los que soliciten la remocin del perito, sta debe ser sustanciada al mismo para escucharlo. Dice el art. 610 C.P.C., El perito recibir el expediente y dems documentos relativos a la herencia y proceder a hacer la particin dentro del trmino que el juez designe a pedido de parte, con los apercibimientos del art. 604. Para hacer la adjudicacin, oir a los interesados a fin de obrar de conformidad con ellos en todo lo que estn de acuerdo o de conciliar en lo posible sus pretensiones . Ante todo, el perito partidor deber aceptar el cargo ante el secretario, cuya omisin determina la nulidad de la pericia. Con respecto al tiempo de la particin, no hay plazo para que el perito cumpla las funciones encomendadas, salvo que los interesados lo soliciten al juez. En tal caso, el juez lo establecer discrecionalmente teniendo en cuenta la cantidad y complejidad de las operaciones a cumplir por el perito. Dicho plazo puede ser prorrogado. Si el perito no cumple sus funciones dentro del plazo designado, o de su prrroga sin causa justificada, perder su derecho a cobrar honorarios, si alguna parte as lo solicitare, sin perjuicio de las responsabilidades que de su retardo resultaren ( art. 604). Incluso, su incumplimiento puede posibilitar la remocin a pedido de cualquiera de los interesados. El perito partidor, en principio, debe ajustarse a la voluntad de los interesados (herederos y legatarios de cuota) y si stos tienen criterios divergentes tratar de conciliar sus deseos. Se trata as de evitar posibles impugnaciones a la cuenta particionaria y, a su vez, la doctrina entiende que es nula la particin efectuada si el perito designado omiti or a los interesados para conciliar en lo posible sus pretensiones, an cuando alegue que ya conoca su opinin sobre el particular. La reunin con los interesados a los fines indicados tiene carcter privado pero no hay obstculo para que, si el perito lo cree conveniente, solicite al juez la fijacin de una
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audiencia para ello. Adems, la ausencia de alguno de ellos a la reunin convocada no es obstculo para la posterior aprobacin de la cuenta particionaria. Procedimiento para la Particin: Masa a Dividir: en primer lugar, el partidor debe formar la masa a dividir, al respecto el art. 3469 dice, El partidor debe formar la masa de los bienes hereditarios reuniendo las cosas existentes, los crditos, tanto de extraos como de los mismos herederos, a favor de la sucesin, y lo que cada uno de stos deba colacionar a la herencia. Hecho esto, debe separarse la mitad de los bienes gananciales que corresponden al cnyuge suprstite a ttulo propio y no como sucesor del causante, luego se apartarn los bienes suficientes para pagar las deudas y cargos de la sucesin ( art. 3474). Esta ltima operacin se llama liquidacin porque tiene por objeto liquidar el activo partible. Deudas y Cargas : el partidor debe separar los bienes suficientes para pagar las deudas y cargas de la sucesin. Por deudas de la sucesin se entienden las obligaciones contradas por el causante en vida. Por cargas de la sucesin se entienden las obligaciones surgidas despus de la muerte del causante, tales como los gastos funerarios y los relativos a la conservacin, liquidacin y particin de la herencia. Si no hubiera dinero en efectivo suficiente para hacer frente a estas deudas y cargas, el partidor debe formar la hijuela compuesta de bienes suficientes para pagarlos. De cualquier modo, los acreedores (reconocidos como tales) tendrn derecho a exigir que se liquiden tales bienes y se les pague el crdito, antes de la entrega de las hijuelas (o porciones hereditarias) a los herederos y de los legados a los legatarios (art. 3475). Divisin de los Bienes: una vez establecido el haber lquido (el activo partible), el partidor debe formar los lotes o hijuelas. El CC no dispone nada sobre la forma a realizar la particin, esa omisin le da mas elasticidad de acuerdo a las particularidades del caso. Las pautas derivadas de los principios generales son: a) Lo que se divide es una masa hereditaria, de la que se hacen varias fracciones y no cada uno de los bienes en particular. b) Existiendo la posibilidad de dividir y adjudicar bienes en especie no se podr exigir de los coherederos la venta de ellos. A su vez para determinar la viabilidad de la divisin en especie se estar al conjunto de los bienes hereditarios prescindiendo de si particularmente cada uno es divisible o no. Cabe tambin admitir la divisin de un inmueble divisible en propiedad horizontal salvo que sea antieconnmico o antifuncional, o sean plantas de distinto valor. c) La divisin en especie se aplica aun en caso que la mayora de los herederos solicite la venta, basta que uno quiera que se haga in re al menos en lo que atae a su parte. El principio de particin no es absoluto y reconoce algunas excepciones: A) 1. Divisin material o jurdicamente imposible y los herederos no quieren permanecer en condominio. 2. Divisin de bienes en especie antieconmica para su aprovechamiento. Las autoridades locales deben reglamentar la unidad econmica (2326). 3. Cuando haya que hacer frente a las cargas y deudas sucesorias, la venta debe limitarse a lo necesario para cubrir el pasivo y tiene lugar cuando medie oposicin de algn heredero. 4. Cuando los bienes pueden deteriorarse o depresiarse prontamente. 5. Cuando los interesados por acuerdo unnime prescinden de la particin en especie y disponen la venta de los bienes. B) La venta debe realizarse en principio mediante subasta pblica en la forma prescripta para el juicio ejecutivo. La tasacin debe ser obligatoria cuando hay incapaces de por medio. La designacin de martillero caer sobre el propuesto por la mayora, cuando hay oposicin se designa de oficio. Bastando la inscripcin en el registro de la propiedad del dominio se subastara a nombre del causante, la falta de gravamenes embargos e inhibiciones y quienes son los herederos. Si el adquirente es un sucesor universal puede compensar el precio de la adquisicin con la porcin que le corresponde. Si no se deposita el precio puede pedir que se deje sin efecto la subasta y cargar ademas con las responsabilidades del 497 CPCC. Los herederos por unanimidad pueden pedir que se haga en forma privada, si hay incapaces requiere autorizacin judicial y por remate pblico. C) El partidor deber cuidar el principio de igualdad al formar los lotes adjudicando valores equivalentes. D) Debe atribuir la totalidad del dominio y evitar los condominios. E) Cuando la particin comprenda la indivisin postcomunitaria y el acervo hereditario, a falta de acuerdo dar prioridad al conyuge suprstite en la adjudicacin de
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bienes gananciales de su administracin permitiendo que siga administrando econmicamente y compensando con bienes propios del difunto. F) Existiendo bienes en distintas jurisdicciones y oposicin entre los herederos, deben ser adjudicados proporcionalmente en cada hijuela. G) Si alguno de los herederos formaba parte de la sociedad o el negocio debe darsele preferencia en la adjudicacin de las cuotas sociales o del negocio del causante. H) Ciertos objetos se prestan ms para ser incluidos en determinada hijuela segn la aptitud o actividad de cada persona. I) Es factible otorgar la nuda propiedad y el usufructo de un inmueble separadamente si contribuye a facilitar la divisin, debe haber acuerdo total. Lo que el juez tiene vetado es realizarlo de oficio y contra la voluntad de algn heredero. J) Respecto a los bienes extraos al acervo sucesorio sea dinero u otro bien propio de los comuneros permite incluirlo en la particin, compensando de esta manera inicial diferencia en los lotes desiguales a fin de lograr la equitatividad. K) Los crditos deben procurar el reparto proporcional de ellos a fin de mantener la igualdad ya que generalmente hay una cuota de incertidumbre en la satisfaccin de todo crdito. Es posible adjudicar todo un crdito a un heredero reputado como nico acreedor a la muerte del causante y los demas coherderos son garantes no solo de la existencia sino tambin de la solvencia del deudor. Si el deudor es un heredero debe ser adjudicado por que es una forma simple y directa de cobrarlo. L) Por ultimo las deudas conviene adjudicarlas proporcionalmente al haber hereditario de cada heredero aunque pueda adjudicarse la totalidad a uno de ellos. La Cuenta Particionaria: es el instrumento en el cual el partidor divide los bienes y distribuye las deudas o reserva bienes suficientes para satisfacerlas. Es la forma que asume la presentacin de la particin por el partidor. Tradicionalmente se la presenta dividida en captulos o partes. Luego del encabezamiento en que el partidor expresa su nombre y apellido, edad, calidad, domicilio y cartula del juicio, dicha cuenta se divide en 6 captulos; Los Prenotados: que consiste en una sntesis de los antecedentes ms importantes del expediente sucesorio. Es decir, se hace en ellos un resumen del juicio sucesorio indicando los datos de la partida de defuncin, la fecha de iniciacin, las publicaciones efectuadas, la intervencin del ministerio pblico, la trascripcin de la declaratoria de herederos, la constancia de pago de los tributos correspondientes, la indicacin de los herederos, las cuota partes que le corresponde a cada uno de ellos, la designacin de los peritos, la aceptacin de los cargos, etc. El Cuerpo General de Bienes: que consiste en el activo de la sucesin para cuya descripcin el partidor tomar como base el inventario y el avalo, y considerar separadamente los bienes propios de los gananciales, agregndose en su caso los valores colacionables. Deben excluirse los bienes que se han vendido e incluirse los que hubiesen aparecido con posterioridad. A su vez, cada bien se describir con la mayor precisin posible, en partida independiente y con numeracin correlativa, y se le colocar el valor de la tasacin para obtener as el total del activo. Las Bajas Comunes: consisten en el pasivo de la sucesin, hallndose integradas por el detalle de las deudas del causante y las cargas de la sucesin. Puede ocurrir que el partidor distribuya ese pasivo entre todas las hijuelas, proporcionalmente a la porcin de cada heredero. Tambin puede suceder que si hay dinero se separen los montos necesarios para hacer frente al mencionado pasivo; y si no lo hay, se separen bienes para destinarlos a cubrir el mismo, constituyendo esta separacin de parte del activo la llamada hijuelas de bajas. Se incluirn tambin en este captulo los legados que deben satisfacerse. El Lquido Partible: es el resultado que se obtiene restando del valor total del cuerpo general de bienes, el monto de las bajas comunes. El saldo que se obtiene es la herencia o masa partible que se distribuir entre los herederos y legatarios de cuota. La Divisin: consiste en la determinacin de la parte alcuota que a cada heredero le corresponde en el haber sucesorio segn las normas del C.C. o, en su caso, segn las disposiciones testamentarias. Se determinar aqu el haber ganancial del cnyuge suprstite, aunque no integre la herencia. La Adjudicacin: consiste en la formacin de las hijuelas o lotes de cada heredero o legatario, detallando prolijamente los bienes que se incluyen en cada una y especificando los valores que deben coincidir con la parte alcuota que corresponde a cada heredero o legatario. El testimonio de la hijuela, con la constancia de la inscripcin registral, constituye el ttulo de dominio del adjudicatario. Como la particin debe hacerse por cabeza, habr tantas hijuelas como sucesores universales.
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Aprobacin y Reclamaciones sobre la Cuenta Particionaria: el art. 611 C.P.C. dice, Presentada la particin, se pondr de manifiesto por el trmino de 6 a 12 das para que sea examinada por los interesados, durante el cual podrn hacer uso del derecho que acuerda el art. 3467. Transcurrido el trmino sin que se haya deducido oposicin ni ejercitado aquel derecho, el juez aprobar la cuenta particionaria sin lugar a recurso alguno; pero si hubiera incapaces que resulten perjudicados por dicha operacin, la desestimar. En tal caso, proceder el recurso de apelacin. El plazo de manifiesto de las operaciones particionarias tiene las mismas caractersticas que el del inventario y avalo ( art. 606). Es decir, se trata de un plazo comn, comenzando a correr desde la ltima notificacin que debe hacerse por cdula. La cuenta particionaria es un simple proyecto que adquiere eficacia por el acto judicial que le presta aprobacin ya que el partidor es un delegado del juez que no tiene ninguna facultad propia y todo acto que realice queda sometido a revisin. No habiendo oposicin dentro del trmino de manifiesto ni ejercicio del derecho de licitacin (que Natale estima posible), el juez aprobar la cuenta particionaria (lo que debe hacerse mediante auto fundado porque la decisin judicial constituir el ttulo de propiedad del adjudicatario), salvo que aprecie que viola las normas sobre la divisin de la herencia o hubiese incapaces que pudieran resultar perjudicados. La resolucin que rechace la cuenta particionaria es apelable. Y se entiende que tambin lo es el auto aprobatorio, aunque la norma dispone que contra l no cabe recurso alguno, cuando se encuentran violadas las normas sobre divisin de la herencia o exista perjuicio para los incapaces. Art. 612 C.P.C.: Si dentro del trmino se hiciere oposicin o se ejercitare el derecho de licitar algunos bienes, el juez convocar a los interesados y al partidor a una audiencia en la que se procurar el acuerdo sobre la particin o se har la licitacin solicitada. La audiencia tendr lugar con cualquier nmero de interesados que asistiere. Si los que hubieren impugnado la cuenta particionaria no concurrieran, se les dar por desistidos, y cargarn con las costas causadas. En caso de inasistencia del perito, perder su derecho a los honorarios. La solucin consagrada es similar a la prevista respecto a las reclamaciones contra el avalo (art. 608). Sin embargo, se ha entendido que las alegaciones del impugnante y las explicaciones del partidor deben documentarse necesariamente en el acto de la audiencia no siendo procedente, por la importancia que reviste la particin, las ratificaciones por escrito o la presentacin de ste en reemplazo de la comparencia de la comparencia. Art. 613 C.P.C.: Cuando los interesados que hubieran asistido a la audiencia no pudieran ponerse de acuerdo y el litigio versare sobre si la particin se ha hecho con arreglo a las disposiciones del C.C., se dar traslado por 3 das a los opositores, conjunta o separadamente, segn corresponda, y se sustanciar la oposicin con los que estuvieren conformes por el trmite del juicio sumario. Si el juez admite la impugnacin, ordenar al perito que modifique la particin a su cargo, de acuerdo con las observaciones que se han admitido. Art. 614 C.P.C.: En el supuesto que la contienda se relacionara con los lotes, el juez proceder a sortearlos, a menos que todas prefieran la venta de los bienes para que se haga la particin en dinero. En caso de que las cuotas de los herederos no fuesen iguales, el sorteo se verificar formando tantos lotes como veces la cuota mayor quepa en la herencia y adjudicndose al heredero de mayor cuota, el lote que designe la suerte. Si la cuota mayor excediese de la mitad del caudal partible, el sorteo se har tomando como base la cuota menor. Se ha justificado este principio de la adjudicacin por sorteo diciendo que elimina la posibilidad de que el partidor favorezca a determinados herederos, asegurndose de esta manera la igualdad entre los coherederos. Art. 615 C.P.C.: Cuando los bienes de la sucesin sean de poca importancia, el juez podr ordenar que se hagan simultneamente por un solo perito las operaciones de inventario, avalo y particin, y que se sustancien por el mismo trmite. En tal supuesto si se promoviesen demandas relativas a todas esas operaciones que no deban resolverse por cuerda separada y para los cuales estuviesen prescriptos diversos trmites, se sustanciarn simultneamente por el ms amplio de los designados (que sera el juicio sumario). Quedan excluidas las demandas que deben resolverse por cuerda separada, que son la de reclamacin sobre la inclusin o exclusin de bienes, en que rige lo dispuesto por el art. 607.
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Art. 616 C.P.C.: Aprobada la particin, se proceder a ejecutarla entregando a cada interesado lo que le corresponda, con los ttulos de propiedad y ponindose en ellas por el secretario constancia de la adjudicacin. Sin embargo, no se har esa entrega cuando se adeudasen honorarios, gastos o crditos a cargo de la masa o de los herederos que la pidieses, a menos que mediare acuerdo de los interesados. Una vez aprobada la particin procede la inscripcin de las hijuelas que contengan bienes registrables. Pero antes de ello el juez deber solicitar la certificacin sobre el estado jurdico de los inmuebles y de los muebles registrables. Inscriptos los bienes a nombre de los interesados adjudicatarios, se les entregar a cada uno de ellos testimonios o copia autntica de sus respectivas hijuelas con la constancia de la inscripcin registral puesta por el actuario. Dicho testimonio o copia autntica de la hijuela constituir en adelante el ttulo que acreditar el dominio del adjudicatario sobre los bienes incluidos en ella. Tambin debern entregarse a cada heredero los ttulos de propiedad del causante respecto de los bienes que se le hubiesen adjudicado (arts. 3471 y 3472). La particin y adjudicacin efectuadas en el juicio sucesorio concretan sobre los bienes la cuota hereditaria correspondiente, transformando la parte ideal en parte material; y el derecho de propiedad sobre los bienes adjudicados se entiende que el sucesor universal lo recibe directamente del causante y lo tiene desde el momento mismo del fallecimiento. Es decir, la particin tiene efecto declarativo y retroactivo pues elimina jurdicamente el perodo en que los bienes estuvieron en comunidad hereditaria. La ltima parte del art. constituye una garanta a favor de los acreedores, en concordancia con el art. 3475, dado que el derecho otorgado por ste a los acreedores reconocidos de la sucesin a oponerse a la entrega de los lotes hereditarios, contempla tambin el supuesto de haberse procedido a la particin. Debe tratarse de acreedores reconocidos sea por los herederos o por sentencia firme, y no puede sustituirse por otra garanta (embargo, fianza), por ms que el juez la estime suficiente, pues la facultad que reconoce el art. 3475 no solamente est destinada a la satisfaccin de sus crditos, sino tambin a que el pago se haga con prontitud. Por eso, an cuando los acreedores hubiesen embargado bienes suficientes para el pago de sus crditos, pueden ejercer asimismo el derecho que les acuerda el art. 3475 como medio coercitivo para lograr el pronto pago. Si un heredero hubiere pagado su parte en la deuda antes de la particin puede pedir la entrega de su hijuela, aunque los restantes herederos no hayan satisfecho su parte. La oposicin a que se entreguen los lotes hereditarios es de carcter judicial, es decir, se plante en el expediente sucesorio. Con respecto a los profesionales actuantes, se ha admitido para garantizar sus honorarios, la posibilidad de anotar la indisponibilidad de los bienes sucesorios en el Registro, o trabar medidas cautelares como el embargo, la medida de no innovar, etc. Adems, debe tenerse en cuenta que la garanta a los profesionales intervinientes para el cobro de sus honorarios y aportes a la Caja Forense y a la Caja de Jubilaciones se encuentra protegido por el art. 34 de la ley 6767. A su vez, el Registro no inscribir las actuaciones hereditarias correspondientes si no consta el pago de aquellos y de los tributos sucesorios correspondientes (art. 35 de la ley 6767). Asimismo, cabe agregar que los profesionales que tengan en su favor honorarios regulados pueden trabar medidas cautelares sin fianza y ello aunque la resolucin respectiva no est firme. Hiptesis de Herederos Nacionales y Extranjeros: el art. 3470 dice, En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, stos ltimos tomarn de los bienes situados en la Repblica una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales. Es una consagracin expresa, en este caso particular, del principio de la pluralidad de sucesiones. O sea, el art. 3470 permite compensar con los bienes aqu situados todo lo que deja de recibir en virtud de la aplicacin de la ley extranjera. 3- Liquidacin del pasivo. Deudas y cargas de la sucesin. Orden de pago. Responsabilidad de los herederos, legatarios de cuota y legatarios particulares. Derecho de los acreedores de la sucesin.
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En nuestro derecho las deudas se dividen de pleno derecho en proporcin a la parte en que cada heredero es llamado a la herencia. A su vez, no hay solidaridad entre ellos de tal modo que cada uno de los herederos debe la parte que le corresponde y no tiene que cargar con la insolvencia de los dems. Respecto del momento en que se dividen hay 2 posturas: Una primera que dice que la divisin ipso iure de las deudas se produce en el momento mismo de la muerte del causante. Esta posicin se fundamenta en el art. 3491 y la nota al art. 3475. El art. 3491 establece que cada uno de los herederos puede liberarse de toda obligacin pagando su parte en la deuda, este derecho lo puede ejercer antes de la particin, como lo pone de manifiesto la nota al art. 3475, segn la cual habiendo pagado uno de los herederos la parte que le corresponde en la deuda puede exigir la entrega de los bienes que le ha tocado en la particin. Todo esto revela que la divisin de las deudas se ha producido antes de la particin ya que de lo contrario el acreedor podra rechazar el pago parcial (art. 742). Esta es la posicin mayoritaria. Una segunda postura dice que la divisin ipso iure de las deudas se produce en el momento de la particin. Esta particin se fundamenta en el art. 3490 que dice, Si los acreedores no hubiesen sido pagados, por cualquier causa que sea, antes de la entrega a los herederos de sus partes hereditarias, las deudas del difunto se dividen en tantas deudas separadas cuantos herederos dej, en la proporcin de la parte de cada uno; se haya hecho la particin por cabeza o por estirpe, y sea el herederos beneficiario o sin beneficio de inventario. Para esta postura, si alguno de los herederos es insolvente, esa insolvencia es soportada por la masa hereditaria y no por el acreedor. Si bien esta posicin es ms justa, el art. 3490 no hace otra cosa que corroborar la primera posicin, ya que la primera parte de dicho art. dice, Si los acreedores no hubieran sido pagados, por cualquier causa que sea, antes de la entrega a los herederos de sus partes hereditarias; o sea, antes de la particin, por lo tanto ya se dividieron las deudas y el art. contempla un caso de excepcin. Consecuencias de la Divisin Ipso Iure de las Deudas: Pago Parcial: dice el art. 3491, Cada uno de los herederos puede liberarse de toda obligacin pagando su parte en la deuda . Si se admite la divisin en el momento de la muerte es indudable que desde entonces puede pagarla; pero si se admite la divisin en el momento de la particin, hasta entonces el pago parcial no procede y el acreedor podra rechazarlo. No Solidaridad: dice el art. 3492, Si muchos sucesores universales son condenados conjuntamente en esta calidad, cada uno de ellos ser solamente considerado como condenado en proporcin de su parte hereditaria. Interrupcin de la Prescripcin: dice el art. 3493, La interpelacin hecha por los acreedores de la sucesin a uno de los herederos por el pago de la deuda, no interrumpe la prescripcin respecto a los otros. Confusin: dice el art. 3494, Los crditos y las deudas que uno de los herederos tuviera contra la sucesin, se extinguen por confusin hasta la concurrencia de su parte hereditaria. Segn esta postura, la confusin opera desde el momento de la muerte o desde el momento de la particin. Insolvencia: dice el art. 3495, La insolvencia de uno o de muchos de los herederos no grava a los otros, y los solventes no pueden ser perseguidos por la insolvencia de sus coherederos. Si se admite que la divisin se produce en el momento de la particin, la insolvencia de uno o de varios herederos es soportada por la masa. Muerte de los Herederos: dice el art. 3496, Si uno de los herederos muere, la porcin de la deuda que le era personal en la divisin de la herencia, se divide como todas las otras deudas personales entre sus herederos en la porcin que cada uno de ellos est llamado a la sucesin de este ltimo. Adjudicacin de toda una deuda a uno de los herederos : en principio, no desobliga a los restantes respecto del acreedor (arts. 3497 y 3498). Art. 3497: Si uno de los herederos ha sido cargado con el deber de pagar toda una deuda, el acreedor autorizado a exigirle el pago, conserva su accin contra los otros herederos para ser pagado segn sus porciones hereditarias. Art. 3498: Cada heredero est obligado respecto de los acreedores de la herencia por la deuda con que ella est gravada, en proporcin de su parte hereditaria, aunque por la particin no hubiere en realidad recibido sino una fraccin inferior a esta parte, salvo sus derechos contra sus coherederos.
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Coheredero Acreedor: dice el art. 3502, El coheredero acreedor del difunto puede reclamar de los otros el pago de su crdito, deducida su parte proporcional como tal heredero. Deudas y Cargas de la Sucesin: Son deudas de la sucesin las obligaciones contradas por el causante en vida. Son cargas de la sucesin las obligaciones surgidas despus de la muerte del causante, tales como los gastos de sepelio y los relativos a la conservacin, administracin, liquidacin y particin de la herencia (nota al art. 3474). A su vez, dicha nota dice que son acreedores de la sucesin, tanto los que sean por deudas propiamente dichas como los que resulten por las cargas de la sucesin. Esta distincin reviste importancia ya que las cargas deben ser pagadas antes que las deudas propiamente dichas, respecto a los gastos de sepelio el privilegio surge del art. 3880 inc. 1 y respecto a los dems gastos originados en el juicio sucesorio surge del art. 1879 que se refiere a gastos de justicia hechos en inters de los acreedores. Orden de Pago: a. Las cargas de la sucesin. b. Las deudas propiamente dichas. c. La integridad de la legtima, si hay herederos forzosos. d. Los legados. Responsabilidades: o De los Herederos: respecto de las deudas, responden en proporcin de sus partes hereditarias; y respecto de las cargas (que tambin se dividen entre ellas), responden en proporcin de lo que cada uno recibe en la particin. La cuestin adquiere importancia cuando alguno de los herederos debe colacionar, suponiendo que uno de los 3 hijos del causante haya recibido en vida toda la parte que le corresponde en la herencia si bien participa proporcionalmente en las deudas, no carga con los gastos del sucesorio. Es justo que as sea, porque ste no recibe ningn beneficio por esos trabajos. o De los Legatarios de Cuota: respecto de las deudas responden en proporcin a su parte. Al respecto el art. 3499 dice, Los legatarios de una parte determinada de la sucesin estn obligados al pago de las deudas en proporcin a lo que recibieren. Los acreedores pueden exigirles lo que les corresponde en el crdito o dirigirse slo contra los herederos. Estos tendrn recurso contra los legatarios por la parte en razn de la cual estn obligados a contribuir al pago de las deudas . O sea, el art. ofrece a los acreedores a los acreedores una doble posibilidad, o bien dirigirse directamente contra el legatario por la parte que le corresponde pagar, o bien hacerlo contra los herederos; en este ltimo caso los herederos tendrn luego accin contra el legatario de cuota. El art. 3500 agrega, Los herederos, para sustraerse a las consecuencias de la insolvencia de los legatarios, pueden exigir de ellos el pago inmediato de la parte con que deban contribuir a satisfacer las deudas de la sucesin. Respecto de las cargas, responden del mismo modo, o sea en proporcin a su parte. o De los Legatarios Particulares: la responsabilidad de stos por las deudas y cargas de la sucesin es subsidiaria y proporcional; subsidiaria porque, en principio, no responden por las deudas y cargas de la sucesin, slo lo hacen cuando la sucesin es insolvente; y proporcional porque en el supuesto de responder lo harn en proporcin al valor de su legado. Al respecto los arts. 3796, 3797 y 3501 dicen: Art. 3796: Cuando la sucesin es solvente, los legatarios no son responsables por las deudas y cargas de la sucesin, aunque las deudas hubiesen sido contradas para la adquisicin, conservacin o mejora de la cosa legada. Art. 3797: Cuando la sucesin es insolvente, los legados no pueden pagarse hasta que estn pagadas las deudas y cargas de la sucesin. Si hay herederos forzosos, los legados sufren reduccin proporcional hasta dejar salvas las legtimas. Art. 3501: Los legatarios de objetos particulares o de sumas determinadas de dinero, slo son responsables de las deudas y cargas de la herencia, cuando los bienes de sta no alcanzasen, y lo sern entonces por todo el valor que recibieren, contribuyendo entre ellos en proporcin de cada legado. Derechos de los Acreedores de la Sucesin: segn el art. 3474, En la particin, sea judicial o extrajudicial, deben separarse los bienes suficientes para el pago de las deudas y
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cargas de la sucesin. De no haberse cumplimentado con lo preceptuado por la norma, los acreedores pueden oponerse a la particin. En caso que la cuenta particionaria estuviese ya aprobada, la ley les brinda una proteccin consistente en impedir la entrega de los bienes. Tal derecho slo se les otorga a los acreedores reconocidos, por tales se entiende los reconocidos por los herederos o por sentencia firme. Por lo tanto, los acreedores que slo tengan un crdito litigioso, no pueden hacer uso de este derecho; pero si lo discutido no fuera la existencia misma del crdito sino su monto, el acreedor podra hacer valer este derecho. A su vez, si el heredero hubiera pagado su parte en la deuda antes de la particin puede pedir la entrega de su hijuela, aunque los restantes coherederos no hayan satisfecho sus partes. Dice el art. 3475, Los acreedores de la herencia, reconocidos como tales, pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta no quedar ellos pagados de sus crditos. 4. Efectos de la Particin. Declarativos o Traslativos, antecedentes. Sistema del C.C.Antes del acto particionario, cada uno de los herederos es dueo de una cuota parte indivisa del haber hereditario y, al tener lugar la particin, deviene dueo exclusivo de los bienes que le han sido adjudicado en su hijuela. Para una primera concepcin, que responde al derecho romano, la particin tendra efectos traslativos, atributivos de propiedad. Si, como consecuencia de ella, el heredero llega a ser dueo exclusivo de los bienes de su hijuela, es en virtud de un intercambio de partes indivisas, cada uno cedera a sus coherederos la parte comprendida en los lotes de ellos, recibiendo a su vez de los otros, la parte que tenan en el suyo. Tal acto jurdico ha sido interpretado como una permuta. Para una segunda concepcin, que responde al derecho francs, la particin tendra efectos declarativos, y de all su carcter retroactivo. La particin se limitara a declarar derecho que ya se tenan en forma exclusiva desde el momento de la apertura de la sucesin, presumindose que cada coheredero ha sido propietario nico de los bienes que le han correspondido, y no ha tenido derecho alguno en los que le han tocado a sus copartcipes. Nuestro Cdigo ha adoptado este ltimo sistema al establecer en el art. 3503, Se juzga que cada heredero ha sucedido slo e inmediatamente en los objetos hereditarios que le han correspondido en la particin, y que no ha tenido nunca ningn derecho en los que han correspondido a sus coherederos; como tambin que el derecho a los bienes que le han correspondido por la particin, lo tienen exclusiva e inmediatamente del difunto y no de sus coherederos. Efectos: a) Los bienes de cada heredero se reputan recibidos directamente del causante en el momento de su muerte y que los coherederos jams han tenido derecho alguno sobre los bienes que se adjudican a otro de ellos. b) Este efecto retroactivo es vlido para todos los actos, y est establecido expresamente con relacin al derecho de hipoteca en el art . 3504, Si uno de los herederos ha constituido antes de la particin un derecho de hipoteca sobre un inmueble de la sucesin, y ese inmueble es dado por la divisin de la herencia a otro de los coherederos, el derecho de hipoteca se extingue. c) Los embargos trabados por acreedor particular caducaran si el bien sobre el que recaen se adjudica a otro. d) Se reputa que el adjudicatario ha tenido posesin exclusiva del bien. e) La particin no constituye ttulo atributivo del dominio sino acto determinativo de las cosas que cada heredero sucedi al difunto (no permite ususcapir por que no es ttulo justo). f) Est exenta de impuesto pero en parte con saldo la porcin excedente recibida est sujeto a tributo. Cabe aclarar que lo nico que un heredero puede hipotecar antes de la particin es la porcin indivisa que le corresponde en los bienes sucesorios. A su vez, si el inmueble le ha sido adjudicado al hipotecante, el gravamen conserva toda su vigencia. Del carcter igualitario de la particin surgen 2 consecuencias: la garanta por la eviccin y por los vicios redhibitorios.
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Garanta de Eviccin. Su Extensin. Caso de los Crditos. Prescripcin de la Garanta de Eviccin. El art. 3505 dice, Los coherederos son garantes los unos hacia los otros de toda eviccin de los objetos que les han correspondido por la particin, y de toda turbacin de derechos en el goce pacfico de los objetos mismos o de las servidumbres activas, cuando la causa de la eviccin o turbacin es de una poca anterior a la particin. Esta garanta (lo mismo que la relativa a los vicios redhibitorios) no se aviene con la lgica del carcter declarativo de la particin. Porque si los bienes adjudicados a cada heredero se juzgan recibidas directamente del causante no se explica que los coherederos deban la garanta de eviccin o de vicios redhibitorios. Sin embargo, como seala Fornielles, este derecho y obligacin no nace de la circunstancia de que haya transferencia de dominio; se funda exclusivamente en el principio de la igualdad que es de la esencia misma de toda particin. Si uno de los herederos se ha visto privado de ciertos bienes que se adjudicaron, su lote est disminuido y debe restablecerse el equilibrio por medio de una contribucin que hagan las dems partes. Para que esta garanta proceda es necesario: Que la causa de eviccin o turbacin sea anterior a la particin (1. respecto a crditos los coherederos solo responden por insolvencia del deudor anterior a la particin, 2. si oper ususcapin a favor de terceros no funciona la garanta). Que no sea imputable al heredero (el simple conocimiento de peligro de eviccin por el adjudicatario no lo priva de la garanta). Que el acto particionario no contenga alguna clusula de exoneracin de garanta (art. 3511). (slo es vlida sobre un bien determinado, no vale como clausula general ya que desnaturaliza la esencia igualitaria de la parte y es propensa a fraude). Extensin. Con respecto a la extensin de la garanta, el art. 3506 dice, La garanta de los coherederos es por el valor que tena la cosa al tiempo de la eviccin. Pero si a los coherederos no les conviene satisfacer ese valor, puede exigir que se hagan de nuevo las particiones por el valor actual de los bienes, aunque algunos de ellos estuviesen ya enajenados. Cuando hay crditos, la garanta abarca no slo la existencia sino tambin la solvencia del deudor al tiempo de la particin. Al respecto el art. 3509 dice, Los coherederos estn igualmente obligados a garantizarse no slo la existencia, en el da de la particin, de los crditos hereditarios que les han correspondido, sino tambin la solvencia, a esa poca de los deudores de esos crditos. El art. 3508 consagra el principio de que la obligacin recproca de garanta es en proporcin de sus respectivos haberes, comprendida la parte del que ha sufrida la eviccin. Por ej. suponiendo que a la muerte del causante le suceden 3 hijos, si uno de ellos fuere privado de un bien que integra su lote, sus 2 hermanos responden por las 2/3 partes del valor del bien. Pero si alguno de los coherederos resultare insolvente, la prdida ser igualmente repartida entre el garantizado y los otros coherederos (art. 3508 lt parte). Segn el art. 3511 la obligacin de garanta cesa slo cuando ha sido expresamente renunciada en el acto de la particin, y respecto a un caso determinado de eviccin. Una clusula general por la cual los herederos se librasen recprocamente de toda obligacin de garanta, es de ningn valor. Prescripcin. En cuanto a la prescripcin, el art. 3513 dice, La accin de garanta prescribe en el trmino de 10 aos, contado desde el momento en que tuvo lugar la eviccin. Por ltimo, el art. 3512 dice, Aunque el heredero hubiese conocido al tiempo de la particin el peligro de la eviccin del objeto recibido por l, tiene derecho a exigir la garanta de sus coherederos, si la eviccin sucediera. Vicios Redhibitorios: nuestro Cdigo extiende la garanta de los coherederos a los vicios ocultos de las cosas que en la particin le hubieran correspondido, siempre que el valor de esos objetos se vea disminuido en una cuarta parte del precio de la tasacin ( art. 3510). Evita reclamo por poco valor y da estabilidad a la particin. En este supuesto no se ha previsto plazo de prescripcin. La mayora de la doctrina considera que cabe aplicar analgicamente el art. 4041 que fija el trmino de 3 meses para el ejercicio de la accin por los vicios ocultos en el contrato de compraventa.
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Reforma y Nulidad de la Particin. Competencia. Clasificacin y Enumeracin de las Causas que puede motivarla. Pese ha haberse aprobado la particin, ella es susceptible de reforma. La reforma de la cuenta particionaria implica reajuste y obliga a practicar una nueva distribucin. Procede cuando se produce un desequilibrio en la igualdad de las hijuelas. Esto ocurre, por ej. cuando debe efectivizarse la garanta de eviccin que se deben recprocamente los herederos, o en el supuesto de haberse incluido en la particin bienes inexistentes o ajenas al acervo hereditario. Salvo consenso unnime de todos los herederos, la reforma debe obtenerse mediante la sustanciacin de un proceso ordinario ante el juez de la sucesin ( art. 3284). La accin de reforma de la particin debe ser dirigida contra todos los adjudicatarios, aunque cabe prescindir de aqul juicio y ampliar la cuenta particionaria en el mismo proceso sucesorio cuando simplemente se omiti la inclusin de algn bien o ste aparece despus de aprobada la cuenta. En realidad, se opina que la ltima hiptesis no supone la revisin de la particin misma sino que se satisface con la inclusin en el haber sucesorio de los bienes omitidos y su posterior distribucin como si la particin hubiera sido parcial. A diferencia de la reforma de la particin, la nulidad de ella determina que el procedimiento se retrotraiga al momento anterior a la presentacin de la cuenta particionaria. Como la naturaleza jurdica de la particin establece que ella es un acto jurdico plurilateral y complejo, porque a la vez es un acto jurdico civil y procesal, cuya eficacia se completa con la aprobacin judicial, ella est sometida al rgimen de las nulidades civiles y procesales. Ante la falta de normas especficas en la legislacin civil, la particin es susceptible de ser anulada por las mismas causas y en iguales condiciones que un acto jurdico civil cualquiera, mientras que como acto jurdico procesal puede ser anulada por irregularidades formales producidas durante el trmite del juicio sucesorio, de conformidad con las leyes locales de procedimiento. O sea, la particin puede anularse por razones de derecho de fondo y de forma. La doctrina distingue entre: Causas de nulidad de la particin como simple acto jurdico: Error: puede ser, Sobre los Partcipes: por ej. inclusin o exclusin de quien no deba ser incluido o excluido. Sobre los Bienes: por ej. el caso de inclusin o exclusin de bienes que no deban o deban ser incluidos. Sobre la naturaleza del acto: por ej. si se entendiera estar haciendo una divisin de uso y goce, y, en realidad, se est partiendo el dominio. Dolo. Violencia. Simulacin. Fraude. Lesin. Causas de nulidad de la particin propias de su naturaleza: Falta de unanimidad en la particin extrajudicial. Incapacidad especfica de las partes. Violacin del principio de igualdad. Violacin del principio de divisin en especie. Vicios de forma y de procedimiento. Estando la particin afectada por vicios procesales o sustanciales en perjuicio de un heredero, sus acreedores, ante su inaccin, pueden demandar oblicuamente la nulidad del acto particionario ejerciendo los derechos y acciones de su deudor, conforme las normas procesales y las de derecho comn. El rgimen de impugnacin de la particin vara segn se funde en vicios sustanciales previstos en el C.C. o en defectos procesales. En el primer caso, el haber consentido el auto aprobatorio de la particin no hace perder el derecho a demandar por la va ordinaria la nulidad de la cuenta particionaria fundada en los vicios que el C.C. establece como causa de nulidad de los actos jurdicos en general.
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En cambio, en relacin a los vicios e irregularidades procesales vinculadas con el trmite de la particin judicial, el acto particionario quedar consentido si no se deduce la nulidad dentro del trmino establecido por la ley local procesal. En este caso, la preclusin impedir que por la va incidental y dentro del juicio sucesorio se impugne la particin por un vicio de procedimiento. Las nulidades procesales solamente pueden entablarse dentro del juicio sucesorio por la va incidental y en la oportunidad que establece la ley local. Una vez firma el auto aprobatorio de la cuenta particionaria, ya no podr demandarse la nulidad de lo actuado. Por el contrario, las nulidades civiles pueden hacerse valer tanto antes de la aprobacin de la particin como despus y an cuando se hubiera archivado el expediente sucesorio, mediante la accin ordinaria autnoma de nulidad siempre que no est prescripta. Es decir, concluido el juicio sucesorio quedan saneados los vicios procesales, pero no los sustanciales que pueden invocarse en la citada accin autnoma de nulidad. Pueden ejercer la accin de nulidad de la particin los herederos, los legatarios de cuota, los cesionarios de derechos hereditarios (totales o parciales) y los acreedores personales de los herederos o de los legatarios de cuota. Los sujetos pasivos de la accin de nulidad son los herederos, los legatarios de cuota y los cesionarios. La accin de nulidad, sin perjuicio que sta puede ser planteada tambin por va de excepcin, se tramita por el procedimiento ordinario. Dicho juicio ordinario ser imprescindible si estamos frente a una particin extrajudicial, pero hay que tener presente que en la particin judicial la nulidad puede ser invocada por medio de la interposicin de observaciones u oposiciones en el proceso sucesorio, y si stas requieren una sustanciacin ms amplia, entre nosotros habr de recurrir al juicio sumario. Por ltimo, la nulidad puede hacerse valer por la va del incidente de nulidad cuando se han violado las formas sustanciales del proceso sucesorio, en cuyo caso se sustanciar por el trmite sumarsimo. En todos los casos es competente para entender en los mismos el juez de la sucesin (art. 3284), y teniendo en cuenta el carcter indivisible de la particin, sta se anula no slo respecto al causante de la nulidad o a su vctima sino con relacin a todos los herederos. La prescripcin de la accin de nulidad se opera segn las reglas aplicables a la nulidad de los actos jcos: Si se funda en vicios del consentimiento (error, dolo o violencia): a los 2 aos desde que se aprob el acto particionario, salvo que se pruebe que el conocimiento del vicio fue posterior a esa fecha. Si se funda en la simulacin: el plazo tambin es de 2 aos, entre las partes contados desde que uno de ellos exteriorice su propsito de desconocer la convencin, y para los terceros desde que hayan tenido conocimiento de la simulacin. Si se funda en el fraude: la accin pauliana prescribe al ao, contado desde que los acreedores tuvieran noticia del hecho. Si se funda en la lesin: la prescripcin tiene lugar a los 5 aos del acto particionario. Si se funda en la violacin al principio de igualdad o al principio de la divisin en especie: la prescripcin tiene lugar a los 10 aos, contados desde el acto particionario. Como la nulidad es relativa, queda purgada por la confirmacin posterior del acto. Y as, se ha declarado que todo acto de disposicin de bienes contenidos en la hijuela importa una confirmacin tcita de la particin y priva al heredero del derecho de alegar la nulidad. Derecho de los terceros afectados por una particin fraudulenta: los acreedores de la sucesin cuentan con medios especficos para impedir la particin hasta que sus crditos no sean pagados (arts. 3474 y 3475). Pero los acreedores personales del heredero, en cambio, pueden verse afectados por una particin fraudulenta, hecho precisamente para obstaculizar que el coheredero deudor incorpore a su patrimonio bienes sobre los cuales podran ejercer su accin sus propios acreedores. Entre los fraudes ms frecuentes podramos sealar el convenio entre coherederos en virtud del cual, al que est endeudado, se le adjudican los bienes que son de fcil ocultacin, como dinero en efectivo o ttulos al portador, dejndose constancia de que ya los ha percibido antes del acto particionario. Estos terceros perjudicados podran atacar la particin efectuada en fraude de sus derechos a travs de la accin pauliana, demandando la revocacin de tal particin.
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La prescripcin de la accin se opera al ao contado desde el da en que el acto tuvo lugar o de que los acreedores tuvieron noticia del hecho. 5. Divisin hecha por el padre o madre y dems ascendientes entre sus descendientes. Antecedentes y fines de la institucin. Naturaleza jurdica. La particin por ascendiente es la institucin por la cual establece la posibilidad que los padres o dems ascendientes dividan la herencia entre sus descendientes antes de su muerte. La idea general es que los bienes se repartan en la misma forma y proporcin como de haber fallecido el ascendiente. Sus antecedentes se encuentran en el derecho romano, en las Partidas y en el C.C. Francs de 1804. Sus fines estn en la nota al art. 3514 que dice La ley le confiere este poder a los ascendientes como medio de: 1- Prevenir las diferencias a que podra dar lugar la particin despus de la muerte de ellos. 2- Evitar los gastos de la divisin que podra suscitar la minoridad de uno de los hijos. 3- Atribuir a cada uno de los hijos los bienes o el bien que conviene a su carcter, a su profesin o a su situacin pecuniaria. El art. 3514 dice, El padre y madre y los otros ascendientes pueden hacer, por donacin entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y descendientes, y tambin, por actos especiales, de los bienes que los descendientes obtuviesen de otras sucesiones. De este art. surge que la particin por ascendiente puede hacerse de 2 formas: particin por donacin (acto entre vivos) y particin por testamento (acto mortis causa). En cuanto a su naturaleza jurdica, en la particin donacin estamos frente a un contrato (acto entre vivos) que debe hacerse en las formas prescriptas para las dems donaciones (art. 3523). En la particin por testamento estamos frente a un acto mortis causa que, unilateralmente, afecta al modo de operarse la transmisin hereditaria a favor de los descendientes. La particin por donacin importa un pacto sobre herencia futura permitido y, como tal, es bilateral e irrevocable, al respecto el art. 3516 dice, La particin por donacin slo podr hacerse por entrega absoluta de los bienes que se dividen, transmitindose, irrevocablemente, la propiedad de ellos. Esta particin necesita se aceptada por los herederos. En cambio, la particin por testamento no es un pacto sobre herencia futura sino un acto mortis causa. Y como tal es unilateral y esencialmente revocable, al respecto el art. 3618 dice, Un testamento no puede ser hecho, en el mismo acto, por 2 o ms personas, sea a favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin recproca y mutua; y el art. 3531 agrega, La particin hecha por testamento est subordinada a la muerte del ascendiente, el cual durante su vida puede revocarla. La enajenacin que l hiciera en vida de alguno de los objetos comprendidos en la particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de los herederos a quienes esas cosas estaban adjudicadas. Particin por Donacin. Formas. Bienes susceptibles de ser comprendidas. Existencia de bienes gananciales. Hiptesis de particin donacin conjunta. Efectos. La particin donacin aparece como una institucin hbrida, es decir, en ella encontramos al mismo tiempo elementos propios de la donacin (en las relaciones entre el ascendiente donante- y sus descendientes donatarios-); y de la particin (en las relaciones entre los copartcipes entre los coherederos-). Como donacin: Es un acto entre vivos. Respecto a su forma, requiere escritura pblica, al igual que las dems donaciones (art . 3523). Necesita ser aceptada por los herederos (art. 3516 in fine). Necesita la entrega absoluta de los bienes que se dividen (art. 3516). Es irrevocable, sin perjuicio de los supuestos de excepcin: - El art. 3522: La particin por donacin es irrevocable por el ascendiente, pero puede revocarse por inejecucin de las cargas y condiciones impuestas, o por causa de ingratitud.
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- El art. 2521: La particin por donacin entre vivos puede ser revocada por accin de los herederos del ascendiente, con las solas condiciones requeridas para revocar los actos por ttulo gratuito; o sea, por el ejercicio de la accin pauliana. Como particin: Es necesario la intervencin de todos los descendientes como beneficiarios (art. 3528). Requiere la igualdad de los lotes. Debe asegurarse el respeto a la legtima ( art. 3536), requisito que comprende ambas formas de particin por ascendientes. Existe garanta de eviccin entre los copartcipes. Puede comprender todos aquellos bienes que se posean al momento en que la particin se hace, pero puede no comprender la totalidad de los bienes. Al respecto el art. 3518 dice, La particin por donacin no puede tener por objeto sino los bienes presentes. Los que el ascendiente adquiera despus, y los que no hubiesen entrado en la donacin, se dividirn a su muerte, como est dispuesto para las particiones ordinarias. A diferencia de lo que ocurre en las donaciones comunes, donde los donatarios no responden por las deudas del donante, tratndose de los coherederos copartcipes de una particin donacin, pueden llegar a responder. O sea, su responsabilidad es subsidiaria y proporcional. Al respecto, el art. 3519 dice, Cuando el ascendiente efecta la particin por donacin entre vivos entregando a los descendientes todos los bienes presentes, los descendientes estn obligados al pago de las deudas del ascendiente, cada uno por su parte y porcin, sin perjuicio de los derechos de los acreedores para conservar su accin contra el ascendiente. Esta norma es aplicable cuando la particin comprende la totalidad de los bienes del ascendiente, ya que de no ser as, rige el art. 3520 que dice, La responsabilidad de los descendientes por las deudas del ascendiente no tiene lugar cuando los acreedores encuentran en poder del ascendiente, bienes suficientes para satisfacer sus crditos. As, en principio, si los acreedores del ascendiente encuentran bienes en poder de ste, irn contra esos bienes. Si no los encuentran, la responsabilidad para los copartcipes por sus deudas ser proporcional a lo que cada uno de ellos haya recibido. Los sujetos que intervienen son, por un lado, el o los ascendientes, y por otro lado, los descendientes. El art. 3525 dice, La particin por donacin entre vivos, sea por testamento, slo puede tener lugar entre los hijos y descendientes, observndose el derecho de representacin. Qu pasa si alguno de los descendientes no hubiera sido incluido en la particin, o si incluido no quiso aceptar? 1- Para parte de la doctrina, en tal supuesto, esa particin sera nula ya que el art. 3516 dice que tiene que ser aceptada y los arts. 3528 y 3529 requieren la intervencin de todos los descendientes. 2- Otros autores (Natale) opinan que en tal supuesto (si alguno fuera omitido o no hubiera aceptado) si al da de la muerte del causante existen bienes suficientes para cubrir su parte, ya que puede suceder que la divisin no haya sido comprensiva de todos los bienes del ascendiente, desde el momento en que la particin por donacin puede ser parcial o puede haber adquirido bienes con posterioridad a ella, no habra razn para declarar la nulidad; no se podran invocar perjuicios, o sea, no se justificara una nulidad por la nulidad misma. Por lo tanto, habiendo bienes suficientes para cubrir la parte del omitido o del que no quiso aceptar, la particin sera vlida. Hiptesis de Particin Donacin Conjunta: es posible que ambos cnyuges realicen, conjuntamente, la particin donacin? Al respecto, el art. 3526 dice, La particin por el ascendiente entre sus descendientes, no puede tener lugar cuando existe o continua de hecho la sociedad conyugal con el cnyuge vivo o sus herederos. Para algunos autores, basndose en esta norma, no es posible, tanto si se trata de bienes propios como de bienes gananciales. Otros autores distinguen los bienes y dicen: Respecto de los bienes propios , no es posible, dado que en los bienes propios de uno de los esposos el otro posible cnyuge suprstite es heredero. Por lo tanto, si ambos cnyuges conjuntamente hicieran la particin donacin de sus bienes propios a favor de sus descendientes estaran renunciando a un herencia futura, y los pactos sobre herencia
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futura, en principio, no estn permitidos. Para que no se diera esa renuncia a la herencia futura la solucin sera que ambos esposos incluyesen, mutuamente, en tal particin donacin, pero ello no es posible en virtud del art. 1807 inc. 1 que dice las donaciones entre cnyuges no estn permitidas. Respecto de los bienes gananciales , Guastavino dice que es posible dado que, existiendo hijos o descendientes, el cnyuge suprstite no tiene llamamiento en los bienes gananciales del causante (slo le corresponde la mitad en su carcter de socio de la sociedad conyugal pero no es heredero). Por lo tanto, tratndose de bienes gananciales, los inconvenientes anteriores no se dara. Borda dice que no existe inconveniente en que la particin donacin se haga conjuntamente por el padre y la madre a sus hijos y agrega que mientras subsiste la sociedad conyugal esta sera la nica manera vlida de hacerla. Colacin: el art. 3530 establece, Para hacer la particin, sea por donacin o por testamento, el ascendiente debe colacionar a la masa de sus bienes, las donaciones que hubiese hecho a sus descendientes, observndose, respecto de la colacin, lo dispuesto en el captulo III de este Ttulo. O sea, el ascendiente debe computar a la masa de sus bienes las eventuales donaciones previas que hubiera realizado a sus descendientes, y se deben observar las normas generales en materia de colacin, puesto que la particin no puede efectuarse en desmedro de la igualdad de todos los descendientes. Suponiendo que a cada uno le corresponde $10.000 y, con anterioridad, a uno de los coherederos se le hubiera hecho donacin por $5.000, en la particin slo deber dejarle a ste ltimo $ 5.000. En cuanto a sus efectos, hay que diferenciar: Antes de la muerte del ascendiente: Relaciones entre el ascendiente y los descendientes : con relacin al ascendiente, los descendientes son tratados como donatarios y no como herederos. No son sucesores universales sino particulares del donante, esto tiene aplicacin an en el caso de que el causante haga donacin de todos sus bienes actuales porque puede en el futuro adquirir nuevos bienes y stos no estn comprendidos en la transferencia de dominio ( art. 3518). De esto surgen las siguientes consecuencias: A. Irrevocabilidad de la Particin: la transferencia del dominio de los bienes es irrevocable, salvo inejecucin de las condiciones o cargas o la ingratitud del descendiente (art. 3522). B. Responsabilidad por las Deudas: si la particin es parcial los descendientes no cargan con las deudas del donante, a menos que as se haya dispuesto en el acto de la donacin (art. 3520). Pero si la particin es total, los descendientes estn obligados al pago de las deudas del ascendiente, cada uno por su parte y porcin, sin perjuicio de los derechos de los acreedores para conservar su accin contra el ascendiente (art. 3519). Relaciones de los descendientes entre s : ellos no se comportan como donatarios comunes sino que, al igual que los coherederos, se deben la accin de garanta por eviccin. Al respecto, el art. 3535 dice, Los hijos y descendientes y sus herederos o sucesores, estn autorizados para ejercer, an antes de la muerte del ascendiente, todos los derechos que el acto les confiera a los unos respecto de los otros, y pueden demandar la garanta de las cosas comprendidas en sus operaciones desde la eviccin de ellos. Despus de la muerte del ascendiente: desde la muerte del causante, los descendientes se transforman de donatarios en herederos. De esto surgen las siguientes consecuencias: Ellos estn en condiciones de aceptar o repudiar la herencia que se les difiere, la anterior aceptacin de la particin por donacin no los priva del derecho de repudiar. Si la aceptacin es lisa y llana respondern por todas las deudas del causante en proporcin a su parte. Si la aceptacin es con beneficio de inventario, hay que distinguir 2 situaciones: Si la particin es parcial, ni los acreedores ni los legatarios pueden pretender cobrar sus crditos o legados con los bienes donados, slo podrn ejecutar los bienes dejados por el causante a su muerte, sea porque no entraron en la particin o porque los adquiri despus. Si la particin es total, los acreedores anteriores a ella tienen derecho a cobrarse sobre los bienes donados, pero los acreedores cuyo crdito tiene un origen posterior a la
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particin y los legatarios slo tienen derecho a ejecutar los bienes adquiridos por el causante despus de la particin. En caso de renuncia de la herencia, el heredero puede conservar los bienes recibidos en vida por el causante y no responde por las deudas o legados, salvo que la particin haya sido total en cuyo caso responder nicamente por las deudas que tena en ese momento. Con relacin a los coherederos aceptantes puede conservar los bienes donados en tanto eso no dae la legtima de aqullos. Nulidad de la Particin por Donacin: 1) Casos en que puede fundarse la nulidad: En la omisin de la forma legal (escritura pblica, art. 3523). En la incapacidad de las partes: para realizar la particin anticipada de los bienes debe tenerse capacidad para donar, si se opta por la particin por donacin; y capacidad para testar, si se opta por la particin por testamento. En vicios del consentimiento. En la falta de aceptacin de los descendientes, con la salvedad del art. 3516. En la subordinacin a una condicin prohibida, al respecto el art. 3517 dice, La particin por donacin entre vivos no puede ser hecha bajo condiciones que dependan de la sola voluntad del disponente, ni con el cargo de pagar otras deudas que las que el ascendiente tenga al tiempo de hacerla, ni bajo la reserva de disponer ms tarde de las cosas comprendidas en la particin. En la violacin de las reglas relativas a los bienes que pueden ser objeto de las particiones conjuntas. Tambin es procedente la accin de nulidad de la particin por donacin del ascendiente, si la particin no es hecha entre todos los hijos que existen al tiempo de la muerte del ascendiente, y los descendientes de los que hubiesen fallecido antes, art. 3528. Asimismo lo es por el nacimiento de un hijo de otro matrimonio del ascendiente posterior a la particin, y por el nacimiento de un hijo pstumo, art. 3529. 2) Casos en que no procede la nulidad: Cuando el hijo excluido al tiempo de la particin ha muerto sin sucesin, antes de la apertura de la sucesin del ascendiente, art. 3529. Cuando la no inclusin del hijo se ha debido a su injustificada oposicin al acto, negando su aceptacin, y existen (al momento de la muerte del ascendiente) bienes suficientes para cubrir su cuota hereditaria. Cuando el hijo excluido en el acto particionario renunciase a la herencia del ascendiente o hubiese sido declarado indigno o desheredado y no hubiese quienes lo representen o si, habindolos, existiesen bienes suficientes para cubrir su cuota hereditaria. 3) Desde cuando puede ejercerse: En los casos 1, 2, 3, 5, y 6 puede ejercerse con anterioridad a la apertura de la sucesin del ascendiente. En los casos 4, 7 y 8 slo puede ejercerse con posterioridad a la apertura de la sucesin del ascendiente. 4) Efectos de la nulidad: en general, el efecto de la nulidad de la particin por donacin es el ordinario de toda nulidad, volviendo los bienes al patrimonio del ascendiente. Declarada la nulidad en vida del ascendiente, ste podr disponer de los bienes nuevamente. Declarada la nulidad despus de la muerte del ascendiente, los bienes ingresarn al acervo hereditario para dividirse entre los herederos segn las reglas generales. Particin por Testamento. Forma. Bienes que puede comprender. Sujetos. Existencia de bienes gananciales. Efectos. La facultad de partir bienes que el art. 3514 concede a los ascendientes, puede ser hecha tanto por donacin como por testamento. En este ltimo supuesto se presentan muchos menos problemas que en la particin por donacin, dado que la particin por testamento no es sino una facultad concedida por la ley al ascendiente para que efecte l mismo la divisin de los bienes que deja entre sus descendientes. Sus efectos no difieren de los de una particin comn y est sujeta a sus reglas. En cuanto a la forma, el ascendiente slo puede hacerla por testamento. En cuanto al modo, el ascendiente debe ajustarse al principio de la divisin en especie, respetando la igualdad y proporcionalidad de los lotes. Y al formarlos, debe
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colacionar los bienes que hubiera donado anteriormente a alguno o algunos de sus descendientes (art. 3530), salvo que expresamente los dispense. En principio, debe comprender todos los bienes del causante ya que se trata de la divisin definitiva de la herencia. Sin embargo, la omisin de algn bien sea o no deliberada, no invalida la particin hecha por el ascendiente, ese bien se dividir luego por las reglas ordinarias. Lo mismo ocurrira con los bienes que se incorporen al patrimonio del ascendiente en el perodo entre el testamento y la muerte. Los bienes gananciales, segn el art. 3527, no pueden quedar incluidos en la particin por testamento. En cuanto a los sujetos que pueden intervenir, por un lado el ascendiente, y por el otro los descendientes (art. 3525), pero si el cnyuge concurre a la herencia con los descendientes, puede y debe quedar comprendido en la particin ( art. 3527). Art. 3525: La particin, sea por donacin o por testamento, slo puede tener lugar entre los hijos y descendientes, observndose el derecho de representacin. Art. 3527: No habiendo manifiestamente gananciales en el matrimonio, la particin por testamento debe comprender no slo a los hijos y a sus descendientes si aqullos no existen, sino tambin al cnyuge sobreviviente. Efectos: Art. 3531: La particin hecha por testamento est subordinada a la muerte del ascendiente, el cual durante su vida puede revocarla. La enajenacin que l hiciera en vida de alguno de los objetos comprendidos en la particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de los herederos a quienes esas cosas estaban adjudicadas. Art. 3532: La particin por testamento hace cargar a los herederos con todas las obligaciones del testador. Art. 3533: La particin por testamento tiene los mismos efectos que las particiones ordinarias. Los herederos estn sometidos, los unos hacia los otros, a las garantas de las porciones recibidas por ellos. (Garanta por Eviccin y Vicios Redhibitorios). Art. 3534: La extensin de esta garanta debe referirse a la poca de la muerte del ascendiente. Si ste, despus de la particin por testamento, hubiese enajenado objetos que hacan parte de la porcin de uno de los descendientes, le es debida la garanta de los objetos enajenados. La nulidad de la particin por testamento puede ser fundada en: Causas que traen aparejada la nulidad del testamento que lo contiene. Causas que traen aparejada la nulidad de la particin comn. Causas especficas de esta forma de particin: en este caso sera nula la particin; Si no comprendiera a todos los hijos que existan al tiempo de la muerte del ascendiente, y los descendientes de los que hubiesen fallecido, y al cnyuge si lo hubiera (en el supuesto del art. 3527), art. 3528. Si naciera un hijo de otro matrimonio del ascendiente, despus de otorgado el testamento; o si naciera un hijo pstumo, art. 3529. Sin embargo, la omisin de un hijo existente al momento de la particin, pero muerto sin sucesin antes de la apertura de la sucesin, no la invalida. Tampoco la omisin de quien es declarado indigno o desheredado, si no tuviera quienes los representen o si, habindolos, existen bienes suficientes para cubrir su cuota hereditaria. Interpretacin del art. 3524: Sea la particin por donacin entre vivos o por testamento, el ascendiente puede dar a uno o algunos de sus hijos la parte de los bienes de que la ley le permite disponer; pero no se entender que les da por mejora la parte de que la ley le permite disponer con ese objeto, si en el testamento no hubiere clusula expresa de mejora. El exceso sobre la parte disponible ser de ningn valor. En la particin por donacin, no puede haber clusula de mejora. Este art. presenta una contradiccin entre su primera y ltima parte: en la primera parte se autoriza al ascendiente a favorecer a cualquiera de sus hijos con la porcin disponible, mientras que en la ltima parte establece que en la particin donacin no puede haber clusula de mejora. Para algunos autores (Fornielles) existe una evidente contradiccin y ellos es irreparable, siendo necesario hacer prevalecer la ltima parte del art. En cambio, otros autores dicen que si esa contradiccin es tan irreparable debera buscarse la solucin ms equitativa y socialmente ms justa, la cual es la de respetar los derechos del padre sobre la porcin disponible.
