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AULA: 1
1.
FUNES DO ESTADO
O poder estatal, conquanto uno e indivisvel, desmembra-se em trs funes: a legislativa, a jurisdicional e a administrativa. Da lio de Bandeira de Mello, numa perspectiva objetiva material, baseada nos elementos intrnsecos da funo, nas caractersticas inerentes a cada uma delas, a funo legislativa consiste na expedio de atos normativos, ou seja, gerais (porque aplicveis a destinatrios indeterminados) e abstratos (porque no se destinam a uma aplicao nica, mas a sucessivas aplicaes, sempre que se configurar a situao neles prevista); a jurisdicional, na soluo de controvrsias jurdicas; e a administrativa (ou executiva), na realizao de modo direto e imediato de determinada utilidade pblica. Nesse contexto, um decreto do Presidente da Repblica que discipline a forma de entrega de uma declarao de rendimentos pelos administrados que auferem rendimentos superiores a R$ 10.000,00 anuais um ato expedido no exerccio da funo legislativa, pois preenche os requisitos de generalidade (no se destina aos sujeitos A, B ou C, mas a todos aqueles que tiveram no ano rendimentos acima de R$ 10.000,00) e abstrao (no se esgota em uma s aplicao, mas incide sempre que se configurar a situao nele prevista rendimento anual superior a R$ 10.000,00). J uma deciso proferida pela Secretaria da Receita Federal solucionando um litgio entre ela e um contribuinte exemplo de ato produzido na funo jurisdicional, uma vez que tem por objeto a soluo de uma controvrsia jurdica surgida entre o contribuinte e a Secretaria. E a expedio de uma multa contra um condutor que infringe uma norma de trnsito, ou a prestao do servio de fornecimento de gua so exemplos de atos produzidos no mbito da funo administrativa, j que satisfazem de modo direto e imediato uma certa utilidade pblica (no primeiro caso, assegura-se o respeito s regras de trnsito, no segundo, uma necessidade do administrado suprida pela prestao do servio). Em continuidade, nos ensina o Autor que num sentido objetivo formal, lastreado no tratamento jurdico conferido a cada funo, nos atributos a cada uma delas outorgado pelo sistema jurdico, legislativa a funo por meio da qual se inova na ordem jurdica, com base em competncia conferida diretamente pela Constituio; jurisdicional a que resolve controvrsias jurdicas com fora de definitividade; e administrativa a que se desenvolve por meio de comandos infralegais ou excepcionalmente
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Num sentido amplo, o vocbulo Administrao Pblica compreende num primeiro patamar os rgos governamentais (ou, simplesmente, Governo), superiores, e suas respectivas funes, eminentemente polticas, de comando e direo, mediante as quais, em linhas gerais, so fixadas as diretrizes e elaborados os planos de atuao do Estado. Num segundo patamar, a expresso tambm abarca os rgos e entidades administrativos, subalternos, bem como suas funes, basicamente de execuo das decises e dos planos governamentais. Em sentido estrito, por sua vez, a expresso tem sua abrangncia limitada aos rgos e entidades administrativos, que exercem apenas funes de carter administrativo, em execuo s decises polticas. Ficam fora de seu alcance, portanto, os rgos governamentais e as funes de cunho poltico que os mesmos exercem. Nesse momento analisaremos a funo exercida pelos governamentais, qual seja, a funo poltica ou de governo. rgos
Inicialmente, apresentamos a lio da Professora Di Pietro, mais uma vez com base na obra de Renato Alessi. Diz ela: No entanto, o mesmo Autor demonstra que a funo de emanar atos de produo jurdica complementares no fica absorvida apenas pela funo administrativa de realizao concreta dos interesses coletivos, mas compreende tambm a funo poltica ou de governo, que implica uma atividade de ordem superior referida direo suprema e geral do Estado em seu conjunto e em sua unidade, dirigida a determinar os fins da ao do Estado, a assinalar as diretrizes para outras funes, buscando a unidade da soberania estatal. Basicamente, a funo poltica compreende as atividades co-legislativas e de direo; e a funo administrativa compreende o servio pblico, a interveno, o fomento e a polcia. No h uma separao precisa entre os dois tipos de funo. Sob o ponto de vista do contedo (aspecto material), no se distinguem, pois em ambas as hipteses h aplicao concreta da lei. Alguns traos, no entanto, parecem estar presentes na funo poltica: ela abrange atribuies que decorrem diretamente da Constituio e por esta se regulam; e dizem respeito mais polis, sociedade, nao, do que a interesses individuais.