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Para Borda, esa contradiccin es slo aparente: cuando el ltimo prrafo habla de mejora y dice que no puede haberla en la particin donacin es porque ella es propia de la transmisin mortis causa, y no es jurdicamente correcto hablar de mejora en un donacin, lo que no impide que los padres puedan beneficiar a uno o algunos de sus hijos con la porcin disponible, como expresamente dispone la primera parte. La clusula por la cual se favorece a uno de los descendientes (en cualquiera de las dos formas de particiones) debe ser expresa, bajo pena de nulidad. Acciones de Rescisin y Reduccin. Casos en que proceden: En materia de particin por ascendiente, Vlez reconoce 2 acciones: 1) Rescisin: cuando no se salva la legtima de algn heredero, esta accin debe dirigirse contra todos los descendientes. Art. 3536, La particin por donacin o testamento puede ser rescindida cuando no salva la legtima de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo puede intentarse despus de la muerte del ascendiente. 2) Reduccin: cuando uno de los descendientes ha recibido en exceso de la porcin disponible, esta accin slo debe dirigirse contra el descendiente favorecido. Art. 3537, Los herederos puede pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los partcipes, cuando resulte que ste hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley permite disponer al testador. Esta accin slo puede dirigirse contra el descendiente favorecido. Para Borda hay unidad de supuestos con diversidad de efectos: aparentemente, la ley induce a pensar que se trata de 2 casos distintos, lo que justificara la concesin de 2 acciones diferentes. Pero, en realidad, el caso previsto en ambos arts. es uno slo. Cuando no se salva la legtima de uno de los herederos ( art. 3536) es porque uno de los partcipes ha recibido un excedente de la cantidad que la ley permite disponer al testador ( art. 3537). Legtima y porcin disponible son el anverso y reverso de una misma moneda. De all la unidad de supuestos y concluye diciendo que el C.C. reconoce 2 acciones, a su eleccin, al heredero perjudicado en su legtima. Efectos: la accin de rescisin anula la particin obligando a realizar una nueva divisin de los bienes. La accin de reduccin slo tiende al complemento de la legtima, la particin queda en pie y la accin se dirige nicamente contra el heredero favorecido para obligarlo a restituir lo que recibi de ms. Momento en que pueden interponerse estas acciones: ambas acciones slo pueden entablarse despus de la muerte del causante. El art. 3536 lo dice expresamente respecto de la accin de rescisin, pero es obvio que igual regla debe aplicarse a la accin de reduccin ya que es imposible saber si la particin lesiona o no la legtima hasta el momento del fallecimiento. Prescripcin: la accin de reduccin prescribe a los 4 aos ( art. 4028), en tanto que la accin de rescisin prescribe a los 10 aos puesto que no tiene plazo determinado especialmente, siendo de aplicacin el art. 4023. En ambos casos, el plazo empieza a correr el da de la apertura de la sucesin. Confirmacin: el art. 3538 dice, La confirmacin expresa o tcita de la particin por el descendiente, al cual no se le hubiese llenado su legtima, no importa una renuncia de la accin de reduccin. La ley ha querido proteger la legtima contra todo riesgo.
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1. Sucesiones Intestadas. Sucesiones Mortis Causa diferidas por la ley. Rgimen imperativo y supletorio. En sentido amplio, se habla de sucesin legtima, ab intestato o intestada, que tiene lugar cuando la sucesin se defiere por voluntad de la ley; y de sucesin testamentaria que tiene lugar cuando la sucesin se defiere por voluntad del hombre manifestada en testamento vlido. En el mismo sentido, entre nosotros, y a diferencia de lo que ocurra en el derecho romano, es factible que la herencia de una misma persona sea diferido en una parte por voluntad del hombre y en otra por voluntad de la ley (art. 3280). Por su parte, en la sucesin intestada la ley puede intervenir de 2 maneras: Imperativamente: tiene lugar cuando existe determinada categora de herederos que reciben el nombre de forzosos o legitimarios, los que no pueden ser privados de una determinada porcin de la herencia o de los bienes (segn sea el criterio que se adopte sobre la naturaleza jurdica de la legtima) sin justa desheredacin (ascendientes, descendientes, cnyuge y nuera viuda sin hijos; la ltima es incluida porque, cualquiera sea la postura que se siga respecto a la naturaleza jurdica del derecho hereditario que se le acuerde, es legitimaria). Supletoriamente: tiene lugar cuando el causante no ha expresado su voluntad mediante un testamento y la ley interpreta cual hubiese sido ella y elige en primer lugar a la lnea descendiente, luego a la ascendiente y por ltimo a la colateral, colocando al cnyuge en la posibilidad de concurrir con los integrantes de las 2 primeras y excluir a los colaterales. La sucesin ab intestato tiene lugar cuando: El causante no ha testado. El testamento es revocado por el testado o declarado nulo. El testamento no instituye herederos y se limita a hacer legatarios de remanentes. El heredero testamentario ha renunciado a la herencia. Nociones Histricas. Funcin familiar del derecho sucesorio. El sistema alemn y suizo de las parentelas. La sucesin ab intestato ha precedido en el tiempo a la testamentaria. En las organizaciones primitivas se consideraba que los bienes pertenecan al grupo familiar ms que a su jefe. El poder de testar nace con una concepcin ms individualista de la sociedad, en Roma aparece recin en la Ley de las XII Tablas. En cuanto a los sistemas que organizan la sucesin mortis causa la idea general de nuestro Cdigo es seguir el sistema lineal propio del derecho romano, teniendo en cuenta un orden de preferencia por lneas, en primer lugar la lnea recta descendiente, luego la lnea recta ascendiente y, por ltimo, la lnea colateral, concurriendo el cnyuge con las dos primera y excluyendo a los ltimos. A diferencia de ello, en el sistema germnico se sigue el sistema de parentelas; cada parentela est constituida por las personas emparentadas entre s por ascendiente ms cercano al causante. Y as, el orden hereditario se establece sobre la base de que la parentela ms prxima excluye a la ms lejana, y, dentro de cada parentela, el pariente consanguneo ms prximo excluye al de grado ms lejano. Este sistema ha permanecido en el derecho alemn actual, en el cual el orden sucesorio es: 1. El primer orden, los descendientes del causante.
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2. El segundo orden, los padres del causante y los descendientes de ellos. Es decir, que los descendientes de los padres del causante (que en el sistema lineal son los colaterales de ste) forman parte de la parentela. 3. El tercer orden, los abuelos del causante y sus descendientes. 4. El cuarto orden, los bisabuelos del causante y sus descendientes. 5. El quinto orden, los dems ascendientes y sus descendientes. En este rgimen los colaterales no se ven pero surgen de las distintas ramas al abrirse. En lo que hace al cnyuge suprstite, en el Cdigo alemn est llamado a la parte si concurre con parientes del primer orden, y a la si lo hace con los parientes del segundo o tercer orden. No dndose uno de estos 3 supuestos de concurrencia, el cnyuge suprstite recibe toda la herencia. Reglas que rigen las sucesiones intestadas en el derecho argentino . I. Orden de preferencia por lneas: la ley organiza rdenes de parientes cada uno de los cuales desplaza al siguiente, cualquiera sea el grado de parentesco con el causante. Por ej. el nieto desplaza al padre del causante, no obstante que ste es pariente de primer grado y aquello lo es de segundo grado, porque los descendientes tienen preferencia respecto de los ascendientes. Al respecto, el art. 3545 dice, Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes del difunto, a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo. No habiendo sucesores los bienes corresponden al estado nacional o provincial. Por lo tanto, en nuestro derecho el orden sucesorio es el siguiente: 1. Los descendientes del causante, junto con el cnyuge. 2. Los ascendientes del causante, junto con el cnyuge. 3. El cnyuge suprstite (que hereda ntegramente no existiendo descendientes ni ascendientes, y excluyendo a los colaterales). 4. Los colaterales, que heredan no existiendo descendientes, ascendientes ni cnyuge suprstite: los hermanos y sus descendientes hasta el cuarto grado, los dems colaterales hasta el cuarto grado. 5. El Estado, a falta de todos. II. Preferencia por grados: segn el art. 3546 dentro de una misma lnea, el pariente ms cercano excluye al de grado ms remoto, salvo el derecho de representacin. Por ej. dentro de la lnea colateral, el hermano (segundo grado) excluye al primo (cuarto grado). III. Bienes: segn el art. 3547 en las sucesiones no se atiende al origen de los bienes que componen la herencia. Sin embargo, esta regla presenta 2 excepciones: Respecto a la sucesin del cnyuge, se debe distinguir los bienes propios de los gananciales. Respecto a la sucesin de los padres adoptivos, se debe distinguir los bienes que el causante (hijo adoptivo) hubiera recibido de sus padres de sangre de los restantes. IV. Formas de suceder: segn el art. 3548 los llamados a la sucesin intestada no slo suceden por derecho propio sino tambin por derecho de representacin. O sea, hay dos maneras de suceder; Por derecho propio: es presentarse a recoger la herencia en virtud de ser el pariente ms prximo dentro de la lnea a la que pertenece. Cuando se hereda por derecho propio, los bienes se dividen por cabeza y por partes iguales. Por derecho de representacin: es recoger la herencia que habra tocado a un ascendiente premuerto, cuyo lugar se ocupa. Cuando se hereda por derecho de representacin, los bienes se dividen por estirpe, es decir, dando a todos los individuos de la misma rama una parte igual, cualquiera sea su nmero, cuya parte es la que habra correspondido al ascendiente a quien se representa. 2. Derecho de Representacin. Concepto. Fundamento. Principios que lo rigen . El orden propio de la naturaleza es que los padres mueran antes que los hijos y que los bienes pasen de una generacin a otra. Pero esto puede verse alterado por la muerte de uno de los hijos antes que la de padre y sera injusto que los nietos no puedan heredar los bienes que hubieran correspondido a su padre de no prefallecer a su abuelo. Es decir, de atenernos al principio por el cual dentro de una misma lnea, los parientes de grado ms cercano excluyen a los de grado ms remoto, la rama del que
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falleci antes quedara desprotegida, o sea, por ej. los otros hijos del abuelo (hermanos del padre prefallecido) desplazaran a los nietos (hijos del padre prefallecido). La ley ha querido evitar esta consecuencia no querida e injusta, a travs del llamado derecho de representacin. Vlez en la nota al art. 3549 dice, La representacin ha sido imaginada a fin de reparar en el inters de los hijos, el mal que les ha causado la muerte prematura de sus padres. El derecho de representacin es una excepcin a la regla de que los parientes de grado ms prximo excluyen a los de grado ms remoto ya que, en el ejemplo, permitira a los sobrinos concurrir con sus tos a la sucesin del abuelo de los primeros y padre de los segundos. El derecho de representacin es el derecho en virtud del cual los descendientes de grado ulterior son colocados en el lugar que ocupaban sus ascendientes a fin de heredar o recibir la porcin de la herencia que hubieran heredado ellos. El C.C. define al derecho de representacin en el art. 3549, La representacin es el derecho por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados en el grado que ocupaba su padre o madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido. Este art. ha sido objeto de varias crticas: 1- El art. habla de hijos de grado ulterior cuando, en realidad, los hijos estn en primer grado y en el mismo grado, por lo tanto, el trmino hijos debe entenderse en sentido amplio como sinnimo de descendientes. 2- Se critica cuando dice a fin de suceder juntos, parecera indicar que hay una pluralidad de representantes, lo cual no es requisito necesario para que exista representacin, basta uno solo. 3- A su vez, se critica cuando dice que acceden a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido, ya que los descendientes del desheredado slo reciben la legtima de sus ascendientes, slo tienen derecho a ella y no a ms. Ejemplos: Figura 1, art. 3565:
Aqu estamos en presencia de una sucesin donde no juega el derecho de representacin. Por lo tanto, encontrndose todos los descendientes (B, D, E) en la misma lnea y grado, van a venir a la sucesin por cabeza, y a recibir cada uno de ellos 1/3 de la herencia. Figura 2, art. 3549:
Aqu E (hijo del causante C y hermano de B y D) ha prefallecido a su padre. Su lugar y grado es ocupado por sus hijos (F, G, e I) que van a recibir en conjunto lo que a su representado (E) le hubiera correspondido. En este caso los nietos heredan por estirpe correspondindole a cada uno de ellos 1/3 del 1/3 (o sea 1/9) que a cada una de las ramas del causante le corresponde, ya que dentro de cada estirpe la divisin se hace por cabeza. Figura 3, art. 3563:
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Aqu estamos ante el caso de que a la muerte de C le han sobrevivido sus hijos B y D, sus nietos F y G y sus biznietos X y Y. Al haber prefallecido E sus hijos reciben la parte de E (1/3) y como dentro de cada estirpe, la divisin se hace por cabeza, a cada uno de los nietos del causante (F, G e I) le corresponde 1/9 (1/3 del 1/3). A su vez, al haber prefallecido I sus hijos (X y Y) recibirn en conjunto la parte que a su padre le hubiera correspondido, y como dentro de cada estirpe la divisin se hace por cabeza, a cada uno de los biznietos del causante (X y Y) le corresponde 1/18 (1/2 del 1/3 del 1/3). Art. 3563: En todos los casos en que la representacin es admitida, la divisin de la herencia se hace por estirpe. Si sta ha producido muchas ramas, la subdivisin se hace tambin por estirpe en cada rama, y los miembros de la misma rama. Naturaleza Jurdica del Derecho de Representacin: A) Teora de la Ficcin: esta teora tiene 2 modalidades; Segn una primera variante, la ficcin consiste en que la ley (al slo efecto sucesorio) crea un pariente de grado mejor del que realmente tiene para que pueda concurrir en igualdad con otro de grado preferente (Pothier y el C.C.). Segn una segunda variante, la ficcin consiste en considerar vivo al representado hasta la muerte del causante, entonces el representado adquirira los derecho sucesorios y los transmitira a sus descendientes (Francia). B) Teora de la Subrogacin: esta teora parte de considerar que la subrogacin supone tomar el lugar de otro, no slo en el supuesto que ese lugar futura efectivamente ocupado por otro, sino tambin en el caso que esa ocupacin fuera slo virtual. En la representacin sucesoria se dara este ltimo supuesto dado que el subrogado no ocup su posicin jurdica efectivamente, sino virtualmente, lo que fue suficiente para que el subrogante tomara el lugar jurdico del subrogado (Italia). C) Teora de la Sustitucin Legal : para esta teora la representacin tiene la misma naturaleza que la sustitucin vulgar. La nica diferencia radicara en que en la sustitucin vulgar el sustituto accede a la herencia por expresa designacin del testador, mientras que tratndose del derecho de representacin, la recibe por designio de la ley (teora seguida por la mayora de la doctrina extranjera). Casos en que Opera: El derecho de representacin tiene lugar cuando el representado no quiere o no puede aceptar la herencia, ya sea porque haya prefallecido al causante o por otros motivos. Al respecto, el art. 3554 dice, No se puede representar sino a las personas muertas, con excepcin del renunciante de la herencia a quien, an vivo, pueden representarlo sus hijos . Le corresponde este derecho a: a) Descendientes del ausente con presuncin de fallecimiento. b) Descendientes del heredero que ha renunciado a la herencia. c) Descendientes del desheredado. d) Descendientes del indigno. Concretamente, este derecho juega en los siguientes casos : Premorencia o Prefallecimiento: o sea cuando muere el representado. Ausencia con Presuncin de Fallecimiento : tienen este derecho los descendientes del ausente con presuncin de fallecimiento. Al respecto, el art. 3555 dice, Pueden tambin los hijos del ausente con presuncin de fallecimiento, representarlo, no probndose que exista al tiempo de abrirse la sucesin. Conmorencia: en este caso no hay transmisin hereditaria entre quienes se presumen muertos al mismo tiempo, pero puede funcionar el derecho de representacin?. Suponiendo que A y B fallecen juntos en un accidente y no se puede demostrar quien muri primero (A es el padre de B) y B tiene hijos, podran esos hijos venir a la sucesin de A en representacin de B?. En principio la jurisprudencia neg tal posibilidad considerando que los nietos no pueden concurrir a la sucesin del abuelo sin destruir previamente la presuncin de conmorencia del abuelo y del padre a quien representan (ao 1951). Otros autores consideran que nuestra ley no exige que el representado muera con anterioridad al causante, aunque por ser ste el caso ms comn, el art. 3557 lo
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ejemplifica. En cambio otros arts. ( 3549, 3554 y 3562) que delinean la institucin y sus efectos, no hacen mencin alguna de la premorencia. La ley slo requiere que el representado no viva al momento de la apertura de la sucesin, y por definicin en la conmorencia se cumple este requisito. En el comentario a un fallo rosarino de 1978, el Dr. Barbero dice: si segn el art. 3549 los hijos colocados en el grado de su padre o madre para suceder lo que el padre o la madre habran sucedido, es que el padre o la madre no pudieron suceder. Si murieron antes es evidente que no pudieron suceder, y si murieron al mismo tiempo tampoco por expresa disposicin del art. 109, por lo tanto, en ambos casos se da el derecho de representacin. Renuncia a la Herencia: tienen el derecho de representacin los descendientes del renunciante de la herencia. Al respecto el art. 3552 dice, Se puede representar a aquel cuya sucesin se ha renunciado, por su parte el art. 3353 dice, Se juzga al renunciante como no habiendo sido nunca heredero y la se difiere como si el renunciante no hubiese existido. Es decir, podramos preguntarnos cmo pueden sus descendientes ocupar un lugar que se entiende que nunca existi?, la razn de esta representacin se basa en el art. 3550 que dice, El representante tiene su llamamiento a la sucesin exclusivamente de la ley y no del representado . Esa vocacin que qued hipottica en cabeza del renunciante es la referida que hace posible la transmisin va representacin a los descendientes del renunciante. Indignidad y Desheredacin: tienen este derecho los descendientes del indigno o desheredado. El art. 3556 dice, No se puede representar sino a las personas que habran sido llamadas a la sucesin del difunto. Este art., despus de la reforma del 68, puede ser considerado como derogado tcitamente ya que ahora los descendientes del indigno o desheredado vienen a la sucesin por derecho de representacin. Al respecto el art. 3301 dice, Los hijos del indigno vienen a la sucesin por derecho de representacin, pero el indigno no puede en ningn caso reclamar sobre los bienes de la sucesin el usufructo y administracin que la ley acuerda a los padres sobre los bienes de sus hijos, y el art. 3749 dice, Los descendientes del desheredado heredan por derecho de representacin y tienen derecho a la legtima que ste hubiera tenido de no haber sido excluido, pero el desheredado no tendr derecho al usufructo y administracin de los bienes que por esta causa reciban sus descendientes. A su vez, el art. 3553 dice, No se puede representar a aquel de cuya sucesin haba sido excluido como indigno o que ha sido desheredado. Es decir, si he sido indigno o he sido desheredado respecto a la sucesin de mi padre no puedo representarlo para suceder en la sucesin de mi abuelo. Representacin simultnea de varios en una misma sucesin. El art 3558 cc determina que en una misma sucesin puede representar a varias personas subiendo todos los grados intermedios siempre que se hubiesen muerto todas las personas que separan al representante del difunto, si uno vive la representacin no tiene lugar. Hiptesis en que todos los herederos pertenecen al mismo grado y estirpe. Suponiendo que todos los herederos pertenecen a la misma estirpe y grado, por ej. si fallece una persona que slo le suceden los nietos, hijos de un hijo prefallecido, estos nietos heredan por derecho propio o por derecho de representacin? Quienes opinan que heredero por derecho propio resulta razonable la representacin, ha sido un recurso idneo para evitar que los parientes de grado ms proximo desplacen a los ms lejanos pertenecientes a otra rama o para hacer la divisin por estirpe. Pero en el campo de la practica la idea de representacin se muestra fecunda: Si uno de los nietos fuese declarado indigno respecto de la sucesin del padre: si hereda por derecho propio podra acceder a la sucesin del abuelo, pero si hereda por derecho de representacin no podra acceder a la sucesin de su abuelo ya que debe ser hbil para suceder al representado (art. 3553). Suponiendo que el abuelo es titular de $500 y en vida efecta 2 donaciones, una de $100 (1/5) a un tercero (usando su porcin disponible) y otra de $100 (1/5) a su hijo (padre de los nietos) como anticipo de la herencia. Por lo tanto, a su muerte quedan $300, si los nietos heredan por derecho propio podran reclamar al tercero para completar su legtima (4/5= $300 1/5 + $100 1/5); pero si heredan por representacin como recibirn lo que le corresponda a su padre, nada pueden
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reclamar (ya que a los $300 se le debe computar computar los $100 como anticipo de herencia, dando un total de $400, 4/5). En todos los casos los nietos heredan siempre por representacin, al respecto el art. 3566 dice, Los nietos y dems descendientes heredan a los ascendientes por derecho de representacin.
Sucesiones Testamentarias: en principio, el derecho de representacin no funciona respecto de las sucesiones testamentarias, o sea juega slo en las sucesiones ab intestato (art. 3548). Y ello es as por 2 razones: La razn de ser el derecho de representacin es la proteccin de la familia del causante, y no de los descendientes de un extrao. Por otro lado, si el causante hubiera querido beneficiar a los descendientes del heredero instituido prefallecido, hubiera modificado la disposicin testamentaria a favor de ellos. Adems, segn el art. 3743 toda disposicin testamentaria caducar si aquel a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al testador. No hay duda de que el heredero testamentario que no es pariente en grado sucesorio no tiene derecho de representacin igual que el beneficiario pariente queda excluido por el de grado anterior. Ahora supongamos que el testamento ha designado herederos a las mismas personas que lo hubiesen sucedido en caso de no haber testado. El derecho de representacin quedara excluido por la existencia del testamento? Los supuestos son dos: a) Herederos forzosos: 1 el causante determina integramente su porcin disponible y declara nicos herederos a sus hijos. Los descendientes pueden invocar DR por disposicin de la ley y no por la voluntad de su padre. 2 El causante deja todo a sus 3 hijos, los descendientes de 1 de ellos premuerto tiene derecho al tercio de la porcin disponible? Para Borda si por que es justo y se condice con la voluntad del testador que no alter los derechos hereditarios de sus descendientes. 3 El causante por testamento mejor todo o parte de lo que va a recibir uno de los hijos con la porcin disponible. Los descendientes de ese hijo premuerto tienen DR para reclamar esa mejora? El derecho se fundar en el testamento y no en la sucesin legtima. b) Herederos legatarios no forzosos: 1 El causante declara nico heredero a sus hermanos quienes hubieran recogido la herencia igualmente por disposicin de la ley. Los descendientes de un premuerto Pueden concurrir con sus tos a la herencia por DR? La jurisprudencia ha dicho que no. Para Borda el DR se fundara no en el testamento sino en la sucesin legtima que no ha sido alterada. 2 El causante ha dejado de heredero a sus hermanos pero atribuyendo a 1 mas bienes que a los otros. Para Borda en la parte que legalmente corresponda al hermano representado corresponde aplicar DR si hubiera recibido ms de lo que le corresponda hasta lo que legalmente le corresponda. Representacin en las lneas recta y colateral. Lmites. Cnyuges. Hijos adoptivos y sus descendientes. Representacin en lnea recta descendiente : en la lnea recta descendiente el derecho de representacin opera sin lmite. Art. 3557: La representacin es admitida sin trmino en la lnea recta descendiente, sea que los hijos del difunto, aunque de diferentes matrimonios, concurran con los descendientes de un hijo premuerto (tos y sobrinos), sea que todos los hijos del difunto, habiendo muerto antes que ste, se encuentren en grados desiguales (nietos y bisnietos, o sea hijos y nietos de los hijos del causante) o iguales (nietos del causante, o sea hijos de los hijos del causante). Art. 3558: En una misma sucesin, puede representarse a varias personas, subiendo todos los grados intermedios, siempre que hubiesen muerto todas las personas que separan al representante del difunto. Si uno de ellos vive, la representacin no puede tener lugar. Representacin en lnea recta ascendiente : en la lnea recta ascendiente el derecho de representacin no juega. Art. 3559: La representacin no tiene lugar a favor de los ascendientes. El ms prximo excluye siempre al ms remoto. El fundamento de esto es la finalidad del instituto que es pretender favorecer siempre a la posteridad, o sea a los descendientes. El cnyuge: no tiene derecho de representacin.
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Representacin en lnea colateral : el derecho de representacin opera slo a favor de los hijos y descendientes de los hermanos hasta el cuarto grado (o sea hasta los sobrinos nietos del causante). Art. 3560: En la lnea colateral, la representacin slo tiene lugar a favor de los hijos y descendientes de los hermanos, bien sean de padre y madre o de un solo lado, para dividir la herencia del ascendiente con los dems coherederos de grado ms prximo. Art. 3585: No habiendo descendientes ni ascendientes ni viudo o viuda, heredarn al difunto sus parientes colaterales ms prximos hasta el cuarto grado inclusive, salvo el derecho de representacin para concurrir los sobrinos con sus tos. Los iguales en grado heredarn por partes iguales. En caso que concurran los descendientes de la primera lnea colateral, en todos los supuestos la divisin se har por estirpe y no por cabeza. Al respecto el art. 3561 dice, Quedando hijos o descendientes de 2 o ms hermanos del difunto, heredan a ste por representacin ya estn solos y en igualdad de grado, o ya concurran con sus tos. Hijos adoptivos y sus descendientes: la ley 24779 distingue 2 tipos de adopcin, La plena: en esta adopcin el adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo biolgico. Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen; el adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes de sta as como todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales (art. 323). La simple: en esta adopcin, si bien la ley establece a favor del hijo adoptado la posicin de hijo biolgico, no crea vnculo de parentesco entre aqul y la familia biolgica del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados en el este Cdigo ( art. 329). Por su parte, el art. 334 dice, El adoptado y sus descendientes heredan por representacin a los ascendientes de los adoptantes, pero no son herederos forzosos. Los descendientes del adoptado heredan por representacin al adoptante y son herederos forzosos. El derecho de representacin no se extiende a los parientes colaterales del adoptante ya que la norma lo limita a la sucesin de sus ascendientes. Condiciones que debe reunir el representante: 1- Debe ser un descendiente del representado y, con respecto al causante, debe estar ubicado en la lnea recta descendiente o en la primera lnea colateral. 2- Debe ser hbil para suceder a aqul de cuya sucesin se trate, o sea, puede suceder al causante (art. 3551). Este requisito se divide en 2: El representante debe tener vocacin hereditaria con relacin al causante, por ej. no cabra la representacin de un colateral de quinto grado. El representante no debe haber sido declarado indigno o desheredado con relacin al causante. 3- Debe ser hbil para suceder al representado, segn el art. 3553, no debe haber sido declarado indigno o desheredado con relacin al representado. Una cosa es la habilidad para suceder al representado y otra la renuncia que pueda haberse hecho a su herencia. Por ej: si el hijo ha renunciado a la herencia de su padre y aos despus fallece su abuelo, aquella renuncia no le impide recoger esta nueva herencia en representacin de su padre conforme al art 3552 cc, y no est obligado a pagar la deuda de su padre con esos bienes pero s la deuda es con el causante si es responsable por ella y debe tenerse en cuenta al dividir los bienes. Efectos de la representacin. Derechos y Obligaciones del representante: El efecto necesario o esencial es que el representante se coloca en el mismo lugar jurdico que el representado. Al respecto, el art. 3562 dice, La representacin hace entrar a los representantes en los derechos que el representado hubiese tenido en la sucesin si viviera, sea para concurrir con los otros parientes, sea para excluirlos. Aunque la norma se refiere slo al caso de premorencia, dicho efecto se extiende a los otros supuestos en que juega el derecho de representacin. Al colocarse en el mismo lugar jurdico, el representante tendr los mismos derechos y obligaciones, entre ellos: La obligacin de colacionar: el representante o los representantes debern colacionar las liberalidades que el causante ha hecho en vida al representado. Al respecto el art. 3564 dice, Cuando los hijos vengan a la sucesin por representacin, deben colacionar a la herencia lo que el difunto ha dado en vida a sus padres, aunque stos hubiesen repudiado la herencia. El cc mal
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transcribe su fuente, ha querido decir que deben colacionar an cuando no se beneficie con la donacin. Por otro lado si la donacin era al nieto y posteriormente el padre muere o es declarado indigno no est obligado a colacionar por que en ese momento no era heredero forzoso. Pero s si la donacin es posterior. El derecho a la legtima: el representante o los representantes tienen derecho a la legtima que le hubiese correspondido al representado. El efecto eventual cuando se hereda por representacin es la divisin de la herencia por estirpe (conjunto de parientes que tienen un ascendiente comn) y no por cabeza (art.3563). Por su parte, dentro de cada estirpe la divisin es por cabeza. La divisin por estirpe es un efecto eventual porque puede no ocurrir sin que signifique que no juegue el derecho de representacin. Cuando un heredero renuncia o es declarado indigno su parte se distribuye solo entre los herederos de la misma rama, no acrece a los de otra rama no otros herederos por derecho propio. La divisin por estirpe se da en los siguientes casos: Cuando concurren herederos de grado desigual. Cuando concurren herederos de grado igual formando estirpes con desigual nmero de miembros en cada uno de ellos. En cambio, an existiendo el derecho de representacin, no es necesario dividir por estirpe cuando concurren herederos de igual grado formando estirpes con el mismo nmero de miembros, ya que es lo mismo dividir por estirpe y, dentro de cada estirpe, por cabeza, que dividir directamente por cabeza. Por ltimo, la divisin por estirpe sera lgicamente imposible, an existiendo el derecho de representacin, cuando haya una sola estirpe con uno o ms representantes dentro de ella. Como efecto accesorio puede sealarse que el derecho de representacin produce la exclusin del derecho de acrecer. El derecho de acrecer surge como consecuencia de la regla que el pariente ms prximo excluye al ms remoto. La parte del pariente ms prximo que no pudo o no quiso acceder a la herencia, acrece a los herederos de igual grado. O sea, el derecho de representacin aparece como una excepcin a la regla, excluyendo el derecho de acrecer. La exclusin del derecho de acrecer es un efecto accesorio porque el derecho de representacin lo produce en forma indirecta. Otro efecto es que el representante sucede directamente al causante, es importante recordar que el representante no sucede al representado sino al causante, no hay 2 transmisiones sino una sola. En tal sentido, el art. 3550 dice, El representante tiene su llamamiento a la sucesin exclusivamente de la ley y no del representado. Por eso no es necesario que los nietos que vienen a la sucesin del abuelo representando al padre premuerto se hagan declarar herederos de ste, de quien nada reciben, sindoles suficiente acompaar las partidas que justifiquen el vnculo sin ninguna formalidad. Finalmente en la divisin de deudas los representantes tienen por igual obligaciones que el representante pero por su parte correspondiente en la herencia. 3. Ordenes de las Sucesiones Incestadas. Concepto. Art. 3545: Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes del difunto, a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo. No habiendo sucesores, los bienes corresponden al Estado nacional o provincial. Por lo tanto el orden sucesorio ab intestato es el siguiente: 1) Primer orden: los descendientes del causante en concurrencia con el cnyuge suprstite. 2) Segundo orden: los ascendientes del causante en concurrencia con el cnyuge suprstite. 3) Tercer orden: el cnyuge suprstite que concurre con los descendientes y ascendientes si existieran, o heredan ntegramente si no existieran, excluyendo a los colaterales. 4) Cuarto orden: los parientes colaterales hasta el cuarto grado. 5) Quinto orden: el Estado, a falta de todos los posibles sucesores.
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Primer orden. Los descendientes. Evolucin legal. Hijos adoptivos y sus descendientes. Concurrencia con el cnyuge suprstite. Los descendientes excluyen a los ascendientes y colaterales, y concurren con el cnyuge suprstite en los bienes propios del causante, pero es excluido por los descendientes en la mitad de los bienes gananciales correspondientes al causante, el cnyuge suprstite conserva la otra mitad a ttulo de socio. Art. 3565: Los hijos del autor de la sucesin lo heredan por derecho propio y un partes iguales, salvo los derechos que en este ttulo se dan al viudo o viuda sobreviviente. Art. 3566: Los nietos y dems descendientes heredan a los ascendientes por derecho de representacin. El trmino hijos del art. 3565 implica que comprende a todos los hijos, o sea, a los matrimoniales, a los extramatrimoniales e incluso a los adoptivos. El CC originario los exclua de la herencia. La 14.394 da a los extramatrimoniales de a la mitad de la porcin y les reconoce vocacin hereditaria. Finalmente la 23.264 equipara a todos y el concepto hijo extiende a todos los descendientes. En ambos tipos de adopcin el adoptado hereda al adoptante, la diferencia est en que en la adopcin plena el adoptado hereda slo a su adoptante, mientras que en la adopcin simple el adoptado hereda por partida doble, a sus padres biolgicos y al adoptante. En cuanto a la porcin hereditaria: Los hijos heredan por derecho propio y por cabeza, por ej. si a la muerte del causante le suceden 4 hijos, a cada uno de ellos le corresponde un 25% de los bienes que componen la herencia. Los nietos y dems descendientes heredan por derecho de representacin y por divisin por estirpe. Concurrencia con el cnyuge suprstite: Art. 3570: Si han quedado viudo o viuda e hijos, el cnyuge sobreviviente tendra en la sucesin la misma parte que cada uno de los hijos. Art. 3576: En todos los casos en que el viudo o viuda es llamado a la sucesin en concurrencia con descendientes, no tendra el cnyuge sobreviviente parte alguna en la divisin de bienes gananciales que correspondieron al cnyuge prefallecido. Por lo tanto, en los bienes propios el cnyuge suprstite hereda como un hijo ms; y en los bienes gananciales al cnyuge suprstite le corresponde la mitad como socio y respecto de la otra mitad es excluido por los descendientes, o sea, no hereda en la otra mitad correspondiente al causante. Segundo orden. Los ascendientes. Evolucin legal. Padres adoptivos, evolucin, limitaciones, la familia de sangre. Concurrencia con el cnyuge suprstite. Los ascendientes son excluidos por los descendientes y excluyen a los colaterales, a su vez, concurren con el cnyuge suprstite tanto en los bienes propios del causante como en la mitad de los bienes gananciales correspondientes al causante, el cnyuge suprstite conserva la otra mitad a ttulo de socio. Art. 3567: A falta de hijos y descendientes heredan los ascendientes, sin perjuicio de los derechos declarados en este ttulo al cnyuge suprstite. Art. 3568: Si existen el padre y la madre del difunto, lo heredarn por partes iguales. Existiendo slo uno de ellos, lo hereda en el todo, salvo la modificacin del art. anterior (salvo los derechos del cnyuge suprstite). Art. 3569: A falta de padre y madre del difunto, lo heredarn los ascendientes ms prximos en grado, por partes iguales, aunque sean de distintas lneas. Cabe recordar que los padres extramatrimoniales, para heredar a sus hijos, deben haberlos reconocido voluntariamente durante la minoridad del hijo y haberles prestado alimentos de acuerdo a su condicin y fortuna. De no ser as incurriran en las causales de indignidad previstas en el art. 3296 bis que, de prosperar judicialmente, traeran como consecuencia su exclusin de la sucesin del hijo. En cuanto a la porcin hereditaria los ascendientes heredan siempre por derecho propio y por cabeza, y, a su vez, el de grado ms prximo siempre excluye al de grado ms remoto. La representacin no juega en la lnea recta ascendiente. Ejemplos: Si a la muerte del causante le suceden ambos padres, a cada uno de ellos le corresponde el 50% de los bienes de la herencia. Si a la muerte del causante le sucede slo uno de los padres, a l le corresponde el 100% de los bienes de la herencia, an cuando sobrevivieran los abuelos maternos ya que no juega el derecho de representacin.
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Si a la muerte del causante le suceden los 4 abuelos, a cada uno de ellos le corresponde un 25% de los bienes de la herencia. Si a la muerte del causante le suceden 3 abuelos a cada uno de ellos le corresponde un 33,33% de los bienes de la herencia, aunque sean de lneas distintas. Concurrencia con el cnyuge suprstite: Art. 3571: Si han quedado ascendiente y cnyuge suprstite, heredar ste la mitad de los bienes propios del causante y tambin la mitad de la parte de los gananciales que corresponda al fallecido. La otra mitad la recibirn los ascendientes. Por lo tanto, en los bienes propios al cnyuge suprstite le corresponde la mitad y la otra mitad a los ascendientes que, cualquiera sea su nmero, se la dividen por cabeza. En los bienes gananciales al cnyuge suprstite le corresponde la mitad como socio, y respecto de la otra mitad le corresponde la mitad al cnyuge suprstite en calidad de heredero, y la otra mitad a los ascendientes que, cualquiera sea su nmero, se lo dividen por cabeza. Padres adoptivos: Nuestra primera ley de adopcin estableca expresamente que el adoptante no heredaba ab intestato al adoptado. La finalidad de tal prohibicin era impedir que se desnaturalizara el propsito de la ley y que, a travs de ella, se pretendiera lucrar con la adopcin. Tal disposicin fue criticada, los autores decan que es poco probable que quien adopta un hijo lo haga especulando en heredarlo, y poco probable que le sobreviva. An as, Borda dice que es injusto que de sobrevivirle fuera desplazado por los padres biolgicos que quizs lo abandon o por un colateral que nunca ocup del adoptado. Por ello, la ley 17711 incorpor al C.C. el art. 3569 bis (hoy derogado) que dispona: El adoptante hereda al adoptado, salvo respecto de los bienes que ste hubiese recibido a ttulo gratuito de la familia de sangre. Luego la ley 19134 estableci un doble sistema: Si la adopcin era plena, el hijo adoptivo quedaba incorporado a la familia adoptiva exactamente como un hijo biolgico. Si la adopcin era simple, el adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones que los padres legtimos, pero el ni adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia de sangre, ni ste hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin. En los dems bienes los adoptantes excluyen a los padres de sangre. Actualmente, la ley 24779 no ha modificado el rgimen: En la adopcin plena, el adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo biolgico (art. 323). En la adopcin simple, el art. 333 reitera prcticamente el rgimen anterior, modificando slo la terminologa, el adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones que los padres biolgicos, pero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia biolgica, ni sta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin. En los dems bienes los adoptantes excluyen a los padres biolgicos. O sea, en la sucesin del hijo adoptivo por adopcin simple se forman 3 masas de bienes: a) Bienes recibidos por el adoptado a ttulo gratuito de su familia de sangre: excluye al adoptante y si no hay parientes de sangre recibe el fisco. b) Bienes recibidos a ttulo gratuito de su familia adoptiva: excluye a los parientes de sangre. c) El resto de los bienes: los padres de adopcin desplazan a los de sangre pero si solo quedaran estos ltimos, heredan. Otra cuestin es que el padre adoptivo quede excluido de los bienes que el adoptivo haya recibido de su familia de sangre tampoco hereda en los bienes recibidos por el adoptante de un hijo suyo? Para Borda esta no fue la intencin de la ley. La exclusin no juega cuando el adoptante hereda al adoptado en virtud del parentesco que lo liga a el, la vocacin hereditaria no depende aqu de la adopcin. La prohibicin no lo priva al padre adoptivo de heredar por disposicin testamentaria al igual que los parientes de sangre.
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BOLILLA 11
1. Tercer Orden. Sucesin de los Cnyuges. Antecedentes Generales y en el Derecho Argentino. Sistemas en el Derecho Comparado. En el derecho romano primitivo se asemejaba a la hija para el final de la Repblica la esposa qued excluida de la sucesin salvo institucin testamentaria. En el derecho romano clsico el derecho sucesorio del cnyuge era reconocido pero en defecto de colaterales y con preferencia al Estado (a falta de ascendiente, descendiente y colaterales). Este relegamiento de los cnyuges al ltimo lugar fue parcialmente remediado por Justiniano disponiendo que la viuda pobre tena derecho al usufructo de la cuarta parte de los bienes correspondientes al marido en el caso que el nmero de los hijos no fuera mayor de 3. Si ese nmero era mayor el usufructo se reduca a una parte igual a la de cada uno de sus hijos. No concurriendo con hijos o descendientes suceda la viuda en la propiedad de la cuarta parte del acervo. Este sistema fue seguido por las Partidas (sucesin del cnyuge despus de los colaterales de dcimo grado). El sistema romano imper tambin en Francia pero con la diferencia que aqu se reconoca al marido y no slo a la mujer ese derecho a la cuarta parte.
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En el Cdigo de Napolen el cnyuge era excluido por todos los parientes legtimos y slo en defecto de ellos se les reconocan derechos hereditarios. Esta concepcin es modificada recin en el siglo XX. En nuestro pas, antes de la sancin del C.C. en distintas provincias se dictaron leyes favorables a la situacin del cnyuge. Por ej. se reconoci al cnyuge suprstite un rango superior a los colaterales, establecindose que a falta de herederos forzosos los cnyuges se heredaban entre s con exclusin de los colaterales. Vlez va ms all, establece que el cnyuge es heredero forzoso y se le reconoce la mitad de los bienes gananciales a ttulo de socio y se le permite concurrir con los descendientes y ascendientes de los bienes propios. En cuanto a los distintos sistemas en la legislacin comparada se advierte una tendencia cada vez ms acentuada a afianzar los derechos sucesorios del cnyuge. Los sistemas ms comunes son: El sistema de nuestro Cdigo que otorga al cnyuge suprstite el derecho de propiedad sobre los bienes heredados. El sistema francs que reconoce un derecho de usufructo sobre los bienes heredados cuando concurre con ascendientes o descendientes; de manera que, al fallecer el cnyuge usufructuario, el dominio se consolida en las personas de los descendientes o ascendientes. El sistema suizo que otorga al cnyuge suprstite una opcin entre su derecho de usufructo (ms extenso) o uno de propiedad (ms restringido), por ej. si concurre con hijos del causante puede elegir entre el usufructo de la mitad de la herencia o la propiedad de la cuarta parte de la herencia. Determinacin de sus derechos en concurrencia con otros herederos; evolucin legal. Para establecer la ubicacin del cnyuge en el orden sucesorio es preciso distinguir los bienes propios de los gananciales: En los bienes propios, el cnyuge concurre con los descendientes y ascendientes y excluye a los colaterales (arts. 3570, 3571 y 3572). En los bienes gananciales, el cnyuge suprstite recibe la mitad a ttulo de socio y respecto de la otra mitad (nica que entra en la sucesin), el sistema es el siguiente: El cnyuge es excluido por los descendientes (art. 3576). Concurre con los ascendientes (art. 3571). Excluye a los colaterales (art. 3572). En cuanto a la porcin hereditaria concurre tanto con los descendientes como con los ascendientes. Nulidad del matrimonio. Caso de bigamia. Para que el cnyuge suprstite tenga vocacin hereditaria es necesario que se haya celebrado un matrimonio vlido. El problema se plantea en el caso del matrimonio putativo que es aquel matrimonio invlido celebrado de buena fe por uno o ambos cnyuges, y que produce todos los efectos del matrimonio vlido, en relacin al o los cnyuges de buena fe, hasta que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa juzgada. Los casos que se pueden presentar son: 1- Si la accin de nulidad se entabl y se dict sentencia en vida de los cnyuges no hay vocacin hereditaria para el cnyuge putativo suprstite, sea l slo de buena fe, sea el otro de buena fe, sean los 2 de buena fe o sean los 2 de mala fe. 2- Si la accin de nulidad no se inicia hay vocacin hereditaria para el cnyuge suprstite putativo, tampoco importa la buena o mala fe de uno o de ambos. 3- Si la accin de nulidad se entabla en vida de los cnyuges y la sentencia se dicta con posterioridad al fallecimiento de uno de los cnyuges, el cnyuge suprstite putativo tiene vocacin hereditaria si era de buena fe o si ambos eran de buena fe. En caso de bigamia, el problema se presenta cuando el que muere primero es el bgamo y a su sucesin pretenden concurrir al mismo tiempo el cnyuge legtimo y el cnyuge putativo de buena fe. Por su parte, el art. 239 establece que la accin de nulidad de matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos esposos, pero en caso de bigamia establece una excepcin: el cnyuge suprstite legtimo y el cnyuge suprstite putativo de buena fe pueden entablarla despus de muerto el bgamo.
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Volviendo al caso de concurrencia del cnyuge legtimo y del cnyuge putativo, hay 2 criterios: El criterio concursal: (Fornielles) segn este criterio, tanto el cnyuge legtimo como el cnyuge putativo de buena fe concurren como herederos en la sucesin del bgamo dado que al momento de la apertura de su sucesin subsisten ambas vocaciones hereditarias. El criterio de preferencia: (Borda, Guastavino, Maffa) segn este criterio prevalece la vocacin hereditaria del cnyuge legtimo porque si bien la ley acuerda derechos al cnyuge putativo de buena fe, esos derechos no pueden ser concedidos en desmedro del cnyuge legtimo. Dichos autores se basan en la nota al art. 1316 que dice, Es verdad que el matrimonio putativo produce los efectos civiles respecto al esposo de buena fe pero no a costa de los efectos de un matrimonio legtimo. Si se acepta el criterio concursal cabran 2 posibilidades: Que la parte correspondiente al cnyuge suprstite se reparta entre el legtimo y el putativo. Que se haga soportar su concurrencia a todos los coherederos, o sea, aceptar al cnyuge putativo como un heredero ms. El criterio que prevalece en doctrina es el que sostiene Fornielles variando la solucin segn el cnyuge concurra a la herencia recibiendo una porcin fija o una porcin variable. Cuando se trata de porcin fija, por ej. la concurrencia del cnyuge con ascendientes del art. 3571, se reparten entre ambos la porcin asignada al cnyuge suprstite. Cuando se trata de porcin variable, por ej. la concurrencia del cnyuge con descendientes del art. 3570, ambos cnyuges son considerados como un hijo ms cada uno. O sea, si quedan 3 hijos, la herencia se divide en 5. Causales de exclusin hereditaria del cnyuge sobreviviente. Anlisis de las mismas y evolucin legal. Legitimacin activa, prueba y efectos de la exclusin. Matrimonio in Extremis: art. 3573 , La sucesin deferida al viudo o viuda en los 3 arts. anteriores, no tendra lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuge al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los 30 das siguientes, salvo que el matrimonio se hubiera celebrado para regularizar una situacin de hecho. El fin del art. es, como lo dice la nota al mismo, evitar esos matrimonios escandalosos con el slo objeto de heredar inmediatamente al enfermo. La norma exige la concurrencia de 3 requisitos para excluir al cnyuge suprstite: Que el causante se haya encontrado enfermo al celebrarse el matrimonio, dicha enfermedad debe haber sido conocida por los cnyuges o ser manifiesta; por ej. si el causante falleci de un sncope cardaco pero ignoraba su enfermedad y aparentaba salud, el cnyuge suprstite no pierde la vocacin hereditaria. Que muera de esa enfermedad, por ej. si muriese de otra enfermedad o en un accidente, no hay exclusin del cnyuge suprstite. Que la muerte tenga lugar dentro de los 30 das de celebrado el matrimonio, transcurrido dicho plazo no hay prdida de la vocacin hereditaria, por ms que se encuentren reunidas las otras condiciones. Excepciones: a) Su parte final: Salvo que el matrimonio se hubiera celebrado para regularizar una situacin de hecho, se refiere al supuesto de concubinato de tiempo prolongado (Borda). b) Los tribunales han determinado que debe ser una enfermedad manifiesta o conocida por los conyuges. c) La enfermedad que llev a la muerte del causante es la misma que padeca al tiempo del matrimonio correspondiente al heredero excluyendo la esposa. Separacin Personal: art. 3574, Estando separados los cnyuges por sentencia del juez competente fundada en los casos del art. 202, el que hubiera dado causa a la separacin no tendra ninguno de los derechos declarados en los arts. anteriores. Si la separacin se hubiese decretado en los casos del art. 203, el cnyuge enfermo conservar su vocacin hereditaria. En los casos de los arts. 204 y 205 ninguno de los cnyuges mantendr derechos hereditarios en la sucesin del otro. En caso de decretarse la separacin por mediar separacin de hecho anterior, el cnyuge que prob no haber dado causa a ella, conservar su vocacin hereditaria en la sucesin del otro.
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En todos los casos en que uno de los esposos conserva vocacin hereditaria luego de la separacin personal, la perder si viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro cnyuge. Los distintos supuestos de separacin personal son: Art. 202: Son causas (subjetivas) de separacin personal: 1- El adulterio. 2- Las injurias graves, para su apreciacin el juez tomar en consideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse. 3- El abandono voluntario y malicioso. En estos casos el que hubiere dado la causa de la separacin personal pierde su vocacin sucesoria, pero la conserva el inocente. Art. 203: Uno de los cnyuges puede pedir la separacin personal en razn de alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a las drogas del otro cnyuge, si tales afecciones provocan trastornos de conducta que impiden la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos. En estos casos, que son causales subjetivas conocidas como trastornos de conducta, el cnyuge sano pierde su vocacin hereditaria pero la conserva el cnyuge enfermo. Art. 204: Podr decretarse la separacin personal a peticin de cualquiera de los cnyuges, cuando stos hubieren interrumpido su cohabitacin sin voluntad de unirse por un trmino mayor de 2 aos. Si alguno de ellos alega y prueba no haber dado causa a la separacin, la sentencia dejar a salvo los derechos acordados al cnyuge inocente . En este caso, conocido como separacin de hecho, ambos cnyuges pierden la vocacin hereditaria. Pero puede conservarla aqul que alegare y probare no haber dado la causa de la separacin, o sea, el cnyuge inocente. Art. 205: Transcurridos 2 aos del matrimonio, los cnyuges, en presentacin conjunta, podrn manifestar al juez competente que existen causas graves que hacen moralmente imposible la vida en comn y pedir su separacin personal. En este caso, conocido como presentacin conjunta, ambos cnyuges pierden la vocacin hereditaria. En todos los casos en que uno de los cnyuges conserva la vocacin hereditaria luego de la separacin personal, la perder si viviera en concubinato o incurriera en injurias graves contra el otro cnyuge. Divorcio Vincular: art. 3574, Estando divorciados vincularmente por sentencia del juez competente o convertida en divorcio vincular la sentencia de separacin personal, los cnyuges perdern los derechos declarados en los arts. anteriores . Ambos cnyuges pierden la vocacin hereditaria cuando solicitan directamente el divorcio y la sentencia lo acuerda, o cuando solicitan y obtienen la conversin de la sentencia de separacin personal en divorcio vincular. Las causas de divorcio vincular son causas objetivas ( arts. 202 y 214), causa objetiva de separacin de hecho ( arts. 214 y 204), mutuo consentimiento (art. 215) y conversin en divorcio vincular ( art. 216). Un plenario de las CACF determino que al convertirse en vincular un divorcio declarado por culpa de uno de los conyuges, el no culpable perda los derechos adquiridos en el divorcio no vincular cuando no hubiera hecho que destruyeran la vocacin hereditaria. Separacin de Hecho: art. 3575, Cesa tambin la vocacin hereditaria de los cnyuges entre s en caso que viviesen de hecho separados sin voluntad de unirse o estando provisoriamente separados por el juez competente. Si la separacin fuese imputable a la culpa de uno de los cnyuges, el inocente conservar la vocacin hereditaria siempre que no incurriere en las causales de exclusin previstas en el art. 3574 (concubinato o injurias graves). En este caso, el cnyuge culpable de la separacin pierde su vocacin hereditaria, la mera falta de la voluntad de unirse no provoca la prdida de la vocacin hereditaria del cnyuge inocente. La carga de la prueba de la causal recae sobre quien pretende excluir al cnyuge suprstite. Hay varios supuestos que deben hacerse: a) Para que haya falta de vocacin hereditaria la falta de voluntad de unirse debe existir en quien pretende suceder en la sucesin. b) Separacin de mutuo acuerdo o falta de determinacin de culpa hay perdida reciproca de la vocacin hereditaria. c) Si quien abandona el hogar justifica el abandono conserva sus derechos. d) La prueba debe ser completa y categrica. Ausencia con presuncin de fallecimiento: para Borda la adquisicin de nuevas nupcias corta todo vinculo con el matrimonio anterior lo cual lleva a una extincin de la vocacin hereditaria.
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2. Derecho Sucesorio de la Nuera. Antecedentes y Fundamentos. Naturaleza Jurdica, anlisis de las distintas opiniones. Requisitos. Casos de Concurrencia. Posibilidad de recibir la totalidad de la herencia. Exclusin. Art. 3576 bis: La viuda que permaneciere en ese estado y no tuviere hijos, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momento en que se abri la sucesin de sus suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que le hubiesen correspondido a su esposo en dichas sucesiones. Este derecho no podr ser invocado por la mujer en los casos de los arts. 3573 y 3575. Este art. fue incorporado en el 68 y en dicha redaccin original dispona en su parte final: o si hubiere incurrido en actos de notoria inconducta moral. Lo que fue suprimido por la 23515. Este art. tiene como antecedente mediato la cuarta parte de la viuda pobre e indotada que acordaban las Partidas, y como antecedente inmediato, el art. 2001 del proyecto de reforma del C.C. de 1936. Esa cuarta parte de la viuda pobre e indotada, en su origen, reconoca un fundamento asistencial, es una vocacin hereditaria extrajudicial. Pero ni el art. 2001 del proyecto de 1936, ni en el art. 3576 bis actual, traducen un fundamento de tal carcter puesto que ese derecho al cuarto que le otorga la ley no est subordinado a la falta de recursos econmicos, ya que nada impide que la nuera rica sea heredada de sus suegros pobres en concurrencia con sus cuados todava ms pobres. En cuanto a los requisitos legales, en primer lugar hay que aclarar que este derecho se otorga a la nuera, el llamamiento no se extiende al yerno. Aclarado esto, para que la nuera pueda heredar a sus suegros es necesario: a) Que sea viuda al momento de la apertura de la sucesin de sus suegros, es irrelevante que contraiga un nuevo matrimonio despus de dicha apertura, si el marido ha sido declarado indigno o desheredado. Para Borda no puede heredar la viuda. b) Que la viuda no tuviere hijos o que si los tuvo, no sobrevivan al momento de la apertura de la sucesin de los suegros. La ley se refiere a los hijos del matrimonio con su esposo prefallecido, y no los que hayan tenido de un matrimonio anterior, o hijos extramatrimoniales anteriores a la celebracin de su matrimonio con el prefallecido, o hijos adoptados por ella sola antes o despus de quedar viuda. Si la adopcin fuese conjuntamente con su esposo, aunque la sentencia se dicte despus de la viudez, la nuera no podr invocar este derecho en caso que el adoptado se encuentre con vida en el momento de la apertura de la sucesin de los suegros, pues los hijos adoptados (se trate de adopcin plena o simple) son considerados como hijos biolgicos de los adoptantes. Se sostiene que, si al momento de la apertura de la sucesin de los suegros, no sobreviven hijos del matrimonio pero s descendientes de stos, ellos heredaran por representacin y excluiran a la nuera. Si los hijos renunciaran la doctrina considera que legalmente no existen por lo que la viuda hereda. La vocacin sucesoria de la viuda embarazada depender de que su hijo nazca vivo. La nueva viuda con nietos, estos ultimos heredan por representacin y ocupan el lugar del padre premuerto. c) Que la viuda no se encuentre en las situaciones previstas en los arts. 3573, 3574 y 3575 que son las causales de exclusin del cnyuge suprstite. Exclusin: la nuera viuda sin hijos no hereda; Si el marido prefallecido hubiera muerto dentro de los 30 das de la celebracin del matrimonio de la misma enfermedad que tena al contraerlo, salvo que el matrimonio se hubiera celebrado para regularizar una situacin de hecho (art. 3573). Si se hubiera separado personalmente de su marido y ella fuera declarada culpable o si, declarada inocente, hubiera incurrido con posterioridad en concubinato o en injurias graves con el otro cnyuge (art. 3574). Si se hubiera divorciado vincularmente con su marido (art. 3574). Si la nuera, inocente de la separacin de hecho, hubiera incurrido en las mismas causales de exclusin del art. 3574, concubinato o injurias graves ( art. 3575). Determinacin de su Porcin. Caso de Concurrencia: la ley habla del cuarto de lo que le hubiera correspondido a su esposo premuerto. Pero es necesario hacer una distincin segn la nuera concurra con herederos a quien su cnyuge no desplazaba (otros
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descendientes y cnyuge del suegro) o que concurra con herederos que hubieran sido desplazados por su esposo. En el primer supuesto, habr que calcular la porcin que le hubiera correspondido a su esposo, y de all establecer este cuarto. En el segundo supuesto, la nuera recibir el cuarto del total del acervo (ya que su esposo, en tal hiptesis, habra heredado la totalidad del acervo) y lo restante se distribuir entre los herederos. Si no hay otros herederos para Borda tiene derecho a acrecer y desplazar al fisco. Naturaleza Jurdica. Posibilidad de recibir la totalidad de la herencia: Heredera por derecho de representacin: los sostenedores de esta posicin dicen que estamos frente a un derecho de representacin, porque la vocacin de la nuera se determina en relacin con un llamamiento hipottico que es el del marido premuerto; y ese derecho de representacin es anmalo porque, a diferencia del representante en el derecho de representacin comn, no recibe lo que hubiere correspondido a su representado sino que su derecho se limita a la cuarta parte de ello. Sera un cuasi representante. Adems de esta diferencia, habra otras diferencias entre esta cuasirepresentacin y la representacin comn; 1) El representante comn ocupa el mismo lugar jurdico que su representado, en consecuencia concurre con los herederos de igual grado y excluye a los de grado ms remoto; lo que no ocurre con la nuera. 2) El derecho de representacin comn se reconoce no slo en las hiptesis de prefallecimiento sino tambin en otros casos (conmorencia, ausencia con presuncin de fallecimiento, renuncia, indignidad y desheredacin), en cambio, en este derecho de representacin anmalo slo se reconoce en caso de prefallecimiento. 3) El derecho de representacin comn se da a favor de los descendientes o hijos y descendientes de los hermanos, pero no a favor del cnyuge; en cambio, en este derecho de representacin anmalo se est otorgando a favor del cnyuge. 4) Esta cuasirepresentacin tiene causales de exclusin propias, causales que no estn previstas en la representacin comn. 5) En consecuencia, para esta posicin la nuera tiene vocacin a la totalidad de la herencia. O sea, que a falta de descendientes, ascendientes, cnyuge suprstite y colaterales, accedera al todo de la herencia, excluyendo al Fisco. Heredera por derecho propio: los sostenedores de esta postura dicen que, a partir de la reforma del 68, estamos frente a un heredero con llamamiento eventual a la totalidad de la herencia, ya que de no haber otros llamados a la sucesin del suegro o de la suegra, tendra vocacin a la totalidad de la herencia. En caso de concurrir con otros llamados a la sucesin, su porcin sera ese cuarto de lo que le hubiera correspondido a su marido en la sucesin en cuestin. Los sostenedores de esta posicin se basan en: La ubicacin metodolgica: el art. 3576 bis est en el captulo De la sucesin de los cnyuges del Ttulo De las sucesiones intestadas. Que es desplazada por las mismas causales de exclusin del cnyuge suprstite. Esta posicin es la sostenida por la mayora de la doctrina y por la jurisprudencia, hasta el fallo plenario de las Cmaras de Capital de 1983. En consecuencia, para esta posicin la nuera tiene vocacin a la totalidad de la herencia. Legatario Legal de Cuota: los sostenedores de esta posicin dicen que a partir de la reforma de 1968 se ha creado por la ley, y no por la voluntad del causante expresada en un testamento vlido, un legado porque se trata de un sucesor por causa de muerte a quien no se puede identificar como heredero, legal porque su llamamiento proviene de la ley y no de la voluntad del causante, de cuota porque su derecho recae sobre una parte alcuota del acervo hereditario. Esta posicin cuenta con antecedentes en el derecho comparado, por ej. el C.C. Alemn impone a los herederos la obligacin de pasar alimentos durante los 30 das posteriores a la muerte del causante, a aquellos miembros de la familia del difunto que, al momento de su muerte, convivan con l y de l reciban alimentos. En tal supuesto se aplican las normas de los legados. Esta posicin es criticada porque carece de sustento, ya que entre nosotros no cabe hablar de legado dado que, por definicin, estos derivan exclusivamente de la voluntad del causante. En consecuencia, para esta posicin la nuera no tiene vocacin a la totalidad de la herencia. O sea, que a falta de descendientes, ascendientes, cnyuge suprstite y colaterales, lo que queda del cuarto correspondiente a la nuera se lo lleva el Fisco.
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Heredera de vocacin limitada: los sostenederos de esta posicin dicen que a partir de la reforma del 68 es posible admitir en nuestro derecho la existencia de 2 tipos de herederos, ambos sucesores universales; uno con vocacin al todo y otro con vocacin limitada. Heredera: por su ubicacin metodolgica, el art. 3576 bis est en el captulo De la sucesin de los cnyuges del Ttulo De las sucesiones intestadas. De vocacin limitada: porque solo puede acceder a ese cuarto, es decir, que de quedar sola, heredara slo la cuarta parte de lo que le hubiera correspondido a su marido, y el resto se lo llevara el Fisco. Esta posicin es criticada porque no armoniza con el derecho sucesorio vigente, ya que implica rever completamente la nocin de heredero que entre nosotros, por defuncin, tiene vocacin al todo. En consecuencia, para esta posicin la nuera no tiene vocacin a la totalidad de la herencia. Legitimaria no heredera: los sostenedores de esta posicin parten de considerar a la porcin legtima como una parte de los bienes, independientemente del llamado hereditario. Legitimaria: por su derecho a la legtima de la que no puede ser privada sin justa causa de desheredacin. Al respecto, el art. 3592 dice, Tienen una porcin legtima, todos los llamados a la sucesin intestada en el orden y modo determinado en los cinco primeros captulos del ttulo anterior, en los cuales est comprendido el art. 3576 bis. No heredera: porque no tiene vocacin al todo de la herencia sino que se limita a una fraccin, un cuarto de lo que le hubiera correspondido a su marido. En consecuencia, para esta posicin la nuera no tiene vocacin a la totalidad de la herencia. Sucesora universal no heredera: en realidad esta posicin es un perfeccionamiento de la anterior. Los sostenedores de esta posicin tambin ven la legtima como una parte de los bienes, y como consecuencia, admiten la figura del legitimario no heredero, considerando que la nuera viuda sin hijos queda comprendida en esa clasificacin. Sin embargo, dicen que con ello no se agota su caracterizacin, pues existe una diferencia notable con los dems legitimarios no herederos (legitimario legatario, legitimario preterido, legitimario donatario, legitimario beneficiario de cargo, descendientes del desheredado), en tanto todos stos pueden llegar a ser herederos, la nuera nunca puede llegar a serlo. Aquellos que seran herederos en caso de diferirse la sucesin ab intestato no lo son porque se lo impiden las disposiciones del testador quien les asigna su legtima a otro ttulo que el de herederos o los priva de ella, sin embargo, si tales disposiciones fallan por cualquier causa y se abre la sucesin ab intestato, tienen la posibilidad de adquirir el carcter de heredero. En cambio, la nuera viuda sin hijos (cuyo carcter de legitimaria no heredera no deriva de la voluntad del testador sino de la ley) no puede adquirir el carcter de heredera an cuando las disposiciones del testador no tengan efecto (o sea, fallen). Sucesora universal: porque recibe una cuota de la universalidad, calculado sobre la parte que le hubiera correspondido a su marido. No heredera: porque no tiene vocacin al todo de la herencia, sino que se limita a una fraccin, un cuarto de lo que le hubiera correspondido a su marido. Esta es la posicin adoptada por la jurisprudencia actual, en un fallo plenario de 1983. En consecuencia, para esta posicin la nuera no tiene vocacin a la totalidad de la herencia, no tiene derecho de acrecer en caso de que no concurra con otros herederos. 3. Cuarto orden. Colaterales. Evolucin Legal. Extincin del Derecho Sucesorio. Herencias de Doble Vnculo y Medios Hermanos. Los parientes colaterales son excluidos por los descendientes, ascendientes y por el cnyuge suprstite, o sea, heredan slo a falta de stos. Actualmente el derecho sucesorio de los colaterales se limita hasta el cuarto grado inclusive (art. 3585), en el cdigo de Vlez el derecho sucesorio de los colaterales era hasta el sexto grado inclusive. Art. 3585: No habiendo descendientes, ni ascendientes, ni viudo o viuda, heredarn al difunto sus parientes colaterales ms prximos hasta el cuarto grado inclusive, salvo el derecho de representacin para concurrir los sobrinos con sus tos. Los iguales en grado heredarn por partes iguales. Art. 3560: En la lnea colateral, la representacin slo tiene lugar a favor de los hijos y descendientes de los hermanos, bien sean de padre y de madre o de un solo lado, para dividir la herencia del ascendiente con los dems coherederos de grado ms prximo.
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Art. 3561: Quedando hijos o descendientes de 2 o ms hermanos del difunto, heredarn a ste por representacin, ya estn solos y en igualdad de grados, o ya concurran con sus tos. Por lo tanto los colaterales de grado ms prximo excluyen a los de grado ms remoto, salvo el derecho de representacin; el derecho de representacin slo juega a favor de los descendientes de los hermanos; y los descendientes de los dems colaterales no tienen derecho de representacin; los colaterales de igual grado heredan por cabeza. El llamamiento hasta el cuarto grado en relacin con el causante: Primera lnea colateral: Segundo grado: los hermanos, derecho propio. Tercer grado: los sobrinos, derecho de representacin. Cuarto grado: los sobrinos nietos, derecho de representacin. Segunda lnea colateral: Tercer grado: los tos, derecho propio. Cuarto grado: los primos hermanos, derecho propio. Tercera lnea colateral: Cuarto grado: los tos abuelos, derecho propio. De atenernos al parentesco, los sobrinos concurren con los tos y los sobrinos nietos con los primos hermanos y los tos abuelos, pero en virtud del derecho de representacin que el Cdigo reconoce a los descendientes de los hermanos, los sobrinos y los sobrinos nietos vienen a quedar en segundo grado, excluyendo a los tos, primos hermanos y tos abuelos. Es por eso que se afirma que la primera lnea colateral constituye una lnea privilegiada. Por lo tanto, la nica posible concurrencia entre lneas colaterales distintas se da entre los primos hermanos y los tos abuelos, ambos de cuarto grado. Concurrencia de hermanos y medios hermanos: en el Cdigo de Vlez el hermano de padre y madre exclua al que slo lo era de padre o madre. La ley 17711 modifica esta situacin disponiendo la concurrencia de los hermanos de vnculo simple con los de vnculo doble. Art. 3586: El medio hermano en concurrencia con hermanos de padre y madre, hereda la mitad de lo que corresponde a stos. Ejemplo: si a la sucesin del hermano concurren 2 hermanos de vnculo doble y 3 de vnculo simple, el acervo hereditario se divide de la siguiente manera; se multiplica por 2 el nmero de hermanos de vnculo doble y a ese resultado se le suma el nmero de hermanos de vnculo simple, este ltimo resultado es el nmero divisor de la herencia. Suponiendo que el acervo hereditario es de $700, al dividirlo por 7 nos da $100, por lo tanto a cada hermano de vnculo simple le toca $100, y a cada hermano de vnculo doble le toca $200. Ahora bien, de no existir hermanos de vnculo doble, los medios hermanos se reparten la herencia por partes iguales. Art. 3587: Cuando el difunto no deja hermanos enteros ni hijos de ste, y s solo medios hermanos, sucedern stos de la misma manera que los hermanos de ambos lados, y sus hijos sucedern al hermano muerto. El problema se plante para los casos de los hermanos de vinculo simple y de vinculo doble. La doctrina encontr la solucin en el derogado art 3579 cc y su nota que considera que cada hijo de vinculo simple no se lleva sino la mitad. 4. Herencia Vacante. Concepto. Fundamento y Naturaleza del Derecho del Fisco. Reputacin y Declaracin de Vacancia, requisitos. Facultades y Deberes del Curador. Hay herencia vacante cuando, al fallecimiento del causante, los bienes no son recogidos por ningn sucesor con vocacin hereditaria, sea legtima o testamentaria. O sea, lo que importa es la falta de vocacin actual y, en tal caso, los bienes que componen la herencia son recogidos por el Fisco. Art. 3588: A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente, los bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en el territorio de la repblica, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al Fisco provincial o nacional, segn fuesen las leyes que rigieren a este respecto. Art. 3589: Los derechos y obligaciones del Estado en general o de los Estados particulares, en el caso del art. anterior, sern los mismos que los de los herederos. Para
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que el Estado pueda apoderarse de los bienes de una sucesin vacante, el juez debe entregarlos bajo inventario y tasacin judicial. El Fisco slo responde por la suma que importan los bienes. Art. 2342: Son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares: Inc. 1: todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales de la repblica, carecen de otro dueo. Inc. 3: los bienes vacantes o mostrencos y los de las personas que mueren sin tener herederos, segn las disposiciones de este Cdigo. Por lo tanto, en caso de herencia vacante, la sucesin es deferida al Fisco nacional o provincial segn el lugar donde estn situados los bienes y no segn el lugar del ltimo domicilio del causante. No importa que se trate de bienes muebles o inmuebles siempre que estn dentro del territorio de la repblica, ni tampoco importa que el causante sea extranjero o ciudadano argentino, an ms, la transmisin se opera aunque el causante no tuviera su ltimo domicilio en la repblica. El juicio sucesorio conserva su universalidad en el sentido de que an cuando haya bienes en distintas jurisdicciones es el juez del ltimo domicilio del causante el que debe intervenir en la sucesin, dictar el auto de reputacin de vacancia y la posterior declaracin de vacancia. En cuanto a su naturaleza jurdica, mayoritariamente se entiende que los bienes vacantes son atribuidos al Fisco nacional o provincial a ttulo de dueo, en virtud de la soberana y del dominio eminente que tiene sobre ellos, y no a ttulo de heredero ni tampoco es tcnicamente un sucesor. Con mayor precisin, cierta doctrina y jurisprudencia ha dicho que a falta de dueo, los bienes son reintegrados al dominio privado del Estado que los adquiere a ttulo originario y no derivado, por sustitucin y no por sucesin. Ahora bien, si bien el art. 3589 establece que los derechos y obligaciones del Estado sern los mismos que los de los herederos, el Estado no es heredero sino que slo se los iguala desde el punto de vista de cmo debe actuar: El Estado no contina la persona del causante. Su ttulo no es universal ya que cada Estado recibe individualmente los bienes que se encuentran en sus respectivos territorios. Y, si bien debe satisfacer las deudas del causante, su responsabilidad siempre es intra vires, en cambio, el heredero que en principio por la presuncin de aceptacin beneficiaria responde de la misma manera, puede llegar a responder ultra vires si el beneficio de inventario se ha perdido por renuncia o sancin. El proceso de vacancia se divide en 2 etapas, la reputacin de vacancia y la declaracin de vacancia, a las cuales se refieren los arts. 3539 y 3544, respectivamente. Respecto al proceso de vacancia el C.P.C. dice: Art. 627: Reputada vacante una herencia y nombrado curador de la lista de abogados, se continuarn los trmites con ste, el Ministerio Fiscal y el Consejo de Educacin. Art. 628: Los derecho y obligaciones del curador, la liquidacin de los bienes y la declaracin de vacancia y sus efectos se regirn por el C.C., aplicndose como supletorias, en lo pertinente, las disposiciones sobre administracin de la herencia contenidas en este Ttulo. Reputacin de vacancia: art. 3539 , Cuando, despus de citados por edictos durante 30 das a los que se crean con derecho a la sucesin, o despus de pasado el trmino para hacer inventario y deliberar, o cuando habiendo repudiado la herencia el heredero, ningn pretendiente se hubiese presentado, la sucesin se reputar vacante. Por lo tanto, la reputacin de vacancia tiene lugar: Cuando, despus de citados por edictos durante 30 das a los que se crean con derecho a la sucesin, ningn pretendiente se hubiese presentado o que el presentado no hubiese justificado su vnculo. Cuando los herederos presentados, legtimos o testamentarios, han renunciado a la herencia en forma expresa y formal (siempre que antes no hubiesen aceptado la herencia pura y simplemente), sin que otros pretendientes se hubiesen presentado luego. Cuando los aceptantes beneficiarios renuncian a la herencia dentro de los 30 das posteriores a la confeccin del inventario (o sea, dentro del plazo para deliberar), sin que otros pretendientes se hubiesen presentado luego. La reputacin de vacancia puede existir an cuando exista testamento.
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Cuando los herederos instituidos o legatarios no se presentan o no justifican su carcter y no existan herederos ab intestato. Cuando el testamento no instituye herederos, no agota todo el haber hereditario, o alguna de las instituciones caduca y no funciona la sustitucin simple, y no existen herederos ab intestato. Cuando se declara la nulidad del testamento y no existen herederos ab intestato. Los legitimados para iniciar esta primera etapa del proceso de vacancia son todos los que tengan que hacer reclamos contra la sucesin, por ej. acreedores, legatarios, copropietarios del causante, locatarios, etc. Esos reclamos se hacen por va judicial ante el juez del ltimo domicilio del causante, solicitando la apertura del juicio sucesorio y la publicacin de edictos tendientes a lograr la reputacin de vacancia y el nombramiento del curador. Por lo tanto, en la oportunidad en que deba dictarse la declaratoria de herederos corresponde reputar vacante la herencia y designar un curador de ella, cargo que por nuestra ley local debe recaer en un abogado que resulte por sorteo y tiene que ser aceptado. Nombramiento del Curador: reputada vacante la herencia se nombra un curador de los bienes que la componen, previa publicacin de edictos y siempre que no se hubiesen presentado pretendientes a la herencia. Al respecto, el art. 3540 dice, Todos los que tengan reclamos que hacer contra la sucesin, pueden solicitar se nombre un curador de la herencia. El juez puede tambin nombrarlo de oficio a solicitud del fiscal. En el mbito nacional dicho curador era el representante del Consejo Nacional de Educacin y, en la actualidad, es el representante del Ministerio de Educacin. En el mbito provincial, el curador es el representante de los respectivos Ministerios de Educacin provinciales. Carcter de su Gestin: el curador es el representante legal de la sucesin, sindole aplicable, adems de las normas especficas de los arts. 3541 a 3543, las reglas del mandato y de la curatela de bienes. Inventario: en primer lugar y como medida de seguridad y orden para los eventuales derechos de los herederos que pudieran llegar a presentarse, as como para los de los acreedores del causante, el curador debe hacer un inventario de la herencia ante escribano pblico y 2 testigos, y al mismo tiempo, siempre que se pueda, debe procederse al avalo. Para la confeccin del inventario se debe citar a los interesados ( art. 3541). Facultades y Deberes: el curador ejerce activa y pasivamente los derechos hereditarios, y sus facultades y deberes son los del heredero que ha aceptado la herencia con beneficio de inventario (art. 3541). Si bien ese art. establece que las facultades y deberes del curador son los mismos que los del heredero beneficiario, la situacin de ambos no es idntica: El curador no es titular de los derechos hereditarios sino un mero representante de la sucesin, no es heredero, en cambio, el aceptante beneficiario es un heredero. El heredero beneficiario administra cosa propia; en cambio, el curador administra cosa ajena representando al Ministerio de Educacin respectivo. El heredero beneficiario no recibe retribucin alguna, en cambio, el curador s debe ser retribuido. Si bien ambos deben hacer un inventario de la herencia, su omisin por parte del heredero beneficiario lo hace perder el beneficio de inventario, en cambio, su omisin por parte del curador slo lo hace pasible de la responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados. El heredero beneficiario puede recibir pagos, en cambio, el curador no puede hacerlo debiendo los deudores hacer los pagos mediante depsito judicial bajo pena de no eximirse de sus obligaciones, salvo que lo pagado se hubiese convertido en beneficio de la sucesin. Los actos prohibidos que realizara el curador son nulos, en cambio, los actos prohibidos que realizara el heredero beneficiario son vlidos, sin perjuicio de las sanciones pertinentes, en su caso la prdida del beneficio de inventario. Por ltimo, el curador responde por los daos y perjuicios ocasionados por la omisin del inventario y por la culpa grave en su gestin.
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Pagos a la Sucesin: el curador no puede recibir pagos, ni el precio de las cosas que se vendiesen; cualquier dinero correspondiente a la herencia debe ponerse en depsito a la orden del juez de la sucesin (art. 3541). Por su parte, el art. 3543 agrega, Los pagos que hicieran los deudores hereditarios al curador de la herencia no los eximen de sus obligaciones, a no ser que la suma pagada por ellos se hubiese convertido en beneficio de la sucesin , por ej. si la suma pagada se invirti en la reparacin de un edificio de la sucesin. Aparicin de Herederos: al respecto el art. 3542 dice, Establecido el curador de la sucesin, los que despus vengan a reclamarla, estn obligados a tomar las cosas en el estado en que se encuentren por efecto de las operaciones regulares del curador. Por operaciones regulares del curador deben entenderse aquellos actos realizados en ejercicio de sus atribuciones, conferidas por la ley o autorizadas por el juez. Si el curador se excediera de sus atribuciones, los actos son nulos y queda personalmente obligado por los daos y perjuicios que ocasione. Declaracin de Vacancia: art. 3544 , Cuando no hubiere acreedores de la herencia, y se hubiesen vendido los bienes hereditarios, el juez de la sucesin, de oficio o a solicitud del fiscal, debe declarar vacante la herencia y satisfacer todas las costas y el honorario del curador, y pasar la suma de dinero depositada al gobierno nacional o al gobierno provincial, segn fueren las leyes que rigieren sobre las sucesiones correspondientes al Fisco. Es decir, una vez liquidadas las deudas y cargas de la sucesin, si ningn heredero se hubiera presentado reclamando la herencia, corresponde declararla vacante y entregar los bienes a la autoridad nacional o provincial correspondiente. Entre las cargas de la sucesin que deben ser previamente liquidadas encontramos los gastos de inventario, avalo, conservacin y seguridad de los bienes, las costas y los honorarios del curador. No obstante lo que parece desprenderse del art. 3544, no se requiere necesariamente la venta de los bienes por parte del curador. En realidad nada obliga al Estado a realizar esa venta puesto que una vez pagados los acreedores y satisfechas las cargas de la sucesin, el Estado es dueo de tales bienes como surge del art. 3588. A su vez, el art. 3589 establece que los bienes pueden ser entregados al Estado, y en tal caso el juez debe entregarlos bajo inventario y tasacin judicial. Es importante destacar que el Estado responde siempre ultra vires, al respecto el art. 3589 in fine dice, El Fisco slo responde por las sumas que importan los bienes. Si luego de la declaracin de vacancia aparecen herederos reclamando la herencia, tendrn derecho a exigir la restitucin de los bienes en el estado en que se encuentren, o las sumas percibidas por el Estado por su venta. Pero se entiende, y as se ha resuelto, que el Estado, en su carcter de poseedor de buena fe, hace suyos los frutos percibidos. Derecho del Estado y del denunciante. Leyes nacionales 163, 4124 y 22.221. Legislacin provincial. Es posible que la vacancia de la herencia sea denunciada por terceros. A travs de las legislaciones provinciales se ha reglamentado todo lo relativo a la denuncia de vacancia y al porcentaje que corresponde al denunciante (recompensa). Entre nosotros, todo lo referente a quienes pueden ser denunciantes, requisitos, trmite de la denuncia, recompensa, etc., est regulado por la ley provincial 1410 y su reglamentacin de 1957. La ley 163 de 1865 (anterior al C.C.) concede a los cnsules extranjeros el derecho de intervenir en las sucesiones ab intestato de sus connacionales fallecidos en el pas sin dejar descendientes, ascendientes ni cnyuge, pblicamente reconocidos como tales, y en las sucesiones testamentarias si fuesen extranjeros los herederos y estuviesen ausentes y est tambin ausente el albacea testamentario. Esta intervencin consular est estrictamente limitada a las medidas conservatorias y al nombramiento de un representante, debiendo desempear su funcin conjuntamente con el curador de la herencia. Esta ley exige reciprocidad, o sea, que los derechos concedidos por ella slo sern acordados a las naciones que reconozcan iguales derechos a los cnsules y ciudadanos argentinos.
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Parte de la doctrina considera que esta ley ha quedado derogada por el C.C. que es posterior y cuyo art. 22 dice, Lo que no est dicho explcita o implcitamente en ningn art. de este Cdigo, no puede tener fuerza de ley en el derecho civil, aunque anteriormente una disposicin semejante hubiera estado en vigor, sea por una ley general, sea por una ley especial; pero la jurisprudencia ha mantenido esa intervencin considerando que la ley sigue vigente. La ley 4124 de 1902 estableca en su art. 6 inc. 1 que el Consejo Nacional de Educacin era parte legtima en todo juicio sucesorio de jurisdiccin nacional donde no intervengan herederos reconocidos o declarados por sentencia, o en que haya bienes vacantes, correspondiendo al apoderado del Consejo la curatela de la herencia. Este inciso fue derogado por la ley 17.944 estableciendo que cuando una sucesin sea reputada vacante en jurisdiccin nacional, se designar curador de la herencia al representante del Consejo Nacional de Educacin. El Consejo slo ser parte legtima en el juicio sucesorio a partir de la reputacin de vacancia sin perjuicio de que, cuando el juez interviniente considere que existe posibilidades de herencias presuntamente vacantes, acuerde a la mencionada institucin la intervencin que corresponda. La ley 22.221 sustituye al Consejo Nacional de Educacin, a todos los efectos legales, por el Ministerio de Cultura y Educacin. Por lo tanto, actualmente, el Ministerio de Cultura y Educacin se encuentra legitimado para iniciar los procesos sucesorios de aquellas personas fallecidas cuya herencia se presume vacante y tambin para intervenir en toda reputacin de vacancia originada por denuncia de terceros.
BOLILLA 12
1. Vocacin Legitimaria. Libertad de Testas sus restricciones. Antecedentes Histricos y de Derecho Comparado. Fundamentos de los Sistemas. En la evolucin del derecho sucesorio, distintos factores han contribuido para considerar como ms valioso no librar la transmisin hereditaria a la exclusiva voluntad del testador. En el derecho sucesorio romano el testador tena ilimitados poderes para disponer de sus bienes. Luego por los problemas que traa se introduce una ficcin en que la exclusin era un acto inmaterial que hacia caer al testamento. La legtima recin nace con Justiniano. Los fundamentos que se han utilizado en relacin a la sucesin legtima son el afecto presunto del causante, la relacin de parentesco, la copropiedad familiar, la razn natural, etc. As, tradicionalmente, se ha considera que es el mbito de la familia y de los vnculos de parentesco, el ms natural o apropiado para el desenvolvimiento del derecho hereditario. En este orden de ideas, en el derecho comparado, en lo que hace a la libertad de testar y sus restricciones, podemos hablar de 3 sistemas: 1) Los que admiten la libertad de testar: pero en estos sistemas se acuerda, al mismo tiempo, a determinados parientes y al cnyuge el derecho a obtener alimentos, cualquiera sea la disposicin del testador. Ej. el derecho anglosajn y el Cdigo de Mxico. 2) Los que fijan a favor de ciertos herederos una porcin legtima de carcter forzoso: estos sistemas prevn una porcin del patrimonio del causante, de la cual ciertos herederos muy prximos a l no pueden ser privados sin justa causa de desheredacin. Existiendo herederos de este tipo, el causante slo puede disponer de lo que excede de dicha cuota, llamada de libre disposicin o porcin disponible. En algunos sistemas, esa porcin legtima es variable segn el nmero de herederos que concurran, por ej. C.C. Francs o Italiano. En cambio, en otros sistemas, no interesa el nmero de herederos que concurran, establecindose una porcin legtima fija e invariable, por ej. C.C. Alemn, Suizo y el nuestro. 3) Los que estableciendo una porcin legtima fija e invariable, dan al causante el derecho de mejorar con una cuota de ella a los legitimarios: este es el sistema llamado de mejora, donde se combina el derecho a la legtima de los hijos con la libertad de testar
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de los padres. As, en el C.C. Espaol, la legtima de los hijos representa las 2/3 partes del acervo hereditario, pudiendo el causante disponer a favor de alguno o algunos de sus descendientes, de la mitad de esa porcin legtima. O sea, el causante tiene una porcin de 1/3 de absoluta disponibilidad; pero, a su vez, cuenta con la mitad de la porcin legtima para mejorar a cualquiera de sus hijos o de sus descendientes. Esta mejora slo funciona respecto de los hijos o descendientes pero no respecto de los ascendientes. La Legtima. Concepto y caracteres. La legtima es la parte del patrimonio del causante que la ley adjudica a determinada categora de herederos (forzosos o legitimarios) y de la cual no pueden ser privados sin justa causa de desheredacin. La porcin disponible es aquella parte de los bienes o de la herencia de la cual el causante puede disponer libremente. Puede asignarla a los herederos por partes iguales o desiguales o a un extrao. Los herederos forzosos o legitimarios son aquellos a quienes la ley le acuerda una porcin legtima (descendientes, ascendientes o conyuge). Por lo tanto, la porcin legtima y la porcin disponible son 2 partes de un mismo todo que es la herencia, ligadas por una relacin inversamente proporcional, en la medida en que la primera crece, la segunda disminuye, y viceversa. O sea, son las 2 caras de una misma moneda. Caracteres: Inviolable: el testamento no puede imponer limitaciones al goce de la legtima por los herederos forzosos, si impusiere algn gravamen o condicin se tendra por no escrita. La legtima futura no es renunciable: consecuencias de la prohibicin del PS sobre herencias futuras. Es parte de la herencia. Sistemas Pars Hereditatis o Pars Bonorum. Argumentos. Examen del derecho argentino antes y despus de la reforma de la ley 17711. La figura del legitimario no heredero. Histricamente, la legtima se inspir en 2 sistemas distintos: o bien se la consideraba como parte de la herencia (pars hereditatis, derecho germnico y francs), o bien se la consideraba como parte de los bienes (parts bonorum, derecho romano). La cuestin sera: la legtima es una parte de la herencia que no puede ser reclamada sin ser heredero, o es una parte de los bienes del causante que puede ser reclamada sin ser heredero? Para algunos autores es una parte de la herencia: por lo tanto, el legitimario siempre es heredero. Dichos autores se basan en el art. 3591, La legtima de los herederos forzosos es un derecho de sucesin limitado a determinada porcin de la herencia. La capacidad del testador para hacer sus disposiciones testamentarias respecto de su patrimonio, slo se extiende hasta la concurrencia de la porcin legtima que la ley asigna a sus herederos. Para otros autores es una parte de los bienes: por lo tanto, el legitimario es un extrao a la herencia que puede llevarse la legtima aunque no sea heredero. Dichos autores se basan en el art. 3714, Son herederos forzosos, aunque no sean instituidos en el testamento, aquellos a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una porcin de que no puede privarlos sin justa causa de desheredacin , y en el art. 3354 (hoy derogado por la ley 17711), Los que tengan una parte legtima en la sucesin pueden repudiar la herencia sin perjuicio de tomar la legtima que les corresponda. Este art. 3354, durante mucho tiempo, dividi a la doctrina, Borda al comentar la reforma del 68 dice que al derogar el art. la discusin ya no tiene lugar, primando la posicin que dice que la legtima es parte de la herencia. Esta afirmacin es una verdad a medias pues sigue subsistiendo el art. 3714, se reform el art. 3715 y se incorpor el art. 3576 bis. El actual art. 3715 dice, La pretericin (omisin en el testamento de un heredero forzoso sin justa causa de desheredacin) de alguno o de todos los herederos forzosos, sea que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, no invalida la institucin hereditaria; salvada que sea la legtima y pagadas las mandas (legados), el resto debe entregarse al heredero instituido. En su redaccin original, Vlez estableca que si se omita algn heredero forzoso, la institucin hereditaria era nula y lo nico que vala eran las mandas y mejoras en cuanto no fueran ms all de la porcin disponible.
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Sin embargo, ahora con la reforma del 68, se establece que esa pretericin no causa la nulidad de la institucin hereditaria, es decir, ella vale y slo hay que salvar la legtima. Esto mostrara que la legtima es parte de los bienes pues el legitimario preterido no sera heredero. Con la incorporacin del art. 3576 bis, por el cual se introduce la figura de la nuera viuda sin hijos, de atenernos a postura que ve en ella una legitimaria no heredera, habra que admitir que la legtima es una parte de los bienes. La importancia de una u otra posicin se da, principal/, alrededor de la figura del legitimario no heredero: Para la doctrina mayoritaria, que admite que la legtima es parte de la herencia, el legitimario no heredero no existe entre nosotros. Sin embargo, a pesar de ser la postura mayoritaria y se la recomendad en las Jornadas de Derecho Civil de 1977 en Santa Fe, un plenario de las Cmaras de la Capital de 1983 ha establecido que la nuera viuda sin hijos es una legitimaria no heredera. Para la doctrina minoritaria que admite que la legtima es parte de los bienes, el legitimario no heredero existe en nuestro derecho. Para determinar quienes seras estos legitimarios no herederos, estos autores se basan en el art. 3600 que dice que la legtima puede atribuirse a cualquier ttulo . Art. 3600, El heredero forzoso a quien el testador dejase, por cualquier ttulo, menos de la legtima, slo podr pedir su complemento. Por lo tanto, ellos seran: o El legitimario donatario: es aquel al cual el causante le ha hecho donaciones en vida que le cubren total o parcialmente su legtima. Si se la cubre totalmente nada podr reclamar, en cambio si se la cubre parcialmente tendra accin de reduccin. o El legitimario legatario: es aquel al cual el causante le ha hecho legados que le cubren total o parcialmente su legtima. Si se la cubre totalmente nada podra reclamar, en cambio, si se la cubre parcialmente tendra accin de reduccin. o El legitimario beneficiario de cargo: es aquel al cual se le cubre su legtima con un cargo impuesto a los otros herederos. Si la legtima queda totalmente cubierta nada podra reclamar, en caso contrario, tendra accin de reduccin. o El legitimario preterido: segn la actual redaccin del art. 3715, para parte de la doctrina el verdadero heredero es el heredero instituido, por lo tanto, el heredero forzoso omitido sera un legitimario no heredero que slo puede reclamar su legtima (existen otras 2 posturas: una dice que el verdadero heredero es el heredero forzoso omitido, y otra que dice que ambos son verdaderos herederos). o La nuera viuda sin hijos. o Los descendientes del desheredado: segn el art. 3749 los descendientes del desheredado heredan por representacin y tienen derecho a la legtima que ste hubiera tenido de no haber sido excluido (este art. no habla de legtima y no de herencia). Los legitimarios no herederos no tienen vocacin a la totalidad de la herencia, pero pueden tenerla si cae el testamento ya que adquiriran la calidad de heredero, salvo la nuera viuda. La porcin disponible. Mejora. Concepto y derecho comparado. Forma de disponerla. La porcin disponible es aquella de la cual el causante puede disponer libremente. Con ella el causante puede: Hacer legados a terceros. Hacer prelegados a herederos. Hacer mejoras a herederos forzosos. Instituir como heredero a un extrao. La mejora, en sentido estricto, es la parte de la legtima de la que el padre puede disponer a favor de los hijos y, en su caso, de sus descendientes. Nuestro C.C., en el art. 3605 se refiere a la mejora en un sentido amplio e impropio al decir que es la porcin disponible que el testador otorga a sus herederos forzosos. Art. 3605: De la porcin disponible el testador puede hacer los legados que estime conveniente, o mejorar a sus herederos legtimos (debera decir forzosos). Ninguna otra porcin de la herencia puede ser detrada para mejorar a los herederos legtimos (otra vez forzosos). O sea, en nuestro derecho la mejora consiste en la posibilidad que tienen los herederos forzosos de recibir, adems de la porcin legtima que les corresponde, un plus o
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adicional que sale de la porcin disponible del testador. Este plus o adicional lo recibe el heredero forzoso a ttulo de heredero testamentario. Si bien el principio es que la mejora se haga a ttulo de heredero testamentario, tambin puede tener su origen en un legado o en donacin. Por lo tanto, la mejora puede ser a ttulo de heredero testamentario, a ttulo de legatario o a ttulo de donatario. En cuanto a las donaciones, el art. 3476 dice que toda donacin hecha a un heredero forzoso se considerar como anticipo de herencia (de su legtima) y estar sujeta a la accin de colacin, salvo que el causante, en su testamento hubiera dispensado al heredero forzoso donatario de la obligacin de colacionar. Esa dispensa de colacin importa una mejora. Al respecto, el art. 3484 dice, La dispensa de la colacin slo puede ser acordada por testamento del donante y en los lmites de la porcin disponible. En sntesis, podramos decir que por regla toda mejora debe ser hecha por testamento, ya sea que se haga a ttulo de heredero testamentario, a ttulo de legatario o a ttulo de donatario. Sin embargo, esta regla no es absoluta ya que existen 3 casos en que la mejora puede ser hecha por actos entre vivos, que a su vez, son 3 supuestos de pactos sobre herencia futura permitidos, esos 3 casos implican una dispensa de colacin no instrumentada por testamento, y son: Art. 1805: El padre y la madre, o ambos juntos, pueden hacer donaciones a sus hijos de cualquier edad que stos sean. Cuando no se expresare a que cuenta debe imputarse la donacin, se entiende que es hecha como un delante de la legtima. Por lo tanto, si los padres imputan la donacin a la porcin disponible, estamos en presencia de una dispensa de colacin por actos entre vivos que importa una mejora por actos entre vivos. Art. 2524, 1era parte : este art. posibilita atribuir la porcin disponible a uno o alguno de sus hijos, en la particin donacin por ascendientes. El ascendiente al atribuir la porcin disponible a uno a alguno de sus hijos en la particin por donacin estara haciendo una mejora por actos entre vivos. Art. 3604: Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin y, en ningn caso, por los que no tengan designada por la ley una porcin legtima. Cuando el causante ha celebrado un contrato con alguno de los herederos forzosos, reservndose el usufructo de los bienes o una renta vitalicia, la ley presume que el acto es a ttulo gratuito (o sea, que hay una donacin encubierta) y se imputa al valor de dichos bienes a la porcin disponible (sera una mejora por acto entre vivos) y el excedente se trae a la sucesin, salvo que los dems herederos forzosos hayan consentido que el acto es oneroso, en cuyo caso no habra imputacin, ni colacin ni mejora. 2. Herederos Forzosos (legitimarios). Quienes lo son en nuestro derecho, porciones respectivas. Concurrencia de diversas categoras de legitimarios. Cuestin constitucional. Son herederos forzosos aquellos a quienes la ley reserva una porcin legtima de la que no pueden ser privados sin justa causa de desheredacin (art. 3714). Segn el art. 3592, Tienen derecho a una porcin legtima, todos los llamados a la sucesin intestada en el orden y modo determinado en los 5 primeros captulos del ttulo anterior. En la actualidad, ellos son: los descendientes (captulo I), los ascendientes (captulo II), el cnyuge suprstite (captulo III), la nuera viuda sin hijos (captulo III), los captulos IV y V fueron derogados por la ley 23264. Los Descendientes: Art. 3593, La porcin legtima de los hijos (debe entenderse en el sentido de descendientes) es de 4/5 de todos los bienes existentes a la muerte del testador y de los que ste hubiera donado, observndose en su distribucin lo dispuesto en el art. 3570. No importa que el heredero sea 1 o varios hijos de sangre al igual que los hijos adoptivos. Los Ascendientes: art. 3594, La legtima de los ascendientes es de 2/3 parte de los bienes de la sucesin y los donados, observndose en su distribucin lo dispuesto en el art.
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3571. Hay que tener en cuenta la exclusin del padre adoptivo sobre bienes del hijo recibidos a ttulo gratuito. El Cnyuge Suprstite: art. 3595, La legtima de los cnyuges, cuando no existen descendientes ni ascendientes del difunto, ser de la mitad de los bienes de la sucesin del cnyuge muerto, aunque los bienes de la sucesin sean gananciales. Si hay descendientes solo hereda por legtima sobre bienes propios del causante. La Nuera Viuda sin Hijos: art. 3576 bis, Su legtima es de de lo que le hubiera correspondido a su marido. Concurrencia de diversas categorias de herederos. En el caso de concurrencia de distintas legtimas, la regla es que las legtimas no se acumulan sino que la mayor absorbe a la menor. O sea, respetada la mayor se presumen respetadas las dems. Si concurren descendientes y cnyuge: se debe respetar los 4/5 y luego se distribuye segn las normas de la sucesin ab intestato; los bienes propios se dividen por cabeza (el cnyuge se cuenta como un hijo ms), los bienes gananciales se dividen la mitad para el cnyuge como socio y la otra mitad se divide entre los descendientes por cabeza. Si concurren ascendientes y cnyuge: se debe respetar las 2/3 y luego se distribuye segn las normas de la sucesin ab intestato; los bienes propios se dividen la mitad para el cnyuge como heredero y la otra mitad para los ascendientes dividiendo por cabeza, y los bienes gananciales se dividen el 75% para el cnyuge (50% como socio y 25% como heredero) y el otro 25% se divide entre los ascendientes por cabeza. Si slo queda el cnyuge sin descendientes ni ascendientes se debe respetar la mitad que sera: el 25% de los bienes gananciales porque el 50% le corresponde como socio, y el 50% de los bienes propios. O sea, que si queda slo el cnyuge se lleva el 75% de los gananciales y el 50% de los propios. 3. Modo de calcular la legtima. Bienes que forman la masa para su determinacin. Art. 3602: Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones, aplicando las normas del art. 3477. No se llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima reduciendo a prorrata o dejando sin efecto, si fuere necesario, las disposiciones testamentarias (o sea, los legados). O sea: Masa para calcular la legtima = Activo lquido + el valor de las donaciones hechas a terceros sujetas a accin de reduccin y las hechas a herederos forzosos sujetas a accin de colacin. Activo Lquido Masa Hereditaria (activo bruto, valor de los bienes dejados por el causante al momento de la apertura de la sucesin) las Cargas y Deudas de la Sucesin (pasivo comprobado). Las excepciones son: 1. Crditos incobrables por prescripcin de accin o insolvencia del deudor, si lo cobra har una liquidacin complementaria, si el crdito es dudoso debe considerarse por su valor venal salvo fianza del causante o donatario que asegure los posibles perjuicios. 2. Crditos sujetos a condicin suspensiva. Si se produce hay liquidacin complementaria. 3. Crditos sujetos a condicin resolutoria. Producida la condicin debe reajustar los crditos y deudas. 4. Documentos y recuerdos de familia. 5. Seguro de vida contratado en beneficio de un tercero. 6. Frutos devengados por bienes con posterioridad a la muerte del causante. 7. Respecto a la ususcapin de inmuebles por el causante hay dos teoras: una entiende que no por que es el heredero quien adquiere el dominio, la otra entiende que si por que la ususcapin tiene efectos retroactivos al da que comenz la posesin. Deudas que deben deducirse. Modos de deduccin. Donaciones. Legados de Usufructo o Renta Vitalicia. A los efectos de calcular la legtima de los bienes dejados por el causante (masa hereditaria = activo bruto) es necesario deducir las deudas, ya que hay que considerar slo el activo lquido.
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Tal deduccin slo se hace de la masa hereditaria pero no de las donaciones, ya que las liberalidades hechas en vida por el causante no estn afectadas al pago de sus deudas. Las deudas deben ser probadas fehacientemente sin que baste el reconocimiento de los coherederos, de lo contrario estos podran, indirectamente, disminuir el activo y, consecuentemente, la porcin disponible y lograr una reduccin de los crditos y las deudas. Ej. Suponiendo que el causante ha dejado $100.000 y ha legado toda su porcin disponible ($20.000) los hijos del causante, en combinacin con un tercero, hacen figurar una deuda ficticia de $50.000, automticamente, de admitirse la deuda, la porcin disponible quedara reducida a $10.000, suma ms all de la cual no prosperara el legado. Ahora bien, el pasivo no est compuesto slo por deudas sino tambin por cargas: Deudas de la Sucesin: son aquellas obligaciones contradas por el causante en vida. Cargas de la Sucesin: son aquellas obligaciones surgidas despus de la muerte del causante, tales como los gastos funerarios y los relativos a la conservacin, administracin, liquidacin, inventario, tasacin y divisin de los bienes que componen la herencia ( nota al art. 3474). A su vez, dicha nota dice que son acreedores de la sucesin tanto los que sean por deudas propiamente dichas como los que resulten por las cargas de la sucesin. Esta distincin es importante porque las cargas deben ser pagadas antes que las deudas, pero cabe aclarar que ellas tambin se deducen de la masa hereditaria y no de las donaciones. Por su parte, el art. 3795 dice, Si los bienes de la herencia o la porcin de que puede disponer el testador, no alcanzase a cubrir los legados, se observar lo siguiente: las cargas comunes se sacarn de la masa hereditaria y los gastos funerarios de la porcin disponible, en seguida se pagarn los legados de cosa cierta, despus los hechos en compensacin de servicios, y el resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a prorrata entre los legatarios de cantidad. Las cargas que deben deducirse son las siguientes: Las cargas comunes: por las cuales los herederos responden en proporcin de lo que cada uno recibi en la particin. Las deudas: por las cuales los herederos responden en proporcin a sus partes hereditarias. La integridad de la legtima. Los legados: de cosa cierta, remuneratorios y de cantidad. Las cargas por gastos funerarios: se pagan de la porcin disponible. Las deudas que deben deducirse son: En principio todas las deudas (3602cc) pero: Impuestos: los personales todos, los reales solo los que corresponden hasta la muerte del causante. Deudas litigiosas: debe reservar fondos suficientes para responder, si gana el juicio hay lugar para una nueva redistribucin. Condicin suspensiva: igual solucin, debe pagarse y deducirse de la legtima, cuando se cumpla la condicin el valor reingresa para que sea distribuida. Deudas aleatorias (renta vitalicia): hay que considerar el valor que dan las companias a estas operaciones. Exclusion de deudas por confusin. Obligaciones naturales: las apreciar el juez. Valuacin de bienes: al da de la muerte del causante (judicial). Donaciones. El principio general es que deben considerarse todas las liberalidades hechas en vida por el causante, se incluyen renuncias gratuits, donaciones hechas en convenciones matrimoniales, la particin entre vivos. No hay problema cuando reclama otro heredero forzoso, el problema lo tienen los legatarios. Conforme a los arts 3593 y 3602 cc debe colacionar las donaciones pero el 3478 cc determina que la colacin no es debida al legatario. Para algunos esto excluye la posibilidad de que el legatario exija computar las donaciones a la legtima. Borda entiende que no se trata de colacin sino de computo de la legtima. La ley determina un modo claro defiriendo los derechos de los HF a una parte y los del legatario a disponer del resto. Por otro lado debe considerarse especialmente:
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1. Donaciones remuneratorias en la medida que excediesen el justo valor de los servicios compensados y las donaciones con cargo en la parte que exede el valor del cargo si se puede considerar en oposicin. 2. No debe incluirse gastos a favor de la educacin de los hijos, alimentos, enfermedad, ni regalos de costumbre. 3. Seguros: la indemnizacin solo si pertenece a la sucesin, las primas pagadas al beneficiario si se sujetan a reduccin. 4. Donaciones ocultas bajo contrato oneroso deben ser incluidas. Legados de Usufructo o de Renta Vitalicia: Art. 3603:Si la disposicin testamentaria es de un usufructo o de una renta vitalicia cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos legtimos tendrn derecho a la opcin de ejecutar la disposicin testamentaria o de entregar al beneficiario la cantidad disponible. El problema que se plantea es saber de antemano si el valor de ese legado, dada su naturaleza, lesiona o no la porcin legtima ya que no se puede precisar cual va a ser la duracin del beneficiario, para saber si hay un exceso sobre la porcin disponible. Al respecto: Para algunos autores la opcin nicamente puede ser ejercida cuando el heredero legtimo demuestre que la liberalidad excede la porcin disponible, lesionando la porcin legtima; sino se deber cumplir con el legado tal como est. Para otros autores (la mayora), esa opcin puede ser ejercida en todos los casos que el heredero deba hacer frente a un legado de este tipo, sin necesidad de prueba alguna, ya que no se sabe cuanto va a durar el legado ni si va o no a afectar posteriormente la legtima. Otro problema que se presenta es que pasa si son varios los herederos legtimos y algunos quieren ejercer una opcin y los otros quieren ejercer la otra opcin. Al respecto: Para algunos autores si no se ponen de acuerdo no juega la opcin y el legado se debe cumplir tal como est. Para otros autores decide la mayora. Para otros autores decide el juez por aplicacin del art. 3451. Para otros autores el legado se divide en proporcin a la parte de cada heredero y cada uno de ellos hace lo que le parece, o entrega el legado o entrega la porcin disponible. Contratos entre el causante y los legitimarios. El art. 3604 C.C. Presunciones e imputaciones. Modo de asegurar la sinceridad del acto. Art. 3604: Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno de los heredero forzosos, cuando sea con cargo de renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin, y en ningn caso por los que no tengan designada por la ley una porcin legtima. La norma omiti cambiar testador por causante. Este art. presenta 2 pactos sobre herencia futura permitidos: a) Una dispensa de colacin por actos entre vivos que importa una mejora por actos entre vivos. b) El pacto de reconocimiento de onerosidad de las enajenaciones del causante. Es decir, cuando el causante ha celebrado un contrato con algunos de los herederos forzosos reservndose el usufructo de los bienes o una renta vitalicia, la ley presume jure et de jure que el acto es gratuito (hay una donacin encubierta) imputando el valor de dichos bienes a la porcin disponible (que sera una mejora por actos entre vivos) y el excedente se trae a colacin, salvo que los herederos forzosos hayan consentido la enajenacin (o sea, que hayan consentido que el acto es oneroso), en cuyo caso el heredero forzoso contratante se queda con todo el bien y no hay imputacin, ni colacin, ni mejora. El consentimiento puede ser expreso o tcito. Los herederos no legitimos no tienen accin. El 3604 cc solo aplica a contratos celebrados por los fijados en el artculo. La presuncin es iure et iure (conforme al art y su nota) por que evita la discusin sobre la naturaleza del acto y la
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preconstitucin de pruebas falsas. Los dems contratos entre herederos y causante aplica las reglas generales de la simulacin. 4. Integridad de la Legtima. Concepto. Medios de Proteccin . La legtima de los herederos forzosos, como instituto de orden pblico, est legalmente amparada por diversas garantas y acciones, cuyo objetivo es impedir todo acto lesivo de su integridad, y as los medios de proteccin de la legtima son: El art. 54 de la ley de Sociedades (ley 19.550) En caso de particin por ascendientes (sea por donacin o por testamento), resultando afectada la legtima, la ley reconoce a los legitimarios las siguientes acciones: la de rescisin, la de reduccin y la de nulidad. Cuando la legtima ha sido afectada por liberalidades efectuadas por el causante (donaciones o legados), el legitimario dispone de la accin de reduccin para que ella quede intacta. Es nula toda renuncia o pacto sobre la legtima futura. Art. 3599: Toda renuncia o pacto sobre la legtima futura entre aquellos que la declaran y los coherederos forzosos, es de ningn valor. Los herederos pueden reclamar su respectiva legtima, pero debern traer a colacin lo que hubiesen recibido por el contrato o renuncia. Esta prohibida toda clusula o disposicin que implique una restriccin a la plena propiedad de la legtima, siendo nulas las cargas, condiciones o gravmenes impuestos a ella por el causante. Art. 3598: El testador no puede imponer gravamen ni condicin alguna a las porciones legtimas declaradas en este ttulo. Si lo hiciere, se tendrn por no escritas. Accin de Complemento y Accin de Reduccin. Nocin. Personas a quienes se concede. Actos que caen bajo esta accin. Orden en que se opera la reduccin. Naturaleza de la accin. Sus efectos entre partes y respecto a terceros. Prescripcin. Cuando las liberalidades efectuadas por el causante bajo la forma de donaciones o de legados, excedan la porcin disponible afectando la legtima, deben ser reducidas de modo tal que esa legtima quede intacta. La accin por la cual el heredero pretende el complemento de la legtima afectada se denomina accin de reduccin. Ambas acciones, la de complemento y la de reduccin, aparecen legisladas en los arts. 3600 y 3601. Art. 3600: El heredero forzoso a quien el testador dejase, por cualquier ttulo, menos de la legtima, slo podr pedir su complemento. Art. 3601: Las disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos. Aparentemente estaramos en presencia de 2 acciones distintas, sin embargo Zannoni dice que la accin de complemento de la legtima se identifica, sustancialmente, con la accin de reduccin. La primera alude a la integracin de la legtima en tanto que la segunda prev el modo de lograrse dicho complemento mediante la reduccin de los legados y, en su caso, de las donaciones. Entonces, la consecuencia es que la reduccin slo se ejerce hasta lograr el complemento de la legtima. Es decir, el art. 3600 constituye el lmite con que opera toda reduccin, el complemento de la legtima. Esta accin puede ejercerse por va de accin o de excepcin, se emplea la primera para detener la restitucin de los bienes ya en poder de los beneficiarios (donaciones hechas en vida del causante y legados ya entregados a sus destinatarios), en cambio, se emplea la segunda cuando el heredero se niega a entregar el legado en cuanto l excede la porcin disponible. Implica un acto de aceptacin tcita de la herencia. Personas a quienes se concede: gozan de esta accin, en 1er lugar, todos los herederos forzosos (art. 3601 y 1832), y, en 2do lugar, los acreedores de los herederos forzosos por va subrogatoria. En materia de donaciones el art. 1832 inc. 1 dice, La reduccin de las donaciones slo puede ser demandado por los herederos forzosos que existan en la poca de la donacin, pero si existieren descendientes que tuvieren derecho a ejercer la accin, tambin competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes nacidos despus de la donacin. Es una limitacin importante, solo pueden pedirla los HF que existan a la epoca de la donacin. Si el matrimonio es posterior no afecta el acto, pero si el hijo
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extramatrimonial es reconocido posterior a la donacin que es un acto declarativo, puede pedir la reduccin. El agregado de la ultima parte por la 17.711 entiende que el procedimiento de la accin beneficia a todos los descendientes. Esta accin no puede realizarse en vida del donante ya que no se puede saber si afecta o no a la legtima. Actos que caen bajo la accin: la legtima puede estar afectada por; Donaciones: actos entre vivos de disposicin a ttulo gratuito. Legados: actos de ltima voluntad de disposicin a ttulo gratuito. Si el causante ha hecho donaciones en vida y tambin legados por testamento, primero caen los legados y luego las donaciones (art. 3602). En materia de donaciones, el art. 1832 inc. 2 dice, La reduccin de las donaciones slo puede ser demandada si fueren gratuitas y no cuando fueren remuneratorias o con cargo, salvo en la parte en que sean gratuitas. Es decir, la reduccin afectara primero a los legados y si, pese a haber sido ellas dejadas sin efecto, an estuviera afectada la legtima a causa de las donaciones hechas en vida por el causante, se proceder a la reduccin de stas. Orden en que se opera la reduccin: conforme al 3602 cc caen primero los legados y luego las donaciones. Busca proteger una transmisin legtima entre un derecho adquirido y un derecho en expectativa. Legados: segn el art. 3795, si con la porcin disponible no se alcanza a cubrir los legados, se pagarn primero los de cosa cierta, luego los remuneratorios y por ltimo los de cantidad. Por lo tanto, en la accin de reduccin ellos caen forma inversa al orden pago, es decir, primero caern los de cantidad, luego los remuneratorios y por ltimo los de cosa cierta. Dentro de cada categora, ellos caen a prorrata. Esta norma ha sido criticada ya que hubiera sido ms justo la reduccin a prorrata de todos los legados, sin diferencia de categora. De cualquier forma la norma del art. 3795 es supletoria de la voluntad del testador ya que l podra establecer un orden distinto de pago y, consecuentemente, un orden distinto de cada. Donaciones: el cdigo nada dice acerca de cmo caen las donaciones en la reduccin. Sin embargo, la doctrina es pacfica en que las donaciones deben caer en orden inverso a las fechas en que se hicieron. Es decir, primero cae la ltima, luego la que le precede y as sucesivamente. Entendindose que las ltimas son las que han provocado el exceso sobre la porcin disponible. En el supuesto que 2 o ms donaciones se hubieran efectuado en forma simultnea, la reduccin se hace a prorrata entre ellos. Este orden de cada, a diferencia del de los legados, no es supletoria, por lo tanto el causante no puede disponer un orden distinto de cada, salvo que haya efectuado varias donaciones en el mismo da, en cuyo caso puede disponer un orden de cada a su voluntad. Naturaleza de la accin: en nuestro derecho, la cuestin acerca de la naturaleza jurdica de la accin se plantea como consecuencia del efecto reipersecutorio que la ley le atribuye en relacin a los terceros adquirentes del inmueble donado. La doctrina mayoritaria considera que esta accin envuelve 2 acciones, una personal y una real. La personal est dirigida contra el donante y tiende a obtener la resolucin de la donacin basndose en que toda donacin lleva implcita la clusula de ser considera ineficaz en la medida en que exceda la porcin disponible del donante. Pero, al mismo tiempo, ella abre camino a una accin real de reivindicacin para recuperar el bien donado en cualquier mano que se encuentre. Esta doctrina permite conciliar el art. 3955 (que concede una accin real de reivindicacin contra el tercero adquirente de bienes comprendidos en una donacin inoficiosa) con el art. 4023 (que fija en 10 aos el plazo de prescripcin para las acciones personales). En la nota al art. 4023, Vlez dice que tambin prescribe a los 10 aos el derecho para pedir la legtima que corresponde por ley, afirmando de esta manera el carcter personal de la accin. Es por ello que se ha sostenido que la accin de reduccin es una accin personal a la que se le acopla un efecto reipersecutorio. Y siendo sustancialmente una accin personal, el plazo de prescripcin es de 10 aos comenzando a correr desde la muerte del causante (art. 3955). Respecto de los legados, hay que distinguir 2 situaciones: si se han entregado o no a los beneficiarios. En el primer caso, se aplican las mismas reglas de las donaciones, en el
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segundo caso, los herederos pueden oponerse a entregar el legado en lo que ste exceda la porcin disponible por va de excepcin. Sus efectos entre partes: 1) Modo de Reduccin: en el derecho comparado existen 2 formas distintas de concebir la accin de reduccin; En algunas legislaciones es considerado como una accin tendiente a obtener la restitucin del valor de lo donado o legado, en la medida necesaria para que la legtima quede intacta. En otros, en cambio, es considerada como una accin tendiente a obtener la restitucin en especie de la cosa donada o legado. En nuestro derecho, la regla es que la restitucin debe hacerse en especie y se funda en el principio del art. 3475 bis que se refiere a que la particin debe hacerse en especie, y en el art. 3955 que confiere efectos reipersecutorios a la accin de reduccin permitiendo que se reclame la restitucin del bien an a los terceros que los hubiesen adquirido del donatario o legatario. La regla se aplica tanto a inmuebles como muebles. En caso de que se pierda la cosa queda liberado el donatario salvo culpa del mismo, respecto a los frutos el donatario tiene derecho a frutos como dueo, finalmente sobre las mejoras debe ser indemnizado si hubo mala fe, solo para las necesarias, a las voluntarias podr retirarlas si no afectan la cosa. 2) Posibilidad de Detener los Efectos de la Accin: se ha planteado la cuestin de si, acreditado que el legado o la donacin han sido inoficiosas, podra el demandado conservar el bien, desinteresando al heredero accionante mediante el pago del valor, de la suma de dinero necesaria para completar la legtima; Para algunos autores (Borda) no sera posible dado que la ley autoriza la persecucin del bien en especie, entendiendo que, de lo contrario, se desvirtuara el sistema legal que quiere la particin en especie (art. 3475 bis). Para otros autores (Fornielles) el donatario o legatario podra detener los efectos de la accin pagando al legitimario la suma necesaria para que la legtima quede intacta. Se basan en los siguientes fundamentos: El derecho del legitimario radica en recibir un valor equivalente a la legtima que la ley le asigna sin que sea necesario que lo tome de determinada clase de bienes. Se busca otorgar seguridad jurdica y estabilidad en las adquisiciones y evitar la constitucin de condominios, etc. 3) Donaciones y Legados a Herederos: hay que distinguir si se han entregado o no a los beneficiarios. Para el primer caso aplica las reglas de las donaciones, para el segundo los herederos pueden oponerse en lo que exceda la porcin disponible. El problema es el legado de cosa cierta, la jurisprudencia y Fassi entienden que el legado debe cumplirse y el legatario debe lo exedido a los herederos por entender que recibe por va directa desde la muerte del causante. Para Borda si la cosa es divisible el heredero recibir la parte indispensable para completar su legtima, si es indivisible adjudica la cosa al heredero y otorga un crdito al legatario por la parte que exeda la legtima y entrega la cosa al legatario cuando sea escaso el exceso de la legtima otorgando un crdito por la porcin que falte para cubrirla. Hay discrepancia en la doctrina acerca de si los efectos de la accin de reduccin deben ser los mismos, tanto si la donacin o el legado inoficioso ha sido hecho a extraos como si ha sido hecho a herederos forzosos, naturalmente, excediendo la porcin disponible y afectando la legtima de los otros herederos: Algunos autores dicen que, en el segundo caso, el heredero forzoso no est obligado a restituir en especie y slo deber los valores. Dichos autores se basan en el art. 3477 que establece que los ascendientes y descendientes deben rendir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el causante. Otros autores, en cambio, dicen que debe mantenerse el principio de la restitucin en especie, entendiendo que no cabe distinguir segn quien haya sido el destinatario de la donacin o del legado inoficioso, consideran que no existe razn alguna que explique porque los extraos deben restituir en especie y los herederos forzosos en valores. Desde el punto de vista del heredero forzoso, cuya derecho se trata de proteger , Qu interesa que el beneficiario sea un extrao o un heredero? (Borda).