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As atividades finalsticas acima descritas no esgotam o conceito de funo administrativa. Quando falamos em fomento, poder de polcia, servios pblicos e interveno administrativa estamo-nos referindo s atividades que justificam a Administrao, ou seja, o porqu e o para qu so criados os rgos pblicos e as entidades administrativas. Em suma, as atividades que justificam a existncia da Administrao. Ocorre que, para desempenhar tais atividades-fim, a Administrao tem que desenvolver uma ampla de atividades secundrias, denominadas atividades-meio da Administrao. Basta pensarmos numa entidade administrativa (uma empresa pblica, por exemplo) criada em mbito municipal para prestar o servio de transporte coletivo urbano intramunicipal. Uma vez autorizada sua criao por lei e registrados seus atos constitutivos, o que ser necessrio para que a entidade efetivamente exera a atividade? Ser necessrio que esta entidade contrate pessoal, gerencie seu patrimnio, celebre contratos com particulares para a prestao de servios que lhe so indispensveis, enfim, faz-se imprescindvel que ela desenvolva uma srie de atividades cujo objetivo fornecer-lhe condies materiais
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H dois grandes ramos em que se subdivide o Direito: Direito Pblico e Direito Privado. Os parmetros que se prestam a tal diviso so fonte de insolveis divergncias entre os doutrinadores. De qualquer forma, dentro das finalidades deste trabalho, podemos considerar que o Direito Pblico tem por objeto a regulao dos interesses pblicos ou coletivos, pertinentes sociedade como um todo, s atingindo as condutas individuais enquanto relacionadas a tais interesses. Deste modo, neste ramo se aglutinam as disciplinas jurdicas que visam sobretudo a assegurar a predominncia dos interesses da coletividade sobre os interesses particulares de cada um de seus integrantes, disso decorrendo a sua principal caracterstica: a existncia de uma desigualdade jurdica entre as partes integrantes da relao, encontrando-se o Estado, na condio de representante da coletividade, em posio de superioridade perante o particular. Como integrantes deste ramo podemos citar o Direito Constitucional, o Direito Administrativo, o Direito Eleitoral, o Direito Tributrio etc J o Direito Privado visa preponderantemente tutela dos interesses individuais, com vistas a um convvio harmnico das pessoas na sociedade, sejam elas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas. Assim sendo, as relaes regidas pelo Direito Privado so marcadas pela igualdade jurdica entre suas
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A doutrina rica em conceituaes de Direito Administrativo. Sem adentramos em suas pormenorizaes, trazemos a ttulo ilustrativo as definies apresentadas por alguns de nossos administrativistas. O Professor Celso Antnio Bandeira de Mello sinteticamente define o Direito Administrativo como o ramo do Direito Pblico que disciplina a funo administrativa e os rgos que a exercem. J Hely Lopes Meirelles considera que o Direito Administrativo consiste no conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado. E a Professora Maria Sylvia di Pietro entende que o Direito Administrativo o ramo do direito pblico que tem por objeto os rgos, agentes e pessoas jurdicas administrativas que integram a Administrao Pblica, a atividade jurdica no contenciosa que exerce e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus fins, de natureza pblica. Note-se que a Autora retira do mbito da funo administrativa, ao excluir do Direito Administrativo, a atividade jurdica contenciosa da Administrao. Assim, os processos administrativos instaurados para dirimir, na intimidade do prprio aparelho administrativo, controvrsias jurdicas, no so, na opinio da Autora, objeto de estudo do Direito. Devemos conhecer este posicionamento, j que sustentado por uma de nossas maiores administrativistas, ressaltando, porm, que a maioria de nossa doutrina tem entendimento diverso, considerando a atividade contenciosa realizada pela Administrao entre as atividades compreendidas pela funo administrativa. esta, pois, a posio que devemos adotar para fins de concurso pblico. De nossa parte, definimos o Direito Administrativo como o ramo do Direito Pblico que estuda as normas e princpios que regulam a atuao dos rgos, entidades e agentes pblicos no desempenho das atividades-fim e das atividades-meio da Administrao.