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Sus efectos respecto de terceros: como la accin de reduccin tambin tiene efectos reipersecutorios contra terceros hay que distinguir si se trata de bienes muebles o inmuebles: Muebles: los efectos reipersecutorios de la accin de reduccin quedan paralizados por la regla del art. 2412 segn la posesin de buena fe de una cosa mueble crea a favor del que la posee la presuncin de tener la propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. Inmuebles: los terceros adquirentes sufren los efectos reipersecutorios de la accin de reduccin y deben restituir el bien en la medida en que exceda la porcin disponible ( art. 3955). Cabe preguntarse si esta disposicin ha sido o no derogada por el nuevo art. 1051 segn el cual los terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso quedan cubierto de los efectos de la nulidad del acto que sirvi de antecedente a su adquisicin. Art. 1051: Todos los derecho reales o transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual, salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. Para algunos autores, frente a esta disposicin, el alcance del art. 3955 ha quedado limitado a los terceros adquirentes a ttulo gratuito y a los 3ros a ttulo oneroso de mala fe, entendiendo que el art. 1051 ha impedido los efectos reipersecutorios contra los terceros adquirentes a ttulo oneroso de buena fe. Sin embargo, para la doctrina mayoritaria, los efectos reipersecutorios de la accin de reduccin no hay quedado invalidadas por dicho art. Al respecto, Guastavino dice que para precisar el verdadero alcance del prrafo final del art. 1051 hay que sealar cual es la vicisitud que afecta la eficacia de las donaciones inoficiosas. Tal vicisitud no es la nulidad propiamente dicha sino la resolucin, dado que tales donaciones no presentan, al momento de su otorgamiento, un vicio capaz de causar su nulidad. La inoficiosidad y, por ende, la ineficacia de las donaciones dependen de acontecimientos futuros e inciertos que pueden no ocurrir, como lo es la circunstancia de existir, al tiempo de la muerte del donante, legitimarios legitimados para ejercer la accin de reduccin por quedar de manifiesto, recin en ese momento, que se ha dispuesto ms all de la porcin disponible. Por eso, la doctrina considera que en toda donacin est implcita la condicin resolutoria para el supuesto de resultar inoficiosa al momento de la muerte del causante. Guastavino concluye que en razn del carcter resolutorio de la vicisitud que afecta a las donaciones inoficiosas, debe interpretarse que el art. 1051 en materia de nulidades no afecta la vigencia del art. 3955 que concede efectos reipersecutorios a la accin de reduccin contra los terceros adquirentes, hayan stos adquirido el dominio a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. Borda tambin apoya esta posicin pero dice que habra sido bueno que nuestro C.C. hubiera seguido al derecho francs que establece una solucin ms justa, all, el heredero no puede ir contra el tercero si antes no ha procurado hacerse pagar el valor del bien por el propio donatario, haciendo ejecucin de sus bienes. Es decir, que slo en caso de insolvencia del donatario se abre la accin contra el tercero adquirente. Adems, se admite que el tercero pueda paralizar la accin del heredero entregando el valor del bien. Desafortunadamente, esas previsiones no figuran en nuestro Cdigo y el heredero tiene derecho a perseguir la cosa an respecto del tercer adquirente a ttulo oneroso de buena fe y aunque el donatario sea solvente y pueda cobrarle su valor. Respecto a los legados que han sido entregados a sus beneficiarios, se aplican las mismas reglas de las donaciones. Qu pasa si el antecedente registral del dominio es una compraventa que, luego de ser atacada por simulacin, se demuestra que era una donacin encubierta ? Como el tercero no podra saber ni an estudiando los ttulos que se iba a afectar la legtima podra jugar aqu el art. 1051? Para la doctrina mayoritaria no porque la ley le ha dado prevalencia al respeto por la legtima antes que el respeto a la seguridad jurdica, y prevalece el art. 3955 frente al art 1051 (Guastavino). En estos casos hay que estarse a que no prescriba la accin de simulacin ya que la accin de reduccin y de simulacin deben ser acumuladas. La accin de reduccin prescribe a los 10 aos desde la muerte del causante salvo que encubra una simulacin (donacin) que prescribe a los 2 aos desde la muerte del causante, y si prescribi la accin de simulacin nada se podra reclamar, salvo que se haya
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hecho una particin por donacin por ascendientes, pues hay accin de reduccin o rescisin y stas prescriben a los 4 aos a partir de la muerte del causante. Para Natale el plazo de 10 aos absorbe a los dems. Respecto a los gravamenes a favor de terceros la resolucin produce la caducidad de todos los gravamenes. Si la resolucin fuera parcial quedar afectado en la parte que tiene el donatario y los perjudicados podrn accionar contra este. Prescripcin: la accin de reduccin prescribe a los 10 aos desde la muerte del causante (art. 4023 y su nota) salvo el caso anterior. Fraude a la Legtima. Negocios Fraudulentos, inoponibilidad, integracin de la legtima. El causante tiene 2 medios fraudulentos tendientes a sustraer bienes de su patrimonio en desmedro de todos o algunos de sus herederos forzosos. El causante podra: Simular bajo la forma de una compraventa una donacin a fin de que dicha liberalidad no sufriera los efectos de la accin de reduccin. En estos casos, los herederos forzosos podran ejercer la accin de simulacin relativa que, de prosperar, determinara la verdadera naturaleza del acto encubierto que, como tal y excediendo la porcin disponible, caera dentro del mbito de la accin de reduccin. Crear un nuevo patrimonio, distinto del suyo, al cual se aportan bienes que, en lo sucesivo, sern de la titularidad de otra persona. Es decir, crear una persona jurdica para fines extrasocietarios en miras a privar de la legtima a los herederos forzosos, y esto puede concretarse: a) Haciendo participar a terceros que, en realidad, efectan aportes nominales y no aportes reales a tal sociedad. Fallecido el causante, las cuotas de capital van a quedar como acciones al portador que facilitan el fraude. Y as, esos terceros van a oponer a los herederos forzosos esas cuotas o acciones regularmente adquiridas. b) Creando sociedades de familia o sociedades por acciones cerradas, en las cuales el causante aporta sus bienes sustrayndolos de su propio patrimonio y sustituyndolas por acciones al portador que no cotizan en Bolsa de las que, sin ningn obstculo, puede disponer. Puede suceder que excluya a todos sus herederos forzosos o que no lo haga. Producida la muerte del causante, sus herederos forzosos, en lugar de bienes que integraban su patrimonio, heredan esas acciones. Dara la sensacin de que estamos frente a valores equivalentes pero, prcticamente, no es as. Por ej. el causante constituye una sociedad a la que transfiere sus bienes quedando slo como propietario de las acciones. Y estas acciones las distribuye a su antojo, prefiriendo a unos herederos sobre otros, excluyendo a algunos, etc., o bien distribuirlas en partes iguales entre sus herederos, pero en virtud de conflictos que pueden existir dentro de la familia, los herederos se van a encontrar con que los que constituyen la mayora se imponen a los que constituyen las minoras. Podra decirse que a los herederos que integran el grupo minoritario les quedara la posibilidad de vender tales acciones, pero en la prctica quin les comprara esas acciones que no cotizan en bolsa, cuando el paquete accionario se halla exclusivamente en manos del grupo familiar? Slo sus hermanos, y de estar dispuestos a hacerlo a qu precio? Al precio que ellos quieran, burlndose de la igualdad sucesoria y de la legtima. Ante estos casos, al principio la doctrina y la jurisprudencia decan que deban considerarse nulas estas sociedades porque fueron creadas para perjudicar a los herederos. Luego, con la aparicin de la teora de la penetracin, si se haba abusado de la personalidad jurdica, la sociedad deba ser nula y desestimarse dicha personalidad jurdica. Modernamente, se ha ido ms all de la nocin de desestimacin de la personalidad jurdica, para recurrir a la de inoponibilidad de la personalidad jurdica en relacin a los terceros a quienes perjudica, entendindose que los actos fraudulentos no pueden imputarse a la sociedad sino a los individuos que actuaron en forma ilcita y, como consecuencia, sobre ellos (los socios y no la sociedad) habr de recaer la responsabilidad pudiendo ser condenados a satisfacer el valor de la legtima de los herederos perjudicados. Es decir, no necesariamente la sociedad deba ser considerada nula o disolverse y liquidarse, lo importante es respetar la legtima del heredero forzoso perjudicado. El art. 54 de la ley 19550 dice, La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituye un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente
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a los socios o a los contratantes que lo hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. 5. Colacin. Concepto. Funcin. Naturaleza Jurdica. Elementos. Comparacin con la Accin de Reduccin. La colacin es un derecho obligacin recproco que tienen todos los herederos forzosos a fin de que, aquel que recibi donaciones durante la vida del causante,: Compute el valor de dichas donaciones en la masa hereditaria. Impute dicho valor a su hijuela al hacerse la particin. Y, eventualmente, si ha recibido de ms pague esa diferencia en efectivo. Cuando una persona dona bienes a uno de sus herederos forzosos, se presume que la voluntad del causante no ha sido favorecer especialmente a ese heredero, sino hacerle un anticipo de herencia. La finalidad de la colacin es borrar las diferencias y, consecuentemente, procurar la igualdad y proporcionalidad entre los herederos forzosos. Al respecto, el art. 3476 dice, Toda donacin entre vivos hecha a un heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante, slo importa un anticipo de su porcin hereditaria. Slo se entender que la intencin del causante es favorecerlo o mejorarlo dentro de la porcin disponible, cuando as lo ha dispuesto en forma expresa en su testamento, dispensndolo de su obligacin de traer a la masa hereditaria el valor de lo recibido en vida (dispensa de colacin). Y esa desigualdad deber ser respetada siempre que no afecte la legtima, ya que en ese caso cabra la accin de reduccin. En cuanto a su naturaleza jurdica, en nuestro derecho la colacin no importa el reintegro del bien donado en vida del causante sino que es una simple operacin contable. Segn Guastavino, la colacin presenta 5 elementos: 1) Pluralidad de Herederos Forzosos. 2) Computacin: o sea, agrandar la masa hereditaria ya que para determinar la masa que se va a dividir en la particin se debe sumar a la masa hereditaria el valor de los bienes sujetos a colacin. 3) Imputacin: o sea, asignar el valor de los bienes donados por el causante a la hijuela correspondiente al obligado a colacionar. 4) Ausencia de Dispensa: o sea, si la desigualdad est basada en una dispensa de colacin (que es una mejora) que no supera el monto de la porcin disponible, no cabe la colacin. En caso que supere, cabe la accin de reduccin y no la accin de colacin. 5) Exigencia: la colacin no juega de pleno derecho sino que es necesario su pedido por parte interesada y legitimada para hacerlo. Comparacin con la Accin de Reduccin: La accin de reduccin tiende a proteger la legtima y funciona slo cuando aquella ha sido afectada por algn acto de disposicin a ttulo gratuito, sea entre vivos o de ltima voluntad; en cambio, la accin de colacin tiende a proteger la igualdad entre los herederos forzosos y funciona aunque la legtima no haya sido afectada. El resultado de la accin de reduccin es traer en especie a la masa hereditaria todo el excedente de la porcin disponible; en cambio, el resultado de la accin de colacin es una mera operacin contable, se computa dentro de la masa hereditaria el valor de los bienes recibidos en vida por el heredero donatario, y luego se imputa a su hijuela ese valor al hacerse la particin. La accin de reduccin la tienen los herederos forzosos y sus acreedores por va subrogatoria, contra los donatarios y legatarios (sean stos terceros extraos o herederos forzosos); en cambio, la accin de colacin funciona slo entre herederos forzosos. La accin de reduccin funciona independientemente de la voluntad del causante, la ley es imperativa fundndose en razones de orden pblico; en cambio, en la accin de colacin funciona la voluntad presunta del causante, ante su silencio, pero puede ser dispensada siempre y cuando la dispensa no exceda la porcin disponible. La accin de reduccin acta en la medida en que se vea afectada la legtima; en cambio, la accin de colacin se ejerce sobre todo el acervo. Modo de Colacionar. En el derecho comparado existen 2 modos de colacionar:
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La colacin real o en especie : en la cual el heredero debe reintegrar a la masa hereditaria los bienes recibidos por donacin en vida por el causante. La colacin ficticia o en valores : en la cual debe reunirse a la masa hereditaria los valores dados en vida por el causante. Nuestro Cdigo opt por el ltimo sistema, sin duda alguna el ms justo y prctico. De esta manera se evitan todos los inconvenientes de la revocacin de las donaciones que implica la colacin en especie, la cual es particularmente grave desde el punto de vista de los terceros que hubieran adquirido derechos sobre los bienes. La colacin en valores brinda seguridad jurdica no slo al donatario sino tambin a los terceros adquirentes. Por ltimo, este sistema facilita las operaciones de la particin, ya que es una mera operacin contable, el obligado a colacionar no trae ningn bien a la masa hereditaria (ni la especie donada, ni su equivalente en dinero) sino que recibe de menos lo que ya recibi en vida del causante. Nada de lo recibido se devuelve, sino que se descuenta. Sin embargo, se convierte en una obligacin pecuniaria cuando el heredero recibi en vida un valor mayor que el de su hijuela, en cuyo caso tiene que traer a la masa hereditaria la diferencia en dinero. Momento en que se calculan los valores. Crditos o sumas de dinero, facultad de los jueces. El art. 3477, en su redaccin original, nada deca acerca del momento en que deba determinarse el valor de lo donado, a los efectos de la colacin. La doctrina mayoritaria, basndose en el art. 3602, entenda que dicho valor deba establecerse al momento en que la donacin haba tenido lugar. A partir de la reforma del 68, el art. 3477 dice, Los ascendientes y descendientes que hubiesen aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto. Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso. Es decir, se ha previsto 2 situaciones distintas: Los bienes entregados en vida por el causante que no sea crditos o sumas de dinero: el heredero debe colacionarlos, estn o no en su poder, al valor que tenan al momento de la apertura de la sucesin, ya que es ese el momento en que se opera la transmisin de los derechos, pero reajustable al momento de la particin (jurisprudencia de la Corte). Los bienes entregados en vida por el causante que sean crditos o sumas de dinero: en tales casos, se ha dejado librado a la apreciacin judicial la revalorizacin de la suma en cuestin, teniendo en cuenta las circunstancias de cada caso concreto. Herederos obligados a ella y a quienes es debida. En el derecho comparado existen 3 formas distintas del deber de colacionar: La tienen todos los herederos legtimos. La tienen slo los herederos forzosos. La tienen slo los descendientes. Segn los arts. 3476 y 3477, en nuestro derecho, la colacin slo es debida por los herederos forzosos, y por las donaciones recibidas por ellos en vida del causante, de ste. En principio, debe considerarse que todos los que estn obligados a colacionar tienen, a su vez, derecho a reclamarla. Se trata de un derecho obligacin de carcter recproco que funciona slo entre herederos forzosos. Al respecto, el art. 3478 dice, La colacin es debida por el coheredero a su coheredero, no es debida ni a los legatarios, ni a los acreedores de la sucesin. Respecto del demandante (sujeto activo) no importa que no haya tenido la calidad de heredero forzoso en el momento de la donacin, basta con que tenga dicha calidad al momento de la apertura de la sucesin (a diferencia de la accin de reduccin). Respecto del demandado (sujeto pasivo), para la doctrina mayoritaria, debe tener la calidad de heredero forzoso al momento de la donacin, ya que de lo contrario no podra considerarse como anticipo de herencia. En cambio, para Zannoni, basndose en que la colacin no se orden sino para establecer la igualdad entre los herederos, no importa que el demandado no haya tenido la calidad de heredero forzoso al momento de la donacin, basta con que tenga dicha calidad al momento de la apertura de la sucesin.
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El heredero renunciante no est obligado a colacionar lo que en vida hubiere recibido del causante (art. 3353). El art. 3355 dice, El heredero que renuncia a la sucesin puede retener la donacin entre vivos que el testador le hubiera hecho, y reclamar el legado que le hubiera dejado, si no excediera la porcin disponible que la ley le asigne al testador. Que el heredero goce o no del beneficio de inventario es indiferente a los efectos de la obligacin de colacionar, en ambos casos la tienen (art. 3477). Los indignos y desheredados no estn obligados a colacionar, pues esta obligacin slo se concibe funcionando entre herederos, y aqullos no los son. La donacin hubiera podido revocarse por ingratitud, si el donante as lo hubiera demandado; pero no puede quedar sin efecto por va de la colacin. Art. 3481: Los padres no estn obligados a colacionar en la herencia de sus ascendientes, lo donado a un hijo por aqullos, ni el esposo o la esposa, lo donado a su causante por el suegro o suegra, aunque el donante disponga expresamente lo contrario. La ley ha querido impedir de una manera terminante que el heredero forzoso sea obligado a colacionar lo que ha recibido su hijo o su cnyuge. La disposicin parece obvia ya que no hay razn para que una persona sea obligada a colacionar lo que otra ha recibido. Pero ella tiene una explicacin histrica, en el antiguo derecho francs, la dispensa de la colacin estaba rigurosamente prohibida, y para hacer respetar esa prohibicin, se consideraban simuladas las donaciones hechas a los padres, hijos o al cnyuge del heredero. Pero, modificado el rgimen legal y permitida la dispensa, es indudable que sera irrazonable obligar a colacionar lo que otro ha recibido. Art. 3482: Cuando los nietos sucedan al abuelo en representacin del padre, concurriendo con sus tos y primos, deben traer a colacin todo lo que deba traer el padre si viviera, aunque no lo hubiesen heredado. El art. 3564 agrega, Cuando los hijos vengan a la sucesin por representacin, deben colacionar a la herencia lo que el difunto ha dado en vida a sus padres, aunque stos hubiesen repudiado la sucesin. Se explica que as sea porque ellos ocupan el lugar jurdico de sus padres y tienen en la sucesin de sus abuelos los mismos derechos y obligaciones que tendran aqullos. Los descendientes del indigno o desheredado heredan tambin por derecho de representacin de su padre vivo y, por consiguiente, estn obligados a colacionar lo recibido por ste. Si bien el art. 3476 habla de herederos forzosos en general, el art. 3477 se refiere nicamente a los ascendientes y descendientes dejando de lado al cnyuge. Por lo tanto, parecera que, pese a ser heredero forzoso, el cnyuge no estara obligado a colacionar. Tal situacin ha dado lugar a discrepancias doctrinarias: 1) Para algunos autores, pese a ser heredero forzoso, el cnyuge no estara obligado a colacionar, y se basan en: Aunque el art. 3476 comprende al cnyuge, el art. 3477 lo omite. Segn el art. 1807 inc. 1, los cnyuges no pueden hacerse donaciones durante el matrimonio; por lo tanto, falta el presupuesto de la colacin. Y respecto de las donaciones efectuadas en virtud de las convenciones prematrimoniales ( art 1217) no estaran comprendidas dado que, en ese momento, el cnyuge no tena la calidad de heredero forzoso ya que no era todava cnyuge. 2) Para otros autores, el cnyuge estara obligado a colacionar, y se basan en: El art. 3476 comprende a todos los herederos forzosos sin distincin alguna, lo que lleva a admitir que la omisin del cnyuge en el art. 3477 como un olvido del codificador. Si bien es cierto que durante el matrimonio no pueden hacerse donaciones los cnyuges, las hechas en las convenciones prematrimoniales son vlidas. Lo que es falso es que al tiempo de las convenciones no revestan la calidad de heredero forzoso, ya que tales convenciones estn condicionadas a la celebracin del matrimonio ( art. 1238). Como las donaciones prematrimoniales no han entrado en nuestras costumbres, es raro que el cnyuge sea obligado a colacionar, pero como el derecho a pedir la colacin y la obligacin de hacerla son recprocas, podra exigir la colacin de los otros herederos forzosos. Es decir, el reconocimiento de la obligacin de colacionar del cnyuge lleva de la mano su derecho de pedirla. Por lo tanto, mejora y no empeora su situacin. Este es el criterio predominante en la doctrina y jurisprudencia. Art. 3478: La colacin es debida por el coheredero a su coheredero, no es debida ni a los legatarios ni a los acreedores de la sucesin.
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Por su parte, el art. 3483 dice, Todo heredero legtimo puede demandar la colacin del heredero que debiese hacerla. Pueden tambin demandarla los acreedores de la sucesin y los legatarios, cuando el heredero, a quien la colacin es debida, ha aceptado la sucesin pura y simplemente. Los acreedores de la sucesin no pueden, en principio, pedir la colacin; salvo cuando el heredero a quien la colacin es debida, ha aceptado la herencia pura y simplemente. Esto es as, porque en este caso se confunde el patrimonio del causante con el del heredero, y los acreedores de la sucesin se convierten en acreedores del heredero. Y es como acreedores del heredero que pueden ejercer, en nombre de ste y no por derecho propio, la accin de colacin por la va de la accin subrogatoria. Si bien el art. 3483 no se refiere a los acreedores del heredero, es evidente que stos pueden reclamar la colacin en nombre de su deudor por la va de la accin subrogatoria. En sntesis, el principio es que los acreedores de la sucesin y los acreedores del heredero no pueden demandar la colacin por derecho propio, ahora bien, por va de la accin subrogatoria: Los acreedores del heredero pueden reclamarla en todo momento, sea su deudor aceptante beneficiario o puro y simple. Los acreedores de la sucesin slo pueden reclamarla cuando su deudor sea aceptante puro y simple. Los legatarios, en ningn caso, pueden pedir la colacin, ya sea por derecho propio o por va de la accin subrogatoria. Esto es as, porque el ttulo de legatario nace con la muerte del causante y los legados se pagan con el haber hereditario que queda en ese momento. Esta interpretacin, que priva a los legatarios de la accin de colacin que expresamente les acuerda el art. 3483, no es la que adopta la doctrina tradicional que considera a los legatarios como acreedores de la sucesin, por lo que se entiende cabe aplicarles las mismas reglas que a ellos. Por lo tanto no pueden pedir la colacin cuando el heredero a quien la colacin es debida es aceptante beneficiario y si la pueden pedir cuando tal heredero es aceptante puro y simple (siempre por va de la accin subrogatoria). Condiciones para su Ejercicio: Que exista una donacin hecha en vida del causante a alguno de sus herederos forzosos. Que se trate de un sucesin ab intestato. Que no haya dispensa de colacin, porque si la hay lo donado se entiende una mejora y se imputa a la porcin disponible, pero si recibi ms de esa porcin disponible cabe la accin de reduccin. Caso de Donacin de Gananciales: Si la donacin hubiera sido hecha conjuntamente por ambos cnyuges, no habra problemas, ya que habiendo dispuesto de la mitad que a cada uno de ellos corresponda, los hijos habrn de colacionar esa mitad al fallecimiento de cada uno. Pero suponiendo que la donacin de bienes gananciales a uno de los hijos ha sido efectuada por uno slo de los cnyuges, ya se trate de bienes muebles no registrables, o bienes inmuebles o muebles registrables ( art. 1807 inc. 2) parece que surgira para el heredero donatario la obligacin de colacionar a la muerte del cnyuge donante y por el total del valor del bien donado. Sin embargo, un sector de la doctrina hace una distincin segn cul de los cnyuges fallece primero: Si es el cnyuge donante, el heredero donatario deber traer el valor de la totalidad del bien donado, entendindose que la mitad va a la masa hereditaria y la otra mitad se la llevara el cnyuge suprstite a ttulo de socio de la sociedad conyugal. Si es el cnyuge que no efectu la donacin, en su sucesin habr de colacionarse slo la mitad de lo donado, y la otra mitad cuando muera el donante. Liberalidades y Gastos no sujetos a colacin: Las nicas liberalidades colacionables son las donaciones hechas por el causante a uno de los herederos forzosos (arts . 3476 y 3477). En cambio, los legados hechos por el
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causante a uno de sus herederos forzosos no son colacionables, debiendo considerarse como una mejora e imputarse a la porcin disponible. Segn el art. 1789, Habr donacin cuando una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa. Por su parte, el art. 3479 dice, Las liberalidades enumeradas en el art. 1791 que el difunto hubiera hecho en vida a los que tengan una parte legtima en la sucesin, no estn sujetos a ser colacionadas. Dicho art. 1791 enumera las liberalidades que no son donaciones, ellas son: A. La renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor est insolvente. B. El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque en la omisin se tenga en mira beneficiar a alguno. C. La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella. D. El dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario. E. El servicio personal gratuito por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio. F. Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente, pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas. A su vez, el art. 3480 establece que tampoco son colacionables: Los gastos de alimentos: ya que no son liberalidades sino una obligacin de los padres. Los gastos de curacin por extraordinarios que sean. Los gastos de educacin y los que los padres hagan en dar estudios a sus hijos o para prepararlos a ejercer una profesin o arte ya que tampoco son liberalidades sino una obligacin de los padres conforme a su condicin y fortuna. Si el gasto fuera extraordinario, podra configurar una donacin, por ej. si a uno de los hijos lo mand a Harvard y a los otros a una escuela pblica. Tampoco entran en este concepto los gastos hechos para establecer independientemente a los hijos, con un negocio, sociedad o explotacin econmica. Los regalos de costumbre o los objetos muebles que sean regalos de uso o de amistad, tal como los hechos con motivo del matrimonio. Estos regalos no importan liberalidades si guardan relacin con la condicin y fortuna del causante, considerada en la poca en que se realizaron, las que sea extraordinarias o exceden lmites normales estn sujetos a colacin. El pago de las deudas de los ascendientes y descendientes para no caer en una injusticia, la jurisprudencia ha admitido (con apoyo de la doctrina) que nicamente pueden considerarse excluidos de la obligacin de colacionar, las pequeas deudas o pagos efectuados para atender a gastos ordinarios de familia. Colacin de Donaciones Simuladas: Cuando la donacin hecha a un heredero forzoso se disimula bajo la apariencia de un contrato oneroso, surge claramente que la intencin del causante ha sido mejorar a ese heredero. Pero como el art. 3484 slo permite la dispensa de colacin por testamento hay que reconocer que, en tal supuesto, el heredero est obligado a colacionar ya que de lo contrario habra que reconocer la dispensa tcita, contraria al texto de la ley. Pero hay que hacer una salvedad, el art. 3604 presume gratuitos los contratos celebrados entre el causante y alguno/s de sus herederos forzosos (pese a su apariencia de onerosidad) cuando sean con cargo de renta vitalicia o con reserva de usufructo. En estos casos, la ley presume la simulacin pero, al mismo tiempo y pese a ella, presume la voluntad de mejorar al heredero, y slo lo que exceda de la porcin disponible ser trado a colacin. Cabe preguntarse si el art. 3604 se refiere nicamente a las hiptesis especficas en l contempladas, o cabra su aplicacin extensiva a todo contrato que encubra una donacin. Se ha sostenido que este art. es de aplicacin restrictiva. Por lo tanto, en los otros contratos celebrados entre el causante y alguno de los herederos forzosos se deben aplicar las reglas generales sobre simulacin y, en consecuencia, si un heredero pretende que un contrato que aparezca como oneroso, no lo es, deber probarlo. Y probado, habr colacin y no mejora, salvo dispensa por testamento. Por ltimo, cabe agregar que en el supuesto del art. 3604, la colacin no tendra lugar cuando el heredero que la pretenda haya dado su consentimiento al acto.
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El problema de las sociedades familiares (ver fraude a la legtima). Dispensa de Colacin: Segn el art. 3484, La dispensa de la colacin slo puede ser acordada por el testamento del donante y en los lmites de la porcin disponible. La dispensa de colacin es una mejora y por regla general debe ser hecha por testamento. Sin embargo, hay 3 excepciones en que la dispensa es hecha por actos entre vivos y que importan 3 casos de mejora por actos entre vivos. A su vez, son 3 casos de pactos sobre herencia futura permitidos: art. 1805; art. 3524 y art. 3604. Colacin de Deudas. Caso de insolvencia del heredero deudor y de deudas prescriptas. La cuestin que se plantea es, corresponde, tratndose de deudas de un heredero forzoso a favor del causante, darle un tratamiento semejante al de las donaciones que los herederos forzosos recibieron del causante? No estamos frente a una donacin, pero es una situacin parecida, por Ej. Un padre en vez de regalar al hijo $10.000, se los presta sin plazo de vencimiento, y a la muerte del padre, dicho hijo no ha pagado todava su deuda, corresponde colacionar esa deuda? Borda dice que la cuestin no reviste mayor importancia desde el momento en que, ya sea a ttulo de confusin de la deuda o de colacin, siempre deber descartarse de la hijuela del heredero el monto de su deuda, y si el monto de deuda excede el monto de su hijuela, deber reintegrar a la masa el valor del excedente. Sin embargo, el problema se presenta en 2 supuestos; en el caso de que el heredero sea insolvente, y en el caso de que la deuda est prescripta. Insolvencia: si ese hijo es totalmente insolvente al momento de la apertura de la sucesin, la situacin es diferente de admitirse que las deudas se colacionan o no se colacionan: Si se colacionan, al debitarse la deuda de la hijuela de ese heredero se perjudican sus acreedores personales ya que de esta forma tendrn menos cantidad de bienes de donde cobrarse. Si no se colacionan se perjudican los coherederos ya que habrn de concurrir al concurso del heredero deudor con los acreedores personales de ste para cobrar a prorrata sus crditos. Es decir, la colacin de deudas favorece a los coherederos crendoles una suerte de privilegio para ser pagados antes que los acreedores personales del heredero deudor. Deudas Prescriptas: en este caso ocurre algo similar: Si se colacionan, se perjudica el heredero deudor ya que se lo tiene debiendo algo que ningn juez lo condenara a pagar. Si no se colacionan, se perjudican los coherederos ya que legtimamente pueden pensar que fue intencin del causante dejar prescribir esa deuda en beneficio del heredero deudor. Caso de Insolvencia del Heredero Deudor: 1- Postura Afirmativa: Guastavino sostiene que es posible la colacin de deudas basndose en 2 tipos de argumentos; Supralegales: que se dividen en 2: Axiolgicas: la colacin de deuda tiende a mantener la igualdad entre los herederos forzosos y, con ella, se previene el riesgo de la insolvencia del coheredero deudor. Entre los coherederos del heredero deudor y los acreedores personales de ste, deben ser preferidos los primeros por una razn de equidad e igualdad, si todo lo donado es colacionable con ms razn lo adeudado. Lgicas: si el causante se preocup en documentar su crdito es porque ha querido cobrarlo. Adems, si aquel a quien se le ha hecho una donacin est obligado a colacionar, con ms razn debe colacionar aquel a quien nada se le ha donado sino que adeuda al causante. Legales: se basa en los siguientes arts: Art. 3477: Los ascendientes y descendientes deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el causante. Guastavino parte de una concepcin amplia del trmino valores del art. que para l constituye una consagracin general y directa de la
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colacin de deudas. Es decir, el trmino valores comprende no slo lo donado sino tambin lo adeudado y lo compensado. Art. 3469: El partidor debe formar la masa de los bienes hereditarios, reuniendo las cosas existentes, los crditos, tanto de extraos como de los mismos herederos, a favor de la sucesin, y lo que cada uno de stos deba colacionar a la herencia . Aqu se configura el elemento computacin ya que se debe computar a la masa hereditaria, los crditos de los herederos a favor de la sucesin (o sea, las deudas del heredero). Art. 3494: La deuda que uno de los herederos tuviere a favor de la sucesin, lo mismo que los crditos que tuviera contra ella, no se extinguen por confusin, sino hasta la concurrencia de su parte hereditaria. Aqu se configura el elemento imputacin ya que se debe imputar a su parte hereditaria las deudas que tenga el heredero con el causante. Las deudas que el heredero tenga con el causante no se extinguen por confusin sino hasta la concurrencia de su parte hereditaria, o sea, admitir la confusin total es admitir la colacin de deudas, por ej. si debo $500 y mi porcin hereditaria es de $500, no recibo nada. Pero como los crditos que tena el causante se dividen de pleno derecho a su muerte entre los herederos y en proporcin a su parte hereditaria, suponiendo que el heredero deudor tiene 4 hermanos, aqul podra presentarse a la sucesin del padre y decir que es acreedor y deudor de $100 y pedir los $400 restantes (ya que la regla es la confusin parcial). Cmo saber si hay confusin parcial o total? Como entre los elementos de la colacin se encuentra la exigencia, si nadie dice nada, jugar la confusin parcial y, por lo tanto, si debe $500 hay confusin hasta el monto que es acreedor y deudor que es $100 y puede pedir los $400 restantes. Si por el contrario, los dems herederos piden la colacin de deuda, el heredero deudor nada recibir, porque la confusin es total y es hasta la concurrencia de su porcin hereditaria y no parcial o proporcional a su porcin hereditaria. 2- Postura Negativa: Fornielles y Borda sostienen que no es posible la colacin de deudas, y dicen que cuando hay varios acreedores (y los coherederos) y los bienes no alcanzan para hacer frente a las deudas, todos los acreedores debern ser pagados a prorrata, a no ser que exista un privilegio expresamente contemplado por la ley (que en este caso no existe). Caso de Deudas Prescriptas: Postura Afirmativa: Fornielles sostiene que las deudas prescriptas son colacionables, y dice que si un padre ha dejado prescribir la deuda de uno de sus hijos, lo ms probable es que su intencin haya sido de hacerle una liberalidad y, como tal, colacionable. Esta postura no encuentra fundamento en el C.C. ya que el art. 1791, inc. 5 dice, No son donaciones: el dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario. Por lo tanto, al no haber donacin, no hay colacin. Postura Negativa: Guastavino sostiene que las deudas prescriptas no son colacionables y se basa en lo dicho anteriormente y en que, adems, como uno de los elementos de la colacin es la exigencia y las deudas prescriptas no son exigibles, concluye que no son colacionables. Prescripcin de la Accin de Colacin: La accin de colacin prescribe a los 10 aos contados desde la muerte del causante. Como la accin de colacin es divisible (o sea, favorece slo al heredero que la entable), la interrupcin de la prescripcin por uno de los herederos, no favorece a los otros.
BOLILLA 13
1. Sucesin Testamentaria. Nociones Generales. La sucesin testamentaria, en sentido amplio, tiene lugar cuando la sucesin se difiere por voluntad del causante manifestada en un testamento vlido.
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Es decir, hay sucesin testamentaria en sentido amplio, cuando hay un testamento vlido, y en sentido estricto, cuando adems de haber un testamento vlido hay institucin de herederos. La sucesin legtima ha precedido histricamente a la testamentaria. En Roma el testamento aparece recin despus de la les de las XII tablas y desde entonces ha sido universalmente admitido. Testamento. Concepto y caracteres. El art. 3607 define al testamento como el acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual una persona dispone todo o parte de sus bienes para despus de su muerte. Sus caracteres son: Es un acto escrito; ya que la forma verbal est prohibida. Es un acto jurdico unilateral ; ya que el testamento queda perfeccionado con la sola declaracin de voluntad del causante, sin necesidad de una voluntad receptiva o aceptante. O sea, el testamento es plenamente vlido por la sola declaracin de voluntad del causante, independientemente de la facultad de los beneficiarios de repudiar la herencia o legado. Es un acto solemne; ya que la omisin de las formas legales lo priva de efectos. Es un acto personalsimo ; ya que slo puede ser otorgado personalmente por el causante, ste no puede dar poder a otro para testar ni dejar ninguna de sus disposiciones al arbitrio de un tercero. O sea, no se admite el mandato para testar. Es un acto de disposicin de bienes; ya que si bien el art. 3607 lo define como un acto de disposicin de bienes, esto no es rigurosamente exacto porque puede tambin tener otro objeto, tal como el reconocimiento de un hijo extramatrimonial o el nombramiento de un tutor. No por ello la definicin del art. 3607 debe considerarse incorrecta, ya que, normalmente, tiene por objeto la disposicin de bienes. Es un acto que produce efectos despus de la muerte del testador ; ya que a diferencia de las liberalidades hechas por actos entre vivos, que producen sus efectos de inmediato, el testamento slo produce sus efectos despus de la muerte del causante. Segn el art. 1790, Si alguno hiciere una liberalidad con la condicin de no producir efectos sino despus de su fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato, y valdr slo como testamento, si est hecha con las formalidades de estos actos jurdicos. Este carcter presenta una excepcin, el reconocimiento de los hijos extramatrimoniales contenido en un testamento, produce efectos desde el momento mismo del acto (294 cc). Es un acto revocable mientras viva el testador ; esta es la caracterstica esencial del testamento, al respecto el art. 3824 dice, El testamento es revocable a voluntad del testador hasta su muerte. Toda renuncia o restriccin a este derecho es de ningn efecto. El testamento no confiere a los instituidos ningn derecho actual . Es por ello que se lo llama acto de ltima voluntad porque es la ltima voluntad la que prevalece. Este carcter presenta una excepcin, el reconocimiento de los hijos extramatrimoniales contenido en un testamento, es irrevocable. Testamentos Conjuntos. Validez de los otorgados en el extranjero. Nuestro CC. ha prohibido los testamentos conjuntos, sea a favor de un tercero o a ttulo de disposicin mutua y recproca. Al respecto el art. 3618 dice, Un testamento no puede ser hecho, en el mismo acto, por 2 o ms personas, sea a favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin mutua y recproca. La razn de ser de esta prohibicin es que es una consecuencia del principio segn el cual el testamento debe ser la expresin de la ltima voluntad del causante. Desde el momento en que esa voluntad ha quedado encadenada a otra, el acto pierde la revocabilidad que hace a la esencia misma del acto y, consecuentemente, se altera su libertad de testar. Vlez, en la nota al art. 3618 dice, el testamento no puede ser hecho en un mismo acto por varias personas ya que un acto formado por muchas voluntades no ser modificado sino por el concurso de todas esas voluntades, y la disposicin testamentaria debe permanecer esencialmente revocable a voluntad de su autor. Existen 3 tipos de testamentos conjuntos:
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Testamento Conjunto Simultneo : es el que redactan 2 o ms personas en el mismo acto y momento, pero que no tienen relacin en s. Por ej. 2 personas redactan sus testamentos en el mismo papel, uno a continuacin del otro, o uno en el anverso y el otro en el reverso de la misma hoja, en los cuales se instituyan recprocamente como heredero para el caso de muerte. Tales testamentos son perfectamente vlidos porque cada uno de ellos es independiente y podra ser revocado libremente, sin afectar al otro. Testamento conjunto recproco: es el que redactan 2 o ms personas en el mismo acto y momento y, en el cual, por ej. A instituye como heredero a B porque B lo instituye como heredero a A. Testamento conjunto correspectivo: el que redactan 2 o ms personas en el mismo acto y momento y, en el cual, por ej. A instituye como heredero a los parientes de B porque B instituye como herederos a los parientes de A. Los testamentos conjuntos prohibidos son los recprocos y los correspectivos, porque ellos requieren mancomunidad material e intelectual. En cambio, los testamentos conjuntos simultneos estn permitidos porque ellos slo requieren mancomunidad material y no intelectual. Testamentos conjuntos otorgados en el extranjero: Tienen validez entre nosotros los testamentos conjuntos hechos en el extranjero?, la cuestin se vincula con si la prohibicin del testamento conjunto es formal o de fondo. Si fuera de forma, el testamento sera vlido en nuestro pas siempre que la ley del lugar donde se celebr lo permitiera. Si fuera de fondo seran nulos en nuestro pas los testamentos otorgados por extranjeros en su pas que traten de ejecutarlos en la Argentina. Hay un caso en la jurisprudencia argentina que trata este tema, el fallo Kristensen c/Kristensen, en tal caso haba un testamento conjunto celebrado en Dinamarca (pas que lo permite) y como el causante falleci en Argentina, se discuta si podra tener valor este testamento celebrado en el extranjero para ser ejecutado en Argentina. La jurisprudencia admiti la validez sosteniendo que no era un problema de derecho de fondo sino de forma. Y como es de forma se rige por la ley del lugar de otorgamiento, y si all se permita, es vlido entre nosotros. Para Fornielles es un problema de derecho de forma. Para Borda es un problema de derecho de fondo porque hace a la revocabilidad y a la libertad de testar. Sin embargo, Borda considera que es buena la solucin de la jurisprudencia, pero con una salvedad, si el testamento hubiera sido revocado por otro posterior, aunque esa revocacin fuera ineficaz segn las leyes del lugar de su otorgamiento, tendr pleno valor la revocacin para los jueces argentinos. Es decir, dice Borda, dejando a salvo el derecho de revocacin el testamento, sin limitacin alguna, la cuestin de la redaccin conjunta o separada se convierte en un problema puramente formal, lo que justifica la solucin de nuestra jurisprudencia. Elementos del testamento. Presenta elementos intrnsecos, la capacidad para testar, la ausencia de vicios del consentimiento y el contenido; y extrnsecos, la forma. Capacidad para testar. Incapaces. Dementes, intervalos lcidos, diversas interpretaciones del art. 3615 C.C., argumentos. Sordomudos. En cuanto a la capacidad para testar, la regla general esta en el art. 3606 que dice, Toda persona legalmente capaz de tener voluntad y de manifestarla, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento, con arreglo a las disposiciones de este Cdigo, sea bajo el ttulo de institucin de herederos, o bajo el ttulo de legados, o bajo cualquier otra denominacin propia para expresar su voluntad. Se trata de una norma intil pues bastaba con la aplicacin de los principios generales sobre la capacidad de obrar (de hecho) que se aplican a todos los actos jurdicos, incluidos los testamentos. No es exacto que toda persona legalmente capaz de manifestar su voluntad sea hbil para testar, ste es un derecho que slo tienen las personas fsicas, pero no las jurdicas (el testamento es un acto destinado a tener efectos despus de la muerte del causante, y las personas jurdica no mueren, ellas se disuelven). La capacidad para testar se adquiere para algunos a los 14 aos y para otro a los 18 aos, y se requiere una perfecta y completa razn (arts. 3615 y 3616).
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Segn el art. 3613, la capacidad para testar se juzga en el momento en que se otorg el testamento, aunque se tenga o falte la capacidad al momento de la muerte. Es decir, ser vlido el testamento si lo otorg una persona sana que despus enloqueciera, y ser nulo se lo otorg una persona que no era capaz aunque despus adquiera o recuperase la capacidad. Son incapaces para testar los menores de 14 o de 18 aos, los dementes y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Adems de estas incapacidades generales, que hacen a la aptitud mental del otorgante y que comprenden todos los testamentos, hay algunas inhabilidades referidas a ciertas formas de testamento, por ej. el sordo, el mudo y el sordomudo, sepan o no darse a entender por escrito, no pueden testar por acto pblico, en cambio, pueden otorgar testamento olgrafo o cerrado. Los analfabetos no pueden testar en stas ltimas 2 formas ya que requieren la escritura de puo y letra del testador, en cambio, pueden otorgar testamento por acto pblico. Los Menores: hay 2 posturas; 1) Para algunos autores, los menores pueden testar a partir de los 18 aos y se basan en el art. 3614 que dice, No pueden testar los menores de 18 aos de uno y otro sexo. Estos autores dicen que este art. rige plenamente, no obstante el nuevo art. 286. 2) Para otros autores, los menores pueden testar a partir de los 14 aos y se basan en el nuevo art. 286 reformado por la 17.711, que dice, El menor adulto no precisar la autorizacin de sus padres para testar . Estos autores dicen que el nuevo art. 286 ha venido a modificar la regla establecida por el art. 3614. Los Dementes: al respecto el CC. dice; Art. 3615: Para poder testar es preciso que la persona est en su perfecta razn. Los dementes slo podrn hacerlo en los intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha cesado por entonces. Art. 3616: La ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras no se pruebe lo contrario. Al que pidiese la nulidad del testamento, le incumbe probar que el testador no se hallaba en su completa razn al tiempo de hacer sus disposiciones; pero si el testado algn tiempo antes de testar se hubiese hallado notoriamente en estado habitual de demencia, el que sostiene la validez del testamento debe probar que el testador lo ha ordenado en un intervalo lcido. En materia de testamento, que es un acto mortis causa, no rige el art. 474 que dice, Despus que una persona haya fallecido, no podrn ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad, a no ser que sta resulte de los mismos actos o que se hayan consumado despus de interpuesta la demanda de incapacidad. Esta disposicin no rige si se demostrare la mala fe de quien contrat con el fallecido; aqu basta la prueba de que el otorgante no se encontraba en su perfecta o completa razn al tiempo de hacer su testamento, para hacer viable la impugnacin. Diversas interpretaciones al 3615 cc. Argumentos. Con respecto a los intervalos lcidos, el art. 3615 dice que los dementes pueden testar en un intervalo lcido siempre que sea suficientemente prolongado y cierto como para asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces, al respecto hay 2 posturas: Para algunos autores, el art. 3615 se aplica slo a los dementes no declarados, o sea, los declarados no pueden testar ni an en intervalos lcidos, y se basan en que el demente declarado tal es un incapaz absoluto y, por lo tanto, inhbil para la celebracin de cualquier acto jurdico, y la doctrina psiquitrica sostiene que no existen intervalos lcidos y slo puede hablarse de curacin, a veces temporaria, de la enfermedad. Para otros autores, el art. 3615 se aplica a todos los dementes, estn o no declarados, o sea, los declarados pueden testar en un intervalo lcido, y se basan en que si bien es cierto que los dementes declarados no pueden realizar, ni an en intervalos lcidos, actos entre vivos, s pueden realizar actos mortis causa en intervalos lcidos, porque no existen las razones que motivan la anterior prohibicin que son la proteccin del propio insano (que en estos casos est muerto) y la proteccin de terceros (que en estos casos no los hay, el testamento es una actos unilateral). En sntesis, el art. 3615 se refiere al demente declarado y el art. 3616 al demente no declarado. Respecto a la prueba rigen todos los medios probatorios (testigos, pericia medica y razonabilidad de las clausulas testamentarias).
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Los Sordomudos: segn el art. 3617, No pueden testar los sordomudos que no sepan leer ni escribir. Con ms propiedad los art. 54 y 153 declaran incapaces a los sordomudos que no sepan darse a entender por escrito. Es necesario una escritura que permita la exteriorizacin del pensamiento y la voluntad y que indique la plena comprensin de lo que se escribe. Interdictos: antes del levantamiento de la interdiccin no se admite si se rechaza la teora de los intervalos lcidos, por el contrario si se toma la otra doctrina puede admitirse segn la valoracin que haga el juez. Vicios del Consentimiento. La ausencia de vicios del consentimiento es un elemento intrnseco del testamento. En materia testamentaria se aplican los principios generales de los actos jurdicos respecto de los vicios del consentimiento. Es decir, en los testamentos, como en cualquier otro acto jurdico, puede producirse un desacuerdo entre la intencin y la voluntad declarada, y esto ocurre en caso de error, dolo, violencia y simulacin. Error: en la prctica no resulta posible admitir que el error es causal de nulidad de las disposiciones testamentarias. La razn fundamental es que no pueden hacerse valer contra las disposiciones testamentarias pruebas extraas al testamento mismo, de lo contrario sera fcil desvirtuar las disposiciones del testador fraguando pruebas que demuestren supuestos errores de aqul. Si el error surge del propio testamento, la nulidad de la clusula se fundar en que el juez tiene el deber de hacer prevalecer la autntica voluntad del causante; es decir, aqu hay tan slo un problema de interpretacin de la voluntad del testador. Cabe agregar que nuestra jurisprudencia no registra casos de nulidad de testamento por error. Sin perjuicio de lo dicho, es necesario ver los distintos supuestos de error: Hiptesis de error sobre la persona: el causante ha querido designar como heredero a Pedro y por error ha designado a Juan. Es el llamado error de expresin que no da lugar a la nulidad de la declaracin de voluntad sino a su rectificacin. Pero como no es posible admitir pruebas extraas al testamento mismo, el error slo podr rectificarse si el testamento brinda los elementos para hacerlo, por ej. si el testamento dice lego $100.000 a mi sobrino Juan, que durante 20 aos ha sido mi leal y eficaz secretario, y quien ha sido el secretario durante todo ese tiempo ha sido su sobrino Pedro, cabe rectificar el error. Si el causante ha dejado sus bienes a Juan creyendo que era su hijo o sobrino cuando en realidad no lo era, esta es una hiptesis de error sobre el motivo determinante o causa de la liberalidad. Hiptesis de error sobre el motivo determinante o causa de la liberalidad : el causante, ignorando que tena un hijo en gestacin, deja sus bienes a un tercero; o creyendo que Juan es su hijo o su nieto o la persona que le salv la vida, cuando en realidad no es as, le deja sus bienes. En estos casos, como no es posible admitir pruebas extraas al testamento mismo, si de ste se desprende de manera inequvoca que el testador ha beneficiado exclusivamente a ciertas personas porque ignoraba que vivan otras o las ha beneficiado exclusivamente porque supona en ellas un estado o una calidad que en verdad no poseen, la disposicin testamentaria puede anularse. En cambio, si el juez admite que ese no era el nico y exclusivo motivo de la liberalidad sino que concurra con otros la disposicin testamentaria conserva su validez. En el fondo todo se reduce a un problema de interpretacin de la declaracin de voluntad del causante, si no existe el motivo determinante de la liberalidad, sta ser nula por falta de causa (art. 3832). Hiptesis de error sobre el objeto : el causante ha incurrido en un error de expresin designando una cosa por otra. Aqu no hay nulidad de la clusula testamentaria sino su rectificacin, siempre que se pueda reconocer cual es la cosa que le testador ha tenido la intencin de legar (art. 3764). Es decir, en estos casos el error no da lugar a la nulidad de la declaracin de voluntad sino a su rectificacin si el error resulta del contexto mismo del testamento. El causante ha legado una cosa que no le pertenece. En estos casos la disposicin testamentaria sera nula porque nadie puede legar sino sus propios bienes ( art. 3752). Adems, en estos casos, el error es indiferente pues lo mismo sera nulo el legado si el testador supiera que la cosa no le perteneca. Pero si se tratara de un error de expresin, podra rectificarse, por ej. si el testador lega a su sobrino su caso de Montevideo 155 que no le pertenece cuando es evidente que quiso referirse a su caso de Montevideo 1550.
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Dolo: todo engao determinante de una disposicin testamentaria la vicia de nulidad. En materia testamentaria el dolo suele asumir una forma que le es tpica, la captacin de voluntad. Es muy frecuente que entorno al hecho del enfermo, los parientes, los amigos, los sirvientes multipliquen sus atenciones en miras a ganarse su afecto o su agradecimiento con la esperanza de ser recordados en el testamento. Mientras la conducta de esos obligados se mantenga en ese terreno no hay causal de nulidad, ya que el juez no puede saber con certeza si los cuidados excesivos fueron hechos por especulacin o por afecto. Para que el dolo configure una causal de nulidad del testamento, la captacin de la voluntad del testador se debe haber logrado con medios o procedimientos reprochables, tales como calumnias contra la familia, intercepcin de las correspondencias, alejamiento de los parientes o de los domsticos fieles, etc. La nulidad se aplica aun cuando beneficie a un tercero o a su autor. Violencia: es causal de nulidad de las disposiciones testamentarias. La violencia debe haber existido al momento del otorgamiento del testamento, pero como el testamento es esencialmente revocable, los jueces deben ser muy reticentes para admitir la prueba de la violencia, pues si resulta que el causante ms tarde, pudiendo haber revocado el testamento, no lo ha hecho, no cabe anularlo salvo que se pruebe que la violencia continu hasta la muerte del causante. Simulacin: en materia testamentaria, la nica hiptesis de simulacin que tiene inters prctico es la de que aparezca como beneficiario una persona que en realidad no es la verdadera destinataria de los bienes, es lo que se llama interposicin de personas. Por ej. cuando se quiere ocultar por discrecin el nombre del verdadero beneficiario, como ocurre con el legado hecho a un amante. Estos casos no se dan generalmente pues es ms fcil donar en vida. Otro ejemplo se da cuando se quiere dejar bienes a personas legalmente incapaces para recibirlos del testador, como sus tutores o confesores. En estos casos la simulacin tiene un objeto ilcito y, por lo tanto, el incapaz para recibir los bienes carecer de accin para reclamarlos del beneficiario aparente. Por su parte, las personas a quienes hubieran correspondido en caso de ser nula la disposicin testamentaria pueden impugnarla, demostrando su carcter simulado, con lo cual evitan que los bienes queden en manos del beneficiario aparente. Contenido del Testamento. El contenido es un elemento intrnseco. El testamento es un acto formal y, principalmente, de disposicin de bienes, sin embargo, esto no significa que no pueda contener disposiciones de carcter extrapatrimonial; algunos carecen de valor jurdico, por Ej. Consejos del difunto a sus hijos; otras tienen pleno valor jurdico, por Ej. La designacin de un tutor para sus hijos, la donacin de algn rgano, etc. El testamento como acto de disposicin de bienes puede hacerse por 4 vas: 1- La institucin hereditaria: que tiene lugar cuando se deja a una persona todo el patrimonio o una parte alcuota de l sin designar porciones; lo que caracteriza al heredero y lo distingue del legatario de cuota es que tiene vocacin al todo de la herencia, tiene derecho a acrecer. 2- El legado de cuota: que tiene lugar cuando se deja al legatario una cuota fija del acervo hereditario, el legatario de cuota carece del derecho a acrecer. 3- El legado particular: que tiene lugar cuando se deja al legatario una cosa concreta y no una parte de su patrimonio. 4- El cargo: impuesto a un heredero o legatario a favor de un tercero. El testamento puede contener una disposicin total o parcial de los bienes. En Roma imperaba la regla que deca nadie puede morir en parte testado y en parte intestado. No se conceba que pudiera coexistir la sucesin testamentaria al lado de la legtima; bastaba con que el testador dejase uno slo de sus bienes a una persona para que ella se transformara en heredero con vocacin al todo, de tal modo que exclua totalmente a los herederos legtimos. Esta regla era la lgica consecuencia de la concepcin romana de la herencia; en ella, la institucin de heredero es lo esencial y la adquisicin del patrimonio una consecuencia. La herencia no serva en un principio como traspaso patrimonial sino como traspaso de la soberana sobre la familia romana.
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En el derecho moderno, todo eso carece de significado, la institucin hereditaria no tiene otro contenido que una transmisin de bienes. Por lo tanto, no se ven los inconvenientes que puede haber en que una parte de los bienes se transmita de acuerdo a la voluntad del testador y la otra de acuerdo a la voluntad de la ley. Ello significa que, si el causante slo ha dispuesto en su testamento de una parte de sus bienes, el resto se transmitir siguiendo el orden de la sucesin ab intestato. Reglas de Interpretacin. El principio general es que el testamento es un documento autnomo que como tal debe interpretarse por s mismo. No hay que buscar la interpretacin en pruebas extraas al testamento, si la redaccin es coherente a ella hay que atenerse. La declaracin de la voluntad del causante no est destinada al comercio. No hay conflicto de interesados y el juez debe sujetarse al sentido gramatical aplicando buena fe (honestidad en la interpretacin), pronunciarse entre una valida y una nula por la primera (a favor del testador) y no puede aplicar principios propios de interpretacin sobre intereses contrapuestos. Slo cuando los elementos de valoracin contenidos en el testamento no sean suficientes, o cuando el anlisis del documento considerado ntegramente no ha eliminado las dudas acerca de la verdadera voluntad del causante, podrn admitirse pruebas extraas. Por lo tanto, las pruebas extraas no sern admisibles: Cuando las clusulas del testamento sean claras. Cuando su admisin conduzca a desnaturalizar la clusula del testamento. Cuando se pretende oponer las pruebas extraas a las palabras contenidas en el testamento aduciendo que el causante se expres errneamente. Cuando se pretende suplir con pruebas extraas una voluntad inexpresada en el testamento. Ley que rige la capacidad, la forma y el contenido del testamento. Segn el art. 3611, La ley del domicilio actual del testador, al tiempo de hacer su testamento, es la que decide su capacidad o incapacidad para testar. Segn el art. 3612, El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte. Respecto a la forma, hay que distinguir: En cuanto al lugar (locus regit actum); Los testamentos celebrados en la Argentina se rigen por las formas de la ley del lugar del otorgamiento, cualquiera sea la nacionalidad o el domicilio del causante. Art. 3634, Los testamentos hechos en el territorio de la repblica deben serlo en alguna de las formas establecidas en este Cdigo, bien sean los testadores argentinos o extranjeros. Los testamentos celebrados en el extranjero valdrn en la Argentina si fueran otorgados segn las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside el testador, o por la ley de la nacin a la que pertenezca el testador, o por la ley argentina. O sea, si un francs se encuentra en Inglaterra puede testar segn las formas de la ley inglesa (ley del lugar de residencia), de la ley francesa (ley de su nacionalidad) o de la ley argentina; y en los 3 casos valdr en Argentina. Art. 3638, El testamento del que se hallare fuera de su pas, slo tendr efecto en la Repblica, si fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar en que se reside, o segn las formas que se observan en la nacin a que pertenezca, o segn la que este Cdigo designa como formas legales. Para los Estados parte del Tratado de Montevideo rige el principio de que el testamento debe estar redactado en las formas del pas en el cual se encuentran ubicados los bienes. En cuanto al tiempo, segn el art. 3625, La validez del testamento depende de la observancia de la ley que rija al tiempo de hacerse. Una ley posterior no trae cambio alguno, ni a favor ni en perjuicio del testamento, aunque sea dada viviendo el testador.
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2. Formas de los Testamentos. Consideraciones sobre su fundamento y sobre las formalidades establecidas en el Cdigo. La forma es el elemento extrnseco del testamento. El testamento es un acto escrito y solemne, y por mas autntico que sea, no produce ningn efecto jurdico si no est investido de las formas prescriptas por la ley. Tampoco tendr valor un testamento en el que anunciase sus disposiciones por simple referencia a un acto o documento desprovisto de las formalidades requeridas para los testamentos. Art. 3632, Las ltimas voluntades no pueden ser legalmente expresadas sino por un acto revestido de las formas testamentarias. Un escrito, aunque estuviere firmado por el testador, en el cual no anunciare sus disposiciones sino por la simple referencia a un acto destituido de las formalidades requeridas para los testamentos, ser de ningn valor. Todas las formalidades exigidas por la ley para el otorgamiento de este acto tienen carcter solemne, de tal modo que la omisin de cualquiera de ellos da lugar a la nulidad, salvo que expresamente estuviese dispuesto lo contrario. Los fundamentos de su carcter solemne son: La necesidad de evitar que se confunda un simple proyecto o un borrador sujeto a nuevas reflexiones con la voluntad definitiva y ltima del causante. Adems, el cumplimiento de estas formas otorga al acto espontaneidad, seriedad y trascendencia. Las distintas formas de testamento se diferencian en ordinarias y especiales. Formas Ordinarias: son los testamentos normales y estn al alcance de todos, salvo algunas inhabilidades particulares, y son el testamento olgrafo, el testamento por acto pblico y el testamento cerrado. Formas Especiales: son los testamentos que pueden otorgarse en ciertas circunstancias de excepcin, tales como guerras, viajes por el mar, residencia en el extranjero, peste o epidemia, etc. Todos los tipos de testamentos tienen la misma eficacia jurdica, slo debe hacerse la salvedad de que algunos testamentos especiales conservan su eficacia durante un cierto lapso de tiempo, hasta que cese el acontecimiento que le permiti al testador testar de esa forma. Eficacia de los diversos tipos de testamentos. Art. 3622: Las formas ordinarias de testar son, el testamento olgrafo, el testamento por acto pblico y el testamento cerrado. Art. 3623: Los diversos testamentos enumerados en el art. anterior estn sometidos a las mismas reglas, en lo que concierne a la naturaleza y extensin de las disposiciones que contengan, y gozan de la misma eficacia jurdica. Reglas comunes a todas ellas. Escritura. Firma. El testamento debe ser hecho por escrito, no se admite el testamento verbal ( art. 3607 y 3632). Segn el art. 3633, en los testamentos en que la ley exige la firma del mismo testador, sta debe escribirse con todas las letras que componen su nombre y apellido. Y agrega que el testamento no se tendra firmado cuando: Se ha suscripto slo el apellido. Se ha suscripto slo las iniciales del nombre y apellido. En lugar de suscribir el apellido propio se ha puesto el de otra familia a la cual no pertenece el testador. Sin embargo, una firma irregular o incompleta se considerara suficiente cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar de esa manera en todos sus actos pblicos y privados (art. 3633 in fine). Normalmente, la firma debe ir al pie del documento, sin embargo, se la ha considerado vlida cuando va al margen, sobre todo si ello se debe a la falta de lugar. En cambio, si la firma va al medio del documento, slo pueden aceptarse como testamento las clusulas anteriores pero no las posteriores. Al respecto, el art. 3645 dice, Las disposiciones del testador escritas despus de su firma deben ser fechadas y firmadas para que puedan valer como disposiciones testamentarias. Segn el art. 3624, Toda persona capaz de disponer por testamento puede testar a su eleccin en una u otra de las formas ordinarias de los testamentos, pero es necesario
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que posea las cualidades fsicas e intelectuales requeridas para aquella forma en la que quiera hacer sus disposiciones. Y el art. 3626 agrega, La forma de una especie de testamento no puede extenderse a los testamentos de otra especie (requisitos formales especficos) Segn el art. 3627, La prueba de la observancia de las formalidades prescriptas para la validez de un testamento, debe resultar del testamento mismo y no de los otros actos probados por testigos (prueba de la forma) Segn el art. 3628, El empleo de formalidades intiles y sobreabundantes no vicia un testamento, por otra parte regular, aunque esas formalidades en el caso de haberlas supuesto necesarias, no pudiesen ser consideradas como cumplidas vlidamente. As, un nmero mayor de testigos del que exige la ley no vicia el testamento, que queda vlido a pesar de la incapacidad de alguno de ellos, cuando suprimiendo el nmero de testigos incapaces queda un nmero suficiente de testigos capaces (formalidades intiles y sobreabundantes) Segn el art. 3630, La nulidad de un testamento por vicio de sus formas, causa la nulidad de todas las disposiciones que contiene; pero si se han llenado las formas, la nulidad de la institucin de herederos por cualquier causa que fuere, no anula sus otras disposiciones. Segn el art. 3631, El testamento hecho con las formalidades de la ley vale durante la vida del testador, cualquiera que sea el tiempo que pase desde su formacin. Mientras no est revocado, se presume que el testador persevera en la misma voluntad (eficacia) Confirmacin de testamentos nulos por defectos de forma. Segn el art. 3629, El testador no puede confirmar por un acto posterior las disposiciones contenidas en un testamento nulo por sus formas, sin reproducirlas, aunque dicho acto est revestido de todas las formalidades requeridas para la validez de los testamentos. Pero el testador puede referirse en su testamento a otro testamento vlido en sus formas que ha quedado sin efecto por haber caducado por incapacidad de los legatarios o de los herederos instituidos. Es decir, la ley exige la reproduccin ntegra de todas las clusulas que se quiere convalidar. Es claro que esto no es una confirmacin sino un nuevo testamento; lo que significa que el causante no puede confirmar un testamento nulo por vicio de forma sino que debe otorgar un nuevo testamento. Pero mientras el propio causante no puede confirmar un testamento nulo, s pueden hacerlo los herederos. Esa confirmacin resulta, generalmente, de la ejecucin del legado por los herederos, conociendo el vicio que lo invalidaba. Tambin puede resultar de un acto expreso o del transcurso del plazo de la prescripcin de la accin para reclamar la nulidad. Prescripcin de la accin de nulidad por defecto de forma: 10 aos (art. 4023). 3. Testamento Olgrafo. Nocin. Origen. Carcter. Escritura. Fecha. Firma. Libros del causante y cartas. Valoracin de sus ventajas e inconvenientes. Se llama testamento olgrafo al que ha sido enteramente escrito, fechado y firmado de puo y letra del testador. Art. 3639: El testamento olgrafo para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma del testador. La falta de alguna de estas formalidades lo anula en todo su contenido. Origen: esta forma de testar fue admitida por primera vez por la Novela Teodosiana (ao 139) y luego pas a la antigua legislacin espaola (Fuero Juzgo, Partidas). Es una forma ordinaria de testar y sus requisitos son: Escritura de puo y letra del testador. Fecha de puo y letra del testador. Firma de puo y letra del testador. Escritura: el testamento olgrafo debe ser escrito todo entero de puo y letra del testador; la intervencin, aunque sea parcial, de un tercero anula el acto ( art. 3639 y 3640). Si el testamento contiene algo escrito por una mano extraa, es nulo, siempre que lo escrito haya sido por orden o con consentimientos del testador. Esto es as, porque la ley quiere asegurarse de que lo escrito sea la expresin de la voluntad libre del causante y toda escritura por mano ajena se hace sospechosa; de ah la
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nulidad, aunque el beneficiario pruebe que la intercalacin fue hecha por orden o con consentimiento del difunto. Pero si la intercalacin fue hecha sin consentimiento del difunto, el testamento no es nulo sino que slo es nula la intercalacin y el testamento vale en lo dems. Es vlido el testamento olgrafo del causante que lo ha copiado de un proyecto formulado por un tercero o que lo ha escrito bajo su redaccin? Desde el punto de vista formal, es plenamente vlido; pero puede ser impugnado desde otro punto de vista, si se demuestra que hubo captacin de la voluntad del testador o que ste era incapaz de comprender el significado de lo que escriba. El testamento olgrafo debe ser escrito con caracteres alfabticos ( art. 3641), admitindose la validez de los redactados en caracteres idiogrficos, por Ej. La escritura china, japonesa, etc., ya que si se admite cualquier idioma no se concibe que se excluyan estos. En cambio, no se admite la validez de los redactados en taquigrafa, a mquina, o en caracteres para ciegos. El testamento olgrafo puede ser redactado en cualquier idioma, inclusive se ha admitido el redactado en un idioma muerto como el latn o el griego. La nica exigencia es que se trate de una lengua conocida que pueda traducirse al idioma nacional y en lengua del testador ya que sin dar indicio de que escribi algo que no entendi. Es indiferente el medio de escritura empleado y el material empleado, siempre que las circunstancias del caso revelen la seriedad del acto. No requiere ms de un ejemplar pero la redaccin de varios no anula, tampoco exige una sola hoja u hojas unidas, basta que firme al pe de la ltima. El testamento olgrafo puede ser escrito en un solo acto o en distintos actos, al respecto el art. 3647 dice, El testador no est obligado a redactar su testamento de una sola vez, ni bajo la misma fecha. Si escribe sus disposiciones en pocas diferentes, puede datar y firmar cada una de ellas separadamente, o poner a todas la fecha y la firma el da en que termine su testamento. No es necesario que contenga la declaracin formal de que se trata de un testamento; basta una clara disposicin de los bienes para despus de la muerte. No es necesario que se mencione el lugar en que se ha otorgado el testamento, y la indicacin errnea o falsa no perjudica el acto. Al respecto el art. 3644 dice, El testador puede dispensarse de indicar el lugar donde ha hecho el testamento, y el error que cometa en la indicacin de ese lugar no influye en la validez del testamento. Finalmente las correcciones, enmiendas, interlineados o notas marginales no afectan la validez si son de puo y letra del causante. Fecha: el testamento olgrafo debe estar fechado de puo y letra del testador, bajo pena de nulidad. Esta ex igencia se explica por un doble motivo: 1. En primer lugar, porque como el testamento posterior revoca el anterior, es indispensable saber cul de los 2 ha de prevalecer. 2. En segundo lugar, porque es el elemento que permitira decidir si el testador era o no capaz en el momento de redactarlo. Generalmente, la fecha se expresa con indicacin del da, mes y ao; pero no es indispensable que as se haga si se lo suple por otras enunciaciones equivalentes, que fijen de manera precisa la fecha del testamento ( art. 3642); por Ej. Navidad de 1957, el viernes santo de 1938, el ltimo da del siglo, etc. La fecha puede escribirse en letras o nmeros, y an en forma abreviada. Una fecha errnea o incompleta puede ser considerada suficiente cuando el vicio que presenta es el resultado de una simple inadvertencia de parte del testador, y existen en el testamento enunciaciones o elementos que la fijan de una manera cierta o completa ( art. 3643). En tales casos, el juez debe apreciar las enunciaciones que rectifiquen la fecha y admitir pruebas que se obtengan fuera del testamento. Por Ej. La Cmara Civil de la CAP FED consider suficiente al enunciacin del da y ao sin el mes cuando el testamento fue incorporado en un sobre en el que constaba la fecha completa. En otro caso, proceda la rectificacin en un supuesto en que el testador puso 1857 por 1957. Es vlido el testamento fechado con mes y ao pero no de da? La jurisprudencia predominante dice que la falta de da no invalida el testamento cuando no se cuestiona la incapacidad del testador, ni existen otros testamentos otorgados con mencin del mismo mes y ao.
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Normalmente, la fecha se pone al comienzo o al final del acto, y antes de la firma. Sin embargo, no hay inconvenientes en que se ponga en el medio, al margen o despus de la firma. El testamento olgrafo puede ser fechado una sola vez o varias veces, al respecto el art. 3647 dice, El testador no est obligado a redactar su testamento de una sola vez, ni bajo la misma fecha. Si escribe sus disposiciones en pocas diferentes, puede datar y firmar cada una de ellas separadamente o poner a todas la fecha y la firma el da en que termine su testamento. Respecto a la fecha falsa en si misma no es causal de nulidad salvo que se haya hecho en fraude a la ley. Firma: el testamento olgrafo debe estar firmado de puo y letra del testador, bajo pena de nulidad. Segn el art. 3633 la firma debe escribirse con todas las letras que componen el nombre y apellido del testador, y agrega que el testamento no se tendr por firmado cuando se ha suscripto slo el apellido, se ha suscripto slo las iniciales del nombre y apellido, o cuando en lugar de suscribir el apellido propio se ha puesto el de otra familia a la cual no pertenece el testador. Sin embargo, una firma irregular o incompleta se considerar suficiente cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar de esa manera en todos sus actos pblicos y privados. Normalmente, la firma debe ir al pie del documento, sin embargo se ha considerado vlida la firma cuando va al margen, sobre todo si ello se debe a la falta de lugar. En cambio, si la firma va al medio del documento, slo pueden aceptarse como testamento las clusulas anteriores pero no las posteriores. Al respecto el art. 3645 dice, Las disposiciones del testador escritas despus de su firma deben ser fechadas y firmadas para que puedan valer como disposiciones testamentarias. El art. 3646 agrega, Cuando muchas disposiciones estn firmadas sin ser fechadas, y una ltima disposicin tenga la firma y fecha, esta fecha hace valer las disposiciones anteriormente escritas, cualquiera que sea el tiempo. Libros del causante y cartas: segn el art. 3648, El testamento olgrafo debe ser un acto separado de otros escritos y libros en que el testador acostumbra escribir sus negocios. Las cartas por expresas que sean respecto a la disposicin de los bienes, no pueden formar un testamento olgrafo. A primera vista parecera que un ningn caso tienen validez los testamentos hechos en los libros del testador o por carta, por ms que estn cumplidos todas las exigencias de escritura, fecha y firma; pero no es tan as. Lo que el legislador se propuso con esta norma no es otra cosa que evitar que cualquier anotacin en los libros de comercio o cualquier promesa contenida en una carta sea tomada como testamento. La exigencia de que el testamento debe ser un acto separado de los dems escritos o libros del testador, debe entenderse en el sentido de separacin intelectual y no material; de tal modo que el testamento es vlido aunque sea escrito en un libro del testador si su redaccin prueba que se trata de un acto autnomo, no obstante estar materialmente agregado a ese libro. En la hiptesis de las cartas, debe aceptarse que el testamento redactado bajo tal forma es vlido, siempre que el juez tenga el convencimiento de que se trata realmente de un testamento y no de una simple promesa hecha al destinatario. Formalidades Superfluas: la escritura, fecha y firma de puo y letra del testador, son los nicos requisitos del testamento olgrafo, pero no hay inconveniente en agregar otras formalidades para dar ms seguridad al acto, por Ej. Ponerle el sello del testador, hacer intervenir testigos, depositarlo en poder de un escribano, etc. ( art. 3649), u otros actos que le den seguridad. Pero, desde el punto de vista formal, todo ello es inocuo por lo tanto, no importar que el sello sea ilegible, que los testigos sean incapaces o que el escribano haya devuelto el testamento. De cualquier modo, el testamento siempre ser vlido. Fuerza Probatoria del testamento olgrafo: segn el art. 3650, El testamento olgrafo vale como acto pblico y solemne; pero puede ser atacado por su fecha, firma o escritura, o por la capacidad del testador, por todos aquellos a quienes se oponga, pudiendo stos servirse de todo gnero de pruebas.
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El problema que surge es, el testamento olgrafo es un acto pblico o un privado? 1. Segn una primera postura, el testamento olgrafo es un acto privado ya que no interviene en su otorgamiento ningn oficial pblico; y que el art. 3650 diga que vale como acto pblico y solemne no quiere decir que lo sea, sino que vale como si fuera tal. La consecuencia de esta postura es que el testamento olgrafo carece de autenticidad, por lo tanto, la carga de la prueba recae sobre quien lo invoca y no sobre quien lo niega. 2. Segn una segunda postura, es un acto privado con fuerza probatoria similar a la de los actos pblicos. Por lo tanto, una vez protocolizado, tiene a su favor la presuncin de autenticidad, y quien lo impugne corre con la carga de la prueba de su falsedad. 3. Segn una tercera postura, el testamento olgrafo es un acto pblico y sus sostenedores se basan en lo que configura el acto pblico que no es la intervencin de un oficial pblico sino su autenticidad; el art. 3650 que dice que el testamento olgrafo vale como acto pblico y solemne; y en el art. 3623 que dice que los testamentos olgrafos, cerrados y por acto pblico gozan de la misma eficacia jurdica. Claro est que una vez protocolizado, el testamento olgrafo es un acto pblico. Capacidad: adems de las incapacidades generales para testar, las caractersticas propias de esta forma imponen ciertas incapacidades especiales; El sordo, el mudo y el sordomudo que sepan darse a entender por escrito pueden otorgar el testamento olgrafo. El ciego, esta discutido (ver el testamento cerrado). El sordo, el mudo y el sordomudo que no sepan darse a entender por escrito no pueden otorgar testamento olgrafo ya que se requiere la escritura, fecha y firma de puo y letra del testador. El analfabeto no puede otorgar testamento olgrafo por iguales motivos que los anteriores. Ventajas: significa una garanta del secreto ya que nadie se entera y se evitan presiones; es una forma cmoda de testar ya que no obliga a recurrir al escribano; es ms barato ya que no hay que pagar gastos de escrituracin ni honorarios del escribano; y es ms simple que las otras formas. Inconvenientes: existe el riesgo de la destruccin del testamento por parte de los herederos legtimos o de las personas a las que beneficiaba en un testamento anterior, este es un problema aparente ya que se solucionara entregando el testamento al beneficiario; y es ms fcil la captacin de la voluntad, la violencia y la falsificacin, este es tambin un problema aparente ya que en menor grado, esos riesgos tambin existen en las otras formas. 4. Testamento por Acto Pblico. Nocin. Personas que no pueden testar por acto pblico. Funcionarios ante quien se otorga, prohibiciones legales. Etapas que comprende el otorgamiento. Enunciaciones indispensables. Idioma. Condiciones relativas a los testigos. Lectura. Firma. Ventajas e inconvenientes. Se llama testamento por acto pblico al que ha sido otorgado en escritura pblica. Esta regido por las normas generales de los instrumentos pblicos, y adems el CC. ha establecido para el caso de los testamentos, algunas formalidades especiales que deben observarse bajo pena de nulidad. Personas que no pueden testar por acto pblico. Adems de las incapacidades generales para testar, el Cdigo establece algunas incapacidades especiales para testar por acto pblico: El sordo, el mudo y el sordomudo no pueden testar por acto pblico, sepan o no darse a entender por escrito ( art. 3651). Esta norma fue tomada del derecho francs en el cual el mudo no puede testar de esta forma ya que en Francia el testamento debe ser siempre dictado por el testador, pero como en nuestro derecho el testador puede entregarlo ya escrito al escribano, esta incapacidad no tiene sentido. Tampoco tiene sentido la incapacidad del sordo y del sordomudo aunque se lo pretenda justificar porque no puede or la lectura del acto que debe hacer el escribano antes de la firma; ya que si bien no puede or, si puede leer lo escrito y con eso basta. Solamente los sordomudos que no sepan darse a entender por escrito deberan estar impedidos de testar por acto pblico. Los ciegos pueden testar por acto pblico (art. 3652).
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Los analfabetos pueden testar por acto pblico ya que es la nica forma que tienen para testar. Funcionario ante quien se otorga. Prohibicines legales. Segn el art. 3654, El testamento por acto pblico debe ser hecho ante escribano pblico y 3 testigos residentes en el lugar. El art. 3655 agrega, En los pueblos de campaa y en la campaa, no habiendo escribano en el distrito de la municipalidad donde se otorgare el testamento, debe ste ser hecho ante el juez de paz del lugar y 3 testigos residentes en el municipio. Si el juez de paz no pudiese concurrir, el testamento debe hacerse ante alguno de los miembros de la municipalidad con 3 testigos. En cuanto a las prohibiciones, el art. 3653 dice, El escribano pariente del testador en lnea recta en cualquier grado que sea, y en la lnea colateral hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad inclusive, no pueden concurrir a la redaccin del testamento . Si lo hiciera, el testamento es nulo. El art. 3664 dice, El escribano, su esposa y sus parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en el testamento se disponga a su favor. En cambio, puede el escribano ser designado albacea y, como tal, tiene derecho a percibir honorarios. Etapas que comprende el otorgamiento: Lectura: en primer lugar, segn el art. 3656 el testador puede usar cualquiera de estas 3 formas para ordenar al escribano sus disposiciones de ltima voluntad; dictarle el testamento, darle el testamento ya escrito, y darle por escrito slo las disposiciones que debe contener para que redacte el testamento en la forma ordinaria. Entregadas las instrucciones al escribano, ste procede a la redaccin de la escritura en el protocolo. Luego, y bajo pena de nulidad, el escribano debe leer el testamento en presencia de los testigos que deben ver al causante (art. 3658). Por ltimo y tambin bajo pena de nulidad, deben firmar el testamento el testador, los testigos y el escribano. Bajo pena de nulidad, la escritura debe contener las siguientes enunciaciones: Lugar en que se otorga y fecha (art.3657). Nombre, residencia y edad de los testigos. Debe expresarse si el testamento ha sido dictado por el causante, si ha sido dado ya escrito por el causante, o si slo ha dado las disposiciones que debe contener para que lo redacte el escribano en la forma ordinaria. En caso de que el testador no supiere o no pudiere firmar, debe dejarse constancia de ello, as como tambin de la razn por la cual no puede hacerlo. Igual constancia debe hacerse respecto de los testigos (art. 3658). Por ltimo, debe expresarse que el testamento ha sido ledo en presencia de los testigos y el testador. El CC autoriza a testar en idioma extranjero cuando el testador no pueda hacerlo en idioma nacional (art. 3663). En tal caso, deben cumplirse las siguientes formalidades, independientemente de las otras formalidades requeridas para los testamentos por acto pblico: Se requiere la presencia de 2 intrpretes que harn la traduccin al castellano. El testamento debe escribirse en el idioma nacional y en el idioma del testador. Los testigos deben entender uno y otro idioma. Condiciones relativas a los testigos: son aplicables aqu las reglas generales relativas a los testigos en los testamentos, pero, adems, el Cdigo establece algunas reglas especiales para los testamentos por acto pblico: Los testigos en el testamento por acto pblico deben ser 3 ( art. 3654), ello no significa que no pueda haber ms, es simplemente un nmero mnimo ya que las formalidades superfluas no perjudican al acto (art. 3628). Los testigos deben firmar la escritura. Esta exigencia es ineludible si todos saben firmar. Pero la ley admite que hasta 2 de los 3 testigos no sepan hacerlo, en cuyo caso el tercero firmar por ellos, debiendo dejarse constancia expresa en la escritura de esa
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circunstancia (art. 3658). Pero si el testador no supiere o no pudiere firmar, por lo menos 2 de los testigos deben saber hacerlo (art. 3661 y 3662). Los testigos, sus esposas y sus parientes afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en el testamento se dispuso a su favor (art. 3664). Vista del testador: que deben verlo (3658 cc), el testigo debe ver al testador. La jurisprudencia ha exigido que esta cirscunstancia conste en la escritura (al principio). Hoy carece de sentido. Deben estar presente en la lectura y en la firma del testamento. Firma: la firma de la escritura por el testador, los testigos y el escribano es requisito esencial para la validez del acto. El testador slo est exonerado de hacerlo cuando no sepa o no pueda firmar; pero si sabiendo firmar dijera que no lo hace por no saber hacerlo, el acto es nulo, aunque est firmado por otra persona o por un testigo a su ruego (art. 3660). Si el testador muere antes de firmar el testamento, ser ste de ningn valor aunque lo hubiera principiado a firmar. Si el testador no sabe firmar, podr hacerlo por l otra persona o alguno de los testigos; en este ltimo caso, 2 de ellos por lo menos deben saber firmar ( art. 3661). Cuando la firma sea puesta a nombre del testador por una persona que no sea testigo, la ley no requiere en ella ninguna condicin personal especial, por lo tanto, no le son aplicables las incapacidades establecidas para los testigos. Pero desde luego, debe tratarse de una persona capaz. Aunque basta con la firma de una persona o de alguno de los testigos a nombre del testador, en la prctica, como signo de ms autenticidad, los escribanos acostumbran hacerle estampar al pie la impresin digital. Si el testador sabe firmar y no puede hacerlo, podr hacerlo por l otra persona o alguno de los testigos; en este ltimo caso, 2 de ellos por lo menos deben saber firmar ( art. 3662). Hasta aqu, es igual que en el caso anterior; pero, adems, en estos casos se debe dejar constancia en la escritura de la causa por la cual no puede firmar. Ventajas: la intervencin de un experto como es el escribano; brinda mayor seguridad ya que hace casi imposible la destruccin del testamento por los parientes o personas que han sido afectadas por las disposiciones del mismo. Inconvenientes: impera un rgido formalismo; es ms costoso y dificultoso; y no permite guardar el secreto de las disposiciones testamentarias. Pero hay un caso en que el testamento por acto pblico ser la nica forma posible: cuando el testador no sepa o no pueda firmar, ya que tanto el testamento olgrafo como el testamento cerrado deben ser firmados de puo y letra del testador. 5. Testamento Cerrado. Concepto. Antecedentes. Requisitos del pliego interno, del sobre y del acto. Personas que pueden otorgarlo. Validez subsidiaria como testamento olgrafo. Ventajas e inconvenientes. Se puede decir que esta es una forma intermedia de los 2 testamentos anteriores ya que posee caracteres de ambos, los romanos lo llamaban mstico. Sus ventajas respecto del testamento por acto pblico es que permite guardar mejor el secreto, y respecto del testamento olgrafo es que permite asegurar su conservacin impidiendo su destruccin. Los inconvenientes son que es una forma hibrida con formas engorrosas (5 testigos y escribano) y que los otros dos testamentos solucionan las opciones, ha caido en desuso. En la confeccin del testamento cerrado hay que distinguir 2 etapas; la escritura y firma del pliego que contiene el testamento; y la entrega del sobre cerrado al escribano en presencia de 5 testigos, para la suscripcin del acta. Requisitos del pliego interno: 1- Escritura: a diferencia del testamento olgrafo, el testamento cerrado no exige ser escrito de puo y letra del testador ( art. 3665 y su nota y art. 3666 ), pudiendo ser dictado por l a un tercero o escrito a mquina. Pero la escritura de puo y letra es indispensable si el testador es mudo (art. 3668). La idea es que, si el testador no puede hablar, no ha podido dictarlo a terceros. Este fundamento no tiene sentido ya que basta con el mudo sepa leer para que pueda corroborar que lo que firma es la expresin autntica de su voluntad.
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2- Firma: es un requisito esencial, si el testador no sabe firmar no puede testar de esta forma. 3- Idioma: el pliego interno puede ser redactado en cualquier idioma. 4- Fecha: a diferencia del testamento olgrafo, en el testamento cerrado no es necesaria la fecha (nota al art. 3666); esto se explica porque ya el sobre cerrado la lleva. Requisitos del sobre cerrado: en el sobre cerrado que contiene el testamento (pliego interno) se debe levantar el acto que debe ser extendida por un escribano pblico, que deber expresar; El nombre y residencia del testador y de los testigos; si el testador no puede firmar, tambin se indicar el nombre y residencia del que firme por l ( art. 3666). La manifestacin del testador de que ese sobre cerrador contiene su testamento. El lugar, da, mes y ao en que se levant el acta. Finalmente, el escribano deber dar fe del acto y de la presentacin y entrega del sobre cerrador. Firma: el sobre cerrado deber ser firmado por el testador, por todos los testigos que puedan hacerlo y por el escribano. Si el testador no puede firmar por alguna causa sobrevenida con posterioridad a la firma del pliego interno, lo har por l otra persona o alguno de los testigos. A diferencia del testamento por acto pblico, ac no es necesario dejar constancia de la causa por la cual el testador no puede firmar. Testigos: deben ser 5, aunque un nmero mayor no perjudica la validez del acto. Tres de ello, por lo menos, deben saber firmar; en este caso, firmarn a ruego por los que no saber hacerlo. Pero si todos saben firmar, todos deben hacerlo. Requisitos del Acto: segn el art. 3667, La entrega y suscripcin del testamento cerrado debe hacerse en un mismo acto sin interrupcin por otro acto extrao, a no ser por breves intervalos, cuando algn accidente lo exigiera. Luego de firmado, el testamento queda en poder del escribano, quien a la muerte del testador, est obligado a ponerlo en noticia de las personas interesadas, siendo responsable de los daos y perjuicios que su omisin ocasione (art. 3671). Esta obligacin es aplicable para cualquier caso en que un escribano tenga en su poder o en su registro un testamento, cualquiera se la especie. Personas que pueden otorgarlo: adems de las incapacidades generales para testar, las caractersticas propias de esta forma imponen ciertas incapacidades especiales: Los analfabetos (no saben leer) no pueden otorgar testamento cerrado ya que requiere la firma de puo y letra del testador (art. 3665). Los sordos, los mudos y los sordomudos que saben darse a entender por escrito pueden otorgar testamento cerrado (art. 3668 y 3669). Con la salvedad que en caso de los mudos, el pliego interno debe ser simplemente escrito y firmado de su puo y letra, y que la presentacin del mismo al escribano y testigos, lo har escribiendo sobre el sobre cerrado que aquel pliego contiene su testamento. Los sordos, los mudos y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito no pueden otorgar testamento cerrado ya que requiere la firma de puo y letra del testador. Los ciegos, segn el art. 3665, no pueden usar esta forma de testar por no saber leer; por lo tanto, cuando la ceguera es sobreviviente a una enfermedad o accidente (cuando no es de nacimiento) no puede decirse que el ciego no sabe leer sino que no puede leer. Pero de cualquier modo, hay consenso en la doctrina en que la ceguera, sea o no de nacimiento, impide usar esta forma de testar ya que se trata de que el testador pueda leer lo que firma y estamparlo concientemente. Fuerza probatoria del testamento cerrado: sobre la cuestin de que si el testamento cerrado es un acto privado o un acto pblico, ver lo dicho sobre testamento olgrafo. Validez subsidiaria como testamento olgrafo: segn el art. 3670, El testamento cerrado que no pudiese valer como tal por falta de alguna de las solemnidades que debe tener, valdr como testamento olgrafo, si estuviese todo l escrito y firmado por el testador. Para algunos autores el art. 3670 slo habla de la escritura y firma, tambin se requiere que est fechado ya que la fecha es un requisito esencial del testamento olgrafo. En caso que no contenga la fecha, es nulo el testamento tambin como olgrafo .
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Para otros autores, basndose en el art. 3670, el testamento vale como olgrafo an sin fecha; en tanto no est en juego alguna situacin donde la fecha sea fundamental, como por Ej. Cuando se discuta la capacidad del testador al tiempo de testar, exista otro testamento. 6. Testamentos Especiales. Fundamento. Concepto. En caso de circunstancias extraordinarias, el Cdigo permite usar de medios tambin extraordinarios de testar. Es decir, cuando existan motivos graves que impidan utilizar las formas ordinarias; la ley ha prevista algunos casos que merecen un tratamiento especial. El fundamento es facilitar el otorgamiento del testamento en esas hiptesis. Estas formas extraordinarias o especiales de testamento son: 1) Testamento Militar: slo se puede usar esta forma de testar en tiempo de guerra, sea civil o militar. No es necesaria una declaracin formal de guerra, basta con la existencia de hostilidades (art. 3672). Pueden testar de esta forma los militares, los voluntarios, rehenes o prisioneros, los cirujanos militares, el cuerpo de intendencia, los capellanes, los hombres de ciencia agregados a la expedicin y los dems individuos que van acompaando o sirviendo a dichas personas. Es decir, debe considerarse comprendidos todos los que se encuentren desempeando una accin de guerra, dentro o fuera del pas. Formalidades: Escritura: el testamento debe ser escrito, pudiendo ser hecho de puo y letra del testador, del autorizante o de un tercero, pudiendo tambin ser escrito a mquina. Debe expresar el lugar y la fecha en que se hace. Ante quien se otorga: este tipo de testamento debe ser otorgado ante un oficial que tenga por lo menos el grado de capitn, o ante un intendente del ejrcito, o ante el auditor general. Pero si el que desea testar se encuentra herido o enfermo, podr testar ante el capelln, el mdico o el cirujano que lo asista (art. 3673); o si el que desea testar se encuentra en un destacamento, podr testar ante el oficial que lo mande aunque sea de grado inferior al de capitn. Testigos: deben intervenir por lo menos 2 testigos que deben ser varones y mayores de edad, pero basta que tengan 18 aos si ostentaran la clase de sargento u otra superior (art. 3675). Firma: el testamento debe ser firmado por el testador, el autorizante y los testigos (art. 3674). Si el testador no sabe o no puede firmar, se deja constancia de ello y firmar por l uno de los testigos; de stos, uno por lo menos deber saber firmar. Forma olgrafa: segn el art. 3687, Las personas que pueden otorgar testamento militar o testamento martimo, pueden testar en forma olgrafa. Forma cerrada: segn el art. 3678, Si el que puede testar en forma militar prefiere otorgar un testamento cerrado, actuar como ministro de fe cualquiera de las personas ante quien ha podido otorgar testamento abierto. Claro esta que, en tal caso, se observarn las formalidades prescriptas para esa clase de testamento. Medidas de Seguridad: segn el art. 3677, Si el testador falleciere, el testamento militar deber ser remitido al cuartel general y, con el visto bueno del jefe de estado mayor que acredite el grado o calidad de la persona ante quien se ha dicho, se mandar al Ministerio de Guerra, y el ministro de ese departamento lo remitir al juez del ltimo domicilio del testador para que lo haga protocolizar. Si no se conociere domicilio del testador, lo remitir a uno de los jueces de la Capital para que lo haga protocolizar en la escribana (oficina) que el juez disponga. Caducidad: segn el art. 3676, Si el testador falleciera antes de los 90 das subsiguientes a aqul en que hubiesen cesado con respecto a l las circunstancias que lo habilitan para testar militarmente, su testamento valdr como si hubiese sido otorgado en la forma ordinaria. Si el testador sobreviviere a este plazo su testamento caducar . El punto de partida de este plazo de 90 das es cuestin que queda sujeta al prudente arbitrio judicial. 2) Testamento Martimo: todos los que naveguen en un buque de bandera nacional, sea de guerra o mercante, pueden testar de esta forma (art. 3679 y 3683). No se distingue entre los individuos de la tripulacin o los pasajeros, basta la circunstancia de encontrarse embarcado para poder testar de esta forma. Tampoco se distingue entre la navegacin por alta mar o fluvial. Formalidades:
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Escritura: el testamento debe ser escrito pudiendo ser hecho de puo y letra del testador, del autorizante o de un tercero, pudiendo tambin ser escrito a mquina. Debe ser fechado (art. 3679). Ante quien se otorga: hay que hacer una distincin; en los buques de guerra el testamento debe ser otorgado ante el comandante; en los buques mercantes, el testamento debe ser otorgado ante el capitn, su segundo o el piloto ( art. 3683). Esta ltima disposicin es tambin aplicable a los viajes de placer, que para Borda, en ellos tambin est permitido testar de esta forma. Testigos: deben intervenir por lo menos 3 testigos (art. 3679). Firma: el testamento debe ser firmado por el testador, el autorizante y los testigos (de los 3 por lo menos 2 deben saber firmar). Si el testador no puede o no sabe firmar, firmar por l un tercero o uno de los testigos. No es necesario dejar constancia de ello. Duplicado: el testamento martimo debe ser extendido por duplicado con las mismas firmas que el original (art. 3679). Esta formalidad tiende a asegurar la conservacin del documento, y con tal fin, la ley dispone que uno de los ejemplares ser entregado por el comandante o capitn del buque al agente diplomtico o cnsul argentino del primer puerto a que arribe el barco, conservando el otro en su poder ( art. 3681). Como no se trata de una formalidad que hace al acto sino a la conservacin del testamento, si se hubiera omitido hacer por duplicado el testamento, ello no es causa de nulidad. Forma olgrafa: segn el art. 3687, Las personas que pueden otorgar testamento militar o testamento martimo, pueden testar en forma olgrafa. Forma cerrada: segn el art. 3682, Si el que puede testar en forma martima prefiere otorgar un testamento cerrado, actuar como ministro de fe el comandante del buque o su segundo ante 3 testigos, de los cuales por lo menos 2 deben saber firmar . En tales casos, se observarn las formalidades prescriptas para esa clase de testamento. Forma militar, opcin: segn el art. 3688, Los militares embarcados en buques del Estado para un expedicin militar, pueden otorgar testamento militar o testamento martimo. Medidas de seguridad: segn el art. 3680, El testamento ser conservado entre los papeles ms importantes del buque, y se har mencin de l en el diario. Como no se trata de una formalidad que hace al acto sino a la seguridad y conservacin del testamento, si el comandante o capitn olvida cumplir con esta diligencia, ello no es causa de nulidad. El art. 3681 agrega, Si el buque, antes de volver a la Repblica, arribase a un puerto extranjero en que haya un agente diplomtico o un cnsul argentino, el comandante o el capitn entregarn a este agente un ejemplar del testamento que, a su vez, este agente lo remitir al Ministerio de Marina, y el ministro de ese departamento lo remitir al juez del ltimo domicilio del testador para que lo haga protocolizar. Si no se conociere domicilio del testador, lo remitir a uno de los jueces de la Capital para que lo haga protocolizar en la oficina que el juez disponga. Si el buque volviese a la Repblica, el comandante o capitn entregar al capitn de puerto un ejemplar del testamento para que lo remita a iguales efectos al Ministerio de Marina. Caducidad: segn el art. 3684, El testamento martimo no valdr sino cuando el testador hubiese fallecido antes de desembarcar, o antes de los 90 das subsiguientes al desembarco. No se tendr por desembarco el bajar a tierra por corto tiempo para reembarcarse en el mismo buque. Queda al prudente arbitrio judicial apreciar las circunstancias del caso y resolver si el tiempo del desembarco ha sido tal que justifique que corra el plazo de caducidad. El art. 3685 agrega, El testamento no se reputar hecho en el mar si en la poca en que se otorg se hallaba el buque en puerto donde hubiese cnsul de la Repblica. Legados a favor de los oficiales del buque: segn el art. 3686, Son nulos los legados hechos en testamento martimo a los oficiales del buque, si no fueren parientes del testador. 3) Testamento en caso de epidemia: segn el art. 3689, Si por causa de peste o epidemia no se hallare en el pueblo o en el lazareto, escribano ante el cual pueda hacerse el testamento por acto pblico, podr hacerse ante un municipal o ante el jefe del lazareto, con las dems solemnidades prescriptas para los testamentos por acto pblico. Lazareto: establecimiento sanitario donde guardan en cuarentena a las personas con enfermedades contagiosas. La doctrina considera objetable que en determinadas
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cirscunstancias exijan las otras formas unicamente cambiando ante quien se realiza. Un municipal refiere a cualquier empleado. 4) Testamento aeronutico: segn el art. 85 del Cdigo Aeronutico, El comandante de la aeronave registrar en los libros correspondientes los nacimientos, defunciones, matrimonios y testamentos ocurridos, celebrados o extendidos a bordo y remitir copia autenticada a la autoridad competente. En el caso de muerte de un pasajero o de un miembro de la tripulacin, deber tomar medidas de seguridad con respecto a los efectos que pertenezcan al fallecido, entregndolos bajo inventario a la autoridad competente de la primera escala. Si dicha escala fuese realizada en el exterior del pas, dar intervencin al cnsul argentino. 5) Testamento consular: segn el art. 3636, Los argentinos que se encuentren en pas extranjero, de trnsito o domiciliados en l, y los extranjeros domiciliados en la Argentina que se encuentren de trnsito en un pas extranjero, pueden testar ante un ministro plenipotenciario de la Repblica, un encargado de negocios o un cnsul, en presencia de 2 testigos. Adems de las formalidades requeridas para los testamentos por acto pblico, la ley exige algunas formalidades especiales: Los testigos deben ser 2 y no 3 como en el testamento por acto pblico, pudiendo ser argentinos o extranjeros, pero domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento. El testamento debe contener el sello de la legacin o consulado. Si el testamento es abierto, deber ser rubricado al principio y al final de cada pgina por el jefe de la legacin o por el cnsul, si no hubiese legacin ( art. 3637). Si el testamento no hubiese sido hecho ante el jefe de la legacin, deber llevar el visto bueno de ste, si existiese un jefe de legacin; en el testamento abierto en el pie de l y en el testamento cerrado en la cartula. Si no existiese un consulado ni una legacin de la Repblica, estas diligencias sern hechas por un ministro o cnsul de una nacin amiga. Segn el art. 3637, El jefe de la legacin y, a falta de ste, el cnsul, remitir una copia del testamento abierto o de la cartula del testamento cerrado al Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica y ste, acreditando la firma del jefe de legacin o del cnsul en su caso, lo remitir al juez del ltimo domicilio del testador en el Repblica para que lo haga protocolizar en la escribana que el juez disponga. No conocindose el domicilio del testador en la Repblica, el testamento ser remitido por el Ministerio de Relaciones Exteriores a un juez de primera instancia de la Capital para que lo haga protocolizar en la escribana que el juez disponga. 7. Testamentos otorgados en el extranjero. Ley aplicable a la validez, contenido y forma. Oponibilidad. Segn el art. 3638, los testamentos celebrados en el extranjero, tendrn efecto en la Argentina si fueran otorgados por cualquiera de las formas prescriptas por las siguientes leyes: Por la ley del lugar de residencia del testador al tiempo de testar. Por la ley de la nacin a la que pertenezca el testador. Por la ley argentina. El art. 3635 dice, Cuando un argentino se encuentre en pas extranjero, est autorizado a testar en alguna de las formas establecidas por la ley del pas en que se halle. Ese testamento ser siempre vlido, aunque el testador vuelva a la repblica, y cualquiera sea la poca en que muera. 8. Testigos de los Testamentos. Normas aplicables. Quienes no pueden serlo. Reglas del Cdigo sobre las condiciones que deben reunir. Interpretacin de los art. 3664 y 3706 CC. Los testigos son necesarios en todos los testamentos, salvo en el testamento olgrafo. Su participacin en el acto tiende a asegurar su seriedad, la libertad de testar y la autenticidad de sus disposiciones. Sin embargo, en realidad se conservan ms que nada por una tradicin jurdica. Art. 3696: Pueden ser testigos en los testamentos, todas las personas a quienes la ley no les prohbe serlo. La incapacidad no se presume, y debe probarla el que funda su accin en ella.
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El art. 3697 agrega, Un testigo incapaz debe ser considerado como capaz, si segn la opinin comn, fuere tenido como tal. No pueden ser testigos: Los que no entiendan el idioma nacional y el idioma en que se extendi el testamento (art. 3700). Las que tengan su residencia fuera del distrito en que se otorga el testamento ( art. 3701). Los ascendientes o descendientes, pero pueden serlo sus parientes colaterales o afines, siempre que el testamento no contenga alguna disposicin a su favor ( art. 3702). Los menores de edad (art. 3705), los emancipados y las mujeres si pueden ser testigos. Los herederos instituidos en el testamento, los legatarios o los que reciban algn beneficio por las disposiciones del testador (art. 3706). Los parientes del escribano dentro del cuarto grado, los dependientes de su oficina y sus domsticos (art. 3707). La ley no habla del cnyuge del escribano, y aunque debi incluirlo, su omisin permite evitar la nulidad en este caso. Los ciegos, los sordos y los mudos (art. 3708). Los que estn privados de su razn por cualquier causa que sea; los dementes no pueden serlo ni an en los intervalo lcidos. Quedan comprendidos en la prohibicin no slo los dementes propiamente dichos, sino tambin los ebrios y los que estn bajo el efecto de una droga que los prive de su conciencia (art. 3709). Los testigos deben reunir las siguientes condiciones: Ser capaces al tiempo de la formacin del testamento (art. 3698). Ser conocidos por el escribano; si ste no los conociera puede exigir antes de otorgar el testamento que 2 individuos aseguren la identidad de sus personas y residencia de ellos (art. 3699). Entender el idioma del testador y el idioma en que se extiende el testamento ( art. 3700). Tener residencia en el distrito en que se otorga el testamento, el art. habla de residencia y no de domicilio (art. 3701). Ser mayor de edad. El parentesco existente entre varias personas no es obstculo para que sean simultneamente testigos de un testamento (art. 3703). Tampoco es obstculo que los albaceas, tutores y curadores sean testigos en el testamento en que fueran nombrados (art. 3704). Tampoco es obstculo la amistad ntima del testigo con el testador o con el escribano. Interpretacin de los art. 3664 y 3706: segn el art. 3706, No pueden ser testigos los herederos instituidos en el testamento, ni los legatarios, ni los que reciban algn beneficio por las disposiciones del testador. En este caso, la violacin a la prohibicin de la ley no implica la nulidad del testamento, sino simplemente la caducidad del beneficio que el acto contenga a favor del testigo. Tal es la solucin que resulta del art. 3664, segn el cual ni el escribano ni los testigos (ni sus esposos y parientes o afines dentro del cuarto grado) podrn aprovecharse de lo que el testamento contenga a su favor; lo que implica, por lo tanto, aceptar la validez del acto. 9. Protocolizacin de testamentos. Concepto, fines y efectos. Testamentos que se protocolizan sin y con previo examen judicial de su autenticidad. Legitimacin activa, presentacin del testamento, audiencia, fines e intervinientes. Oposicin. Protocolizacin notarial o judicial? Todo testamento debe extenderse o incorporarse en un registro o protocolo. Por lo tanto, cuando por la forma elegida o por circunstancias especiales, no se ha otorgado inicialmente en escritura pblica, es necesario un trmite judicial para su protocolizacin o incorporacin en un protocolo; el que, segn la doctrina y jurisprudencia moderna, no slo puede ser notarial sino tambin judicial. El juicio de protocolizacin del testamento no es un juicio sucesorio ni forma parte de l; es slo una medida preparatoria o cautelar tendiente a reunir los elementos necesarios para la iniciacin del juicio sucesorio. Ello no significa que no puedan iniciarse
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conjuntamente el pedido de protocolizacin y la sucesin testamentaria, pero la prosecucin de sta ltima quedar supeditada al acogimiento y efectivizacin del primero. La protocolizacin tiene como fines: Asegurar la conservacin del testamento, evitando su extravo y deterioro. Convertirlo en instrumento pblico. Conferirle al instituido un ttulo. Si alguien oculta o demora la entrega del testamento cuya protocolizacin se desea instar, se puede exigir la exhibicin del testamento a quien lo retiene y ste deber decir si lo tiene o no, en el primer caso, deber acompaarlo o manifestar donde se encuentra; y en caso que hubiera manifestado que no lo tena y luego se probara que estaba en su poder, aparte de hacer efectivo el apercibimiento bajo el cual se decret la medida, ser civilmente responsable de los daos y perjuicios que su conducta ocasione. Testamentos que deben protocolizarse: son los que inicialmente no se incluyeron en un protocolo; el testamento cerrado; el testamento olgrafo; el testamento por acto pblico hecho en la campaa; y los testamentos especiales. a) Testamento Cerrado: debe ser protocolizado porque, an cuando el acta que se redacta sobre el sobre cerrado es un instrumento pblico, el pliego interno (cuerpo del testamento) es un instrumento privado. Segn el art. 672, Todo el que tenga inters en un testamento cerrado puede presentarlo o pedir su exhibicin, comprobando la muerte del testador. Por su parte, el art. 3693 dice, Todo el que tenga algn inters en el testamento cerrado, puede pedir al juez que se abra. Segn ambos art., la protocolizacin del testamento cerrado puede promoverse por todo el que tenga un inters en que se abra; y como hasta que esto no ocurra no se sabe quienes son los beneficiarios, es suficiente la mera invocacin de ese inters y no su acreditacin, pues, si tal inters resulta fallido, el que promueve el trmite ser responsable de los gastos ocasionados, si el testamento no es luego til para la transmisin sucesoria. Si el testamento cerrado se encuentra en poder de otra persona, tambin basta la invocacin de un inters legtimo para requerir del juez competente su exhibicin. En tal supuesto y teniendo en cuenta que es un presunto interesado, la diligencia del art. 3694 y 3695 se cumplir en presencia de quien exhiba el testamento. El procedimiento de protocolizacin que exige la comprobacin de la muerte del testador, es un trmite judicial y debe hacerse ante el juez del ltimo domicilio del causante (art. 3691 y 3284). Es un proceso de jurisdiccin voluntaria y no se lo puede ordinarizar contra la voluntad de quien pide la apertura y protocolizacin, lo que no impide que luego sea atacado el testamento en cuanto a su forma. Cabe aclarar que el testamento cerrado pudo haber quedado en poder del escribano o en poder del testador, ya que ninguna norma establece que aqul sea necesariamente su depositario. Pero el escribano que lo tenga en su poder est obligado, cuando no era el testador, a ponerlo en conocimiento de los interesados, siendo responsables de los daos y perjuicios que su omisin les ocasione (art. 3671). Art. 673: Presentado el testamento, el juez levantar un acta que exprese el estado material en que se encuentre, la que podr ser suscripta por los interesados que asistieren. Extendida esta diligencia, el juez citar al agente fiscal, al escribano y a los testigos a una audiencia para la apertura del testamento. Se citar igualmente a los herederos ab intestato que se hallen presentes y que tengan domicilio conocido. Partiendo de la base que el testamento debe necesariamente presentarse cerrado, el juez debe levantar acta expresando el estado material en que se encuentra el sobre. La descripcin de dicho estado material es de importancia a los fines del art. 3836, que dice, La rotura hecha por el testador del pliego que encierra un testamento cerrado, importa la revocacin del testamento aunque el pliego interno del testamento quede sano y rena las formalidades requeridos para los testamentos olgrafos. En la audiencia intervendrn el agente fiscal, el escribano a quien el testador entreg el sobre que contiene el pliego interno, y los 5 testigos que presenciaron la entrega y cuyas firmas constaren en el sobre. La citacin de los herederos ab intestato apunta a proteger sus eventuales derechos, pues el testamento puede contener slo legados que no agotan la herencia o ser ineficaz. Por la propia naturaleza de este testamento, que excluye la posibilidad de saber quienes son beneficiarios antes de su apertura, no cabe la citacin de stos a la audiencia.
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Art. 674: En la audiencia se proceder a recibir la declaracin a los testigos y al escribano sobre la autenticidad de sus firmas y la del testador, y sobre si el testamento est cerrado como lo estaba como l lo entreg. Si no pudieran comparecer todos los testigos, por muerte o ausencia fuera de la provincia, bastara el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano. Si por iguales causas, no pudieren comparecer el escribano o los testigos, el juez admitir prueba parcial. Este art. es prcticamente la reproduccin de los art. 3694 y 3695 del CC. La manifestacin sobre si el testamento est cerrado como lo estaba cuando lo entreg el testador, se debe a que hay que presentarlo cerrado. Si estuviera abierto, se hace necesario determinar quin lo abri; ya que la rotura hecha por el testador del pliego que encierra un testamento cerrado importa la revocacin del testamento aunque el pliego interno del testamento quede sano y rena las formalidades requeridas para los testamentos olgrafos (art. 3836). No obstante, cabe aclarar que la revocacin se produce por la rotura del pliego y no por su apertura, si se conserva inclume. Por lo tanto, si los interesados no pueden presentar el testamento con su pliego intacto y cerrado, habra que ver si el sobre fue roto por el testador o no; en el primer caso, tendr lugar la presuncin iuris tantum del art. 3836; en el segundo caso, reuniendo el pliego interno las solemnidades del testamento olgrafo, valdra como tal ( art. 3670). An no revistiendo las formalidades de un testamento olgrafo, podr considerrselo vlido si esta realizado en el mismo pliego que serva de sobre, siendo aplicable el art. 3834. Incluso, an cuando el pliego interno sea independiente del pliego que serva de sobre y no revista las formalidades de un testamento olgrafo, podr igualmente ser vlido, pero para su protocolizacin ser necesario un juicio ordinario contencioso en el cual el actor deber probar que el pliego que serva de sobre se rompi por simple accidente o por un tercero, y que el pliego interno que se presenta era el contenido bajo el pliego roto. En la audiencia, tambin los testigos y el escribano declararn sobre la autenticidad de sus firmas y la del testador, siendo suficiente el comparendo y reconocimiento de las firmas por parte del escribano y la mayora de los testigos, mayora que ser de 3 o de 2 segn que hayan firmado el pliego 5 o 3, siempre que los otros no puedan concurrir por muerte o ausencia. No basta la mera enfermedad para exonerar la incomparecencia, pero se asimila a la muerte la incapacidad sobreviviente. Si el escribano o los testigos no quieren comparecer, se los puede forzar a hacerlo mediante los recursos legales. Pero si por aqullas causas fuera imposible obtener el comparendo del escribano y la mayora de los testigos, o de todos ellos; el reconocimiento de las firmas se acreditar con la prueba pericial caligrfica. La aceptacin por el juez de la opinin de los peritos no hace cosa juzgada y no va ms all de su resolucin admitiendo o denegando la protocolizacin. En caso de la prueba pericial, se prescindir de la declaracin de si el sobre estaba cerrado tal como lo entreg el testador. No son las mismas las consecuencias de cada uno de los extremos anteriores (reconocimiento de firmas y declaracin de que el sobre estaba cerrado tal como lo entreg el testador) si las respuestas no son satisfactorias: Si las dudas o negativas versan sobre las formas, se rechazar la apertura lo que no importa prejuzgar sobre la validez del testamento sino que quien intente hacerlo valer deber recurrir al juicio ordinario. Si las dudas o la negativa versan sobre si el testamento estuviere cerrado como lo estaba cuando lo entreg el testador, la doctrina esta dividida: Para algunos autores, corresponde llevar adelante el procedimiento y ordenar la protocolizacin, sin perjuicio de las posteriores acciones de revocacin y nulidad; debiendo dejarse constancia en el acta de protocolizacin de todas las circunstancias que permitan juzgar sobre esas acciones. Para otros autores, corresponde declarar nulo el testamento porque se presume que ha sido roto por el testador como medio de revocarlo, salvo que se pruebe plenamente lo contrario, sin que en este caso opere su conversin en olgrafo Art. 675: Acreditada la autenticidad por informacin bastante o prueba pericial, se dictar el auto de apertura y de protocolizacin del testamento. Art. 676: Ejecutoriado el auto de apertura, se abrir el testamento conservando ntegra la cubierta, se rubricar por el juez el principio y fin de cada pgina, y se dar lectura a sus integrantes. De ambos art. surge que el procedimiento de protocolizacin se divide en 2 etapas:
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1- primero se exige el dictado de una auto de apertura y 2- recin despus que el mismo est ejecutoriado, el testamento puede abrirse, rubricarse (no slo el pliego interno sino tambin el sobre), leerse y protocolizarse. El auto que disponga la apertura del testamento y su posterior protocolizacin, como el que las deniegue, es apelable. La protocolizacin debe contener la transcripcin del acta redactada en el sobre, del pliego interno y del auto que dispone la apertura y la protocolizacin. Si el pliego interno (contenido del testamento) fue escrito en idioma extranjero, se ordenar su traduccin. Se dar a los interesados copias certificadas a los fines de la promocin del juicio sucesorio. Actualmente, se est considerando opcional para el interesado recurrir a la protocolizacin notarial (en el libro de registro de escrituras matrices) o judicial (en el libro de sentencias del juzgado). De elegirse la protocolizacin notarial, se permite que el escribano sea propuesto por los interesados y, en tal caso, el juez no puede designar a otro funcionario distinto si no median razones suficientes para ello. b) Testamento Olgrafo: Art. 677: Presentado el testamento olgrafo, el juez rubricar el principio y el fin de cada pgina y designar audiencia para la comprobacin de la letra y firma del testador. Si estuviera cerrado, se proceder a su apertura, en la forma determinada precedentemente. Sern citados a la audiencia, el agente fiscal, los herederos ab intestato que se hallaren presentes y con domicilio conocido, los herederos instituidos y el defensor respectivo si hubiere incapaces o ausentes. Art. 678: Acreditada la autenticidad de la letra y firma, se dictar auto mandando a protocolizar el testamento. Por su parte, el Cdigo Civil dice en su art. 3692, El testamento olgrafo, si estuviese cerrado, ser abierto por el juez y se proceder al examen de testigos que reconozcan la letra y firma del testador. Resultando identidad en concepto de los testigos, el juez rubricar el principio y el fin de cada una de sus pginas, y mandar que se entregue con todas las diligencias hechas al escribano actuario (secretario del juez), y que se den copias a quienes corresponda. La letra y firma del testador deben ser reconocidas por testigos, prueba que lo hace valer como acto pblico y solemne; pero puede ser atacado por su fecha, firma o escritura, o por incapacidad del testador, por todos aquellos a quienes se oponga, pudiendo stos servirse de todo tipo de prueba (art. 3650). El procedimiento de protocolizacin es un trmite judicial de jurisdiccin voluntaria que importa una medida preparatoria o cautelar que no prejuzga la validez del testamento y tambin un acto de reconocimiento sumario de haber sido escrito y firmado por el testador. Iniciado dicho procedimiento no se lo puede ordinarizar y el juez debe resolver la procedencia de la protocolizacin. Se dice que la ordinarizacin es posible si, tramitado el juicio intestado o testamentario en base a otro testamento, acude a esa va quien peticiona la herencia en base a un testamento olgrafo, acumulando acciones, y los demandados consienten ese procedimiento. La protocolizacin no tiene autoridad de cosa juzgada y permite la posterior impugnacin del testamento por invalidez mediante juicio ordinario. En el trmite de protocolizacin de este tipo de testamento, el juez no tiene una intervencin neutral ya que deber examinar si el documento puede ser calificado como testamento y de serlo proseguir la diligencia. En caso contrario, corresponder dar por terminado el procedimiento. La resolucin judicial que ordene o deniegue la protocolizacin es apelable. Pero si se deniega la protocolizacin o se sostiene la nulidad, caducidad o revocacin del testamento, la protocolizacin y defensa de la eficacia del testamento puede perseguirse promoviendo directamente un juicio ordinario. La protocolizacin puede ser pedida por todos los interesados, por Ej. El heredero instituido, el legatario de cuota, el legatario particular, el beneficiario de cargo, etc. A los acreedores slo se le ha reconocido la posibilidad de pedir la protocolizacin del testamento que beneficia a sus deudores cuando stos son negligentes en el ejercicio de sus derechos. Pero si el beneficiario del testamento renuncia a la herencia, legado o cargo, su acreedor no puede pedir la protocolizacin, mientras no haya logrado la revocacin de la renuncia.
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Generalmente, en la misma presentacin, que se har ante el juez del ltimo domicilio del testador justificando su fallecimiento con la partida de defuncin, se inicia el juicio testamentario y se pide la protocolizacin, si bien aqul queda supeditado a la procedencia y realizacin de la protocolizacin. Se propondr un nmero plural de testigos para que reconozcan la firma y la letra del testador en la audiencia que designar el juez, previa lubricacin del principio y fin de cada pgina, y a la que sern citados el agente fiscal, los herederos ab intestato que se hallaren presentes y con domicilio conocido, los beneficiarios del testamento y el defensor respectivo si hubiera incapaces o ausentes. No es obligatoria la citacin por cdula de los testigos y presuntos beneficiarios o eventuales herederos ab intestato, ya que los primeros pueden ser conducidos directamente a la audiencia, y los segundos en caso de que sean desconocidos u olvidados, la omisin de su citacin no afecta el procedimiento. Segn el art. 3670 si el testamento cerrado no pudiese valer como tal por falta de alguna de las formalidades que debe tener, valdr como testamento olgrafo, si estuviere todo l escrito y firmado por el testador. La exigencia de la fecha de puo y letra del testador, aparece aqu derogada y reemplazada por la fecha autntica que tiene el acta redactada en el sobre. Por lo tanto, para que tenga lugar la aplicacin de este art., la nulidad del acta no debe tener por causa la falta de fecha, o la fecha incompleta, o la falta de firma del escribano, y, por supuesto, el pliego interno debe estar todo escrito y firmado por el testador. En esta situacin se proceder a su apertura en la forma determinada para el testamento cerrado y, adems, al posterior reconocimiento testimonial de la letra y firma del testador. Por otro lado, si bien no es una formalidad del testamento olgrafo, algunos testadores suelen cerrarlo en un sobre. En tales casos, se proceder a su apertura en la forma determinada para el testamento cerrado. As, al testamento olgrafo encerrado en un sobre se lo acompaar en sobre cerrado y el juez levantar un acta que exprese dicha situacin material, la que podr ser suscripta por los interesados que asistieren, y recin en la audiencia que se designara para la recepcin de la prueba testimonial tendiente a comprobar la letra y firma del testador, el juez lo abrir conservando ntegro el sobre y rubricar el principio y fin de cada pgina y el sobre. Si bien, en principio, la fecha no puede ser colocada en el sobre que encierra un testamento olgrafo; la presentacin de dicho sobre puede tener gran importancia se resultare defectuoso el pliego interno que es el testamento propiamente dicho, tal si no tuviera fecha o ella fuese incompleta. En este caso, el vicio puede ser salvado si la fecha completa o los elementos para completarla obran en el sobre, siempre que sean de puo y letra del testador. Sin perjuicio de ello, ya de lo que pueda tener la presentacin del sobre que encierra un testamento olgrafo, teniendo en cuenta que no se trata de una formalidad, es igualmente vlido si su tenedor abre el sobre y lo presenta abierto, o si lo destruye. Cabe aclarar que segn un fallo plenario de la Capital, la falta de fecha de un testamento olgrafo acarrea necesariamente su nulidad en todos los casos, y, por lo tanto, no puede ordenarse su protocolizacin. Pero nada obsta a la protocolizacin del testamento el mero hecho de que la fecha est incompleto (art. 3643). El examen de los testigos tiende slo al reconocimiento de la letra y firma del testador y si esto ocurre el juez debe ajustarse al mismo. Si la prueba testimonial es ineficaz o faltan testigos, cabe recurrir a la pericial caligrfica. La protocolizacin debe contener la transcripcin de todo el expediente y, por ende, del testamento, de lo cual se dar copia certificada a los interesados. Si el testamento fue redactado en idioma extranjero, debe protocolizrselo transcribindolo ntegramente en su idioma original y su traduccin. Con las copias se inicia el juicio testamentario, si no fue iniciado conjuntamente con el pedido de protocolizacin. Al igual que en el caso del testamento cerrado, se considera opcional para el interesado recurrir a la protocolizacin notarial o a la protocolizacin judicial. Y de elegirse la protocolizacin notarial, igualmente se permite que el escribano sea propuesto por los interesados.
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c) Testamento por acto pblico hecho en la campaa y Testamentos especiales: el art. 679 dice: Todo testamento que no sea cerrado u olgrafo hecho fuera de los protocolos pblicos en forma autorizada por la ley, ser protocolizado previa vista al agente fiscal. Esta norma es aplicable al testamento por acto pblico hecho en la campaa ante el juez de paz o un oficial municipal ( art. 3690), al testamento consular, al testamento militar, al testamento martimo, al testamento aeronutico y al testamento otorgado en caso de peste o epidemia, si se prescindi de la intervencin de un escribano; en todos estos casos, la protocolizacin se ordenar sin otra diligencia previa que la vista al agente fiscal. Aclaracin: el trmite de protocolizacin es previo al inicio de la sucesin testamentaria. Si no hay protocolizacin no se puede iniciar la sucesin testamentaria. Si inicio la sucesin testamentaria y no inicio la protocolizacin, no me llevo los honorarios porque la inicie mal. El art. 5 de la 6767 al hablar de pleitos no susceptibles de apreciacin pecuniaria dice que el juez debe tener en cuenta la importancia de los bienes comprometidos, si bien el contenido del acervo no entra en la regulacin de honorarios por protocolizacin.