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Vistos os dois sistemas de controle de legalidade e legitimidade dos atos administrativos, cabe afirmar que no Brasil vige o sistema ingls, ou seja, em nosso pas o Poder Judicirio competente para proferir decises definitivas em quaisquer espcies de litgios (ressalvadas as excees constitucionais), inclusive naqueles em que uma das partes envolvidas seja a Administrao Pblica. Este sistema tem previso constitucional, no art. 5, XXXV, da CF, que estabelece o denominado princpio da inafastabilidade de jurisdio, nos seguintes termos: XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; Entenda-se bem: a lei no pode retirar do Judicirio a competncia para a apreciao de situaes que impliquem ou possam implicar leso ou ameaa de leso a direito. Todavia, a prpria Constituio pode faz-lo. E efetivamente o faz, como no processo de impeachment do Presidente da Repblica, o qual compete com exclusividade ao Senado Federal, aps sua instaurao ter sido autorizada pela Cmara dos Deputados. Ainda, entende nossa doutrina que no tem o Judicirio competncia para apreciar atos puramente polticos, tais como a nomeao de um dirigente de uma empresa estatal pelo Presidente da Repblica ou a fixao de metas de governo.
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Como salienta Bandeira de Mello, diversos doutrinadores advogam, muitas vezes implicitamente, uma concepo equivocada de Direito Administrativo, vislumbrando-o como uma disciplina jurdica instituda para vergar os administrados ao poder estatal. Nada mais errado. O Direito Administrativo teve sua origem com o Estado de Direito, ou seja, com um modelo de organizao poltico-institucional que coloca a Lei como fonte primeira de direitos e obrigaes, em detrimento das formaes polticas at ento existentes, que atribuam ao Estado poderes praticamente ilimitados de gesto, facilmente utilizados de forma arbitrria. O Direito Administrativo veio a lume exatamente para controlar o exerccio do poder pelos governantes e demais agentes pblicos. Todas as competncias administrativas no tm a natureza de poderes, a serem exercidos quando e enquanto o desejarem seus pretensos detentores; mas de verdadeiros poderes-deveres (ou deveres-poderes, segundo o Professor), atribuies outorgadas por lei para a satisfao de algum interesse pblico, e que devem ser exercitadas na exata extenso e intensidade requeridas para a consecuo de tal interesse.
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Mais uma vez a lio de Bandeira de Mello, o qual afirma que na verdade, o interesse pblico, o interesse do todo, nada mais do que a dimenso pblica dos interesses individuais, ou seja, os interesses de cada indivduo enquanto partcipes da sociedade (entificada juridicamente no Estado) ou, por outras palavras, o interesse resultante do conjunto de interesses que os indivduos pessoalmente tem quando considerados em sua qualidade de membros da coletividade e pelo simples fato de o serem. O interesse pblico no , pois, algo situado externamente aos indivduos, que no lhes diga respeito, mas apenas ao Estado ou sociedade genericamente considerada. Por outra via, tambm no corresponde ele ao simples somatrio dos interesses particulares. Em verdade, o interesse pblico nada mais do que o conjunto de interesses de que cada um titular enquanto membro da sociedade politicamente organizada. Um meio ambiente ecologicamente equilibrado, um bom sistema de saneamento bsico, um adequado servio de sade so exemplos de interesses que se enquadram com perfeio na definio. A compreenso do conceito traz duas consequncias imediatas:
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O Estado possui dois tipos de interesses: primrios ou pblicos (pblicos propriamente ditos) e secundrios. Interesses pblicos ou primrios so os pertinentes coletividade como um todo. Tais interesses so aqueles que legitimam a prpria existncia do ente estatal, pois tm por contedo a satisfao das necessidades dos membros da sociedade, individual ou coletivamente considerados. a Constituio de cada Estado, e a legislao a partir dela elaborada, que, soberanamente, qualificam determinado interesse como pblico ou primrio. Os interesses secundrios so aqueles que o Estado possui em virtude da sua condio de pessoa jurdica. So interesses privados do Estado, que s podem ser defendidos quando em consonncia com os interesses primrios. Um volume considervel de recursos financeiros, a propriedade de bens imveis, um nmero de agentes suficiente para o desempenho das atividades administrativas so exemplos de interesses secundrios do Estado. Basicamente, tais interesses correspondem ao aparelhamento, aos recursos financeiros e humanos que o Estado deve possuir para bem cumprir suas finalidades (interesses primrios), estando sua satisfao, pois, a elas subordinada. De outro modo, os interesses secundrios nada mais so do que aqueles que devem ser satisfeitos mediante o desempenho de uma atividade-meio administrativa (excludos os atos normativos e as decises em processos administrativos). A percepo da diferena entre interesses pblicos primrios (ou, apenas, interesses pblicos) e interesses pblicos secundrios (ou,
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1 (CESPE/Analista de Controle Externo TCU/2004) - A jurisprudncia e os costumes so fontes do direito administrativo, sendo que a primeira ressentese da falta de carter vinculante, e a segunda tem sua influncia relacionada com a deficincia da legislao. 2 (CESPE/Perito Criminal Federal PF/2004 Regional - adaptada) - Amanda, ocupante de cargo pblico lotado no Departamento de Polcia Federal (DPF), foi condenada administrativamente penalidade de advertncia por, no recinto da repartio, ter dirigido improprios a um colega de trabalho. Com referncia situao hipottica apresentada acima e considerando que o DPF um rgo do Ministrio da Justia (MJ), julgue o item a seguir. Para ter direito a impugnar judicialmente o ato que lhe aplicou a referida penalidade, desnecessrio que Amanda esgote previamente os recursos administrativos cabveis para impugnar essa deciso. 3 (CESPE/Tcnico Judicirio / rea Administrativa STJ 2004) - O fomento abrange a atividade administrativa de incentivo a qualquer iniciativa privada que requisite subvenes ou financiamentos. 4 (CESPE/Tcnico Judicirio / rea Administrativa STJ 2004) - A polcia administrativa, como componente da administrao pblica, estabelece as limitaes administrativas, configuradas nas restries de direitos individuais em favor de direitos coletivos ou pblicos.
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7 (ESAF/Oficial de Chancelaria MRE/2004) A expresso administrao pblica admite diversos significados. De acordo com a doutrina, em seu sentido material ou funcional, Administrao Pblica, enquanto finalidade do Estado, no abrange: a) polcia administrativa; b) servios pblicos; c) fomento; d) finanas pblicas; e) interveno na atividade econmica.
8 (ESAF/Analista do Planejamento e Oramento MPOG/2005) - O seguinte instituto no se inclui entre os decorrentes das prerrogativas do regime jurdico-administrativo: a) presuno de veracidade do ato administrativo. b) autotutela da Administrao Pblica. c) faculdade de resciso unilateral dos contratos administrativos. d) auto-executoriedade do ato de polcia administrativa.
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15. (FCC/Promotor de Justia Substituto MP PE/2002) - A expresso Administrao Pblica em sentido objetivo, material ou funcional, designa a natureza da atividade exercida pelas pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos. Nesse sentido, a Administrao Pblica a prpria funo administrativa. Portanto, INCORRETO afirmar que (A) est a referida funo administrativa sob regime prevalente de direito pblico, porque o ente pblico tambm pratica atos de direito privado, quando a isso esteja autorizado por lei. (B) est presente a possibilidade de Legislativo e Judicirio tambm praticarem funo administrativa atipicamente, bem como outras pessoas jurdicas, a exemplo das concessionrios de servio pblico. (C) est contida nessa funo administrativa a possibilidade da edio de atos gerais, tais como os decretos regulamentadores, como tambm e principalmente, de atos individuais.
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