BOLILLA 14
1. Institucin de heredero. Concepto. Forma. Nuestro Cdigo, siguiendo la tradicin romana-hispnica, permite la institucin de heredero por testamento; y se aparta del derecho francs en el cual solo pueden ser herederos los de sangre, no hay otros herederos que los legtimos. La nica forma de instituir herederos es por medio del testamento. El art. 3710 dice, La institucin de heredero puede ser hecha solo por testamento. El testador puede instituir o dejar de instituir heredero en su testamento. Si no instituye, sus disposiciones deben cumplirse y en el remanente de sus bienes se suceder como se ordena en las sucesiones intestadas. Es decir, no es indispensable que el testamento contenga institucin hereditaria, puede limitarse a disponer algunos legados sobre determinados bienes y, en tal caso, el remanente pasar a los herederos legtimos siguiendo el orden de las sucesiones ab intestato. Forma: no se exige una institucin expresa, es decir, nuestra ley no exige trminos sacramentales, ni frmulas solemnes para la institucin de herederos; lo fundamental es
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que la persona o personas designadas sucedan en la universalidad de los bienes del causante. Por lo tanto, habr institucin hereditaria: Cuando expresamente lo disponga el causante: si el testador designa heredero a una persona, debe tenrsela por tal; salvo que la palabra heredero haya sido usada con error, como ocurrira si se lo designa heredero de una cosa cierta y determinada, en tales casos se trata de un legado. Al respecto, el art. 3716 dice, El heredero instituido en cosa cierta y determinada, es tenido slo por legatario; no tiene ms derechos ni cargas que las que expresamente se le confieran o impongan, sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos. Cuando an sin emplearse la palabra heredero se deja a una o varias personas la universalidad de los bienes: por Ej. dejo todos mis bienes a mis sobrinos Pedro y Mara. Pero no habr institucin de herederos, por ej. si le dejo todos mis bienes muebles o todos mis bienes inmuebles, o todos los bienes que posea en una provincia o en un pas, o todos los bienes que se encuentren en mi domicilio, o todos los bienes que integran mi fondo de comercio, etc., en estos casos no habra legados. Al respecto el art. 3717 dice, La disposicin testamentaria por la cual el testador da a una o muchas personas la universalidad de los bienes que deja a su muerte, importa instituir herederos a las personas designadas, an cuando, segn los trminos del testamento, la disposicin se encuentre restringida a la nuda propiedad y que, separadamente, el usufructo se haya dado a otra persona. Lo que configura al heredero es la cirscunstancia de recibir la universalidad de los bienes. La vocacin al todo excluye a los legatarios Cuando se ha hecho varios legados de cuota que agotan la universalidad de los bienes del testador y exista entre los legatarios de cuota derecho de acrecer, ya sea porque el testador les otorg ese derecho expresamente o porque surja implcitamente de una conjuncin. Las conjunciones de las que surge implcitamente el derecho de acrecer son la RE ET VERBIS y la RE TANTUM, la VERBIS TANTUM no. Al respecto, el art. 3718 dice, Si las disposiciones testamentarias absorbieran en legados la universalidad de los bienes del testador, slo se tendrn por institucin de herederos cuando exista entre los diversos legatarios una conjuncin que pueda dar lugar al derecho de acrecer entre ellos. Cuando se hubiese legado la universalidad de los bienes del testador con asignacin de partes y se haya otorgado expresa o implcitamente el derecho de acrecer: al respecto, el art. 3719 dice, No constituye institucin de heredero la disposicin por la cual el testador hubiese legado la universalidad de sus bienes con asignacin de partes . Esta es una regla relativa ya que si existe derecho de acrecer, hay institucin de heredero. Cuando, despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el testador lega lo restante de sus bienes a otra persona: es lo que se llama legado de remanente que importa una institucin hereditaria, cualquiera sea la importancia de los bienes que quedan luego de pagados los anteriores legados. Al respecto, el art. 3720 dice, Si despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta ltima disposicin importa la institucin de heredero de esa persona, cualquiera que sea la importancia de los objetos legados respecto a la totalidad de la herencia. El art. habla de uno o ms legados particulares, qu pasa si el testador hace uno o ms legados de cuota y el resto se deja a otra persona?, en este caso, todos seran legatarios de cuotas; salvo que el testador le haya otorgado expresa o implcitamente el derecho de acrecer, en cuyo caso habra institucin de herederos (sera el caso del art. 3718). Asignacin de Partes: el testador puede asignar a los herederos partes iguales o desiguales en la herencia; pero si no las designa, todos las tendrn iguales. Al respecto, el art. 3721 dice, Los herederos sin designacin de partes, heredan por partes iguales. Por Ej. Si el testador hubiera designado herederos a su hermano y a sus sobrinos, hijos de otro hermano prefallecido, si no hay asignacin de partes cada uno recibe 1/3, sin que el hermano pueda alegar que a l le corresponde la mitad y la otra mitad a los sobrinos, pues aqu la divisin no se hace por estirpe siempre que el testamento no haya dispuesto esa forma. A su vez, si todos los herederos tienen cuotas asignadas, pero ellas exceden el total o no lo cubran completamente, en el primer caso deber reducirse proporcionalmente todas las porciones; y en el segundo caso, debern aumentarse de la misma manera. Cmo diferencia heredero de legatario? Por el derecho de acrece, si del testador se puede inferir que tiene vocacin por el todo es un heredero. Otorgar partes es cercenar el derecho de acrecer. Para hablar de herederos, debe gastar la herencia en legados particulares (el auto a
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Juan, el depto a Pedro y el resto al Beto), y ser legatario cuando gaste la herencia en partes alcuotas (20% para Juan, 20% para Pipo y restante para Rolo). Designacin del heredero. Indelegabilidad y determinacin. Disposiciones a favor de persona incierta, parientes indeterminados, pobres y del alma del testador. Indelegabilidad: la designacin de heredero es indelegable, no puede hacerse por poder, ni dejarse supeditada a la indicacin de otra persona. El testamento es un acto personalsimo. Al respecto, el art. 3619 dice, Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador. Este no puede delegarlas ni dar poder a otro para testar, ni dejar ninguna de sus disposiciones al arbitrio de un tercero. Y el art. 3711 agrega, El testador debe nombrar por s mismo al heredero. Si se refiere al que otro nombrar por encargo suyo, la institucin no vale. Determinacin: segn el art. 3712, el heredero debe ser designado con palabras claras, que no dejen duda alguna sobre la persona instituida; si la institucin dejare duda entre 2 o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por heredero. Esta disposicin rige igualmente en los legados. Lo general y lo conveniente es que se indique al heredero por su nombre completo, pero esta no es una exigencia indispensable, bastara designarlo con el sobrenombre si no hay otros parientes de igual grado y con el mismo nombre de pila. Si la designacin genera duda entre 2 o mas personas vinculadas, se las considera herederas ( 3712 cc). Lafaille considera que la aplicacin rigurosa de la norma solo podr aplicarse cuando del testamento no se pueda individualizar al heredero. Asimismo, la jurisprudencia ha declarado que un error material en el nombre del instituido no es causa de nulidad si se puede individualizar al heredero. Existen 2 casos de indeterminacin de beneficiarios permitidos: Disposicin a favor de parientes indeterminados : art. 3791, Lo que se legue indeterminadamente a los parientes, se entender legado a los parientes consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin ab intestato, teniendo lugar el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento hubiese habido un solo pariente en el grado ms prximo, se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. Disposicin a favor de los pobres y del alma del testador : art. 3722, La institucin de herederos a los pobres o al alma del testador, importa, en el primer caso, slo un legado a los pobres del pueblo de su residencia; y en el segundo caso, la aplicacin que se debe hacer en sufragios y limosnas. No obstante los trminos empleados no hay una institucin hereditaria pues no se concebira, en el primer caso, la designacin de un nmero indeterminado e incierto de herederos, y en el segundo caso, es obvio que el alma del testador no tiene personera jurdica como para ser titular del patrimonio. Por ello la ley dispone que la institucin hereditaria a favor de los pobres ser considerada un legado a favor de los pobres del pueblo de su residencia; y la hecha a favor del alma del testador, se aplicar a sufragios y limosnas. El albacea tiene facultades para distribuir estos bienes entre los pobres de acuerdo con su prudente criterio; y el fiscal, en su carcter de representante del Estado, puede controlar el destino de los fondos y hacer que se cumpla realmente la voluntad. Disposicin a favor de personas inciertas: art. 3621 , Toda disposicin a favor de persona incierta es nula, a menos que por algn evento pudiese resultar cierta. Por Ej. instituyo heredero a quien se case con mi hija. Carcter y facultades del heredero instituido. Comparacin con el heredero legtimo. Existencia de herederos forzosos. El heredero instituido tiene un doble carcter, es un sucesor universal y tiene vocacin universal, es decir al todo de la herencia. En principio no existe entre los herederos legtimos y los testamentarios ninguna diferencia que haga a la esencia de la calidad de tales, ambos, dice el art. 3713, gozan de los mismos derechos. Sin embargo, existen 3 diferencias que no son absolutas. Art. 3713: Los herederos instituidos gozan, respecto de terceros y entre s, de los mismos derechos que los herederos legtimos, menos en cuanto a la posesin hereditaria. Pueden ejercer todas las acciones que podra ejercer un heredero legtimo, pueden entablar las acciones que competan al difunto, an antes que tomen posesin de los bienes
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hereditarios, pero no estn obligados a colacionar las donaciones que, por actos entre vivos, les hubiera hecho el testador. 1) Los herederos testamentarios no tienen el derecho obligacin recproco de colacionar, en cambio, algunos herederos legtimos, como los forzosos, si lo tienen. 2) Los herederos testamentarios no tienen la posesin hereditaria de pleno derecho, en cambio, algunos herederos legtimos, como los forzosos, si la tienen. 3) Los herederos testamentarios no gozan del derecho de representacin (salvo el caso del testamento confirmatorio, los descendientes del desheredado, el legado a favor de parientes indeterminados), en cambio, los herederos legtimos descendientes sin lmite y los colaterales hasta el cuarto grado inclusive, si gozan de l. Es posible la institucin de herederos teniendo herederos forzosos? Y, a su vez, se puede nombrar herederos en un testamento a extraos teniendo herederos forzosos? Si se lee el art. 3605, en principio, la respuesta sera no ya que dicho art. dice que causante con la porcin disponible slo puede hacer a favor de terceros legados y a favor de sus herederos forzosos mejoras o pre legados. Esto ha hecho que la mayora de la doctrina que lo ha negado por que vulnera la legitima por que paraliza el derecho a acrecer. Recordemos que los HF se caracterizan por ser sucesores universales y por la vocacin al todo a travs del derecho a acrecer (si hay descendientes 80% y 20% la porcin disponible). Esta doctrina interprete que cuando el causante tiene herederos forzosos no puede instituir a terceros extraos como herederos. Sin embargo, despus de la reforma de la 17711, y pese a que la mayora sigue en la tesis negativa, Belluscio ha sostenido que el art. 3605 ahora debe leerse a la luz del art. 3715 que, al referirse a la pretericin de los herederos forzosos, dice que la institucin hereditaria no es nula si se omiti alguno o todos los herederos forzosos, siempre que sea salvada la legtima y pagados los legados, el resto debe entregrsele al heredero instituido. Consecuentemente, pareciera que con la porcin disponible no afectada por mejoras o legados podra instituirse a un extrao como heredero, o sea que hoy con la porcin disponible puede hacerse lo siguiente: legados, pre legados, mejoras o instituir heredero a extraos. Legatario de cuota. Concepto y comparacin con el heredero. Criterios para distinguir la institucin de herederos y el legado. Facultades y deberes del legatario de cuota. Vlez introdujo entre el heredero y el legatario particular una figura hbrida, el legatario de parte alcuota o legatario de cuota. Dejando de lado la discusin sobre si el legatario de cuota es un sucesor universal o un sucesor particular, el legatario de cuota, al igual que el heredero, tiene derecho a una parte alcuota de los bienes dejados por el causante, pero se diferencia de l por lo siguiente: El heredero tiene derecho de acrecer, la regla dice que tiene derecho a acrecer y el testamento debe manifestar expresamente el mismo o de manera implicita a travs de las conjunciones (3812/16) en el testamento ( nota al 3812 cc), en cambio, el legatario de cuota tiene o puede tener derecho a acrecer pero nunca al todo. Est acotado al legado (por ej lego un campo a Charly y Jose, si Charly rechaza, Jose puede acrecer por todo el objeto legado pero no por toda la herencia). Si bien, en principio, tanto el heredero como el legatario de cuota responden intra vires, el heredero puede eventualmente responder ultra vires si pierde el beneficio de inventario, circunstancia que jams podra jugar respecto al legatario de cuota que siempre responde intra vires. El beneficio de inventario se atribuye slo al heredero y, genricamente hablando, jams a los legatarios (sean de cuota o particulares) que siempre responden con los bienes recibidos. Los legatarios de cuota no tienen la posesin hereditaria de pleno derecho, no gozan del derecho obligacin de colacionar ni tienen derecho de representacin. Si el causante nombra un legatario de cuota y le otorga el derecho de acrecer, ste no ser tal sino un heredero; y si instituye un heredero y le cercena el derecho de acrecer, ste no ser tal sino un legatario de cuota. Es decir, lo determinante es el derecho de acrecer, la vocacin universal al todo de la herencia. Criterios para distinguir. Lo determina la vocacin universal a toda la herencia, el derecho de acrecer. Esto se da a partir de reglas determinadas por el CC conocidas como conjunciones:
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Art 3812 cc: hay derecho a acrecer en herederos y legatarios cuando diferentes herederos o legatarios sean llamados conjuntamente a una misma cosa en toda ella (re et verbis). Art 1813 cc: re tantum: disposicin testamentaria reputada como conjuntamente cuando reace en un objeto que es dado a varias personas sin asignar parte (derecho a acrecer). Art 3814 cc: verbis tantum: cuando el testador asigna partes en la herencia o en el legado. El derecho a acrecer no tiene lugar (por ejemplo al legatario de cuota lego mi porcin disponible 20%, 10% a Gaston y 10% a Jose). Art 3815 cc: la asignacin de partes cuyo objeto sea la ejecucin del legado o la particin entre legatarios de la cosa legada comn, puede entenderse como que estamos en presencia de herederos y por tal no impide el derecho a acrecer (segn la nota es la clausula para que gocen y dispongan de sus bienes por partes iguales, es el caso en que a Juan y a Pedro para que no discutan les dejo 2 deptos a uno y 2 campos de valor similar al otro). Art 3816 cc: el legado se reputa hecho conjuntamente en todo caso en que un solo y mismo objeto que pueda o no dividirse se dio en testamento a muchas personas, sea por disposiciones separadas del mismo acto (distintas clausulas) o por actos diversos (varios testamentos) re tantum. Un objeto que por varias disposiciones se destina a varias personas, hay derecho de acrecer. El legatario de cuota es una figura mucho ms cercana, en cuanto a sus facultades, al heredero que al legatario particular. Es un acreedor de la sucesin. Entrega y goce de la parte alcuota: los legatarios de cuota no gozan de su parte en la herencia de pleno derecho, tienen que solicitar la entrega a los herederos o al albacea. Esta entrega depender de la particin, ya que la parte fijada por el causante slo puede calcularse sobre el patrimonio lquido, es decir, el que resta luego de pagados las cargas y deudas. Antes de la particin, los legatarios de cuota no tienen derecho de propiedad sobre ninguno de los bienes que componen la herencia, ni pueden reivindicarlos sin haber entrado en la posesin material de ellos. Contribucin al pago de las deudas y cargas: los legatarios de cuota contribuyen al pago de las deudas de la herencia en proporcin a su parte, del mismo modo contribuyen al pago de las cargas de la herencia. Administracin de la herencia: las facultades de los legatarios de cuota en lo que hace a la administracin de la herencia mientras dura el estado de indivisin se han ido admitiendo cada vez con mayor amplitud y firmeza en nuestra jurisprudencia. Ya hay pronunciamientos reiterados en el sentido de que deben ser odos en todo lo que hace a la designacin del administrador, a la custodia del caudal y a las operaciones de inventario, avalo y particin. Intervencin en el juicio sucesorio: la intervencin del legatario de cuota en el juicio sucesorio ha sido admitida cada vez con mayor amplitud por nuestra jurisprudencia. Sus derechos sobre este punto son similares a los de los herederos. Pretericin de herederos forzosos. Concepto. Efectos. Evolucin, la ley 17711. Quin es el heredero? Opiniones, su explicacin. Premorencia del heredero preterido. La pretericin es la omisin sin justa causa de desheredacin en el testamento donde hay institucin de herederos, de alguno o todos los herederos forzosos. Nuestro derecho no impide que coexistan herederos legtimos con herederos testamentarios, pero si se da la pretericin Vlez, en el viejo art. 3715 autorizaba al heredero forzoso omitido pedir la nulidad de la institucin hereditaria. Antes de la reforma, Vlez hablaba de pretericin de herederos forzosos en la lnea recta y exclua al cnyuge suprstite. Al respecto: Para la mayora de la doctrina, minora en la jurisprudencia, se deca que era un error ya que la fuente era el proyecto de Garca Goyena y para ste el cnyuge no era heredero forzoso, pero para Vlez s. O sea, que para estos autores el cnyuge suprstite omitido en el testamento tena accin de pretericin para reclamar adems de la legtima la porcin disponible no usada en legados y mejoras. Para la minora de la doctrina, mayora en la jurisprudencia, el art. era coherente, ya que si bien el cnyuge suprstite no poda ser desheredado porque no tena causales propias de desheredacin, se lo poda omitir. La cuestin tena importancia porque si se le reconoca la accin de pretericin al cnyuge suprstite, ste poda reclamar su legtima mas la porcin disponible no usada en
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legados o mejoras. En cambio, si no se le reconoca la accin de pretericin al cnyuge suprstite, ste slo tendra la accin de reduccin para hacer respetar su legtima pero no para llevarse la porcin disponible no usada en legados o mejoras. Despus de la reforma, el art. habla slo de herederos forzosos, por lo tanto se adopt la postura mayoritaria en doctrina y minoritaria en jurisprudencia, por lo cual el cnyuge suprstite omitido tiene accin de pretericin. O sea, no se lo puede omitir sin justa causa de desheredacin. Art. 3715: La pretericin de alguno o todos los herederos forzosos, sea que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, no invalida la institucin hereditaria; salvada que sea la legtima y pagadas las mandas (legados), el resto debe entregarse al heredero instituido. O sea, actualmente, por ms que se haya omitido a un heredero forzoso la institucin hereditaria vale. En qu momento se debe ver si se omiti o no a un heredero forzoso? Al momento de la muerte del causante porque si se lo omiti y pre falleci, y no tena representantes, no hay nada que discutir; pero si tiene representantes s se aplica el art. 3715. Despus de la reforma est en mejor situacin un legatario que un heredero testamentario porque primero se salva la legtima, luego se pagan los legados y mejoras, y el remanente se entrega al heredero instituido. Validez de la institucin hereditaria. Antes de la ley 17711 existan 3 posturas: 1) Una primera postura que se someta a los trminos literales del art. 3715 y sostena que cuando haba pretericin de herederos forzosos nunca vala la institucin hereditaria y lo nico que valan eran los legados y mejoras no inoficiosas. 2) Una segunda postura que sostena que cuando haba pretericin, la institucin hereditaria vala slo cuando el heredero instituido era un heredero forzoso, y ese beneficio deba atribuirse a ttulo de mejora. 3) Una tercera postura que sostena que cuando haba pretericin, si el instituido era un heredero forzoso, el beneficio deba atribuirse a ttulo de mejora; y si el instituido era un tercero extrao, el beneficio deba atribuirse a ttulo de legado de cuota. Despus de la reforma, la ley 17711 elimin este problema ya que valid directamente la institucin de herederos; pero como consecuencia de la nueva redaccin del art. 3715 en conjunto con el art 3605 cc la porcin disponible solo para legados o mejoras, cabe preguntarse quin es el heredero, el tercero extrao instituido, el heredero forzoso omitido o los 2?: 1- Para los autores clsicos el verdadero heredero es siempre el forzoso omitido, y el tercero extrao instituido es un legatario de cuota, salvo que el instituido sea un heredero forzoso, en cuyo caso habr una mejora. Esta postura significa afirmar que si se tiene herederos forzosos, no se puede instituir como herederos a terceros extraos ( Llambas y Guastavino). 2- Otra postura intermedia sostenida por Fassi, sostiene que ambos son herederos pero que estn sometidos a regmenes de acrecimiento diferentes, el forzoso omitido tendr un rgimen de acrecimiento inmediato y el tercero extrao instituido tendr un rgimen de acrecimiento mediato. Por ejemplo en una sucesin que concurren conyuge y 2 descendientes si un descendiente renuncia el otro y el conyuge tienen derecho inmediato de acrecer, si los 2 descendientes renuncian el conyuge se queda con el 50% y el heredero instituido con ampliacin hasta el 50% acreciendo mediatamente. 3- Por ltimo una tercera postura dice que el verdadero heredero es el tercero extrao instituido y el forzoso omitido es un legitimario no heredero (Belluscio). Se basa en el art. 3715 que habla de salvar la legtima con el art. 3605 del cual se desprende que la legtima pueden existir HF determinar legados o instituir herederos, y si el heredero instituido no acepta recin podr aplicar el derecho a acrecer. Por lo tanto, el forzoso omitido sera un legitimario no heredero que ante la omisin podr reclamar su legtima, pero el resto habr que entregrselo al instituido que en realidad es el verdadero heredero. Esta postura significa afirmar que an habiendo herederos forzosos, puede instituirse como heredero a terceros extraos ya que el art. 3605 debe leerse a la luz del nuevo art. 3715.
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Premoriencia del heredero preterido: si el causante omite a un heredero forzoso en el testamento y antes de que muera el causante pre fallece, no hay pretericin ya que cuando se abre la sucesin no hay omisin, salvo que el heredero preterido prefallecido tenga representantes, circunstancia en la que jugara el art. 3715. 2. Modalidades de las disposiciones testamentarias. Mtodo del Cdigo Civil . El testamento, como cualquier acto jurdico, puede contener condiciones, plazos o cargos. Sin embargo, cabe hacer una salvedad, la legtima no puede ser sometida a condicin, plazo o cargo porque el derecho a ella no surge de la voluntad del causante sino de una norma imperativa (art. 3598). En toda esta materia, el Cdigo sigue un mtodo desordenado, trata las modalidades en materia de obligaciones, cuando deba hacerlo con relacin a los actos jurdicos en general, con lo que hubieran quedado comprendidos los testamentos sin perjuicio de establecer respecto de ellos alguna regla especial. Y en lo que hace a los testamentos, tambin se advierte un gran desorden, por ej. trata el plazo y el cargo con referencia exclusiva a los legados cuando debi hacerlo con relacin a las disposiciones testamentarias en general; en cambio, trata la condicin de un modo general. Condicin. Condiciones imposibles, ilcitas o contrarias a las buenas costumbres. Suspensivas y resolutorias. Segn el art. 3610, todo lo establecido respecto a las condiciones es aplicable a las disposiciones testamentarias hechas bajo condicin, esta es la regla general. Segn el art. 3608, en las disposiciones testamentarias toda condicin o cargo, legal o fsicamente imposible, o contraria a las buenas costumbres, anula la disposicin a que se halle impuesta. Este art. no hace otra cosa que reiterar el art. 530, sin embargo, Vlez en la nota al art. 3608 dice que la reiteracin de esta norma se debe a que existe una controversia nacida en el derecho romano y que se mantiene viva an en nuestros das. En teora es posible sostener 2 soluciones opuestas: La condicin imposible, ilcita o contraria a las buenas costumbres anula la disposicin testamentaria, o Dicha condicin debe tenerse por no escrita, de modo tal que la disposicin testamentaria conserve su validez como pura y simple. Vlez se inclin por la nulidad de la disposicin testamentaria, y en su favor se argumenta: A. No hay ninguna razn para desviarse en materia testamentaria del principio general segn el cual la condicin ilcita, imposible o contraria a buenas costumbres, anula la obligacin. B. La condicin no es algo extrnseco, por el contrario entra a formar parte del acto, es un elemento inseparable del mismo, de tal modo que no es posible desmembrar el beneficio de la condicin sin contrariar la voluntad del causante. C. Cuando el causante deja un beneficio a una persona, por ej. con la condicin de que realice un acto imposible, es evidente que tiene el propsito de no dejarle nada. Sin embargo, la doctrina mayoritaria sostiene que la solucin del Cdigo es incorrecta ya que tales argumentos son dbiles; y se debi adoptar la postura que sostiene la validez de la disposicin testamentaria, o sea tener por no escrita la condicin imposible, ilcita o contraria a las buenas costumbres. En realidad, hay una profunda diferencia entre los actos entre vivos y los testamentos, por ej. una persona celebra un contrato de trabajo con una empresa que lo nombra administrador de uno de sus establecimientos, y en una de sus clusulas se establece como condicin que el administrador debe permanecer clibe o debe mudar de religin. Est bien que la ilicitud de esta clusula importe la nulidad de todo el contrato porque hay en esto una convencin contraria a la moral, resultando repudiable que una persona negocie con sus sentimientos y con sus ideas religiosas. Muy distinto es el caso de la disposicin testamentaria, por ej. si se instituye heredero a un sobrino con la condicin de no casarse, el instituido no ha tenido parte en esa clusula, no ha negociado con su libertad, no hay en su conducta nada repudiable. Lo nico repudiable es la condicin, que debe tenerse por no escrita; de lo contrario, la sancin no recae sobre el autor y el culpable de la condicin inmoral (el causante) sino en quien carece de toda culpa.
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Por ltimo, cabe agregar que el Cdigo es contradictorio ya que el art. 3781 establece que la condicin de no enajenar los bienes es ilcita, pero no por ello la liberalidad es invlida sino que se tiene por no escrita la condicin. Condiciones especialmente prohibidas: segn el art. 3609, son especialmente prohibidas las condiciones designadas en el art. 531 del Cdigo Civil. Corresponde a los jueces decidir si toda otra condicin o cargo entra en una de las condiciones del art. anterior. Segn el art. 531, Son especialmente prohibidas las siguientes condiciones: 1. Habitar siempre en un lugar determinado. 2. Sujetar la eleccin del domicilio a la voluntad de un tercero. 3. Mudar o no mudar de religin. 4. Casarse con determinada persona. 5. Casarse con aprobacin de un tercero. 6. Casarse en cierto lugar o en cierto tiempo. 7. No casarse. 8. Vivir clibe perpetua o temporariamente. 9. No casarse con determinada persona. 10. Separarse personalmente o divorciarse vincularmente. Cabe aclarar que si bien se prohbe la condicin de casarse con determinada persona o no casarse, o casarse con determinada persona, la ley no prohbe la condicin de casarse cuando no se impone a determinada persona como esposo. Criterio para juzgar la imposibilidad o inmoralidad de las condiciones: segn el art. 3609 in fine, corresponde a los jueces determinar cuando debe reputarse imposible o contraria a las buenas costumbres la condicin impuesta por el causante. Con respecto a la imposibilidad, sta debe ser objetiva y absoluta. Por su parte, la condicin de no hacer un hecho ilcito, contrario a las buenas costumbres o imposible, es vlido. Licitud o ilicitud de las condiciones: algunas condiciones han provocado dudas acerca de su ilicitud o licitud; 1) Condicin de no enajenar: segn el art. 3781, la condicin de no enajenar es ilcita y se la tendra por no escrita. Cabe aclarar que mientras el art. 3781 dice que esta condicin se tendr por no escrita, el art. 2613 permite imponerla por un plazo no mayor de 10 aos. Estas normas no son contradictorias y pueden conciliarse de la siguiente manera: Si la condicin de no enajenar no fija plazo, se la tiene por no escrita. Si la condicin de no enajenar fija un plazo menor de 10 aos, es vlida. Si la condicin de no enajenar fija un plazo mayor de 10 aos, es vlida pero debe reducirse dicho plazo a 10 aos. La condicin de no enajenar a persona determinada es vlida ( art. 1364). 2) Condicin de no hipotecar : al igual que toda restriccin al derecho de propiedad, le es aplicable lo dicho en la anterior condicin. 3) Condicin de no dividir la herencia: esta condicin tampoco puede tener una duracin mayor de 10 aos, pero si se trata de un bien determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o cualquier otro que constituya una unidad econmica, el plazo de indivisin podr extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, aunque ese plazo exceda los 10 aos. Todo plazo mayor debe entenderse reducido a estos plazos ( art. 51 ley 14394). 4) Condicin captatoria o recproca: sera vlida la condicin por la cual en el testamento se subordina la institucin hereditaria o el legado a que el beneficiario haya instituido, a su vez, como heredero o legatario, al testador. Lo que la ley prohbe es el testamento conjunto. 5) Condiciones que afectan la libertad de conciencia : ya se ha dicho que es ilcita la condicin de mudar o no mudar de religin, de igual modo es ilcita la condicin de abrazar el estado sacerdotal o de no hacerlo. Asimismo, se considera ilcita la condicin impuesta al beneficiario de educar a sus hijos en el culto de un determinada religin o en el atesmo, ya que no solo se afecta la libertad de
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conciencia sino tambin el derecho inalienable de los padres de dirigir la educacin espiritual y moral de sus hijos. 6) Otras condiciones: se consideran ilcitas; la condicin de abstenerse de ejercer derecho cvicos o polticos, los derechos derivados de la patria potestad o del estado de familia; la condicin de no ejercer las acciones de estado; la condicin de ejercer un profesin inmoral, etc. Condiciones suspensivas y resolutorias: no hay duda de que el legado puede hacerse bajo condicin suspensiva o resolutoria, tampoco hay duda acerca de que la institucin hereditaria puede supeditarse a una condicin suspensiva. Pero, puede la institucin hereditaria supeditarse a una condicin resolutoria? En el derecho romano no se la admita porque se juzgaba que, una vez adquirida la calidad de heredero, no podra ya perderse. En el derecho moderno ha prevalecido, sin embargo, el sistema opuesto; y esta es la solucin que debe aceptarse en nuestro derecho, ya que el art. 3610 establece que son aplicable a las disposiciones testamentarias lo dispuesto acerca de las obligaciones condicionales, y al hablar de disposiciones testamentarias la ley no distingue entre institucin hereditaria y legado, ni entre condicin resolutoria o suspensiva, de tal modo que dicho art. es aplicable a todos. Adems, si se admite que la institucin hereditaria puede hacerse bajo condicin suspensiva, no tiene sentido negar que pueda hacerse bajo condicin resolutoria, porque la condicin que es suspensiva para el heredero instituido, es resolutoria para los legtimos y viceversa. Por ej. si instituyo como heredero a Pedro con la condicin suspensiva de que se reciba de abogado antes de cumplir los 25 aos, entre tanto, y mientras esa condicin no se cumpla, recogern la herencia los herederos legtimos, para los cuales el acaecimiento de aquel hecho tendr efectos resolutorios. Recordar que en la condicin suspensiva, el heredero instituido suspensivamente no entra en la particin, pero puede ejercer medidas conservatorias o cautelares. Art. 3458: Los herederos bajo condicin, no pueden pedir la particin de la herencia hasta que la condicin se cumpla; pero pueden pedirla los otros coherederos, asegurando el derecho del heredero condicional. Hasta no saber si ha faltado o no la condicin, la particin se entender provisional. Art. 3771: Los legados subordinados a una condicin suspensiva o a un plazo incierto, no son adquiridos por los legatarios sino desde que se cumple la condicin o desde que llegue el trmino. Art. 3773: El legatario, bajo una condicin suspensiva o un plazo incierto, puede, antes de llegar la condicin o el trmino, ejercer los actos conservatorios de su derecho. Art. 3799: El legado caduca cuando el legatario muerte antes que el testador; o cuando la ejecucin del legado est subordinada a una condicin suspensiva o a un plazo incierto, y muere antes del cumplimiento de la condicin o del vencimiento del plazo. Plazo. Distincin entre la institucin de herederos y legados. Los legados pueden estar sometidos a plazo, pero la institucin hereditaria puede sujetarse a plazo?, respecto al tema hay 2 sistemas en el derecho comparado: Para el derecho romano, la institucin hereditaria no puede sujetarse a plazo, sea suspensivo o resolutorio, y de establecerlo en institucin hereditaria, se lo tendra por no escrito. En cambio, otras legislaciones lo admiten. Nuestro Cdigo ha guardado silencio y, a falta de norma expresa, se considera que es invlido el plazo puesto a una institucin hereditaria, sea suspensivo o resolutorio. Las razones o fundamentos en que se basa la doctrina son: El Cdigo establece que lo dispuesto respecto a la condicin en las obligaciones es aplicable a las disposiciones testamentarias; en cambio, nada dice respecto del plazo, el cual solo es tratado con referencia a los legados. La lgica jurdica impide conciliar la institucin hereditaria con el plazo. Por ej. si hubiera un heredero instituido bajo plazo resolutorio, es tambin heredero el ab intestato, cuyos derechos estn sujetos a un plazo suspensivo ya que a diferencia de la condicin, el plazo no difiere el nacimiento del derecho, sino simplemente su exigibilidad. Por lo tanto, desde la muerte del causante habr 2 herederos simultneos sobre la misma parte de la herencia, cosa que no pasa en la condicin.
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Finalmente, la institucin de heredero a plazo implicar una sustitucin hereditaria prohibida por la ley, la sustitucin fideicomisaria, no se puede dar un heredero al heredero. Todo lo dicho respecto del plazo en la institucin hereditaria es aplicable a los legados de cuota. El plazo en los legados: en cambio, no hay ningn inconveniente en que los legados particulares sean sometidos a plazo, sea suspensivo o resolutorio, sea cierto o incierto. Por ej. lego a una persona una renta vitalicia (plazo resolutorio incierto), lego una suma de dinero a una persona a entregar a los 2 aos de mi muerte (plazo suspensivo cierto). Aqu son aplicables los principios generales sobre el plazo en las obligaciones, pero en materia de plazo incierto, los art. 3771 y 3799 traen una confusa y contradictoria innovacin respecto de aquellas reglas generales, se lo asimila a la condicin suspensiva. En sntesis, el sistema del Cdigo es el siguiente: Si el plazo es incierto, el legado caduca cuando el legatario fallece antes del vencimiento y, por lo tanto, sus derechos no pasan a sus herederos. Si el plazo es cierto, el legado queda adquirido desde el momento del fallecimiento del causante, por lo tanto, aunque el legatario muera antes del vencimiento del plazo, transmite sus derecho a sus propios herederos. La doctrina seala que no hay ninguna razn para tratar con un criterio diferente el plazo cierto del incierto, porque, en ambos casos, lo nico que se difiere es la exigibilidad del legado. A su vez, asimilar el plazo incierto a la condicin suspensiva es un error porque el primero no hace sino diferir el pago y la segunda pone en duda la existencia misma del legado. En el primer caso, lo nico incierto es el momento del pago, pero el derecho del legatario ha nacido en el instante de la muerte del causante; en cambio, el derecho al legado bajo condicin suspensiva no nace hasta que sta se cumpla. A dicha confusin de conceptos, el art. 3772 agrega otra, Si una condicin suspensiva o un plazo incierto es puesto, no a la disposicin misma sino a la ejecucin o pago del legado, ste debe considerarse como puro y simple, respecto de su adquisicin y transmisin a los herederos del legatario. Esto es contradictorio, porque por definicin el plazo no puede ponerse sino a la ejecucin o pago; si lo incierto no es el momento del pago sino la obligacin de hacerlo, entonces no hay plazo sino condicin. Y justamente porque es as, porque el plazo no puede ser puesto sino a la ejecucin o pago del legado, este art. viene a borrar lo dispuesto en los art. 3771 y 3799, siempre que haya un legatario adquiere el legado desde la muerte del causante y transmite sus derechos a sus herederos, aunque muera antes de su vencimiento. Cargo. Tipificacin. Requisitos. Quienes pueden exigir su cumplimiento. Responsabilidad del heredero y del legatario. Revocacin de las disposiciones testamentarias por incumplimiento del cargo. El cargo es una obligacin accesoria impuesta al heredero o legatario que recibe una liberalidad (obligacin principal). Respecto de las cargas, el art. 3774 dice, Los legados hechos con cargas son regidas por las disposiciones sobre las donaciones entre vivos de la misma naturaleza . Aunque la norma se refiere slo a los legados, es aplicable tambin a la institucin de herederos. El cargo puede ser establecido a favor: De la memoria o del alma del testador: por ej. el de hacerle misas. De terceros: por ej. el de entregar a alguien una suma de dinero o pasarle una pensin de alimentos o una renta. Del propio heredero o legatario: por ej. un legado para que estudie. Con un propsito de bien pblico: por ej. el de construir un hospital. Requisito del incumplimiento: el incumplimiento del cargo no se produce de pleno derecho, el heredero o legatario debe ser constituido en mora. Por lo tanto, antes de llenar este requisito no se puede demandar judicialmente su cumplimiento ni la revocacin de la disposicin testamentaria que lo contiene (art. 1849). Ante el incumplimiento del cargo, el beneficiario del mismo tiene 2 acciones: Una accin comn: tendiente a exigir el cumplimiento. Una accin excepcional: tendiente a obtener la revocacin de la disposicin que lo contiene, que se d slo en el caso del art. 3841 (accin revocatoria).
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Quienes pueden exigir su cumplimiento: (ver art. 1850 y 1852) el albacea, los eventuales herederos, el tercero beneficiario y sus acreedores por va subrogatoria, el Ministerio Pblico cuando el cargo se hace con un propsito de bien pblico. Cargos imposibles, ilcitos o contrarias a las buenas costumbres: segn el art. 3608, dichas cargos anulan la disposicin testamentaria en que hubieran sido impuesta. Si esa disposicin es reprochable en materia de condicin, en este caso es inexplicable. El cargo no hace a la adquisicin misma del derecho como la condicin sino que es un elemento accesorio, separable de l, por lo tanto su nulidad no debera en ningn caso dar lugar a la invalidez de la institucin hereditaria o legado. La doctrina mayoritaria sostiene que debera tenrselo por no escrito. Responsabilidad del heredero: Si el heredero es aceptante beneficiario, responde por el cumplimiento del cargo slo con los bienes recibidos pudiendo hacer abandono de ellos. Si el heredero ha renunciado o perdido el beneficio de inventario, responde por el cumplimiento del cargo incluso con su propio patrimonio, ya que se produce la confusin de patrimonios y el cargo hace nacer una accin personal contra el heredero. Responsabilidad del legatario: el legatario responde hasta la cosa legada, y si ella perece por caso fortuito, queda exento de toda responsabilidad. A su vez, puede hacer abandono de la cosa legada (art. 1854). Revocacin de la disposicin testamentaria por incumplimiento del cargo: si bien el principio es que el incumplimiento de los cargos slo da derecho a demandar su cumplimiento, hay un caso en que puede dar lugar a la revocacin, cuando han sido la causa final de la disposicin testamentaria, es decir, cuando han sido el motivo principal y determinante de ella. Por ej. el legado que se hace con el cargo de velar por el cumplimiento del testamento, aqu el cargo es lo principal y el legado lo accesorio. Art. 3841: Los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del testador, por la inejecucin de los cargos impuestos al legatario, cuando stos sean la causa final de su disposicin. Art. 3842: La revocacin de los legados por inejecucin de los cargos impuestos, es regida por las disposiciones respecto a la revocacin por la misma causa de las donaciones entre vivos. Los terceros beneficiarios del cargo no pueden demandar la revocacin de la disposicin testamentaria, slo tienen una accin personal contra el heredero o legatario para obligarlo a cumplirlo (art. 1853). Cumplimiento imposible: la revocacin es procedente aunque el cumplimiento del cargo haya llegado a ser imposible por causas completamente independientes de la voluntad del heredero o legatario, siempre que hubiera sido puesto en mora con anterioridad al acontecimiento que hizo imposible el cumplimiento, por el contrario, si an no haba sido puesto en mora, la disposicin testamentaria no es revocable (art. 1850). Incumplimiento parcial: en principio, la ejecucin del cargo debe ser completa, pero la jurisprudencia y doctrina admiten que los jueces puedan apreciar si lo que resta por ejecutar es de tal importancia y gravedad que justifique la revocacin. Efectos de la revocacin: El que sustituye al heredero o legatario en la propiedad de los bienes asume la obligacin de cumplir con el cargo, salvo que se trate de una obligacin de carcter personal, que slo pueda ser cumplida por la persona a quien el causante se la impuso. Tratndose de bienes inmuebles, quedan sin efecto las transmisiones del dominio, constitucin de servidumbres o hipotecas, hechas por el heredero o legatario ( art. 1855). Tratndose de bienes muebles, este efecto se producir slo si se prueba que el adquirente de los derechos sobre la cosa conoca los cargos impuestos y saba que no estaban cumplidas (art. 1856). Sin embargo, los terceros adquirentes de la cosa pueden impedir los efectos de la revocacin ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al heredero o legatario, si los cargos no debiesen ser ejecutados personalmente por aqul ( art. 1857). Con respecto a los frutos, la revocacin no afecta los percibidos por el heredero o legatario antes de entablada la demanda.
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3. Sustitucin de herederos. Antecedentes. Especies . La sustitucin hereditaria es una disposicin testamentaria por la cual un tercero es llamado a recibir una herencia en defecto de otra persona (sustitucin vulgar) o a continuacin de ella (sustitucin fideicomisaria). Segn la nota al art. 3724, en el derecho romano existan 6 clases de sustituciones: La vulgar: nica permitida en nuestro derecho. La pupilar: por la cual el padre hace su testamento y el testamento de su hijo impber para el caso de que muera antes de llegar a la pubertad. La ejemplar: por la cual los padres hacen el testamento de sus hijos pberes, dementes o imbciles, para el caso de que ellos mueran sin haber recobrada la razn. La recproca: hecha entre todos los herederos instituidos, por la que se llama a los unos a falta de los otros, sea vulgar, pupilar o ejemplar. La fideicomisaria: prohibida en nuestro derecho. La compendiosa: que comprende a la vez una sustitucin vulgar y una sustitucin fideicomisaria, y vala como vulgar si sta se presentaba y como fideicomisaria si sta llegaba. Sustitucin permitida. Alcance y efectos de la sustitucin vulgar. Hay sustitucin vulgar cuando un tercero es llamado a recibir una herencia en defecto de otra persona. Es decir, hay sustitucin vulgar cuando se ha instituido un segundo heredero para el caso de que el primero no pueda o no quiera aceptar la herencia. No puede en caso de prefallecimiento, incapacidad, indignidad o desheredacin. No quiere en caso de renuncia. Para Natale la sustitucin es en la sucesin testamentaria lo que la representacin es en la sucesin ab intestato. Art. 3724: El testador puede subrogar al heredero nombrado en el testamento para cuando este heredero no quiera o no pueda aceptar la herencia. Slo esta clase de sustitucin es permitida en los testamentos. Art. 3725: La sustitucin simple y sin expresin de casos comprende las 2; el caso en que el heredero instituido no quiera aceptar la herencia, y en el caso en que no quisiera hacerlo. La sustitucin para uno de los 2 casos comprende tambin al otro. Sustituciones simultneas mltiples: dice el art. 3726, Pueden ser sustituidas 2 o ms personas a una sola y, por el contrario, uno slo a 2 o ms personas . O sea, no hay inconvenientes en que un heredero sea sustituido por varios, y en que varios lo sean por uno solo. Por ej. instituyo a Pedro como heredero y, en caso de que no quiera o no pueda aceptar, instituyo a Juan y a Diego; o bien, instituyo a Juan y a Diego como herederos y, en caso de que ninguno de ellos pueda o quiera aceptar, instituyo a Pedro. Sustituciones recprocas: dice el art. 3727, Cuando el testador sustituye recprocamente a los herederos instituidos en partes desiguales, tendrn stos en la sustitucin las mismas partes que en la institucin, si el testador no ha dispuesto lo contrario. Cabe observar que normalmente no tiene sentido hablar de sustitucin recproca entre herederos. Si uno de ellos no puede o no quiere aceptar, el otro recibir toda la herencia, no por efecto de la sustitucin sino como consecuencia de la vocacin al todo, que es propia del heredero. Si hubiera varias sustituciones simultneas los sustitutos tendrn la misma parte que el instituido al que reemplazan, salvo que el testador hubiera dispuesto otra cosa. Por ej. dejo la mitad de mis bienes a Juan y la otra mitad a Pedro, si Juan no quiere o no puede aceptar, lo sustituir Diego, y Pedro ser sustituido por Luis y Jorge. A falta de los 2 designados en primer lugar, heredarn una mitad Diego y la otra mitad Luis y Jorge. Cuando varios sustituyen a uno solo, se presume que todos tienen partes iguales, salvo que el causante hubiera dispuesto expresamente lo contrario (art. 3721). Sustituciones sucesivas: dice el art. 3728, El sustituto del sustituto se entiende tambin serlo del heredero nombrado en primer lugar. Condicin jurdica del sustituto: dice el art. 3729, El heredero sustituto queda sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, si no aparece claramente que el testador quiso limitarlas a la persona del instituido.
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Sustitucin fideicomisaria. Concepto. Razones de su prohibicin. Cdigos modernos. Elementos que la tipifican. Sustitucin de residuos. Premoriencia del primer instituido. Clusula de no enajenar. Consecuencias de la prohibicin de sustituciones fideicomisarias. Los arts. 3730, 3608 y 530. clusulas testamentarias que presentan analoga con la sustitucin fideicomisaria. Hay sustitucin fideicomisaria cuando un tercero es llamado a recibir una herencia a continuacin de otra persona. La sustitucin fideicomisaria est prohibida en nuestro derecho, no se puede dar al heredero un heredero, ni al legatario un heredero. Art. 3723: El derecho de instituir un heredero no importa el derecho de dar a ste un sucesor. La institucin fideicomisaria es una institucin distinta al fideicomiso testamentario. Las razones de su prohibicin es que crea un orden sucesorio paralelo al legal y saca los bienes del comercio porque cada uno los va a conservar para pasrselos al siguiente. La sustitucin fideicomisaria ha renacido y se permite en muchas legislaciones modernas, por ej. el cdigo alemn slo lo autoriza en primer grado o en beneficio de personas que vivan a la muerte del testador. La sustitucin fideicomisaria tpica est configurada por los siguientes elementos: Una doble institucin de herederos respecto de los mismos bienes, a ttulo de propiedad y en virtud de una voluntad nica. La obligacin de conservar los bienes impuesta al primer heredero para restituirlos, a su muerte, al segundo. El orden sucesorio, ya que la obligacin de restituir se refiere al momento de la muerte del primer heredero. Cabe aclarar que no slo se da un heredero al heredero sino que se le impone la obligacin de conservar los bienes a favor del segundo instituido. En realidad, aqul no es sino un usufructuario, pues aunque tericamente es el titular del derecho de propiedad, no ostenta los caracteres de sta, ya que no puede disponer ni gravar. Si bien estos 3 elementos deben estar reunidos para configurar la sustitucin fideicomisaria tpica, en nuestro derecho ella es prohibida aunque falte el segundo, es decir, aunque no se imponga al primer instituido la obligacin de conservar y la sustitucin de herederos se opere solamente respecto de los bienes que quedaren a su muerte. Sustitucin de residuo: dice el art. 3732, Son de ningn valor las disposiciones del testador por las que llame a un tercero al todo o parte de lo que reste de la herencia, al morir el heredero instituido. En nuestro derecho no es vlida la sustitucin fideicomisaria ni aunque se refiera nicamente a lo que queda de los bienes a la muerte del primer instituido, es decir, aunque no imponga al heredero la obligacin de conservar los bienes, la sustitucin es nula. Por ej. instituyo como heredero a Pedro y dispongo que, si a la muerte de ste conserva alguno de los bienes, ellos pasarn a Juan. Para algunos autores esta prohibicin no tiene razn de ser porque el primer instituido no tendra la obligacin de conservar los bienes. Para otros es correcta porque si bien no tiene la obligacin de conservar los bienes, no tiene libertad de testar sobre esos bienes. Premoriencia del primer instituido: suponiendo que un testamento contenga una sustitucin fideicomisaria tpica, instituyo como heredero a Pedro y a su muerte lo heredar Juan. Pero antes de la muerte del testador, muere Pedro, es vlida la institucin de Juan? La respuesta es s ya que desaparecen las razones de su prohibicin, ya no habr 2 instituciones hereditarias sino que el segundo instituido hereda directamente al testador y al primer instituido. La primera institucin queda como no escrita y la segunda institucin queda como nica. Clusula de no enajenar: dice el art. 3732, Son de ningn valor las disposiciones del testador por las que se declare inalienable el todo o parte de la herencia. Consecuencias de la prohibicin de sustituciones fideicomisarias: dice el art. 3730, La nulidad de la sustitucin fideicomisaria no perjudica la validez de la institucin del heredero, ni los derechos del llamado antes. La existencia de una clusula testamentaria que imponga una sustitucin prohibida no perjudica la validez de la institucin hereditaria, en primer lugar lo nico nulo es la posterior sustitucin. Es decir, el heredero instituido en primer lugar mantendr todos sus
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derechos, y a su muerte su sucesin se regir por el orden ab intestato o por su propio testamento, con total independencia de lo dispuesto en el testamento que lo instituy a l. Los art. 3730, 3608 y 530: la condicin (lo mismo pasa con el cargo, por ej. dejo un auto a Pedro con el cargo de que a su muerte lo deje a Juan) sujeta a plazo incierto (cuando ste es la muerte del primer instituido), constituye una sustitucin fideicomisaria prohibida, por ej. dejo un auto a Pedro bajo la condicin de que a su muerte se lo deje a Juan. Si se trata de una condicin sujeta a plazo cierto, por ms amplio que sea, no constituye una sustitucin fideicomisaria. Clusulas testamentarias que presentan analogas con la sustitucin fideicomisaria: Legados de usufructo: a veces una persona, temiendo la prodigalidad de su heredero, le lega nicamente el usufructo de por vida de sus bienes, instituyendo como heredero de la nuda propiedad a un tercero. La situacin de ste es semejante al sustituto del fideicomiso porque recibir el goce pleno de los bienes recin a la muerte del legatario. No es igual porque no hay transmisin del mismo derecho, a uno se le lega el usufructo y al otro la nuda propiedad. A su vez, el heredero de la nuda propiedad lo es desde el primer momento, sin lapso de tiempo alguno entre el fallecimiento del causante y la adquisicin de su derecho; l puede enajenar o gravar la nuda propiedad. Es por todo ello, que hay acuerdo que este legado no importa una sustitucin fideicomisaria y, por lo tanto, es vlida. Disposiciones testamentarias condicionales: en general, tanto la institucin hereditaria como el legado sujeto a condicin son vlidos, no obstante que ellas suponen establecer a 2 herederos o legatarios que se suceden unos a otro. Por ej. si la condicin es resolutoria, el heredero testamentario, ocurrido el evento, deber entregar los bienes al heredero ab intestato, y de lo contrario sucede con la condicin suspensiva. Pero hay una diferencia fundamental con la sustitucin fideicomisaria, la sucesin de derechos entre los herederos no se produce por causa de muerte sino por haber acaecido un hecho extrao a ella. Es decir, no se da un heredero al heredero sino que se lo priva a ste de sus derechos en razn de un acontecimiento futuro e incierto que no es la muerte. Sustituciones recprocas: por ej. si nombre heredero a Juan y l nombra me nombra heredero a m, si llego a morir primero que l es una sustitucin fideicomisaria prohibida porque no estamos dando herederos mutuamente. Rentas vitalicias sucesivas: no hay inconveniente en que el testador designe a varios beneficiarios sucesivos de rentas vitalicias, por ej. instituyo a Juan como heredero y le impongo el cargo de que pase una renta vitalicia de $1000 mensuales a Marta, fallecida sta deber pasarla a Susana. Aqu no hay ni siquiera institucin hereditaria, pues ninguno de los sucesivos beneficiarios de la renta vitalicia ser nico heredero del causante ni se le impone un heredero de heredero instituido. Rgimen de los legados: segn el art. 3731, Lo dispuesto en este ttulo sobre las sustituciones de herederos es aplicable igualmente a los legatarios. Fideicomiso testamentario. Habr fideicomiso testamentario cuando una persona (fiduciante o testador) transmita por testamento la propiedad fiduciaria de bienes determinado a otro (adquirente fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el testamento (beneficiario) y a transmitirlos al cumplimiento de un plazo o condicin al beneficiario o al fideicomisario. La diferencia con el fideicomiso contractual radica en que los bienes fideicomitidos no se pueden transmitir al fiduciante, que como causante de la sucesin ya falleci, quedando como nicas opciones transmitirlos al beneficiario o al fideicomisario. Las partes que intervienen son: 1) Fiduciante: es la persona que constituye el fideicomiso, o sea el testador. Este constituye el fideicomiso para el cumplimiento de fines determinados que deben estar claramente especificados en el testamento. 2) Fiduciario: es la persona a la cual se transmite mortis causa la propiedad fiduciaria de bienes determinados. Por tratarse de bienes determinados, quien recibe la propiedad fiduciaria es un legatario particular y no un heredero. Estrictamente no es un sucesor porque no adquiere las titularidades jurdicas del causante, sino un mero adquirente de bienes. Hay legados que no implican gratuidad e, incluso, adquisicin. Puede ser una persona fsica o una persona jurdica, incluso puede ser una entidad financiera. Puede
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suceder que el fiduciario sea el beneficiario en el caso en que, durante el perodo de conservacin del bien fideicomitido, utilice sus rentas en beneficio propio. Sus derechos son la retribucin salvo pacto de gratuidad, el reintegro de los gastos, la realizacin de actos de disposicin (disponer o gravar) cuando lo requieran los fines del fideicomiso y siempre que el testador no hubiese dispuesto lo contrario, y el ejercicio de las acciones judiciales (personales, posesorias y reales) para la defensa de los bienes fideicomitidos tanto contra terceros como contra el beneficiario; tambin puede el juez autorizar al beneficiario a ejercer acciones en sustitucin del fiduciario cuando ste no lo hiciere sin motivo suficiente. Son sus obligaciones conservar los bienes fideicomitidos, administrar el patrimonio fideicomitido cumpliendo lo estipulado a favor del beneficiario, rendir cuentas y entregar los bienes a la extincin del fideicomiso. La nica prohibicin legal es que el fiduciario adquiera para s los bienes fideicomitidos. El reemplazo del fiduciario, en caso de cesacin, podr estar previsto en el testamento; si no lo hubiera previsto el testador, el juez deber seguir el procedimiento indicado en la norma. El fiduciario cesa como tal por remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones a pedido del beneficiario con citacin del fiduciante, por muerte o incapacidad judicialmente declarada, por disolucin si fuere persona jurdica, por quiebra o liquidacin. 3) Beneficiario: es la persona designada por el testador para recibir los beneficios del fideicomiso, normalmente frutos o rentas de los bienes fideicomitidos. Cuando el beneficio consiste en percibir los frutos o las rentas de una cosa, el beneficiario es un legatario de prestaciones peridicas, en quien cada prestacin constituye un legado distinto (art. 3794). Pueden ser personas fsicas o jurdicas, puede o no existir al momento del otorgamiento del testamento. Puede designarse ms de un beneficiario que, en principio, se benefician por partes iguales, tambin pueden designarse beneficiarios sustitutos. Si ninguno de los beneficiarios acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entiende que el beneficiario es el fideicomisario; si l no quiere o no puede aceptar, el beneficio sern los herederos del fiduciante. Su derecho puede transmitirlo por actos entre vivos o mortis causa, salvo disposicin en contraria del fiduciante. 4) Fideicomisario: es la persona que recibir los bienes cuando se cumpla la condicin o el plazo, que no sea el fiduciante (hiptesis que no se puede dar en el fideicomiso testamentario) ni el beneficiario. Por eso el fideicomisario no es cualquier destinatario final, pues pueden ser tambin destinatarios finales el fiduciante o el beneficiario. Se habla por eso del destinatario residual. Cuando la adquisicin de los bienes es gratuita es un legatario que, para distinguirlo del fiduciario, podemos llamar pos legatario de los bienes fideicomitidos. Debe aceptar el fideicomiso en cualquier tiempo despus de la muerte del fiduciante. Para algunos es un sucesor del fiduciante porque su ttulo lo recibe de la disposicin testamentaria ordenada por el causante, aunque sea el fiduciario quien le tenga que transmitir la propiedad de los bienes. Como consecuencia de este carcter de sucesor se le aplican las incapacidades para suceder y la indignidad. El fideicomiso testamentario puede ser: Fideicomiso de administracin: su finalidad es evitar la mala administracin de bienes hereditarios para lo cual se instituye a una persona (fiduciario) que cuida en especial de los frutos para su entrega al beneficiario, obteniendo una retribucin que puede consistir en un porcentaje de esos frutos; despus del trmino fijado por el testador, el fiduciario tendr la obligacin de entregar los bienes al destinatario final, evitando as conflictos entre herederos o legatarios. Fideicomiso de conservacin: el fiduciario conserva durante el tiempo que indica el testador el bien recibido y, al finalizar el perodo, lo debe transmitir al fideicomisario. En cuanto a la naturaleza jurdica que deriva del fideicomiso testamentario constituye un dominio imperfecto que da origen a un patrimonio separado. Su imperfeccin resulta de que el fiduciario slo puede administrar y disponer de las cosas para cumplir el objeto del fideicomiso, segn las restricciones que imponga el testador; y de su falta de perpetuidad pues el dominio fiduciario est sometido a un plazo o condicin resolutorios. Constituye adems un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario, afectado a determinados fines, lo que justifica la posibilidad de la remocin judicial del fiduciario, el carcter remunerado de sus funciones y su obligacin de rendir cuentas. Pueden ser objetos del fideicomiso testamentario las cosas materiales y los bienes que, sin ser cosas, tengan un valor econmico. De ah que pueda ser objeto del fideicomiso todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentre en el comercio (art. 1444). Quedan incluidos los ttulos valores y los derechos intelectuales. A su
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vez, el dominio fiduciario puede recaer sobre bienes determinados o determinables. Es necesario que las cosas o los derechos sean de propiedad del testador; determinadas o determinables, la duda puede versar sobre la mayor o menor cantidad de lo legado, en cuyo caso se debe interpretar que es la menor; es factible legar cosas que no existan al momento de otorgar el testamento o al momento de la muerte pero que existirn despus. En cuanto a la duracin del fideicomiso, el objeto del contrato debe contener el plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, el que nunca podr durar ms de 30 aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario fuera un incapaz, caso en el que podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad. El plazo no puede ser el de la muerte del fiduciario pues se confundira con la sustitucin fideicomisaria. Cabe preguntarse qu pasa si la condicin a la que esta sujeta el dominio fiduciario fracasa?: Hay distintas posturas: Segn una opinin se aplican los principios generales que rigen las obligaciones condicionales, especialmente el art. 554, de esta norma surge que los bienes fideicomitidos quedan en poder definitivo del fiduciario en titularidad plena (Lpez de Zavala). Segn otra opinin, no cabe la entrega final al fiduciario por cuanto el art. 7 prohbe que el fiduciario pueda adquirir para s los bienes fideicomitidos. Pero esta prohibicin funciona mientras la condicin est pendiente, no cuando sta fracasa. Los autores que sostienen esta posicin concluyen que la entrega del dominio pleno se debe efectuar al destinatario final o debe quedar librado a la voluntad del fiduciante. Respecto al patrimonio de afectacin, en el fideicomiso testamentario la separacin de patrimonios slo se refiere al patrimonio del fiduciario ya que el fiduciante es el causante de la sucesin con cuya muerte nace el fideicomiso. Los efectos de esta separacin tienen relevancia en el aspecto obligacional: Acreedores del fiduciario: los bienes fideicomitidos quedan exentos de la accin singular o colectiva de sus acreedores. La responsabilidad objetiva del fiduciario se limita al valor de la cosa fideicomitida, pudiendo impedir la reparacin integral del dao causado, en contra de los principios que rigen el derecho de daos, salvo en el caso de que la cosa hubiera podido asegurarse, entonces el fiduciario responde con todo su patrimonio. La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a las obligaciones contraidas por el fiduciario-legatario en la ejecucin de fideicomiso testamentario, no da lugar a la declaracin de su quiebra. Acreedores del fiduciante: tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos, quedando a salva la accin de fraude. Estos acreedores son los anteriores a la constitucin del fideicomiso. Acreedores del beneficiario: pueden ejercer sus derechos sobre los frutos de los bienes fideicomitidos y subrogarse en sus derechos, dado que los frutos separados del bien que los produce se funden con el patrimonio del beneficiario. El fideicomiso se extiende por el cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiere sometido o el vencimiento del plazo mximo legal; y cualquier otra causa prevista en el testamento. Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrables que correspondan. Para inscribir los bienes inmuebles a nombre del fideicomisario ser necesaria la aceptacin como tal en el sucesorio y la orden judicial de inscripcin a favor del fideicomisario. Ante este juez del sucesorio, en el cual consta el testamento, hay que probar el cumplimiento de la condicin o el plazo resolutorios. El criterio clave para distinguir el fideicomiso de la sustitucin fideicomisaria est relacionado con la muerte del fiduciario. No hay sustitucin fideicomisaria si el fideicomiso est sujeto a una condicin o plazo cierto o a un plazo incierto que no consista en el fallecimiento del fiduciario. Cuando el fiduciante-testador tiene herederos forzosos con derecho a la legtima se plantea el problema acerca de si el fideicomiso puede afectar o no a la legtima, configurando una excepcin a la intangibilidad de la legtima. Hay varias posturas: Una posicin sostiene que, existiendo legitimarios, el testador no podr afectar la legtima de ellos mediante la disposicin testamentaria que crea el fideicomiso, porque la legtima en nuestro derecho es de orden pblico. Otra posicin considera que la ley 24.441 representa un supuesto de excepcin a la intangibilidad de la legtima. Sus sostenedores propugnan que esa excepcin tenga valor
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dentro de los trminos de la indivisin hereditaria del art. 51 de la ley 14.394; 10 aos o hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad. En estos casos, la afectacin de la legtima no ocasionara la reduccin del fideicomiso testamentario. Otra postura sostiene que la ley 24.441 respeta la legtima. Cuando el art. 97 deja sin efecto lo que se oponga a la presente ley, ello no supone la posibilidad de violar la legtima con el fideicomiso testamentario, pues esta puede queda inclume siempre que el fideicomiso se mantenga dentro de la porcin de libre disposicin. La aplicacin del art. 51 ley 14.394 no parece adecuada pues la situacin que crea el fideicomiso, que representa la disposicin de una cosa cierta y determinada, no lleva consigo la creacin de un estado de indivisin, pues el legatario de cosa cierta y determinada no forma parte de la comunidad hereditaria. 4. Capacidad para recibir por testamento. Regla general. Personas jurdicas. Ordenes religiosas. Personas de existencia visible. Quienes no pueden recibir por testamento. Enumeracin y razones de las prohibiciones legales. Personas interpuestas, simulacin. Responsabilidades. En principio, toda persona fsica o jurdica tiene derecho a suceder por testamento. Art. 3733: Pueden adquirir por testamento todos los que, estando concebidos al tiempo de la muerte del testador, no sean declarados por la ley incapaces o indignos. Art. 3734: No pueden adquirir por testamento las corporaciones no permitidas por la ley. Art. 3735: Pueden, sin embargo, recibir por testamento las corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas cuando la sucesin que se les difiere o el legado que se haga sea con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente autorizacin. Las personas jurdicas son capaces desde el momento en que han recibido la autorizacin del Estado; pero es vlida la institucin hereditaria o el legado hecho a favor de una persona jurdica an no existente, cuando se lo hace con el fin de fundarlas y requerir luego la autorizacin. Si la persona no naciera viva o si la persona jurdica a fundarse no recibiera la autorizacin del Estado, queda sin efecto la disposicin testamentaria hecha a su favor. Son incapaces para recibir por testamento: Tutores: dice el art. 3736, Los tutores de los menores de edad no pueden recibir cosa alguna por el testamento de los menores que mueran bajo su tutela. An despus que hubieren cesado en la tutela nada pueden recibir por el testamento de los menores si las cuentas de su administracin no estn aprobadas. Esta incapacidad se funda en el peligro de la captacin de herencia por parte del tutor. El art. 3737 agrega, Se excepta de la disposicin del art. anterior, los ascendientes que son o han sido tutores de sus descendientes. En este caso, la ley presume que el beneficio se funda en el afecto derivado del parentesco y no en una captacin maliciosa. Confesores, sus parientes, iglesias y comunidades: dice el art. 3739, Son incapaces de suceder y de recibir legados los confesores del testador en su ltima enfermedad; los parientes de ellos dentro del cuarto grado, si no fueran parientes del testador; las iglesias en que estuviesen empleados, con excepcin de la iglesia parroquial del testador; y las comunidades a que ellas pertenecen . Esta incapacidad tambin se funda en el peligro de la captacin de la voluntad del causante. La incapacidad afecta al confesor en la ltima enfermedad del causante; quedan excluidos de ella los que slo le dieran la extremauncin o dijeran misa en su casa si no lo confesaron. Tambin estn excluidos los confesores habituales, si no lo fueran en la ltima enfermedad. El art. 3740 agrega, Tiene la misma incapacidad el ministro protestante que asiste al testador en su ltima enfermedad . Aunque el art. habla slo del ministro protestante tambin quedan comprendidos los sacerdotes de cualquier religin, cristiana o no, que hayan asistido al causante. El peligro de la captacin es el mismo en todos los casos. La incapacidad no slo afecta al sacerdote sino tambin a sus parientes e iglesias o comunidades. Escribano y testigos del testamento por acto pblico : dice el art. 3664, El escribano y los testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas y parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga en su favor . Esta incapacidad no alcanza a los parientes del escribano o de los testigos que tambin lo son del causante. Oficiales de buques: en caso de que se otorgue un testamento martimo, segn el art. 3686, Son nulos los legados hechos en los testamentos martimos a los oficiales del buque, si no fueren parientes del testador. En todos estos casos la incapacidad es slo para recibir por testamento y no para suceder, ya que estos incapaces pueden recibir la herencia ab intestato si fueran parientes
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del difunto y no hubiera otros en grado ms prximo. Lo nico que habra en estos casos es una nulidad de la clusula testamentaria surgida de la violacin de una prohibicin legal. Personas interpuestas. Simulacin. Responsabilidades: Dice el art. 3741, Toda disposicin a beneficio de un incapaz es de ningn valor, ya se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o ya se haga bajo el nombre de personas interpuestas. Son reputadas (presuncin juris tantum) personas interpuestas el padre y la madre, los hijos y descendientes, y el cnyuge de la persona incapaz. El fraude a la ley puede probarse por todo gnero de pruebas. El art. 3742 agrega, Las personas interpuestas sobre que dispone el art. anterior, debern devolver los frutos percibidos de los bienes desde que entraron en posesin de ellos.
BOLILLA 15
1. Legados. Concepto. Caracteres. Clasificacin . El legado es una liberalidad hecha en un testamento por la cual se transmiten al beneficiario derecho o excepciones de carcter patrimonial sobre objetos particulares. Sus caracteres son: Es una liberalidad, salvo en los legados remuneratorios, sobre todo si el legado no supera la importancia de los servicios que se retribuyen, y cuando las cargas impuestas al legado insumen su valor.
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Importa la transmisin de derechos y excepciones de carcter patrimonial, si bien lo normal es la transmisin de derechos tambin se pueden transmitir excepciones, por ej. en el legado de transmisin de deuda lo que se da es precisamente un derecho a oponerse a las acciones de los herederos que puedan pretender el cobro de la deuda que el legatario tena con el causante. Por ltimo, el legado debe referirse a objetos particulares determinados o indeterminados. 2. Sujetos del legado. Gravado. Legatario. Determinacin. Legados a favor de parientes indeterminados, de beneficencia y de llamamiento alternativo. Prelegado. Gravado: en nuestro derecho el legado pesa sobre los herederos y los legatarios de cuota, es decir, sobre el conjunto de la masa hereditaria. Si el pago del legado se pone a cargo exclusivo de un heredero o de un legatario (sea particular o de cuota), con prescindencia de los dems, deja de ser un legado para ser un cargo. Art. 3798: Todos los que son llamados a recibir la sucesin o una parte alcuota de ella, sea en virtud de la ley, sea en virtud del testamento, estn obligados al pago de los legados en proporcin a su parte, salvas siempre las legtimas de los herederos forzosos. Los que no son llamados sino a recibir objetos particulares, estn dispensados de contribuir al pago de los legados, cualquiera que sea el valor de esos objetos comparado al de toda la herencia, a no ser que el testador hubiese dispuesto lo contrario (legado con cargo de pagar una deuda). Art. 3776: Los herederos estn obligados personalmente al pago de los legados en proporcin de su parte hereditaria, pero son solidarios cuando la cosa legada no admite divisin. Slo por excepcin el legado grava a otro legatario particular en el caso de que el derecho legado a uno sea accesorio de la cosa dejada a otro, por ej. si se lega la cosecha de uva de 1960 a Juan, habindose legado la via a Pedro. Legatario: el legatario debe ser designado con palabras claras que no dejen duda sobre la persona del beneficiario, si la disposicin dejare duda entre 2 o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por legatario (art. 3712). Se trata de una norma comn a los herederos y legatarios. De igual modo, la designacin del legatario debe ser hecha directamente por el causante, quien no puede dar poder ni delegar a otro la designacin del beneficiario. A su vez, la designacin debe ser hecha en el propio testamento, siendo nula toda clusula que deje librada la eleccin al arbitrio de un tercero ( arts. 3711 y 3619). Este principio de que el legatario debe estar determinado, tiene 3 excepciones: Legados a favor de parientes indeterminados : dice el art. 3791, Lo que se legue indeterminadamente a los parientes, se entender legado a los parientes consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin ab intestato, teniendo lugar el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento hubiese habido un solo pariente en el grado ms prximo, se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. Respecto al DR solo juega para sucesores legtimos. El en legado no hay DR pero se entiende que el testamento ha querido que los bienes sigan la suerte de la sucesin legtima. Para Borda los parientes de grado inmediato siguiente concurren cuando el testamento solo quizo beneficiar a uno pero no cuando designo a varios y murieron quedando uno solo. En la concurrencia entre parientes de grado proximo y de grado inmediato todos reciben por porciones iguales. Legados de beneficencia: dice el art. 3722 (indeterminacin de sujetos), La institucin de herederos a los pobres o al alma del testador, importa en el primer caso slo un legado a los pobres del pueblo de su residencia, y en el segundo caso la aplicacin que se debe hacer en sufragios y limosnas. Por su parte, el art. 3792 (indeterminacin de objeto) dice, Si el legado se destinare a un objeto de beneficencia sin determinarse la cuota, cantidad o especie, stos se determinarn conforme a la naturaleza del objeto, y a la parte de los bienes disponibles por el testador. El legado de beneficencia es una excepcin al principio de la determinacin tanto del sujeto como del objeto. Para cumplir la jurisprudencia ha reconocido al legatario en juicio sucesorio. Legados de llamamiento alternativo : por ej. lego un auto a Juan o a Pedro. El legado de llamamiento alternativo no es lo mismo que el legado alternativo, en el primero lo alternativo es el sujeto y en el segundo lo alternativo es el objeto o cosa legada. A quin corresponde la cosa legada? En el derecho romano la o deba entenderse por y, por lo
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tanto le corresponda a ambos. Para la doctrina mayoritaria, el legado le corresponde al mencionado primero y si ste no quiere o no puede, se lo lleva el segundo. Prelegado: el prelegado es el legado hecho a favor de un heredero y cuyo pago se encuentra a cargo de la masa hereditaria. Nuestro cdigo no lo legisla pero debe ser admitido desde que la voluntad del testador gobierna toda la sucesin testamentaria, en tanto no afecte la legtima de los herederos forzosos. Para Fassi el prelegado estara implcito en el art. 3605 y sera una mejora cuando se hace a favor de un heredero forzoso. Quienes lo critican dicen que la mejora se hace a los herederos forzosos y se recibe a ttulo de heredero, y el prelegado se hace a favor de cualquier heredero y se recibe a ttulo de legatario. El prelegado tiene por objeto asignar un bien determinado a uno de los herederos y asignrselo a ttulo de legatario, no de heredero. De este principio se desprende: El heredero beneficiario de un prelegado puede aceptar el legado y la herencia, o renunciar al legado y aceptar la herencia, o renunciar a la herencia y aceptar el legado, o renunciar al legado y a la herencia. El prelegado pesa sobre todos los herederos, por lo tanto, el heredero prelegatario tambin responde por ese prelegado. La condicin o cargo impuesto a la institucin hereditaria no alcanza al prelegado y las impuestas a ste no afectan a aquella. Por ej. instituyo como heredero a Pedro y a Diego con la condicin de que terminen sus estudios universitarios antes de cumplir los 30 aos, y lego a Pedro $10.000, este legado no est sujeto a condicin. Las deudas y cargas de la herencia deben ser satisfechas en primer lugar con la porcin que corresponde a los herederos, en su carcter de tales, slo si la sucesin fuera insolvente responde el prelegatario de acuerdo a lo dispuesto por los arts. 3796 y 3797. Herederos instituidos por partes desiguales a quienes dejaron un prelegado sin determinar la parte, se reputa por partes iguales. El prelegado puede reconocer la entrega del legado antes de hecha la particin, y si el objeto es cosa determinada y cierta le pertenece desde la muerte del causante. Se diferencia con la asignacin de un bien determinado para ser incluido dentro de la porcin hereditaria. 3. Objeto de los legados. Bienes que pueden legarse. Su determinacin. Efectos del error y de la duda sobre lo legado. Clusula de no enajenar. Art. 3751: Pueden legarse todas las cosas y derechos que estn en el comercio, an las que no existen todava pero que existirn despus. Los caracteres del objeto del legado son: Las cosas y derechos deben hallarse dentro del comercio (ojo cadver y donacin de rganos). Las cosas y derechos deben tener contenido patrimonial. Las cosas y derechos deben ser enajenables. Pueden legarse cosas o derechos presentes o futuras, pero no ajenas. Tampoco se puede legar el hecho de un heredero ya que segn el art. 3752 las cosas o derechos deben pertenecer al causante, y el hecho de un heredero no es una cosa o derecho que le pertenezca al testador. La disposicin testamentaria que obligara a un heredero a hacer algo es un cargo y no un legado. A su vez esta regla solo aplica a los legados de cosa cierta y determinada y brinda recurso para eludir la prohibicin. Las cosas y derechos deben ser de realizacin posible. Las cosas y derechos deben ser determinadas por el causante, sin embargo, este principio no es absoluto: En principio, el objeto del legado debe ser determinado por el causante y no puede dejarse al arbitrio de un tercero (art. 3759). Pero la ley permite que el causante pueda autorizar al heredero y an al legatario a elegir la cosa legada si sta es indeterminada, pero comprendida dentro de un gnero o especie (art. 3756 y 3757 ), e inclusive puede dejar librado al juicio del heredero el importe del legado y la oportunidad de entregarlo (art. 3759 in fine).
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Efectos del error sobre lo legado: dice el art. 3764, El error sobre el nombre de la cosa legada no es de consideracin alguna si se puede reconocer cul es la cosa que el testador ha tenido la intencin de legar. Este error no invalida la disposicin testamentaria ya que se trata de un simple error de expresin que puede rectificarse por cualquier tipo de prueba. Efectos de la duda sobre lo legado: dice el art. 3765, En caso de duda sobre la mayor o menor cantidad de lo que ha sido legado o sobre el mayor o menor valor, se debe juzgar que es la menor cantidad o de menor valor. Es decir, la duda se resuelve a favor del heredero. Esta solucin est fundada en el principio de que las liberalidades son de interpretacin restrictiva. Clusula de no enajenar: segn el art. 3781, Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y la enajenacin no compromete ningn derecho de tercero (la cosa estara comprometida, por ej., si el causante la leg bajo condicin resolutoria), la clusula de no enajenarse se tendr por no escrita. Por su parte, el art. 2613 dice, Los donantes o testadores no pueden prohibir a los donatarios o sucesores en sus derechos, que enajenen los bienes muebles o inmuebles que les donaren o dejaren en testamento, por mayor trmino que el de 10 aos. Estas normas no son contradictorias y pueden conciliarse de la siguiente manera: Si la clusula de no enajenar no fija plazo, se la tiene por no escrita. Si la clusula de no enajenar fija un plazo menor de 10 aos, es vlida. Si la clusula de no enajenar fija un plazo mayor de 10 aos, es vlida pero debe reducirse a ese plazo. La clusula de no enajenar a persona determinada es vlida (art. 1364). A- Legado de cosa cierta. Nocin. Estado en que debe entregarse. Accesorios, mejoras y deterioros. Legados de predios y edificacin posterior; de los medios de una casa; de una hacienda. El legado de cosa cierta es el que tiene un objeto material cierto y determinado, por ej. un reloj, una casa, una estancia, etc. No quedan comprendidos en este concepto: Los bienes en sentido propio, es decir, los derechos porque no son corporales. Las cosas designadas slo por su especie o gnero, por ej. el vino, el trigo, etc. Las cosas designadas slo por su cantidad, por ej. un caballo, 3 toros, etc. Es el legado tpico, el ms frecuente y el ms perfecto desde el punto de vista de los derechos que confiere al legatario desde la muerte del testador. En efecto, el legatario de cosas ciertas y determinadas es propietario de ellas desde ese momento y le pertenecen los frutos, aumentos o deterioros de la cosa. Art. 3766: El legatario de cosas determinadas es propietario de ellas desde la muerte del causante, y transmite a sus herederos el derecho al legado; los frutos de la cosa le pertenecen y su prdida, deterioro o aumentos son de su cuenta. Esta disposicin se aplica a los legados hechos a plazo cierto o con una condicin resolutoria. Art. 3761: La cosa legada se debe en el estado en que exista al tiempo de la muerte del testador, comprendiendo los tiles necesarios para su uso, que existan en ella. Sin embargo, hay que hacer 2 aclaraciones: Accesorios. Legados de los muebles de una casa o de una hacienda: segn el art. 3761 se comprende en la cosa legada los tiles necesarios para su uso, por ej. los muebles de una casa, los instrumentos de labranza de una estancia, etc. Pero en tales accesorios no deben considerarse incluidos todos los bienes muebles que puedan encontrarse en la cosa principal en el momento de la muerte del testador, sino solamente los que se hallaren en ella y estuvieran destinados a su uso. Legado de muebles de una casa: al respecto, el art. 3763 dice, Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encontrase en ella, no se entendern comprendidas en el legado sino los muebles que forman el ajuar de la casa y que se encuentran en ella; y as, si se legase de la misma manera una hacienda de campo, no se entender que el legado comprende otras cosas que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda (para su explotacin) y que se encuentren en ella. Cabe agregar que el mismo efecto tendra el legado si slo se limitare a legar la casa o la hacienda sin agregar con todo lo que se encontrare en ella, por efecto del art. 3761. Claro est que en esta materia rige plenamente la voluntad del causante, y estas normas no son sino interpretativas de dicha voluntad, de tal modo que aqul podra disponer que el
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legado se limitase a la casa o a la hacienda y que los muebles en el primer caso o que los instrumentos de labranza en el segundo caso se entreguen a otro legatario o queden para los herederos. Pero si no hay una voluntad expresada claramente, la ley interpreta que la voluntad del testador es que la cosa comprende todos los accesorios destinados a su uso o explotacin. En cambio, no forman parte del legado los objetos que no estn al servicio de la cosa, por ej. los efectos personales del causante, la ropa, las alhajas, el dinero, los documentos y papeles, etc. que se encotraren en la casa, objeto principal del legado. Mejoras y deterioros. Legados de predios y edificacin posterior: el principio es que la cosa debe entregarse en el estado en que se encontraba en el momento de la muerte del testador, es decir, las mejoras o deterioros, benefician o perjudican al legatario y no al heredero. Pero el codificador ha credo necesario apartarse de este principio cuando las mejoras adquieren un valor extraordinario. Al respecto, el art. 3762 dice, Si la cosa legada es un predio, los terrenos y las nuevas edificaciones que el testador le haya agregado despus del testamento no se comprenden en el legado. Y si lo agregado formase con lo dems, al tiempo de abrirse la sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones valiesen ms que el predio en su estado anterior, slo se deber al legatario el valor del predio; si valiesen menos, se deber todo ello al legatario con el cargo de pagar el valor de las agregaciones, plantaciones o mejoras. La norma es de interpretacin restrictiva, por lo tanto, las mejoras comunes de una casa (por ej. la modernizacin, la instalacin de un ascensor) siguen la suerte de la cosa principal y pertenecen al legatario y no al heredero. Est limitado a las construcciones o agregados de otros terrenos. Si valiesen mucho mas que el inmueble, el legado solo tiene derecho a reclamar dinero del terreno y si valiesen menos, tiene derecho a quedarse con todo pagando al heredero el valor de las mejoras cuando estas son inseparables. Legado de hacienda: el art 3763 cc ult parte dice hacienda de campo. Para Fassi no es habitacin, debe entenderse a campo como terreno adehrido al suelo, extensin al suelo mas utiles de labranza mas animales para esa tarea pero no de engorde ni de cria. B- Legado de cosa ajena: dice el art. 3752, El testador no puede legar sino sus propios bienes. Es de ningn valor todo legado de cosa cierta y determinada, sepa o no el testador que no es suya, aunque despus adquiriese la propiedad de ella. En primer lugar, esta regla es de carcter interpretativo. En el derecho romano se haca la siguiente distincin: si el testador saba que la cosa era ajena el legado era vlido y se traduca en la obligacin impuesta al heredero de procurarse la cosa y entregarla al legatario; si no lo saba se entenda que haba un error esencial que invalidaba el legado. Vlez cort con estas cuestiones y dispuso que, en todos los casos, el legado es nulo pero, al mismo tiempo, dispuso en el art. 3754 que, Si el testador ordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna persona, el heredero debe adquirirla y darla al legatario Esta norma aclara el sistema de nuestro Cdigo, se puede legar una cosa ajena siempre que en el testamento se imponga expresamente al heredero la obligacin de adquirirla y entregarla al legatario; pero si el testamento se limita a legar una cosa ajena, el legado es nulo, porque la ley ha querido evitar toda cuestin acerca de si el causante saba o no que la cosa no le perteneca. En segundo lugar, esta regla se refiere slo a las cosas ciertas y determinadas, en consecuencia, aunque sean ajenas, es vlido el legado de cosas indeterminadas o sealadas por su cantidad, gnero o especie (nota al art. 3752). Cuando se lega dinero, un automvil, o un caballo no se lega lo que es de propiedad de Pedro o Diego, sino cosas que tienen circulacin comercial, respecto de ellos no puede plantearse el problema de si el causante saba o no que pertenecan a otro, ya que lo que l ha legado es una cosa cualquiera dentro de ese gnero o especie. Es obvio, en estos casos, el legado se traduce en una obligacin impuesta al heredero de procurar la cosa y entregarla al legatario. Por ltimo, el art. 3752 no impide legar las cosas futuras (art. 3751). Momento en que debe tener la propiedad el testador: segn el art. 3752, el legado de cosa ajena, cierta y determinada, es de ningn valor, aunque despus adquiriese la propiedad de ella. Esto significa que la exigencia de la titularidad del derecho se refiere al momento del testamento, y que la nulidad del legado no queda purgada por la posterior adquisicin de la cosa por el causante, no obstante que ella entregue el acervo sucesorio en el momento de abrirse la sucesin.
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Se trata de una norma que carece de todo fundamento, no se explica porque la adquisicin posterior de la cosa no convalide el legado ya que ese acto significara una ratificacin inequvoca del legado. Adems, esta norma contradice el rgimen general del cdigo en materia de contratos respecto de cosas ajenas, por ej. la nulidad de la venta de una cosa ajena queda cubierta por la adquisicin posterior del propietario ( art. 1330). Cabe agregar que si la cosa perteneciera al causante en el momento de testar pero luego, antes de su muerte, la enajenara voluntariamente, el legado quedara revocado. Obligacin impuesta al heredero de adquirir una cosa ajena: segn el art. 3754 la obligacin impuesta al heredero de adquirir una cosa ajena es vlida; Si el dueo no quiere venderla o pide por ella un precio excesivo, el heredero slo est obligado a entregar al legatario el justo precio de la cosa. Si el propio legatario ha comprado la cosa antes del testamento, el heredero deber pagar al legatario su precio nicamente si la adquiri a ttulo oneroso y a justo precio. No habra obligacin alguna si la adquisicin fue a ttulo gratuito. Si el legatario pago un precio excesivo, el heredero solo le debe su justo precio. Si el heredero adquiri la cosa, se la debe entregar al legatario. C- Legado de cosa tenida en comunidad con otros. Art. 3753: El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale slo por la parte de que es propietario el testador . Las otras partes no podra legarlas porque no le pertenecen. Si a la muerte del causante sigue existiendo el condominio no hay problemas, el legatario se lleva slo la parte de que el testador era propietario. Y si el condominio ces antes de la muerte del causante, que parte le corresponde al legatario? Para algunos autores, al legatario le corresponde slo la parte que tena el causante al tiempo del testamento porque sino sera un legado de cosa ajena, aunque luego se adquiera la totalidad, salvo que el testador dispusiera que los herederos deben adquirir las partes de los otros condminos y entregar la cosa entera al legatario. Para otros autores, teniendo en cuenta el art. 2695 que habla de efectos declarativos y retroactivos de la particin y adjudicacin del condominio; si el testador recibi la totalidad de la cosa por efecto de la particin o porque la compro en su totalidad, como esa adjudicacin tiene efecto retroactivo y declarativo se considera como si siempre hubiera sido el propietario de la cosa desde el comienzo de la indivisin, por lo tanto, si se aplica este principio, el causante siempre ha sido propietario an al tiempo de la confeccin del testamento y el legatario podr pedir toda la cosa. Ojo, si se adjudica a otro condmino, el legado no es vlido porque sera de cosa ajena. D- Legado de bienes gananciales. Art. 3753: El legado de cosa que se tiene en comn con otro vale slo por la parte de que es propietario el testador, con excepcin del caso en que algn cnyuge legue un bien ganancial cuya administracin le est reservada. La parte del otro cnyuge ser salvada en la cuenta de divisin de la sociedad. Para Fassi aunque el legado represente todo o casi todo el haber ganancial, el conyuge suprstite tiene un solo crdito a su favor ya que la cosa debe darse al legatario. Para Borda la entrega en especie del legado solo procede s es posible compensar en especie al conyuge en la cuenta particionaria. Es la nica interpretacin que permite conciliar la divisin en especie aplicado a la particin hereditaria y a la sociedad conyugal. Por otro lado la CSJsta fe determin que el 3753 cc se aplica cuando subsiste la sociedad conyugal al momento del fallecimiento del causante. Desde que esta se disolvi no hay bienes gananciales. Cmo se imputa?: - Solo bienes gananciales: el legado se imputa a su parte hasta la concurrencia del derecho del conyuge como socio y heredero. - Bienes gananciales y bienes propios: si es cosa propia o ganancial pero cierta, debe retirarse de la masa a la que pertenece, si es una suma de dinero se deduce proporcionalmente de las dos. E- Legado de cosa gravada. Art. 3755: Si la cosa legada estaba prendada o hipotecada antes o despus del testamento, o gravada con un usufructo, servidumbre u otra carga perpetua, el heredero no est obligado a librarla de las cargas que la gravan.
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Respecto del usufructo, servidumbre o cualquier otro derecho real que no sea de garanta, el heredero no est obligado a liberar la cosa de tal modo que el legatario debe soportar la carga que recibe junto con ella, y si quiere librarse del gravamen queda a su exclusivo cargo convenir esa liberacin con el titular del derecho. Pero respecto de los derechos reales de garanta (hipoteca, prenda o anticresis), ya que estos gravmenes son accesorios de un crdito en dinero, la doctrina esta dividida: 1) Para algunos autores la deuda pesa sobre los herederos y no sobre el legatario y se basan en: Lo nico que el art. 3755 dice es que el heredero no est obligado a liberar la cosa del gravamen, lo que no significa decir que el pago de la deuda est a cargo del legatario. La deuda garantizada con hipoteca o prenda es una obligacin personal del causante y, como tal, est a cargo de los herederos y no de los legatarios. 2) Para la doctrina y jurisprudencia mayoritaria la deuda pesa sobre el legatario y no sobre los herederos, y se basan en: El art. 3755 es claro, la cosa legada pasa al legatario con todas las cargas que lo gravan. Si precisamente de lo que se trata es de interpretar la voluntad presunta del causante, es indudable que, cuando se lega una cosa, hay que entender que se lo hace con todos los accesorios y las cargas, con sus ventajas e inconvenientes. Adems, la nota al art. 3755 dice, si se parte del principio de que las liberalidades deben interpretarse restrictivamente, el legatario debe recibir la cosa tal como se halle con los gravmenes que ella reconoce. OJO: la deuda esta a cargo del legatario y no de los herederos en tanto el valor de la cosa cubra la obligacin. En cambio, si la deuda y sus accesorios excedieran el valor de la cosa, ese excedente no pesa sobre el legatario sino sobre los herederos ya que su responsabilidad est limitada al valor del legado. F- Legado de cosa futura. Art. 3751: Pueden legarse todas las cosas y derechos que estn en el comercio, an las que no existan todava pero que existirn despus. Es decir, pueden legarse cosas presentes o futuras pero no ajenas. Las cosas futuras son aquellas que todava no existen pero que pueden llegar a existir, por ej. una cosecha. La validez del legado de cosa futura queda supeditado a la condicin de que esa cosa llegue a existir (condicin suspensiva), de lo contrario el heredero nada debera. Legado de gnero o especie. Eleccin. Art. 3756: El legado de cosa indeterminada, pero comprendida en algn gnero o especie determinada por la naturaleza, es vlido aunque no haya cosa de ese gnero o especie en la herencia (recordar que el gnero nunca perece). Para Fornielles, las palabras gnero y especie no tienen un sentido absoluto sino variable porque denotan un cierto nmero de caracteres comunes a las cosas o individuos que cambian segn el punto de vista que se tome, por ej. los mamferos constituyen una especie del gnero animal, las vacas una especie del gnero mamfero, etc. Por eso, cuando la ley se refiere al gnero o especie, se refiere a lo que podra llamarse el gnero prximo y no al remoto, es decir, a aquel en el que los caracteres comunes de las cosas o individuos tornan factible la eleccin y no convierten el objeto del legado en algo completamente indeterminado. Por ej. el legado de un animal sera nulo porque significa tanto como dejar el objeto del legado librado al arbitrio de un tercero, lo que est prohibido por el art. 3759, en cambio sera vlido el legado de un caballo. Por su parte, el gnero o especie debe estar determinado por la naturaleza, por lo tanto, el art. 3756 no se aplica a los creados por el hecho del hombre tales como un automvil, un tractor, etc. El legado de un inmueble tampoco puede ser considerado de gnero, ya que el gnero debe estar determinado por la naturaleza y sta no es la que ha dividido la tierra para formar fincas rurales o urbanas, sino el hecho del hombre. Tampoco hay legado de gnero, sino legado alternativo, cuando por ej. lego uno de mis caballos o uno de mis toros. Naturaleza del legado: el legado de cosa indeterminada no transmite un derecho de propiedad sobre la cosa sino un crdito que el legatario tiene contra el heredero, es un derecho a exigirle que le entregue o procure la cosa legada. De esto surgen las siguientes consecuencias:
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El legatario de cosa indeterminada no adquiere la propiedad de ella desde el momento de la muerte, como ocurre en el caso de cosa cierta, sino solamente cuando el heredero se la entrega. Tampoco recibe los frutos sino a partir del momento en que puso en mora al heredero. El heredero debe la cosa aunque ella no exista en el patrimonio del causante. El heredero no puede alegar la prdida de la cosa para eximirse de la obligacin de entregarla. Eleccin de la cosa: dice el art. 3756 in fine, La eleccin de la cosa corresponde al heredero, quien cumplir con entregar una que no sea de calidad superior o inferior, tomando en consideracin el capital hereditario y las circunstancias personales del legatario. Es decir, basta con que la calidad de la cosa no sea inferior; pero habr que tomar en cuenta el caudal hereditario y las circunstancias o calidades personales del legatario. Por ej. si el causante dejase una gran fortuna y la persona a quien lega un caballo tuviera dedicacin a los de raza, el heredero no cumplir con entregarle uno de calidad mediocre, sino uno de raza aunque no fuera de gran pedigr. Este es el principio general aplicable cuando el causante se limita a hacer el legado de gnero, sin determinar quien tiene derecho a la eleccin, pero puede ocurrir que deje expresamente la eleccin al heredero o al legatario, en el primer caso, el heredero podr entregar lo peor, y en el segundo caso, el legatario podr escoger lo mejor (art. 3757). Cantidad y oportunidad de la entrega dejada al juicio del heredero: segn el art. 3759, el testador puede dejar librado al juicio del heredero el importe del legado y la oportunidad de entregarlo. Pero no sera posible un legado absolutamente indeterminado de cantidad, por ej. dejo a Juan el dinero que quiera entregarle mi hijo y heredero, tal disposicin es nula. Pero no hay inconveniente en que el testador haga a Juan un legado de las vacas que necesite para poblar su campo, dejando la cantidad y oportunidad de la entrega librada al juicio de mi hijo y heredero. Si el heredero no entregase la cantidad necesario para cumplir razonablemente el objeto del legado o no lo entregase en un plazo razonable; el legatario podr reclamar que se fije judicialmente la cantidad o el plazo. Legado de cantidad (legado de cosas fungibles): segn el art. 3760, El legado de cosa fungible, cuya cantidad no se determine de algn modo, es de ningn valor. Si se lega la cosa fungible, sealando el lugar en que ha de encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre al tiempo de la muerte del testador, si l no ha designado la cantidad; y si la ha designado, hasta la cantidad designada en el testamento. Si la cantidad existente fuese menor que la designada, slo se deber la existente; y si no existe all cantidad alguna de la cosa fungible, nada se deber. Para que sea nulo el legado de cantidad, es necesaria una indeterminacin total del objeto, por ej. lego a Juan dinero. Pero sera vlido, por ej. lego a Juan el dinero necesario para que haga un viaje a Europa, pues la cantidad es determinable. El legado de dinero es exigible aun cuando no haya dinero en la herencia, el legatario debe constituir en mora y desde alli corren los intereses. Eviccin: segn el art. 3780, El legatario de cosa indeterminada (pero determinada por su gnero o especie), sucedida la eviccin, puede demandar otra cosa de la especie o gnero indicado. Legados alternativos. Son aquellos que ofrecen al heredero o, en su caso, al legatario, la oportunidad de elegir entre 2 o ms objetos. Por ej. lego mi auto o mi chata, un capital determinado o una renta vitalicia. Art. 3758: En los legados alternativos se observar lo dispuesto para las obligaciones alternativas. En principio, la eleccin del objeto corresponde al heredero, pero nada obsta a que el causante otorgue ese derecho al legatario. Ambos pueden elegir libremente lo que ms le convenga, por lo tanto, el heredero podr elegir lo peor y el legatario podr elegir lo mejor. El derecho de opcin no es personalisimo y puede transmitirse y cederse.
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Caso en que la facultad de eleccin est a cargo del heredero: si uno de los objetos no pudiera entregarse, sea o no por culpa del heredero, debe entregarse el que ha quedado. Si ninguno puede entregarse y uno o varios de ellos lo ha sido por culpa del heredero, ste tiene la obligacin de entregar el valor del ltimo que hubiera dejado de poder ser entregado. Si todos los objetos del legado se han hecho imposibles sin culpa del heredero, el legado queda extinguido. Caso en que la facultad de eleccin este a cargo del legatario: si uno de los objetos se hubiera perdido por culpa del heredero, el legatario podr reclamar el objeto que hubiera quedado o el valor del que se hubiera perdido. Si todos se han perdido por culpa del heredero, el legatario puede reclamar el valor de cualquiera de los objetos. Pero si todos los objetos del legado se han hecho imposible sin culpa del heredero, el legado queda extinguido. El legatario a quien pertenezca el derecho de eleccin puede exigir que se le exhiban todos los objetos entre los cuales puede optar. Cualquiera que sea quien tenga la facultad de eleccin, si uno de los objetos no podra ser legado, se entiende que el otro es debido por el heredero. Hecha la opcin, el legado queda definitivamente fijado, la eleccin es irrevocable, salvo dolo o violencia. Legados de derechos reales. Los derechos reales puede ser legados de 3 formas: Como legado de derechos reales constituidos: por ej. el causante deja al legatario un derecho real del cual era titular; quedan excluidos aquellos derechos reales que se extinguen con la muerte del titular (usufructo, uso y habitacin). Los derechos reales de garanta no pueden ser legados sino junto con la obligacin a la que acceden. Como legado de derechos reales a constituirse: por ej. el causante deja a los herederos la nuda propiedad y deja al legatario el usufructo. Puede legarse un derecho real a constituirse sobre un bien de un tercero? No, sera nulo porque se tratara de una cosa ajena. Pero se podra establecer la obligacin al heredero de constituir un derecho real sobre un bien de un tercero, y si el tercero no quiere o exige un precio excesivo, debe indemnizar al legatario el precio justo. Como legado de liberacin de derechos reales de garanta: por ej. el causante que es acreedor hipotecario, libera de la hipoteca a su deudor por medio de un legado, en tal caso, el legatario que es el deudor hipotecario pasa a ser deudor quirografario (ojo con la prenda, art. 3782). Si no hay documento pblico o privado de la deuda se entiende que remiti la deuda, si lo hubiese y no se legase, el instrumento se entiende solo remitido derecho de prenda. Legados de crditos. En sentido amplio, hay legado de crdito siempre que el legado tenga por objeto algn derecho creditorio de que el causante sea titular, sin importar que el deudor sea un tercero o el propio legatario. En sentido estricto se llama legado de crdito propiamente dicho, cuando el deudor es un tercero, y el legado de liberacin, cuando el deudor es el propio legatario. Legado de crdito propiamente dicho: el causante puede legar cualquier derecho creditorio contra terceros, con las nicas excepciones de los que no son transmisibles mortis causa. El legado comprende slo la deuda subsistente y los intereses vencidos a la muerte del causante (art. 3786). Por lo tanto, si en el momento que transcurre entre el testamento y la muerte, el crdito se hubiere disminuido, el legatario solo podr reclamar el saldo existente, y si se hubiera cancelado, el legado es nulo por falta de objeto. En el legado quedan incluidos, salvo manifestacin expresa en contrario, todos los accesorios del crdito, hipotecas, prendas, fianzas, intereses vencidos, etc. ( art. 3786). El legatario tiene todas las acciones que tendra el acreedor del causante. El heredero cumple entregndole los instrumentos en que el crdito consta y no es responsable por la insolvencia del deudor.
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Legados de liberacin: es una remisin de deuda hecha por el causante a su deudor. Puede asumir 2 formas (art. 3782): Haciendo una declaracin expresa en el testamento por la cual se hace la remisin de deuda. Legando el instrumento de la deuda. El legado de la cosa tenida en prenda importa tambin la remisin de la deuda (obligacin principal a la cual accede) si no existiere instrumento pblico o privado en que ella constare, si existiere y no se legare, slo se entender remitido el derecho de prenda y no la obligacin a la cual accede, o sea, de deudor prendario pasara a ser deudor quirografario (art. 3782). Art. 3783: La remisin de la deuda que hiciere el testador a su deudor, no comprende las contradas despus de la fecha del testamento . Pero el causante puede manifestar expresamente lo contrario, ya que es vlido el legado de derechos futuros ( art. 3751). Por ej. lego a Juan todas las sumas de dinero que llegara a adeudarme en el momento de mi muerte. Art. 3784: La remisin de la deuda hecha a uno de los codeudores solidarios, causa la liberacin de todos los acreedores, salvo que expresamente estuviera restringida a la parte del legatario. Art. 3785: El legado hecho al deudor principal, libra al fiador, pero el legado hecho al fiador no libra al deudor principal. El legado de liberacin comprende todos los accesorios, tales como los derechos reales de garanta, las fianzas, los intereses, etc., por lo tanto, la cosa dada en prenda o anticresis deber ser devuelta al deudor, la inscripcin de la hipoteca deber cancelarse, el fiador quedar liberado, etc. Pero la remisin de lo accesorio no importa la remisin de la deuda principal. Legados de sumas de dinero. Es un legado de cantidad, por lo tanto, la suma debe estar determinada. El heredero cumple el legado entregando la suma de dinero; y si ste se rehsa a entregarla, el legatario lo debe constituir en mora y desde ese momento empiezan a correr los intereses. Legados de prestaciones peridicas. Este legado otorga al legatario el derecho a recibir ciertos bienes (generalmente una suma de dinero) en cada perodo fijado por el causante. Ejemplos tpicos son el legado de renta vitalicia y el legado de alimentos. El causante puede fijar el perodo en un mes, trimestre, cuatrimestre, anual, etc. El legado de prestaciones peridicas no es solo un legado sino que se trata de tantos legados como perodos sucesivos deban entregarse. El primer legado es puro y simple y se adquiere en el momento del fallecimiento del causante, pero los otros son condicionales, es decir, estn sujetos a condicin resolutoria de que el legatario viva en el momento de iniciarse cada perodo ( arts. 3793, 3794 y nota a ste ltimo art.). De esto surgen las siguientes consecuencias: 1) Derechos del legatario: dice el art. 3793, Si la cosa legada es una cantidad determinada para satisfacerlas en tiempos establecidos, el primer trmino comienza a la muerte del testador; y el legatario adquiere el derecho a toda la cantidad debida por cada uno de los trminos, aunque slo haya sobrevivido al principio del mismo trmino. Es decir, el legatario adquiere el derecho a que se le pague toda la cantidad correspondiente a cada perodo si sobrevive al comienzo de l; los perodos se cuentan desde el momento del fallecimiento del causante. Por ej. si ste ha fallecido el 15 de agosto dejando una renta pagadera mensualmente, la primera mensualidad se deber desde el momento del fallecimiento y los otros a partir del 15 de los meses siguientes, y si el legatario falleciera un da 16, los herederos debern pagar a sus herederos la mensualidad ntegra. 2) Prescripcin: dice el art. 3794; En los legados anuales o a trminos designados hay tantos legados como aos o trminos. Una sola prescripcin no puede extinguirlos, son necesarias tantas prescripciones como aos o trminos haya. Duracin: si el testamento no establece la duracin del legado, por ej. lego a Juan $2000 mensuales, se entiende que es vitalicio.
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Legado de una cantidad nica a satisfacer por perodos o en cuotas: por ej. lego $ 10000 a pagarse en 10 cuotas mensuales de $ 1000. Este legado debe distinguirse del legado de prestaciones peridicas, ya que en el primero hay un solo legado y se adquiere definitivamente en el momento mismo del fallecimiento del causante, aunque su pago est sometido a plazos escalonados. Por lo tanto, los herederos del legatario podrn reclamar su pago ntegro. Legados de alimentos. Es una especie del legado de prestaciones peridicas. Art. 3790: El legado de alimentos comprende la institucin correspondiente a la condicin del legatario, la comida, el vestido y la habitacin, la asistencia en las enfermedades, hasta la edad de 18 aos, si no fuese imposibilitado para poder procurarse los alimentos. Si lo fuese, el legado durar la vida del legatario. Si el legatario fuera menor de 18 aos, el legado cesar cuando cumpla esa edad, salvo que se encuentre imposibilitado para procurarse los alimentos, y en ese caso el legado ser vitalicio. Si el legatario fuera mayor de 18 aos, segn Borda hay que distinguir 2 situaciones: Si en la poca de hacerse el testamento el legatario adoleca de una invalidez o enfermedad que lo imposibilitara para trabajar, el legado debe entenderse vlido y durar mientras dure esa imposibilidad. Si en la poca del testamento el legatario fuera apto para trabajar, el legado debe entenderse que dura hasta su muerte en tanto se mantengan sus necesidades, sin que interese si est o no imposibilitado para procurarse alimentos. Es decir, cuando el causante ha dejado una pensin de alimentos a una persona capaz de trabajar, debe entenderse que su voluntad ha sido dejarle una renta mnima en tanto tuviera necesidades. En el fondo es lo mismo que legarle una renta vitalicia pero con la condicin de que, si dejara de necesitarla, no se le seguir pagando. Depende el legado de alimentos de la necesidad del legatario? Borda dice que no se concibe alimentos sin necesidad, por lo tanto, si lo que el causante ha querido es dejar una mensualidad sin consideracin de las necesidades del legatario, la hubiera llamado renta. Pero cuando se dice alimento, se vincula de una manera ntima e indisoluble el legado con las necesidades del legatario. En consecuencia, el legado de alimento se suspender si el legatario obtiene medios de vida suficientes y renacer si cae nuevamente en pobreza. A los legados de alimentos se aplican, subsidiariamente, las reglas generales de la obligacin legal de pasar alimentos. Y as, los herederos no pueden cumplir el legado en especie sino en dinero. Legados de reconocimiento de deudas. Art. 3788: El reconocimiento de una deuda, hecho en el testamento, es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario, y puede ser revocado por una disposicin posterior. De este principio surgen las siguientes consecuencias: El titulado acreedor no ocupara en la sucesin el rango de tal sino el de legatario, por lo tanto, cobrara despus que los acreedores. Los herederos forzosos pueden pedir la reduccin si la cantidad que se reconoce como deuda afecta su legtima. El reconocimiento de la deuda puede ser revocado por un testamento posterior. Por qu si el causante reconoce tener una deuda, el Cdigo dispone que no se repute como un reconocimiento de deuda sino como un legado? Porque si se permitiera al causante deudor reconocer deudas por medio de su testamento, disminuira el acervo hereditario que reciben los herederos. Por eso se dice que el art. 3788 es una simple presuncin y en tanto el acreedor no pruebe que realmente lo es, para poder cobrar en el orden de los acreedores, ser considerado legatario. Es decir, el testamento no sirve por s mismo como reconocimiento de deudas. Error sobre la deuda: puede ocurrir que el causante haya reconocido u ordenado pagar una deuda que no existe y, en estos casos, hay que distinguir: Si se prueba que el causante saba que la deuda no exista, la disposicin vale como legado.
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Si se prueba que el causante no saba que la deuda no exista, la disposicin se tendra por no escrita (art. 3789). Si el causante manda a pagar ms de lo debido, el exceso no vale ni como legado. Legados al acreedor. Art. 3787: Lo que el testador legare a su acreedor no puede compensarse con la deuda. En principio no se puede compensar el legado con la deuda, salvo disposicin expresa en contrario del causante. En tal caso el acreedor puede hacer 2 cosas; acepta el legado y se compensa con la deuda, o renuncia al legado y cobra como acreedor. Si el testamento dice expresamente que el legado tiene por objeto pagar servicios, el legatario nada podr reclamar en la sucesin por la misma causa ya que no jugara el art. 3787, sera un legado remuneratorio. Pero si el testador nada dice, el legatario puede reclamar lo que se le adeuda por sus servicios, como acreedor, y, adems, el legado. Legados de universalidades jurdicas. Es aquel en el cual el causante que fue llamado como heredero o legatario de cuota en una sucesin, lega ese derecho. Legados sometidos a modalidades. Ver modalidades de las disposiciones testamentarias. 4. Adquisicin y entrega del legado. Adquisicin del derecho y del objeto legado. Prescripcin. En la adquisicin del legado hay que distinguir el derecho al legado y el derecho sobre el objeto legado. El derecho al legado se adquiere desde el momento mismo de la muerte del causante, cualquiera sea la naturaleza del legado; importa la facultad de exigir de los herederos la entrega de la cosa o derecho. Carece de relevancia que el legado sea puro o simple, o est sometido a plazo o condicin, en cualquier supuesto el legatario hace suyo el derecho y lo transmite a sus herederos en caso de fallecimiento. Distinta es la adquisicin del derecho sobre el objeto legado, en primer lugar habra que distinguir entre los puros y simples y los que estn sometidos a condicin suspensiva. En este ltimo caso, el objeto se adquirir si se produce el hecho futuro e incierto. En segundo lugar, hay que distinguir segn el legado sea o no de cosa cierta: A. Legados de cosa cierta: el legatario adquiere la propiedad de la cosa desde el momento mismo de la muerte del testador (art. 3766). De este principio surgen las siguientes consecuencias; Adquiere desde ese momento los frutos y productos (art. 3766). Los impuestos sobre la propiedad corren por su cuenta. Tambin son a su cargo los riesgos de la cosa. Puede reivindicar la cosa an antes de que le haya sido entregada la posesin. Dice el art. 3775, Cuando el legado sea de un objeto determinado en su individualidad, el legatario est autorizado a reivindicarlo de terceros detentadores con citacin de los herederos. Su derecho es imprescriptible, salvo la usucapin por terceros. Puede disponer de la cosa, venderla, gravarla, etc. an antes de la entrega de la posesin; y a la inversa los herederos carecen de todos esos derechos. Sus acreedores pueden ejecutarla y embargarla, no as los acreedores de los herederos. Todo esto se aplica tambin a los legados sujetos a condicin resolutoria y a plazo, sea cierto o incierto. B. Legados de cosas indeterminadas (gnero, alternativos), fungibles (cantidad), sumas de dinero, crditos, etc.: todos los legados que son de cosa cierta o de liberacin, importan slo un derecho creditorio del legatario; o sea, la facultad de exigir a los herederos la entrega de algo pero no hay una transferencia inmediata y directa de la propiedad. En el legado de cosa cierta, la transmisin del dominio se hace por sucesin, en cambio, en estos legados se hace por tradicin. De este principio surgen las siguientes consecuencias: El legatario adquiere los frutos o intereses slo despus de la constitucin en mora.
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La prdida de alguna o de todas las cosas de una especie determinada, habidas en la herencia, no exime al heredero de su obligacin de pagar el legado ( art. 3756), es decir, los riesgos corren por cuenta del heredero hasta el momento de la entrega o de la eleccin de la cosa por el legatario, si fuere un legado alternativo y le hubiera sido atribuido el derecho a elegir. Su crdito contra los herederos para exigir la entrega del legado prescribe en el plazo de 10 aos, salvo el legado de prestaciones peridicas que prescribe a los 5 aos. Hasta el momento de la entrega de la cosa no tiene sobre ella derecho de propiedad, ni puede reivindicarlas de terceros, ni sus acreedores pueden embargarla; salvo el caso del legado alternativo con facultad de eleccin para el legatario, en cuyo caso, el derecho de propiedad queda fijado desde el momento en que se ha hecho la eleccin. C. Legados de liberacin: como en este caso no se transmite una cosa ni un derecho sino que se libera al deudor de su obligacin, produce plenos efectos desde el momento de la muerte y ni siquiera est obligado el legatario a pedir la entrega del ttulo en que consta la deuda, aunque tiene derecho a hacerlo ( art. 3769). En el legado de liberacin no puede hablarse de prescripcin, el legado es imprescriptible. Aceptacin y renuncia. Art. 3804: El legado caduca por la repudiacin que de l haga el legatario. Se presume siempre aceptado el legado mientras no conste que ha sido repudiado. Es decir, la ley presume la aceptacin del legado; claro est que puede renunciarlo pero, en tanto no lo haga, se lo tiene por aceptante. An despus de aceptado (porque despus de aceptado no puede renunciar) puede hacer abandono de la cosa para liberarse de las cargas que lo gravan o lo hicieran oneroso. El legatario no puede aceptar una parte del legado y renunciar otra, tampoco puede aceptar uno libre y renunciar otro con cargo (art. 3805 y 3807). Para Borda es vlido en 2 legados sin cargo aceptado uno y rechazado el otro como as tambin la disposicin testamentaria que lo permite aun con cargo. Entrega, tiempo, lugar, forma y gastos. Accesorios y frutos. Art. 3767: El legatario no puede tomar a cosa legada sin pedirla al heredero o al legatario de cuota o al albacea, encargado de cumplir los legados , aunque consista en una cosa cierta y determinada. Esto es para que los herederos puedan verificar si el legado es vlido, es decir, que no sea inoficioso. Art. 3768: Los legatarios estn obligados a pedir la entrega de los legados, aunque se encuentren a la muerte del testador en posesin, por un ttulo cualquiera, de los objetos comprendidos en sus legados. Esto es as porque la entrega del legado hace variar el ttulo de la posesin anterior. Art. 3769: Se excepta de la disposicin del art. anterior el legado de liberacin (el legatario no tiene que pedir la entrega). El legatario puede pedir que se le devuelva el ttulo de la deuda, si existiere. En cuanto al tiempo de la entrega, salvo que el legado est sujeto a plazo o a condicin suspensiva, el legatario tiene derecho a exigir la entrega desde el momento de la muerte del causante. Sin embargo, la cuestin se complica en la prctica porque los herederos suelen dilatar la entrega aduciendo la necesidad de liquidar previamente las deudas y dejar a salvo la porcin legtima. Un fallo plenario de las Cmaras Civiles de la Capital ha declarado que la entrega de los legados no se encuentra supeditada a la particin de la herencia. Pero el juez, segn las circunstancias del caso, podra autorizar la retencin del legado, tal ocurrira, por ej. si resulta evidente la insolvencia de la sucesin o que se afecta la legtima de los herederos forzosos. En cuanto al lugar de la entrega, como el Cdigo nada dice, se aplica el art. 747, por lo tanto: Si se trata de un legado de cosa cierta, se debe entregar en el lugar donde estaba la cosa a la muerte del causante. En los dems casos, en el domicilio del causante. En cuanto a la forma de la entrega, el art. 3770 dice que ella no esta sujeta a ninguna formalidad, basta con la simple ejecucin del legado sin necesidad de ningn instrumento
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escrito. Inclusive se admite que hay entrega del legado cuando el legatario ha tomado posesin pblica de l, sin que el heredero se opusiera. En cuanto a los gastos de la entrega, el art. 3767 in fine dice que son a cargo de la sucesin. Los gastos comprendidos son aquellos que se refieren a la entrega material del legado, pero no las costas, honorarios y sellados pagados por el legatario para exigir la entrega; salvo que el testador haya establecido en su testamento que el legado debe ser otorgado libre de todo gravamen, en cuyo caso el legatario no debe pagar nada. En cuanto a los accesorios, la cosa legada se debe entregar en el estado en que se encontraba al tiempo de la muerte del causante; los accesorios (aumentos y mejoras) corresponden al legatario y son por cuenta de ste los deterioros o prdidas. En cuanto a los frutos, la situacin difiere segn se trate de: Legado de cosa cierta: los frutos se adquieren desde el momento mismo de la muerte del causante. Legado de cosas indeterminadas y dems: los frutos se deben nicamente desde que el legatario constituy en mora al heredero. Legado de crditos: corresponden al legatario no slo los intereses posteriores al fallecimiento sino tambin los vencidos con anterioridad. Legado de liberacin: la deuda comprende tambin los intereses vencidos a la poca del fallecimiento del causante, salvo disposicin en contrario del causante. Responsabilidad de los herederos y terceros (legatarios de cuota) por el pago de los legados. Art. 3776: Los herederos estn obligados personalmente al pago de los legados en proporcin de su parte hereditaria; pero son solidarios cuando la cosa legada no admite divisin. Respecto de los herederos, responden siempre intra vires, salvo que hubieran perdido el beneficio de inventario, en cuyo caso responden ultra vires. Respecto de los legatarios de cuota, responden slo en la medida de los bienes recibidos. La obligacin de pagar el legado se divide entre todos los herederos y legatarios de cuota en proporcin a su parte en la herencia; la insolvencia de alguno de ellos corre por cuenta del legatario. Pero si la cosa legada es indivisible, la obligacin es solidaria; no hay en este caso solidaridad propiamente dicha, sino una indivisibilidad de la obligacin que proviene de la naturaleza de la cosa legada; de todas maneras, el legatario podr reclamar la cosa de cualquiera de los herederos, sin perjuicio del derecho de heredero que ha realizado el pago para reclamar de sus coherederos el reintegro del valor correspondiente a la parte de stos. Art. 3778: Si, legada una cosa cierta, por efecto de la particin hubiera sido comprendida en la hijuela que le hubiere correspondido a uno de los herederos, los otros continuarn, sin embargo, obligados al pago del legado, sin perjuicio de la accin del legatario para perseguir por el total de la cosa a aquel a quien se dio en su hijuela. En este ltimo caso, el heredero que pag el legado tiene derecho de hacer reformar la particin y exigir de sus coherederos el reintegro de la parte que a ellos corresponda. Como el principio de la divisin de la deuda no es de orden pblico, el causante podra imponer a sus herederos la obligacin de pagar en forma solidaria una deuda divisible. Prdida o deterioro de la cosa. Segn el art. 3779, los herederos y legatarios de cuotas responden por los deterioros o prdida de la cosa y de sus accesorios, ocurridos con posterioridad a la muerte del testador en 2 casos: Cuando el deterioro o prdida ha ocurrido por su culpa. Cuando ha ocurrido despus de la constitucin en mora, a menos que la prdida o deterioro hubiera sucedido igual an cuando la cosa hubiera sido entregada al legatario El legatario est obligado a interpelar para constituir en mora ya que tiene la obilgacin de pedir el legado. Si la culpa es de uno de los herederos, solo l responde por la prdida o deterioro de la cosa, quedando los dems coherederos liberados de toda obligacin ( art. 3777). Aplica a legatario de cosas divisibles e indivisibles.
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Garanta de eviccin. En principio, los herederos y legatarios de cuota no responden por eviccin, aplica regla general de las transmisione a ttulo gratuito, salvo en los legados de gnero o alternativos. Art. 3780: El legatario de cosa cierta (ni el de crdito, porque los herederos no garantizan la solvencia del deudor) no tiene derecho a la garanta de eviccin; pero si el legado fuese de cosa indeterminada en su especie o de varias cosas legadas bajo alternativa, sucedida la eviccin puede demandar otra cosa de la especie indicada y en el segundo caso la otra cosa comprendida en la alternativa. Aplica vicios rehibiditorios? No las cosas sean o no viciosas son propiedad del causante y la cosa ajena no puede legarse. Respecto a los legados con cargo y remuneratorios, aplica regla de las donaciones, si el legado es con cargo el heredero responde en la medida que el cargo se cumpli y si es remuneratorio, responde en la medida de los servicios pactados. Orden de prelacin en el pago de los legados. Art. 3795: Si los bienes de la herencia o la porcin de que puede disponer el testador, no alcanzase a cubrir los legados, se observar lo siguiente; las cargas comunes se sacarn de la masa hereditaria y los gastos funerarios de la porcin disponible; en seguida se pagarn los legados de cosa cierta, despus los hechos en compensacin de servicios, y el resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a prorrata entre los legatarios de cantidad. Por lo tanto, el orden de pago es el siguiente: Las cargas de la sucesin: las comunes se sacan de la masa hereditaria; los gastos funerarios se sacan de la porcin disponible. Las deudas de la sucesin. La integridad de la legtima de los herederos forzosos. Los legados: primero los de cosa cierta, segundo los remuneratorios y tercero los de cantidad; dentro de cada categora cobran a prorrata. Dicho art. supone que los herederos son aceptantes beneficiarios y que los bienes hereditarios no alcanzasen a cubrir los legados; ya que si el beneficio de inventario se perdi, responden los herederos con sus bienes personales por la totalidad de los legados. O bien, supone el caso en que todos los herederos son puros y simples y sus bienes propios tampoco alcanzasen a cubrir los legados. El orden de pago de los legados establecido en el art. 3795 no es imperativo, por lo tanto el causante puede disponer otro, cualquiera sea la naturaleza del legado. Acciones que pueden ejercer los legatarios. Su intervencin en el juicio sucesorio. El legatario tiene contra los herederos las siguientes acciones: Una personal por entrega del legado, corresponde a todos los legatarios de cosa cierta, indeterminada (de gnero o alternativo) o de cantidad. Los legatarios de crdito o de liberacin pueden pedir los instrumentos o ttulos en que consten las obligaciones; pero, en estos casos, la entrega de los mencionados documentos no es esencial para el goce del legado. En efecto, el legatario de crdito tiene el pleno derecho de todas las acciones que correspondan al causante (art. 3686); y el legatario de liberacin puede oponerse (tiene una excepcin) al cobro que contra l intentaren los herederos, le hayan o no devuelto el ttulo de la deuda (art. 3769). Los legatarios de cosa cierta tienen, adems de la accin personal, las acciones reales correspondientes a la propiedad adquirida de pleno derecho en el instante de la muerte del causante (art. 3766). De ellas, la ms importante es la accin reivindicatoria que puede ejercerse contra todos los terceros que la detenten an antes de la entrega de la cosa, si bien con citacin de los herederos (art. 3775). La citacin de los herederos al juicio se justifica porque stos pretenden derechos sobre la cosa legada ya sea por se invlido el legado o por ser insuficiente el acervo hereditario para pagar las deudas y salvar sus legtimas. Tambin tienen los legatarios las acciones posesorias derivadas de la propiedad, la transmisin de pleno derecho de la propiedad lleva consigo el traspaso de la posesin an antes de la entrega de la cosa por los herederos. La reivindicacin respecto a terceros corresponde exclusivamente al legatario si es de cosa cierta, si el legado es alternativo, la reivindicacin juega contra terceros mientras no se hubiere optado. En caso de prdida o deterioro de cosa por culpa de los herederos, el legatario tiene accin por reparacin de los daos y perjuicios.
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Sucesiones
Si el causante hubiera dejado la cantidad y oportunidad de entrega librada al criterio de los herederos, el legatario tiene accin para reclamar judicialmente la fijacin de la cantidad y el plazo de entrega. Las garantas ms importantes de las que goza el legatario son: I. Puede pedir la separacin de patrimonios a fin de evitar que los acreedores de los herederos sean pagados antes que l. II. Puede embargar preventivamente los bienes de la herencia. III. Puede intervenir en el juicio sucesorio en lo que haga a la defensa de sus intereses. Intervencin en el juicio sucesorio. Hay una basta jurisprudencia. El principio general entiende que no puede intervenir en JS salvo: a) Para vigilar actos que pudieren reducir su legado. b) Cuando el testador reparti su herencia en legados particulares, solo el legatario puede iniciar JS. c) Puede presentarse a reclamar la entrega de su legado. d) No puede iniciar salvo que los herederos se muestren inactivos. Responsabilidad de los legatarios por las deudas y cargas de la sucesin. Si la sucesin es solvente, el principio general esta sentado en el art. 3796 que dice, Cuando la sucesin es solvente, los legatarios no son responsables por las deudas y cargas de la sucesin, aunque las deudas hubieran sido contradas para la adquisicin, conservacin o mejora de la cosa legada. Es decir, cuando la sucesin es solvente, las deudas y cargas de la misma pesan sobre los herederos y legatarios de cuota, pero no sobre los legatarios particulares. Sin embargo, an siendo solvente la sucesin, el legatario responde por las deudas del causante en los siguientes casos: Cuando el testador as lo ha dispuesto en el propio testamento (art. 3798). Cuando la deuda grava con un derecho real la cosa legada. Cuando las deudas forman parte de un complejo de bienes legados como conjunto; por ej. el legado de un fondo de comercio, de una sociedad, de una herencia recibida por el causante o de una parte de ella. Cuando de la naturaleza misma del legado se desprende la obligacin de pagar otros legados; por ej. si a Juan lego una via y a Pedro lego la cosecha que ella produzca en 1960. En todos esos casos, la responsabilidad del legatario est limitada al valor de los bienes legados, incluso el legatario puede hacer abandono de la cosa legada para liberarse de la deuda. Cuando la sucesin es insolvente, el principio general esta sentado en el art. 3797 que dice, Cuando la sucesin es insolvente, los legados no pueden pagarse hasta que estn pagadas las deudas. Si hay herederos forzosos, los legados sufren reduccin proporcional hasta dejar salvas las legtimas. Ordinariamente y siguiendo el proceso normal de liquidacin de bienes de la herencia, el heredero pagar primero las deudas y cargas y luego los legados. Y si, pagadas las deudas, los bienes no alcanzaren a cubrir los legados, es obvio que stos slo podrn pagarse parcialmente. No hay en este caso un problema de responsabilidad del legatario sino de reduccin de su legado para satisfacer esas obligaciones. Pero puede ocurrir que aqul ya haya sido abonado, sea por improvisin del heredero, por clculo errneo o porque ms tarde han aparecido nuevas deudas. Por lo tanto, para que surja la responsabilidad del legatario, es necesario que el legado haya sido abonado antes que los acreedores o que otros legatarios de rango preferente o igual al suyo. El lmite de la responsabilidad del legatario est dado por el valor de la cosa legada; ms an, tiene derecho de hacer abandono de la cosa para liberarse del pago de las deudas y cargas. A su vez, dicha responsabilidad es: 1) Proporcional: porque el legatario responde en proporcin de la cosa legada y hasta su valor. 2) Subsidiaria: porque en primer lugar, las deudas y cargas pesan sobre los herederos, por lo tanto, los acreedores no podrn demandar a los legatarios sin antes justificar la insolvencia de los primeros.
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Hay una inversin de este orden (siendo principal la responsabilidad del legatario y subsidiaria la responsabilidad del heredero) cuando el legado consiste en un complejo de bienes y deudas (como un fondo de comercio) o en una cosa gravada con derecho real de garanta. 5. Derecho de acrecer. Concepto. Finalidad. Personas a las que se aplica. Requisitos. Forma de establecerlo. Voluntad del testador. El derecho de acrecer o acrecentamiento es la facultad que por esencia tienen los herederos y por excepcin tienen los legatarios, que les permite recoger la parte de sus coherederos o colegatarios, cuando stos no puedan o no quieran recibirla. Art. 3811: El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la parte de su colegatario o coheredero, cuando ste no la recoge. Segn el art. 3810, El derecho de acrecer no tiene lugar sino en las disposiciones testamentarias. Esto no es tan as, para algunos autores hay que hacer la siguiente distincin: Derecho de acrecer en sentido estricto : que sera la institucin que funciona slo en las sucesiones testamentarias y slo a favor de los legatarios. Derecho de acrecer en sentido amplio: que se refiere a ese derecho a la universalidad que tiene el heredero por la naturaleza de su llamamiento, vocacin expansiva al todo que surge de la ley y no de la voluntad del causante. En cuanto a la finalidad, el derecho de acrecer es un medio tcnico para asegurar la integralidad del traspaso de los bienes, al igual que el derecho de representacin y la sustitucin vulgar. En cuanto a su naturaleza jurdica , algunos dicen que es un acrecimiento y otros que es un no decrecimiento (nota al art. 3812). Las personas a las que se aplica son: Los colegatarios particulares: dentro de la cosa legada y siempre que surge de la voluntad expresa o presunta del causante incluida en un testamento vlido. Los colegatarios de cuota: dentro de la cuota y siempre que surge de la voluntad expresa o presunta del causante incluida en un testamento vlido. Si el legatario de cuota llegase a tener vocacin al todo de la herencia, sera un heredero instituido. Los coherederos: tanto legtimos como testamentarios y lo tienen al todo de la herencia. Para los herederos, el derecho de acrecer reviste un carcter esencial y necesario: En la sucesin ab intestato, si alguno o algunos de los herederos legtimos no puede o no quiere aceptar la herencia y no jugase el derecho de representacin, su parte acrece a los dems herederos legtimos. En estos casos, el acrecimiento se opera en virtud de la naturaleza misma de la vocacin expansiva al todo. Si el causante, en su testamento, instituye uno o ms herederos, se da entre ellos una vocacin solidaria por el llamamiento conjunto. Por lo tanto, si uno de ellos no quiere o no puede aceptar la herencia, su parte acrece a los dems herederos. En estos casos, el acrecimiento se opera no por la conjuncin del llamado en s, sino por la naturaleza de la vocacin del heredero instituido que, como en el caso del heredero legtimo, es expansiva al todo. En cambio, para los legatarios, el derecho de acrecer reviste un carcter excepcional y accidental ya que lo pueden o no tener. Para los legatarios el derecho de acrecer surge de la voluntad expresa o presunta, tcita o implcita del causante. Esto incluye a los legatarios de cuota. En materia de legados, el principio general es que la caducidad del legado aprovecha a los herederos (art. 3809), y slo la voluntad expresa o tcita del causante puede impedir ese principio. Esa voluntad es expresa cuando el testador ha dispuesto claramente en su testamento que si uno de los colegatarios no quiere o no puede aceptar el legado, su parte en el legado acrece a los dems legatarios y no a los herederos.
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Esa voluntad es presunta o tcita cuando la ley presume, por la forma en que ha sido hecho el legado o por el objeto sobre el cual recae, que la intencin del testador ha sido beneficiar a los colegatarios y no a los herederos. Para que la ley presuma esa voluntad, es necesario: Unidad de objeto: debe referirse a un legado nico, aunque ese legado implique objetos o prestaciones plurales. Llamamiento plural: los legatarios deben ser 2 o ms. Conexin entre los sujetos: debe haber conexin entre los legatarios. Que uno o ms de los colegatarios no quiera o no pueda aceptar el legado. Llamamiento conjunto. Conjunciones re et verbis, verbis tantum y re tantum. Carcter de las presunciones legales. Siguiendo la tradicin romana, se entiende, adems de la hiptesis en que el causante haya dispuesto expresamente el derecho de acrecer entre los legatarios, que stos lo gozan en los siguientes casos: 1) Conjuncin re et verbis: conjuncin en la cosa (mismo objeto) y en las palabras (misma clusula testamentaria). Esta conjuncin tiene lugar y hay acrecimiento cuando varios legatarios son llamadas conjuntamente a la misma cosa, por el todo y sin asignacin de partes, y por la misma disposicin testamentaria. Ej. lego a Pedro y a Juan mi casa, en tal caso hay derecho de acrecer, en cambio, si digo lego a Pedro 1/3 y a Juan 2/3 de mi casa, en tal caso no hay derecho de acrecer, porque hay asignacin de partes. Esta conjuncin esta regulada en los siguientes arts: a) Art. 3812: Habr acrecimiento en las herencias o legados cuando diferentes herederos o legatarios sean llamados conjuntamente a una misma cosa en el todo de ella. b) Art. 3813: La disposicin testamentaria es reputada hecha conjuntamente cuando el mismo objeto es dado a varias personas sin asignacin de la parte de cada uno de los legatarios o herederos en el objeto de la institucin o legado. 2) Conjuncin verbis tantum: conjuncin slo en las palabras (misma clusula testamentaria). Esta conjuncin tiene lugar y no hay acrecimiento, cuando varios legatarios son llamados conjuntamente a la misma cosa por la misma disposicin testamentaria, pero con asignacin de partes. Ej. lego a Pedro 1/3 y a Juan 2/3 de mi casa, en tal caso no hay derecho de acrecer. Esta conjuncin est regulada en los siguientes arts: a) Art. 3814: Cuando el testador ha asignado partes en la herencia o en la cosa legada, el acrecimiento no tiene lugar. b) Art. 3815: La asignacin de partes que slo tenga por objeto la ejecucin del legado, o la particin entre los legatarios de la cosa legada en comn, no impide el derecho de acrecer. Es decir, cuando hay asignacin de partes, el derecho de acrecer no tiene lugar, salvo que el causante otorgue expresamente a los legatarios el derecho de acrecer o que la asignacin de partes sea slo al efecto de facilitar la ejecucin o la particin del legado. 3) Conjuncin re tantum: conjuncin solo en la cosa (mismo objeto). Esta conjuncin tiene lugar y hay acrecimiento cuando varios legatarios son llamados conjuntamente a la misma cosa por el todo y sin asignacin de partes, pero por disposiciones separadas de un mismo testamento o an por testamento distintos, siempre que no fueran incompatibles porque sino el ltimo revoca al primero. Ej. en una disposicin testamentaria digo que lego mi campo a Pedro y en otra disposicin o en otro testamento digo lego tambin mi campo a Juan. Esta conjuncin esta regulada en los siguientes arts: Art. 3816: El legado se reputa hecho conjuntamente en todos los casos en que un solo y mismo objeto, susceptible o no de ser dividido sin deteriorarse, ha sido dado en el testamento a muchas personas, sea por disposiciones separadas del mismo acto o sea por actos diversos. Si determina que tendrn partes iguales hay 3 teorias: 1. si dice por partes iguales asigna las partes y no hay derecho a acrecer, pero si dio legados y determin que los legados se dividen por partes iguales si hay derecho a acrecer (Velez), 2. para otros el juez debe analizar la disposicin y dilucidar si la asignacin de parte es principal, si lo es no hay derecho a reclamar, 3. para Fornieles y Borda debe tomarse todo el testamento y su contexto para lo cual en principio no impide derecho a acrecer.
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Carcter de las presunciones legales: estas conjunciones son interpretativas o supletorias de la voluntad del causante; por lo tanto, el causante puede disponer que en una conjuncin re et verbis o re tantum no juegue el derecho de acrecer, y por el contrario que en una conjuncin verbis tantum juegue el derecho de acrecer. Al respecto, el art. 3819 dice, Si el testador, haciendo un legado que segn los arts. anteriores debiese ser reputado hecho conjuntamente, hubiere prohibido todo acrecimiento; o si haciendo un legado que no sea hecho conjuntamente, hubiera establecido el derecho de acrecer entre los colegatarios; su disposicin debe prevalecer sobre las disposiciones de este ttulo. Acrecimiento inmediato y mediato. Existen 2 formas de garantizar la integridad del traspaso, es decir, que no quede ninguna porcin de la herencia vacante; una es el derecho de acrecer y la otra es en la sucesin ab intestato, el derecho de representacin, y en la sucesin testamentaria, la sustitucin vulgar. En la sucesin ab intestato juega primero el derecho de representacin, pero si ste no se da, juega el derecho de acrecer. En la sucesin testamentaria juega primero la sustitucin vulgar, pero si sta no se da, juega el derecho de acrecer. Legado de usufructo. Sustitucin. Lo dicho anteriormente se aplica a cualquier tipo de legado y no slo a los que transmiten la propiedad, incluso el legado de usufructo. Por lo tanto, si un legado de usufructo ha sido hecho conjuntamente a 2 o ms personas, y una de ellas no quiere o no puede aceptar su parte, ste acrece a la parte de los dems. Pero qu ocurre si despus de aceptado por todos, uno de los legatarios muere? Su parte acrece a los colegatarios o se consolida con la nuda propiedad? El art. 3818 da la respuesta, Dicha parte no acrece a los colegatarios, sino que se consolida a la nuda propiedad, a menos que el testador expresa o implcitamente hubiese manifestado la intencin de hacer gozar a los sobrevivientes de la integralidad del usufructo. Para Fassi aqu se dara una sustitucin fideicomisaria excepcionalmente permitida, siempre que mediare voluntad expresa del testador. Para la mayora de la doctrina no porque para que exista sta debe haber derecho de propiedad y aqu se trata de un derecho de usufructo. Pero si es cierto que estaramos en presencia de una excepcin al principio de que el derecho de acrecer se extingue con la aceptacin de todos los beneficiarios del legado, ya que el derecho de acrecer por voluntad del testador jugara pese a esa aceptacin de todos. Sustitucin. Segn el art. 3817, El legado hecho conjuntamente debe ser reputado tal, an cuando el testador hubiese sustituido a uno o muchos de los legatarios conjuntos. En la nota a ese art. se da un ej. lego mi casa a Pedro y a Juan, y si uno de ellos llega a morir antes que yo, su parte pasar a sus hijos por sustitucin, en tal caso, se juzga que es hecho conjuntamente tanto entre Pedro y Juan, como entre sus hijos. Es decir, en primer lugar juega la sustitucin y si ella no tiene lugar entra a jugar el derecho de acrecer. Por lo tanto: Si Pedro no quiere o no puede aceptar, no se lo lleva Juan por derecho de acrecer sino que se lo lleva su hijo por sustitucin. Si Juan no quiere o no puede aceptar, no se lleva Pedro por derecho de acrecer sino que se lo llevan sus hijos por sustitucin. Si uno de los hijos de Juan no quiere o no puede aceptar, se lo lleva el hijo restante por derecho de acrecer y en un acrecimiento inmediato, y si este hijo tampoco puede o quiere aceptar, se lo lleva Pedro por derecho de acrecer y en un acrecimiento mediato. Eficacia de los cargos impuestos a la porcin en que se acrece. Por regla general, los cargos siguen a la cosa, por lo tanto, quien acrece debe cumplir con los cargos a que estaba sometida la porcin a que se acrece, a no ser que el cargo sea personal, supuesto en que no pasa a los otros.
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Art. 3821: El derecho al acrecimiento impone a los legatarios que quieran recibir la porcin caduca en la persona de uno de ellos, la obligacin de cumplir los cargos que les estaban impuestos. Art. 3822: Si los cargos fuesen por su naturaleza meramente personales al legatario, cuya parte en el legado ha caducado, no pasan a los otros colegatarios. Efectos del acrecimiento. Divisin. Segn el art. 3820, Cuando tiene lugar el derecho de acrecer, la porcin vacante de uno de los colegatarios se divide entre todos los otros en proporcin de la parte que cada uno de ellos est llamado a tomar en el legado. La porcin de los colegatarios excluidos (llamada porcin eventual) pasa a engrosar la parte de los dems que no puede repudiarla sino a costa de repudiar todo, porque el acrecimiento es inherente a la porcin legada. Dicha parte se divide entre todos en proporcin a la porcin que les corresponde en el legado. Ese acrecimiento, opera de pleno derecho por la exclusin o es necesario su pedido? Para Fassi, es a pedido de parte porque el art. 3821 dice los legatarios que quieran. Para Borda, se produce de pleno derecho por la presuncin de que los legados se tienen siempre por aceptado mientras no conste su renuncia (art. 3804). Transmisin del derecho de acrecer. Segn el art. 3823, Los legatarios a beneficio de los cuales se abre o puede abrirse el derecho de acrecer, lo transmiten a sus herederos con las porciones que en el legado les pertenecen. Es el supuesto de quien, habiendo podido aceptar, ha muerto sin manifestar su voluntad de repudiarlo. Una cosa es que el legatario no haya podido o querido aceptar, en cuyo caso hay acrecimiento a favor de los colegatarios; y otra que, habiendo podido hacerlo y no habiendo manifestado su voluntad de repudiarlo haya fallecido. En este caso, su porcin en la cosa pasa a sus herederos, conjuntamente con su derecho de acrecer. Extincin. El derecho de acrecer se extingue cuando todos los colegatarios hayan aceptado su parte en la herencia o legado. A partir de ese momento cesa la posibilidad del acrecimiento, salvo el art. 3813 (legado de usufructo).
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BOLILLA 16
1. Ineficacia de las disposiciones testamentarias. Concepto y clasificacin de las causas que privan de eficacia a las disposiciones testamentarias. Mtodo del Cdigo Civil. Son aquellas causas que privan total o parcialmente de efectos a las disposiciones testamentarias. Las disposiciones testamentarias pueden verse privadas de efectos por las siguientes causas: Inexistencia. Falsedad. Nulidad. Caducidad. Revocacin. El cdigo se refiere a las causales de caducidad y revocacin en materia de legados pero nada dice respecto a la institucin de herederos. Pero, pese a esto, la doctrina es pacfica en que dichas causales son tambin aplicables a la institucin hereditaria. 2. Inexistencia. Concepto. Casos. Distincin con la nulidad. La nulidad es una sancin de la ley que recae sobre un acto jurdico real o existente, es decir, que rene los elementos esenciales de tal; sujeto, objeto y forma. La inexistencia es una nocin conceptual que se aplica a ciertos hechos que, no obstante tener la apariencia de actos jurdicos, no son tales por carecer de algn elemento esencial. Es decir, es un no ser acto jurdico que se lo denomina, adecuadamente, como acto jurdico inexistente. La diferencia se traduce en que la inexistencia trae aparejada las siguientes consecuencias: Puede ser alegada judicialmente por cualquier interesado y en cualquier estado del proceso con tal que sea manifiesta y resulte de la prueba producida. Los jueces pueden declararla de oficio. No se le aplican los efectos de los actos nulos o anulables, con la consecuencia de que los derechos transmitidos a terceros sobre un inmueble por quien ha llegado a ser propietario en virtud del acto inexistente quedan sin ningn valor una vez comprobada la inexistencia, an cuando el tercero adquirente sea de buena fe y a ttulo oneroso (Belluscio). Tampoco es aplicable la confirmacin del acto jurdico ( arts. 3629 y 3689) y, en consecuencia, la ejecucin o cumplimiento voluntario del testamento inexistente no puede considerarse cumplimiento de una obligacin natural sino que sera lisa y llanamente una donacin de quienes la hacen sujeta a todas las reglas jurdicas que gobiernan la donacin (Belluscio).
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La inexistencia no se declara, se constata. No es necesario articularla como accin o reconvencin sino que basta invocarla como defensa. El hecho aparenta ser un testamento pero no lo es por que carece de los elementos especiales para su existencia. Casos: 1- Inexistencia de testamento por ausencia de forma : pese a que la falta de forma produce, en principio, la nulidad y no la inexistencia del acto jurdico; la ausencia de forma testamentaria produce la inexistencia del acto jurdico en 2 casos: a) Testamento otorgado oralmente: en este caso el testamento es inexistente porque en todos los casos la voluntad del causante debe constar en un acto escrito. b) Legado otorgado verbalmente por el causante y cumplido por sus herederos: hay 2 posturas: Para algunos es una obligacin natural y se basan en el art. 515 inc. 3, Son obligaciones naturales: la obligacin de pagar un legado hecha en un testamento al cual faltan formas sustanciales. Para Fassi es un acto espontneo del heredero que constituye una donacin. 2- Inexistencia del testamento por ausencia del sujeto: la ausencia del sujeto produce la inexistencia del acto jurdico en 4 casos: o Falsedad material del testamento olgrafo: por ej. cuando un tercero imita la letra y firma del presunto causante. o Falsedad intelectual del testamento por acto pblico: por ej. cuando un escribano diera como comparecido a quien no concurri a otorgarlo. o Testamento otorgado por mandatario o representante legal: segn el art. 3619, Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador. Este no puede delegarlas ni dar poder a otro para testar, ni dejar ninguna de sus disposiciones al arbitrio de un tercero. o Testamento mancomunado o conjunto: en este caso, el testamento es inexistente porque contrara los caracteres de unilateralidad y revocabilidad con que la ley tipifica al acto jurdico, adems de ser un pacto de herencia futura prohibido. Disposicin Mstica: segn el art. 3620, Toda disposicin que, sobre institucin de herederos o legados haga el testador, refirindose a cdulas o papeles privados que despus de su muerte aparezcan entre los suyos o en poder de otro, ser de ningn valor (inexistente) si en las cdulas o papeles no concurren los requisitos exigidos para el testamento olgrafo. Casos que no encuadran en la inexistencia: Voluntad testamentaria frustrada: por ej. si un tercero mediante dolo o violencia impide que el causante otorgara el acto; en tal caso no hay inexistencia porque no hay comienzo de ejecucin del acto; sin perjuicio de que proceda la accin de daos y perjuicios del causante contra el tercero que lo frustr y que queda tipificada una causal de indignidad. Voluntad testamentaria no perfeccionada: por ej. si el causante fallece durante la realizacin del testamento por acto pblico; en este caso no hay inexistencia, si bien hubo comienzo de ejecucin del acto, ste quedo inconcluso. Consecuencias de la inexistencia del testamento: Protocolizacin: como el juez puede declararla de oficio, ste puede negar la protocolizacin si el testamento es manifiestamente inexistente; por ej. si se presentara un testamento redactado por mandatario. Cabe aclarar que nada obsta para que, an protocolizado, se alegara la inexistencia del testamento. Confirmacin: el testamento inexistente no es confirmable; por lo tanto, la ejecucin voluntaria de legados por parte de los herederos constituye una donacin. Y como tal, se regir por las reglas de las donaciones. En este caso habr 2 transmisiones, del causante al heredero y del heredero al legatario. 3. Falsedad del testamento. Imitacin y adulteracin del testamento olgrafo. Falsedad material del testamento por acto pblico y por acto cerrado. Falsedad intelectual. Acciones. Responsabilidad por uso del testamento falso. Ejecucin voluntaria. Reconstruccin del texto original.
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Falsedad del Testamento Olgrafo: cuando el testamento olografo lo haga otra persona imitando signos de autenticidad porpia de quien se atribuye. Puede ser; 1- Material: Que, a su vez, puede ser; Por imitacin: cuando el testamento sea hecho por otra persona imitando la letra y firma de aquel a quien se le atribuye. Pero como no se puede someter el reconocimiento del testamento a quien es atribuido, sino que aquel se har por testigos, no es necesaria la imitacin, bastando para la falsedad que se lo extienda y firma con el nombre de aquel a quien se atribuye contando con la complicidad de quienes atestiguarn sobre su autenticidad en el proceso de protocolizacin. Por adulteracin: cuando al testamento se le agreguen firmas, fechas o disposiciones que aqul no contena imitando la letra del testador, sea aprovechando claros o lavando previamente lo que estaba escrito. 2- Intelectual o ideolgica (manifestaciones engaosas) : no configura una falsedad instrumental porque no interviene un tercero que traicione la voluntad del testador, por ej. cuando el testamento aparece antedatado o posdatado, se reconozca una deuda que no es tal, o legue como propio un bien ajeno. En estos casos, el testamento no es falso. La distincin es importante desde el punto de vista penal ya que la falsedad material constituye delito y la intelectual no. Desde el punto de vista civil, la distincin carece de relevancia ya que ni an tratndose de falsedad material es necesaria una accin especial para atacar la validez del acto. Art. 3650, El testamento olgrafo, an despus de la protocolizacin, puede ser atacada por su fecha, firma o escritura, o por la capacidad del testador, por todos aquellos a quienes se oponga, pudiendo stos servirse de todo gnero de pruebas. Falsedad del testamento por acto pblico y por acto cerrado: el testamento por acto pblico es una escritura pblica y queda sometida a las reglas propias de sta. Lo mismo cabe decir del acta que el escribano inserta en la cubierta del testamento cerrado. Ambas gozan, como instrumento pblico, de la presuncin de autenticidad teniendo los signos exteriores de un acto regularmente celebrado no resulta necesario, como en el testamento olgrafo, el ofrecimiento de prueba tendiente a acreditar su eficacia y validez. Este principio cede ante la irregularidad manifiesta por vicios materiales evidentes y graves que autorizan a los jueces a rechazar el testamento, an de oficio y sin perjuicio de que quien lo invoque lo haga valer en juicio ordinario. Puede ser: a) Material: puede ser: Por adulteracin: cuando se altera la escritura o el testimonio, raspando o borrando, o cuando el testimonio difiere del texto de la escritura matriz. Por creacin: cuando no ha sido dado por quien aparece otorgndolo, o cuando no ha pasado ante el escribano que figura autorizndolo. b) Intelectual: cuando figuran cumplidas formalidades que no se dieron, o si la fecha insertada no es verdadera, o se atribuyan al testador manifestaciones que ste no hizo. Pero la falsedad intelectual no se refiere a cualquier inexactitud introducida en el testamento, sino tan slo a las constancias que ste prueba erga omnes. De manera que el acto no ser falso por la circunstancia de que el testador haya mentido al expresar su voluntad diciendo, por ej. que carece de herederos forzosos o que reconoce una deuda inexistente. Dicho de otra forma, cuando se trata de hechos que el testamento no prueba erga omnes, habr una simulacin pero no una falsedad. La fe del instrumento pblico solo se refiere a la actuacin personal del oficial en el ejercicio de sus funciones pero no se extiende a las aseveraciones al margen de su cometido como las apreciaciones sobre la salud mental o fsica de los comparecientes que pueden ser rebatidas por prueba en contrario. En este orden de ideas, la circunstancia de no saber firmar debe resultar de la declaracin del propio testador, el escribano se limita a dejar constancia de esa manifestacin que, por ende, no hace fe a los trminos del art. 993 y podra ser desvirtuada por prueba en contrario sin necesidad de argir de falsedad la escritura. Si se probara que el testador saba firmar y poda hacerlo, el testamento se anular por imperio de lo establecido en el art. 3660.
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Falsedad, inexistencia y nulidad. La falsedad puede configurar ambas. La material por creacin ser inexistente, basta comprobar que no existe el testamento. La intelectual encubrir un acto, un vicio. La accin de falsedad y nulidad son acumulables exigiendo la segunda que prospere la primera. Responsabilidad por el uso de testamento falso: el uso hecho por varias personas con conciencia de su falsedad, da lugar a una responsabilidad solidaria por los daos ocasionados (art. 1081). Ejecucin voluntaria del testamento falso: no significa la preclusin del derecho de impugnar el testamento falso, salvo que el cumplimiento tenga su causa independientemente de la del testamento; cuando se logra declarar la nulidad y luego se piensa que el triunfo del litigio se debi al error o malicia del juez ( art. 515 inc. 4); cuando hubo transaccin sobre la accin civil. Pero no se puede transigir respecto de la accin penal porque se trata de un delito de accin pblica (art. 842). Acciones: en los casos de los arts. 3699, 3656 y 3657 las acciones de falsedad y nulidad son acumulables y la segunda exige que prospere la primera por el procedimiento de la querella de falsedad si se trata de un testamento por acto pblico o cerrado ante el juez de la sucesin. La falsedad del testamento tipifica el delito sancionado por los arts. 292 y 293 C.P ., por lo tanto la accin civil no excluye la accin penal. Puede intentarlo antes o mientras est pendiente su tramitacin. 4. Nulidad del testamento y de las disposiciones testamentaria. Aplicacin de las reglas generales sobre nulidad de los actos jurdicos. Nulidad total y parcial. Testamento nulo y anulable. Nulidad absoluta y relativa. Causales de nulidad. Confirmacin. Prescripcin de la accin de nulidad. Cumplimiento del testamento viciado. Accin y excepcin de nulidad. Aplicacin de las reglas generales sobre nulidad de los actos jurdicos: por ser el testamento un acto jurdico se aplican las reglas de stos con algunas especificaciones propias. Nulidad total y parcial: la nulidad del testamento, cuando se propone invalidar el acto mismo, slo puede ser total. Pero cuando ataca sus disposiciones, la nulidad ser total o parcial segn que afecte a todo su contenido o slo a determinadas y no a todas las disposiciones (art. 3630). Testamentos nulos y anulables: es nulo cuando la invalidez es manifiesta sin necesidad de investigar, anulable cuando la nulidad no aparece manifiesta en l y es necesaria su articulacin, prueba y sentencia. Son aplicables los arts. 1046 y 1038 que hace a la certeza de la nulidad y se exterioriza no slo por lo que surge del testamento sino de su confrontacin con otros actos autnticos, y an de cualquier otro medio de juicio de que el juez disponga y pueda procesalmente valorar a la hora de resolver. Nulidad absoluta y relativa: si la invalidez del testamento persigue un inters pblico y no se propone, principalmente, amparar a quien el testamento priva de una vocacin legtima o testamentaria que sin l sera eficaz, la nulidad ser absoluta. Si por el contrario, se pretende defender los intereses de quienes tienen una vocacin contrariada por el testamento, la nulidad ser relativa. La nulidad es relativa cuando el acto est afectado por algn vicio del consentimiento. Causales de nulidad: teniendo en cuenta que es un acto jurdico se le aplican las disposiciones de la nulidad de aquellos con algunas reformas propias de la materia: Defecto de forma. Dolo o violencia. Incapacidad del beneficiario. Delegacin en el nombramiento del beneficiario (art. 3619). Falla causal o falta de causa: aunque est en el ttulo de revocacin en realidad es una causal de nulidad (art. 3832 y su nota).
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Indeterminacin del beneficiario (art. 3712). Indeterminacin del objeto legado.
Confirmacin: Segn el art 3629 cc la confirmacin por vicio de forma no puede sin reproducir las disposiciones del testamento viciado de forma. La confirmacin de testamento por causa igual a vicio de forma: nuevo testamento que remite al primero manteniendo las disposiciones del acto invalido. Prescripcin: Difiere segn se trate de; 1. Nulidad Absoluta: la accin es imprescriptible aunque no pueda articularse indefinidamente porque el paso del tiempo hace perder el inters en la declaracin de nulidad. Cuando los herederos han adquirido todos los bienes de la herencia por prescripcin adquisitiva (20 aos) la accin de nulidad del testamento carece de finalidad prctica. Tambin carece de esa finalidad cuando prescribi la accin de peticin de herencia o cuando el heredero instituido no ejercita el derecho de aceptar o repudiar la herencia en el trmino de 20 aos y pierde el derecho de opcin, y frente a la aceptacin por un coheredero queda emplazado en la condicin de renunciante. 2. Nulidad Relativa: es prescriptible y es aplicable el art. 4030 (2 aos), y fuera de los casos que contempla ste la prescripcin ser la ordinaria de 10 aos. Cumplimiento del Testamento Viciado: con relacin a los vicios de forma, an cuando encierren una nulidad absoluta, los herederos pueden ejecutar la voluntad del testador defectuosamente expresada. Segn el 1047 cc prohibe ejercer la nulidad al que saba o deba conocer el vicio, el 1067 cc aplica efectos retroactivos de la conformidad de actos nulos (515 inc 1). No cabe diferenciar segn sea la gravedad del vicio que afecte al acto jurdico. Mientras exista la exteriorizacin de voluntad de disponer para despus de la muerte, ella puede ser vlidamente cumplida por los herederos con efecto confirmatorio, an cuando esa voluntad carezca de una forma principalsima. Para que tenga lugar la confirmacin es necesario que el heredero conozca el vicio y prescinda de l. No basta el cumplimiento parcial como confirmacin total, ni el cumplimiento de un legado obliga a cumplir otro contenido en el mismo testamento. Tampoco significa que el heredero forzoso renuncie al derecho de reclamar la legtima. Accin y Excepcin de Nulidad: el juez competente es el del sucesorio an cuando haya terminado el trmite testamentario (art. 3284 inc. 3) debiendo acreditar quien la promueve su legitimacin activa. No tratndose de una accin personalsima, podr ser ejercida por los acreedores del legitimado en forma subrogatoria (art. 1196). La nulidad del testamento puede articularse: Accin: habr que reconvenir cuando la nulidad no es absoluta y manifiesta. La nulidad absoluta y manifiesta no requiere otra cosa que su invocacin al contestar la demanda o en el curso de la instancia. Excepcin: si se pretende el reconocimiento y ejecucin del testamento. 5. Caducidad. Casos en que se produce. Muerte del beneficiario anterior a la del causante. Legado destinado a una persona y sus heredero; al ttulo o la calidad del legatario. Legados subordinados a condicin suspensiva o trmino incierto. Perecimiento de la cosa legada, antes o despus del fallecimiento del causante, o de cumplida la condicin. Supuesto de transformacin de la cosa legada; concepto; regulacin positiva; cuando importa caducidad y cuando revocacin; consecuencias. Repudiacin por el legatario, forma, examen de los arts. 3805, 3774 y 1854. Retractacin de la repudiacin hecha por el legatario. Efectos de la caducidad. La caducidad es una causal de extincin independiente de la voluntad del testador. A) Premoriencia del Beneficiario: (art. 3799) su fundamento es que se trata de una liberalidad que se presume hecha intuito personae. Igual solucin se aplica a los legados hechos a favor de personas jurdicas que se disuelven o pierden su personera, la disposicin hecha a favor de la persona por nacer si no nace con vida, y al legado hecho para fundar
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una persona jurdica que no se constituye. El da presuntivo del fallecimiento sirve para determinar si la disposicin testamentaria ha caducado. Este principio tiene 2 excepciones; Legado destinado a una persona y sus herederos ( art. 3800): porque en realidad hay una sustitucin vulgar. Al ttulo o la calidad del legatario ( art. 3801): por ej. si el legado lo hago al rector de la Universidad, el hecho de que muera no importa porque est hecho al ttulo. B) Legados subordinados a condicin suspensiva o trmino incierto : dice el art. 3799 de la mano del art. 3771, que si el legado est sometido a condicin suspensiva o a trmino incierto, y el beneficiario muere antes de que llegue el acontecimiento o ese trmino incierto, caduca. La muerte del beneficiario antes del cumplimiento de la condicin suspensiva har que nada adquiera. Distinta es la situacin si el legado esta sometido a trmino incierto porque all la adquisicin se produce con la muerte del causante y lo que se posterga hasta que ocurra el acontecimiento que necesariamente va a suceder pero no se sabe cuando, es la exigibilidad. Ah pasa a sus herederos (art. 3772). C) Prdida del Objeto Legado: debe tratarse de una cosa cierta y determinada porque el gnero nunca perece. En el legado alternativo deben perderse todas las cosas entre las cuales hay que optar. Por prdida debe entenderse no solo la destruccin material del objeto sino tambin su desaparicin del patrimonio del causante. Si la prdida es: Anterior al fallecimiento del causante : si la prdida es debida a la accin del testador o a caso fortuito, caduca el legado. Si la prdida se debe a la accin de un tercero, quin tiene la accin de daos y perjuicios?; para la mayora de la doctrina la tienen los herederos pero para Borda la indemnizacin ocupa el lugar de la cosa y cree equitativo reconocer al legatario el derecho de reclamarla para s. Posterior al fallecimiento del causante : si el legado no esta sujeto a condicin, la adquisicin se opera ipso iure en el momento de la muerte. Si la destruccin se produce despus de la muerte del causante pero antes del cumplimiento de la condicin, el legatario nada puede reclamar si la prdida se produce por caso fortuito; pero si se produce por culpa del heredero o de un tercero, stos debern indemnizar al legatario por la prdida en virtud del principio de la retroactividad de la condicin. Igualmente si la cosa ha sido enajenada por los acreedores, el legatario podr reclamar su precio de los herederos. Renuncia: sus caracteres son; informal (an tcitas por actos inequvocos), en cualquier tiempo (salvo el art. 3805), revocable (art. 3806) e indivisible (art. 3807). Los acreedores del legatario pueden aceptar el legado que l hubiere repudiado ( art. 3808) porque es un caso de fraude y deben reunirse los requisitos propios de la accin revocatoria. An despus de la particin, el legatario puede accionar por nulidad de su renuncia si ella adolece de dolo o violencia. Transformacin de la Cosa Legada : para que se opere la transformacin es menester que la cosa haya perdido su forma y denominacin anterior. En la nota al art. 3803 Vlez asimila esta hiptesis a la prdida o destruccin de la cosa, o sea que ve en ella un motivo de caducidad. Pero hay que diferenciar 2 situaciones: 1) Si la transformacin se produce por caso fortuito, por el hecho de un tercero o por un acto involuntario del testador, hay caducidad porque la razn de la ineficacia del legado no es la voluntad presunta del causante sino la imposibilidad de cumplir la manda por prdida o destruccin de la cosa. La recuperacin de la forma o especie bajo la cual se hizo el legado importa revivir la manda y ser exigible por el beneficiario. Se rige por las normas de caducidad por prdida o destruccin de la cosa. 2) Si la transformacin ha sido hecha voluntariamente por el causante, hay revocacin. Sus efectos son definitivos y el legado queda ineficaz aunque el propio testador vuelva la cosa a su anterior forma. Se rige por las normas de revocacin por enajenacin de la cosa. D) Repudiacin por el legatario: es la renuncia que hace el legatario del legado. El legado se presume aceptado, salvo que sea repudiado. La retractacin de la renuncia procede en tanto el objeto legado no sea materia de un acto particionario o que se haya hecho la particin parcial y en esa particin no se incluy el objeto legado ( arts. 3804 al 3809). De la coordinacin de los arts. 3805, 3774 y 1854 surge que el legatario no puede renunciar
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por las cargas que hagan oneroso al legado, pero podr abandonarlo que es la solucin que contiene el art. 1854 en materia de donaciones. Efectos de la caducidad: la caducidad, salvo el caso de perecimiento en que desaparece la cosa, favorece a quienes estaban obligados a cumplir los legados, quiere decir que favorece a los herederos y a los legatarios de cuota (art. 3809). 6. Revocacin de testamentos y legados. Concepto. Ley aplicable; examen del art. 3825. Revocacin expresa; formas. Revocacin tcita, casos. Testamento posterior. Incompatibilidad con el anterior. Invalidez del segundo testamento. Retractacin del segundo testamento. Cancelacin o destruccin del testamento olgrafo. Presunciones legales. Efectos de las alteraciones de un testamento. Rotura del pliego que contiene un testamento; eficacia sobre el testamento cuando ste rene las condiciones del olgrafo. Matrimonio posterior. Regla general, fuentes. Nulidad del matrimonio. Caso en que el beneficiario del testamento es el cnyuge. Enajenacin de la cosa legada. Enajenaciones parciales, simuladas, a favor del legatario. Boletos de compraventa. Enajenaciones forzosas. Constitucin de gravmenes. Readquisicin posterior. Inejecucin de cargas e ingratitud. La revocacin es dejar sin efecto una disposicin testamentaria en virtud de la voluntad expresa o presunta del testador. A diferencia de la caducidad que es independiente de la voluntad del testador, sta es dependiente ( arts. 3824 y 3825), a esto se le critica que en el testamento hecho en el extranjero no se sabe cual es la ley que rige la revocacin. Para evitar conflictos los autores sostienen que todo lo atinente a los testamentos se rige por el domicilio que tena el causante al tiempo de su muerte echando manos a los arts. 3283 y 3612 que expresan que se rige por la ley del ltimo domicilio del causante, el primero respecto del derecho de sucesin y el segundo a la validez o invalidez del contenido del testamento. Revocacin expresa: resulta de una declaracin de voluntad del testador y se expresa por medio de otro testamento (art. 3827). Revocacin tcita: cuando la ley presume la intencin del testador de dejar sin efecto las disposiciones testamentarias. Las causas son las que estn subrayadas en el prg. Testamento posterior: revoca el anterior en cuanto sea incompatible. La expresa es cuando revoco mi testamento de fecha tal. Pero si yo hago un testamento y el mismo objeto que le deje a fulano tambin se lo dejo a mengano, este testamento posterior revoca al anterior (art. 3828). El principio general, en caso de duda, debe considerarse que ambos testamentos son compatibles. Qu pasa si el segundo testamento es invlido? Hay que ver cual es la causal de invalidez, si es de forma o de incapacidad o la caducidad del beneficio ( art. 3830). Qu pasa si retracto el segundo testamento por un tercer testamento? En este caso, para que valga el primero, lo tendra que decir expresamente. Sin embargo, despus de la nueva redaccin del art. 3828 respecto a que tiene que se incompatible, si las nuevas disposiciones del tercer testamento contienen las del primero, por ms que no haya dicho una palabra sobre la validez de ste, vale tanto uno como el otro (arts. 3831 y 3827). Cancelacin o destruccin del testamento olgrafo: arts. 3833 al 3837. Art. 3.833. La cancelacin o destruccin de un testamento olgrafo, hecha por el mismo testador, o por otra persona de su orden, importa su revocacin, cuando no existe sino un solo testamento original. Si fuesen varios, el testamento no queda revocado, mientras no se hubiesen destruido o cancelado todos sus originales. Art. 3.834. Las alteraciones que un testamento pueda haber sufrido por un simple accidente, o por el hecho de un tercero sin orden del testador, no influyen en el contenido del acto, si pueden conocerse exactamente las disposiciones que contenga. Art. 3.835. Cuando un testamento roto o cancelado se encuentra en la casa del testador, se presume que ha sido roto o cancelado por l, mientras no se pruebe lo contrario. Art. 3.836. La rotura hecha por el testador del pliego que encierra un testamento cerrado, importa la revocacin del testamento, aunque el pliego del testamento quede sano y rena las formalidades requeridas para los testamentos olgrafos
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Art. 3.837. Si el testamento hubiese sido enteramente destruido por un caso fortuito o por fuerza mayor, los herederos instituidos o los legatarios no sern admitidos a probar las disposiciones que el testamento contena. Divorcio posterior al testamento: en principio no lo revoca, salvo voluntad expresa del causante porque la ley no lo prev como un caso de invalidacin del testamento. Matrimonio posterior: qu pasa si el matrimonio es nulo? Hay que ver cual es el cnyuge de buena fe y cual es el de mala fe. Si el que test es el cnyuge de mala fe del matrimonio putativo, el testamento no queda revocado porque para el de mala fe el matrimonio no tiene nada de tal y al no haber matrimonio mal puede haber revocacin del testamento que he hecho. Si el que test es el cnyuge de buena fe, hay que distinguir 2 situaciones: Si ha entablado en vida accin de nulidad del matrimonio putativo, y obtuvo sentencia declarando esa nulidad, el testamento no queda revocado porque si se declara nulo el matrimonio, no hay matrimonio, consecuentemente no se da la situacin de que el matrimonio posterior revoca al testamento anterior. Si entabl la accin de nulidad un tercero luego de la muerte del cnyuge, para sta el matrimonio fue totalmente vlido. Consecuentemente el testamento que confeccion queda revocado. Distinto es el caso en que la sentencia salga despus de la muerte del cnyuge de buena fe cuando fue interpuesta por l porque al esgrimir esa accin ha demostrado que interpretaba que ese matrimonio que haba celebrado no era vlido, producida la declaracin de nulidad con efecto retroactivo, tampoco hay revocacin del testamento. Caso en que el beneficiario del testamento es el cnyuge: cuando el beneficiario de un testamento luego contrae nupcias con el testador, si se aplica el principio de que el matrimonio posterior revoca el testamento anterior, ese testamento est revocado. Sin embargo, se interpreta que al casarse el testador no ha hecho otra cosa que confirmar los afectos que haban motivado el testamento anterior. Consecuentemente, en ese caso, el testamento no caduc. Enajenacin de la cosa legada: la venta tiene que ser voluntaria (art. 3838). Si es en virtud de una ejecucin forzada y el testador la readquiere antes de su muerte el testamento no queda revocado (arts. 3840). Si la enajenacin es parcial, el legado se cumple sobre el resto en tanto sea relevante lo que quede. Si la enajenacin es simulada hay que ver que clase de simulacin es, si es absoluta el acto no tiene nada de real y consecuentemente no hay revocacin, si es relativa hay que ver cual es el acto encubierto, si se ha hecho una compraventa que encubre una donacin, tanto uno como el otro importan una enajenacin, consecuentemente hay revocacin. Si por el contrario se ha hecho una compraventa que est encubriendo un mutuo, que no importa enajenacin, no hay revocacin. a constitucin de gravmenes no causa la revocacin ( art. 3839). Qu pasa si la enajenacin es hecha a favor del legatario? Hay que diferenciar si la enajenacin es onerosa o gratuita. En el primer caso, revoca el testamento aunque el objeto del bien reingrese en el patrimonio del testador. En el segundo caso, no hay revocacin. Qu pasa si la enajenacin se ha realizado mediante un boleto de compraventa? Es evidente que despus de la reforma del ao 1968 la inclusin de la figura del Boleto en 2 arts. hace que no quepa la menor duda de que la enajenacin por boleto importa revocacin del legado. Inejecucin de cargas e ingratitud: arts. 3841, 3842 y 3843 . Art. 3.841. Los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del testador, por la inejecucin de las cargas impuestas al legatario, cuando stas son la causa final de su disposicin. Art. 3.842. La renovacin de los legados por inejecucin de las cargas impuestas, es regida por las disposiciones respecto a la revocacin por la misma causa de las donaciones entre vivos. Art. 3.843. La revocacin por causa de ingratitud no puede tener lugar sino en los casos siguientes: 1 Si el legatario ha intentado la muerte del testador;
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2 Si ha ejercido sevicia, o cometido delito o injurias graves contra el testador despus de otorgado el testamento; 3 Si ha hecho una injuria grave a su memoria. Efectos: el testamento revocado queda privado de todos sus efectos en cuanto acto de disposicin de bienes, pero si el acto contiene otras manifestaciones, como el reconocimiento de hijos, stas no son alcanzadas por los efectos de la revocacin.
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1. Albaceas. Concepto. Antecedentes. Teoras sobre su naturaleza jurdica. Caracteres. Quienes lo designan. Quienes pueden ser albaceas. Forma de la designacin. Pluralidad de albaceas; albaceazgo sucesivo, albaceazgo simultneo, modo de actuacin y responsabilidad, designacin para ejecutar distintas funciones. Aceptacin. Es la persona designada por el testador para hacer cumplir sus disposiciones de ltima voluntad. Se lo llama tambin ejecutor testamentario. Respecto a su naturaleza jurdica existen distintas teoras: A) Teora del Mandato: segn la opinin dominante el albaceazgo es un mandato post morten, de naturaleza especial; el ejecutor testamentario es el mandatario del causante, designado por l para hacer cumplir sus disposiciones de ltima voluntad ( arts. 1870 inc. 7, 3850, 3855 y nota al art. 3844 ). Adhiere Borda, es un mandato sin representacin porque no se puede representar a quien ha muerto, tambin es el criterio del C.C.Algunas diferencias no esenciales con el mandato tpico son: Este concluye con el fallecimiento del mandante, en tanto que el albaceazgo comienza a producir efectos en este momento. Esta diferencia no es sustancial en nuestro derecho positivo por el art. 1980. El mandatario puede ser nombrado verbalmente o por escrito, en forma expresa o tcita (art. 1873), en tanto que el albacea slo puede ser nombrado en forma expresa y por testamento (art. 3845). Los incapaces pueden ser mandatarios (art. 1897) pero no albaceas (art. 3846). El mandato puede ser sustituido por el mandatario ( art. 1924), en tanto que el ejecutor testamentario no puede hacer lo propio con sus facultades (art. 3855). Los mandatarios no son solidariamente responsables a menos que lo disponga expresamente el contrato (art. 1920), mientras que los albaceas designados para obrar en comn si lo son (art. 3870). B) Teora de la Representacin: ya que puede haber representacin sin mandato y mandato sin representacin, algunos autores sostienen que el albacea es un representante; Para una teora, del difunto. Para otra teora es un representante de la herencia como persona jurdica. Para otros es un representante de los legatarios. Para otros es representante de los herederos. C) Teora del Oficio: para algunos autores, el albaceazgo es un oficio o cargo establecido en la ley. D) Institucin Sui Generis: es una institucin que no puede identificarse con ninguna de las figuras tpicas. Son sus caracteres: Voluntario: porque el testador puede o no designar ejecutor testamentario, y ste puede o no aceptar el cargo. Personalsimo: no puede ser delegado ni sustituido el cargo porque la designacin importa un acto de confianza personal del causante. Pueden nombrarse mandatarios ( art. 3855). La excepcin esta dada por el art. 3866. Oneroso (art. 3872). Testamentario: tiene su origen en una disposicin contenida en el testamento. Quienes pueden designar albaceas: todos los que tienen capacidad para testar. Esta conclusin est implcitamente admitida en el art. 3844 que reconoce al testador, sin distincin alguna, la atribucin de nombrarlo. La facultad de designar albacea es indelegable y sera nula la clusula testamentaria que disponga que desempear el cargo la persona indicada por un tercero. Quienes pueden ser designados albaceas: slo las persona que tengan capacidad de obligarse (art. 3846). La capacidad debe tenerse al tiempo de ejercer el albaceazgo. No pueden ser albaceas las sociedades comerciales aunque s las personas jurdicas porque en virtud del principio de especialidad su capacidad es limitada y especial, de tal modo que no podrn adquirir derecho y desempear funciones que no estn de acuerdo con su destino.
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El que incurri en una causal de indignidad puede ser albacea si se produjo el perdn del ofendido o si no se ejerci en tiempo la accin para hacer declarar la indignidad, caso contrario, a pedido de los herederos interesados, debe ser separado del cargo sin derecho a honorarios por las tareas realizadas antes de la separacin. Forma de Designacin: debe hacerse por testamento en cualquiera de sus formas y no es necesario que el nombramiento se haga en el mismo testamento cuya ejecucin se desea asegurar. El nombramiento puede estar sujeto a condicin o a trmino. Revocacin: la designacin es revocable, como lo es toda disposicin testamentaria relativa a los bienes, la revocacin slo podr hacerse por otro testamento. Aceptacin del Cargo: puede ser expresa o tcita, esta ltima resulta de cualquier acto que implique el desempeo del cargo. Si no se pronuncia por la aceptacin o renuncia, Borda considera que los herederos tienen derecho a solicitar al juez la fijacin de un plazo para que se expida bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante. El albacea designado por el testamento puede renunciar al cargo y aceptar la institucin hereditaria o legado con que es favorecido o viceversa, a menos que el beneficio est condicionado a la aceptacin del cargo. Renuncia: el albacea puede renunciar el cargo antes de la aceptacin o despus de estar en funciones sin necesidad de expresar los motivos de su actitud porque no se trata de una carga pblica de desempeo obligatorio ( art. 3865). Pero la renuncia no debe ser intempestiva y si lo fuera, responde por los daos que causa. Pluralidad de Albaceas: Albaceazgo Sucesivo: si se designan varios se entiende que el cargo debe ser ejercido en el orden de los nombramientos ( art. 3870). Slo el primero ejerce el cargo y asume las responsabilidades, recin en caso de renuncia, incapacidad, destitucin o muerte del primero acta el segundo y, as, sucesivamente. Este supuesto es la regla. Albaceazgo Conjunto: cuando el testador dispone la actuacin conjunta los albaceas deben actuar de comn acuerdo y si se plantean discordancias entre ellos, decide el juez ya que no est decidiendo por intereses propios y basta la mayora ( art. 3870). No es necesaria la actuacin simultnea de todos, uno de ellos puede obrar en nombre de los restantes (art. 3871) y debe presumirse que, ante el silencio de los dems, stos han prestado su consentimiento para que lo haga en su nombre. La responsabilidad de los albaceas conjuntos es solidaria. Para distintas funciones: el causante puede designar varios albaceas indicando a cada uno funciones distintas. Se desempean con independencia en cuanto al modo de actuacin y la responsabilidad emergente de ella. 2. Atribuciones del albacea. Sealadas o no por el testador. Existencia o no de herederos. Posesin de los bienes. Venta de los mismos; requisitos. Pago de legados y deudas. Cumplimiento de cargos. Intervencin en los juicios sobre la validez del testamento y en los juicios sucesorios; juicios iniciados por y contra los herederos. Respecto de las facultades sealadas en el testamento el principio general esta en el art. 3851 y su nota. En cuanto a las atribuciones no sealadas por el causante, hay que distinguir: Cuando no hay herederos: las facultades del albacea son amplias. Segn el art. 3854 le corresponde la posesin de la herencia en el sentido de tenencia de los bienes, segn surge de la nota al art. 3854. El albacea toma la posesin precaria de los bienes para liquidarlos y cumplir con los legados y cargas. Tramita la sucesin y asume la representacin de la herencia, es contra l que deben dirigirse las demandas de acreedores o legatarios, es el administrador de los bienes y est facultado para provocar su venta judicial. Puede contraer obligaciones a nombre de la sucesin y reconocerlas, aunque no puede reconocer deudas del causante porque sera reconocerle el derecho de beneficiar a personas que no son legatarios. Cuando hay herederos: sus facultades son limitadas ya que los herederos son los propietarios ipso iure y su papel se limita a vigilar el cumplimiento de la voluntad del causante por los herederos. Las restricciones al derecho de administracin y disposicin del heredero son las siguientes;
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Debe quedar en poder del albacea la parte de la herencia necesaria para pagar deudas y legados (art. 3852). El albacea puede pagar las deudas de la sucesin cuando no haya cuestin sobre ellas ni los herederos se opongan. Pero no es esta una funcin tpica de su ministerio porque no concierne a la ejecucin del testamento. El albacea no puede paga sin el consentimiento de los herederos, y aunque medie autorizacin expresa, porque ellos pueden tener legtimos motivos para impugnar esos crditos que, an reconocidos en el testamento, podran envolver una manda inoficiosa (interpretacin del art. 3652 en concordancia con el art. 3862). Puede vender bienes de la sucesin con igual objeto y siempre que se renan las condiciones del art. 3856. An cuando la facultad no le fuera conferida expresamente puede vender si ello fuera indispensable para pagar los legados. La venta debe hacerse con la conformidad de los herederos o del juez, y tambin de los legatarios de cuota. Habiendo o no conformidad, los herederos deciden qu vender y el orden de la venta. En caso de silencio, el orden lo decide el juez. La venta se hace en subasta pblica salvo que los interesados mayores de edad convinieran por unanimidad la venta en forma privada. El albacea no puede adquirir los bienes de la testamentaria ( art. 1361 inc. 3), el acto sera nulo y el albacea se hara pasible de remocin a pedido de parte interesada. Debe pagar las mandas (art. 3859). El pago de un legado hecho sin conocimiento de los herederos es nulo y el albacea responde por lo daos y perjuicios causados si el legado fuera total o parcialmente ineficaz, y para que puedan atacarlos debe ponrselos en conocimiento. Debe realizar el inventario de los bienes (art. 3857). Cargas: son las del art. 3861. Si los herederos no cumplen y el testamento atribuye expresamente al albacea la facultad de ejecutarla, puede hacerlo con conocimiento de los herederos para que puedan dejar a salvo sus legtimos intereses. Si se hubieran establecido cargas a favor de terceros, Borda sostiene que la actividad del albacea se limita a poner en conocimiento del beneficiario el contenido del testamento para que defienda sus intereses como crea oportuno. Puede ocurrir que el obligado a cumplir con las cargas sea el albacea en su calidad de heredero o legatario, el cumplimiento de ellas puede ser demandado por los beneficiarios y por los herederos. Contestaciones Relativas a la Validez del Testamento: tiene derecho a intervenir (art. 3862) porque se trata de defender las disposiciones de ltima voluntad del causante. Slo puede atacar la nulidad del testamento cuando, adems de ser designado albacea, es heredero. Demandas Promovidas por la Sucesin: slo tiene personera para demandar cuando la accin tiende a hacer ingresar bienes sin los cules no podra cumplirse la voluntad del testador. Demandas contra la Sucesin: no pueden intervenir por el art. 3862. Intervencin en el Juicio Sucesorio: tiene derecho a iniciarlo slo en el caso en que los herederos se muestren inactivos, igualmente en cuanto a su actuacin para acelerar el procedimiento. No tiene atribuciones para representar y patrocinar como abogado a los herederos aunque el testamento le haya encargado expresamente hacerlo. Transacciones: esta regido por el art. 841 inc. 4. Si la transaccin compromete los derechos del heredero, el albacea que no tiene representacin de ellos, no puede hacerla ni con autorizacin judicial. Caso en que no haya legados, cargas ni pasivo hereditario: la intervencin del albacea es innecesaria y debe decretarse su cesacin a pedido de parte interesada pagando deudas y legados, o depositando en autos la suma para ello. 3. Deberes del Albacea. Medidas de seguridad e inventario. Rendicin de cuentas. Responsabilidad. Inventario: es su principal obligacin y est en el art. 3857. El albacea debe realizarlo por s mismo o por apoderado designado para ello, pero puede solicitar al juez la designacin de oficio ya que de lo que se trata es de garantizar el fiel cumplimiento de esta medida de seguridad, y as se asegura la seriedad del procedimiento. Los herederos lo pueden realizar por su cuenta, pero si el albacea hubiera sido moroso en cumplir con la diligencia no podr pedir la realizacin de uno nuevo si no se denuncia que han quedado bienes sin inventariar. Aparte del inventario puede poner en resguardo algunos bienes, hacer sellar papeles y tomar otras medidas urgentes de seguridad.
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Rendicin de Cuentas: al tratarse de un mandatario est sujeto a esa obligacin sin la cual procedera a ttulo de dueo ( art. 3868). Pueden pedirle la rendicin los herederos, el Fisco por ser sucesor de las vacantes, los legatarios y los acreedores. Todos ellos pueden eximirlo de esta obligacin y basta que no la pidan para que deban rendirse. Pero si el albacea no administr y se limit a controlar el cumplimiento del testamento por los herederos o a intervenir en las acciones promovidas sobre la validez del testamento, no se le puede exigir la rendicin de cuentas. La rendicin debe hacerse ante el juez de la sucesin pero si todos los herederos mayores y capaces pueden aceptar una rendicin privada o eximirlo de realizarla. Responsabilidad: est regulado en el art. 3869 y existe respecto de todas las personas a quienes haya perjudicado con su culpa o dolo en el cumplimiento de sus obligaciones. Al no poder dispensarse la rendicin de cuentas y estar impuesta para hacer efectiva su responsabilidad, tampoco puede el testador dispensar al albacea de ella. 4. Retribucin del Albacea. Principio General. Gratuidad y retribucin fijada por el testador. Legado remuneratorio. Honorarios del letrado y apoderado del albacea. El principio general es la onerosidad ( art. 3872). Si el testador dispone que el desempeo del cargo ser gratuito, el albacea no tiene derecho a honorarios desde que acept el cargo conociendo la condicin impuesta por el causante, lo que importa una renuncia tcita a la retribucin. Si el testamento determina la comisin, debe estarse a ello sin que puedan impugnarla ni el albacea ni los herederos a no ser que afectara su legtima. Tambin los legatarios pueden querer impugnar la comisin por alta, lo que ocurrir cuando los bienes hereditarios no alcanzan para cubrir la totalidad de los legados. En tal caso, la diferencia entre la retribucin justa (segn apreciacin judicial) y la fijada por el causante, debe ser considerada como legado remunerativo y ocupar el rango que corresponde a stos en la distribucin del haber sucesorio. Si la tarea encomendada queda inconclusa, los honorarios deben reducirse en proporcin a lo realizado. Si el testamento no establece la comisin, el juez debe fijarla conforme al art. 3872. Slo deben remunerarse las tareas comprendidas entre las atribuciones del ejecutor testamentario. Los honorarios del albacea deben considerarse una carga de la masa hereditaria, sea que los haya fijado el causante o el juez. Honorarios de los letrados del albacea: estn a cargo de la masa porque su trabajo beneficia a los sucesores del causante. Si el albacea es letrado y acta en el doble carcter tiene derecho a que se le regulen ambos honorarios. Los juicios sostenidos por el albacea en defensa de la validez de un testamento declarado nulo son a su cargo porque fueron contrarios al inters de la sucesin. Honorarios del apoderado del albacea: son a cargo de ste y no de la sucesin porque el albaceazgo es indelegable y si el albacea designa un apoderado no debe hacer pesar sus honorarios sobre la masa. En caso de duda, debe presumirse que el legado hecho al albacea es remuneratorio. Cuando el cumplimiento del albaceazgo es parcial debe abonarse al albacea con una parte del legado proporcional a la tarea cumplida. Si el legado fuera indivisible, el albacea slo puede pedir la regulacin de su comisin. Mientras la comisin del albacea forma parte de las cargas de la sucesin y tiene preferencia respecto de cualquier legado, los remuneratorios ocupan un rango posterior a los de cosa cierta en la distribucin del acervo hereditario (art. 3795). Cuando los bienes del sucesorio no alcanzan a cubrir los legados de cosa cierta, los legatarios de cosa cierta deben reconocer a los albaceas el derecho a renunciar al legado y reclamar la regulacin judicial de sus honorarios. 5. Cesacin del Albaceazgo. Causas. 1Ejecucin Completa de su Misin (art. 3865). 2Incapacidad Sobreviniente: la incapacidad para disponer de los bienes es un impedimento para desempear el cargo (arts. 3864 y 3865). Ocurrida la incapacidad, la cesacin en el cargo se opera ipso iure, sin necesidad de declaracin judicial. Durante la
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tramitacin del juicio de insania los herederos puede pedir al juez la suspensin del albacea en el ejercicio de sus funciones. 3Muerte: excepcin al art. 3866. Los herederos del albacea deben rendir cuentas, son responsables por los daos y perjuicios emergentes de su gestin y tienen derecho a reclamar los honorarios devengados y el pago de los gastos hechos durante la gestin. 4Destitucin: el albacea puede ser destituido por el juez a pedido de parte interesada (los mismos que pueden pedir la rendicin de cuentas), siempre que hubiera incurrido en alguna de las causales establecidas en el art. 3864: Idoneidad para ejercer el cargo. Gestin dolosa o negligente. Quiebra en los negocios. 5Renuncia Voluntaria: es responsable por los daos y perjuicios que les hubiera ocasionado a los herederos en el cumplimiento de la misin. 6Nulidad o Revocacin del Testamento: la nulidad de la designacin no impide que se reconozca la justa retribucin por los trabajos realizados que beneficiaron a la sucesin. 6. Albaceas designados por herederos y legatarios. Albaceas consulares; ley 163. Albacea designado por herederos y legatarios: en realidad se trata de un mandato y no del albaceazgo, y se aplican todas las reglas de aquel y no las de ste. Los incapaces pueden desempear el poder (arts. 3867 y 1897). Albaceazgo Consular: la ley 163 autoriza al cnsul extranjero intervenir en el sucesorio y nombrar albacea dativo en las sucesiones de extranjeros fallecidos en Argentina siempre que no haya dejado ascendientes, descendientes o cnyuge en el pas (sucesin ab intestato) y que los herederos fueran extranjeros y estn ausentes (sucesin testamentaria). La condicin de reciprocidad es la condicin de que el pas al que el causante y el cnsul pertenecen reconozca iguales derechos a los cnsules y ciudadanos argentinos. Las funciones del albacea difieren segn sea el caso: Si no existen herederos colaterales en el pas: tiene las funciones del albacea en general slo que no pueden pagar deudas o legados porque necesitan la autorizacin de los herederos. Si hay herederos colaterales en el pas: sus funciones quedan limitadas a la representacin del inters de los ausentes. Es una funcin de contralor para evitar el perjuicio de los connacionales. Cesacin de la intervencin del albacea consular: Con la presentacin de los herederos ausentes. Con la declaracin de vacancia de la herencia. Cuando los colaterales residentes en el pas fueran declarados nicos y universales herederos. Cuando el albacea testamentario ausente se presentara en los autos sucesorios.
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